Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
12
Министерство Образования Российской Федерации
Иркутская Государственная Экономическая Академия
ДОКЛАД
по предпринимательскому праву РФ
на тему
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных государств
Copyright:
Антипина Юлия Валерьевна
По всем вопросам обращайтесь
julianort@pisem.net
Иркутск
2001
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных государств
При совершении внешнеэкономических операций, внешнеторговых и инвестиционных, российский предприниматель вступает в отношения с различными иностранными субъектами права, как при заключении внешнеторговых сделок, так и при создании собственных или смешанных предприятий в России и за рубежом. При этом иностранными субъектами предпринимательской деятельности могут быть юридические лица разнообразных организационно-правовых форм. Российские субъекты права, с которыми вступают в торгово-экономические отношения иностранные предприниматели, в свою очередь, также имеют различные организационно-правовые формы.
В этой связи следует заметить, что не все организационно-правовые формы субъектов предпринимательства могут отвечать интересам предпринимателя.
Чтобы помочь предпринимателю сориентироваться в выборе организационно-правовой формы предприятия, с которым они намерены сотрудничать, или учредить такое предприятие, в самой общей форме рассмотрим основные виды субъектов предпринимательской деятельности по законодательству России и некоторых иностранных государств.
Хозяйственные товарищества и общества
Общим по законодательству всех стран является то, что ИП дей ствует в коммерции как субъект предпринимательской деятель ности. ИП — единственный владе лец, который ведет дело на свой страх и риск и по собственным обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме от дельных случаев. ИП обычно не регистрируется в соответствую щих органах своей страны, за ис ключением отдельных случаев, например при найме на работу служебного персонала. Во внешней торговле ИП высту пает в основном в роли посред ника: торговый представитель, торговый агент, маклер, брокер, дилер, комиссионер, лицо, ока зывающее иные коммерческие услуги.
Согласно ГК РФ (ст. 23-25) гражданин вправе заниматься пред принимательской деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве ИП. По собственным обязательствам он отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Его перечень установлен гражданским процессуальным законодательством.
В США ИП — это индивидуаль ная собственность (The sole proprietorship). Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии — это еди ноличный предприниматель (The sole trader). Его ответственность также неограниченная. Во Фран ции — это единоличное предприя тие (Entreprise individuelle). По долгам такого предприятия соб ственник также отвечает всем своим имуществом.
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Общим по законодательству всех стран для ПТ является неограни ченная и солидарная ответствен ность его участников всем своим имуществом по собственным обя зательствам и по обязательствам товарищества. Для ПТ характерно небольшое количество участни ков. Это договорное товарище ство, учреждаемое на основе до говора участниками.
В российском праве о ПТ гово рится в ГК РФ (ст. 69-81). Полным товариществом признается товарище ство, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заклю ченным договором занимаются пред принимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответ ственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Минимальное количество участников
Во Франции деятельность ПТ (Societe en non collectif) регулиру ется Законом о торговых товарище ствах 1966 г. Согласно Закону ПТ — это компания, члены кото рой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарище ства неограниченную и солидарную ответственность. ПТ руководит один или несколько управляющих, кото рые могут быть членами товарище ства, а могут и не являться таковы ми. В последнем случае управляющий, если он работает в товариществе по найму, имеет статус служа щего. Пределы минимального капи тала для ПТ Законом не установлены. Количество участников — ми нимум двое, максимальное количе ство не установлено.
В ФРГ деятельность ПТ (offene Handelsgesellschaft) регулируется Германским торговым уложением (§ 105-106). Согласно ГТУ обще ство, цель которого — занятие торговым промыслом под общей фирмой, является полным товариществом, если ответственность каждого из его участников перед кредиторами обще ства не ограничена. ПТ создается уч редительным договором и регистри руется в Торговом реестре. Ведение дел осуществляется всеми участника ми, но в договоре ведение дел может быть закреплено за одним или не сколькими участниками.
В США и Великобритании ПТ – это партнерство с неограниченной ответственностью его участников (General partnership). Их деятельность схожа в основном с ПТ в кон тинентальном европейском праве и регулируется Единообразным зако ном о партнерстве США и Законом о партнерстве Великобритании.
По праву США, Великобритании, ФРГ и Швейцарии ПТ не является юридическим лицом. По законодательству России и Франции ПТ обладает полной правосубъектностью.
Отличительная особенность КГ от других товариществ — это нали чие в нем двух категорий участни ков с различным правовым стату сом: полных товарищей и комман дитистов. Полные товарищи несут неограниченную ответственность, а коммандитисты отвечают по долгам товарищества в пределах сумм их вкладов. В ведении дел коммандитисты не участвуют.
В России деятельность КТ регу лируется ГК РФ (ст. 82-86). Соглас но статье 82 ГК РФ товариществом на вере (коммандитным товарище ством) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товари щества предпринимательскую дея тельность и отвечающими по его обя зательствам своим имуществом (пол ными товарищами),-имеется один или несколько участников — вклад чиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Во Франции ПКТ (простое ком мандитное товарищество — Societe en commandite simple) — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников (ком мандитистов), отвечающих за дол ги компании пропорционально раз мерам своих вкладов, а не по стату су коммерсанта; и один или несколь ко полных участников, имеющих статус членов с полной ответствен ностью, т.е. являющихся коммерсан тами с неограниченной и солидар ной ответственностью. ПКТ управ ляют один или несколько руково дителей, которые являются юриди ческими или физическими лицами. Они могут избираться как из чле нов ПКТ, так и из лиц, не являю щихся членами товарищества.
В ФРГ КТ (Kommandit-Gesellschaft) регулируется ГТУ (§ 161-177). Согласно § 161 товарищество, цель которого — занятие торговым промыслом под общей фирмой, яв ляется коммандитным товариществом, если у одного или несколь ких участников ответственность пе ред кредиторами товарищества ог раничивается суммой определенно то имущественного вклада (комман дитисты), в то время как для дру гих участников ограничение ответ ственности не установлено (участ ники, несущие личную ответствен ность). К коммандитному товари ществу применяются нормы о пол ном товариществе, за исключени ем тех случаев, которые регулиру ют деятельность и участие в КТ коммандитистов. КТ подлежит ре гистрации в Торговом реестре. Из ведения дел в КТ коммандитис ты исключаются.
В США КТ соответствует товарищество (партнерство) с ограни ченной ответственностью (Limited partnership). В Англии использует ся такая же форма товарищества (партнерства). В США этот вид то варищества регулируется Единооб разным законом о партнерстве с ог раниченной ответственностью, а в Англии — Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.
Общим по законодательству всех стран для ООО является ограни ченная ответственность участни ков в пределах их доли в капита ле, наличие централизованного управления органами общества. ООО имеет определенную схо жесть с акционерным обществом.
В России деятельность ООО ре гулируется статьями 87-94 ГК РФ и Федеральным законом от 8 фев раля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обще ствах с ограниченной ответственно стью», который конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ.
Во Франции ООО (Societe a responsabilite limitee, сокр. «SARL») — это компания, участ ники которой несут ответственность за убытки в зависимости от разме ра своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены ООО не имеют статуса ком мерсанта и могут свободно выйти из компании.
Минимальный размер капита ла — 50 000 франков. Минималь ное количество членов общества — 2, максимальное — 50. Стоимость пая — не менее 100 франков, оп лачивается сразу при создании об щества. Органы управления: общее собрание членов, исполнительный орган — руководитель общества (только физическое лицо), имею щий широкие полномочия. Других органов управления не создается. Общество действует на основании устава. Пай свободно передается только участникам, а третьим ли цам — лишь с согласия участников общества.
В ФРГ деятельность ООО регу лируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германс кое ООО (Gesellschaft mit beschrankter Haftung — сокр. GmbH) является юридическим лицом. От ветственность участников — в пре делах пая. Минимальный размер капитала — 50 000 марок. Органы управления общества — общее со брание участников и распорядитель как орган управления, выполняю щий исполнительные функции. Могут создаваться и другие орга ны, определяемые в уставе.
В Великобритании такой органи зационно-правовой формы, как ООО, не существует.
Что касается США, то сравни тельно недавно в некоторых штатах стали приниматься законы о ком паниях с ограниченной ответствен ностью, которые по характеру со здания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве. Так, на пример, в штате Колорадо был при нят Закон о компаниях с ограни ченной ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act). Согласно Закону минимальный раз мер капитала не определен. Он ус танавливается уставом (Articles of organisation). Ответственность уча стников — в пределах долей. Ко личество участников — один или более. Управление осуществляется общим собранием и менеджерами.
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО)
По законодательству всех стран для АО характерно: ограниченная ответственность акционеров пе ред кредиторами общества в пре делах стоимости акций; централи зованное управление; перманент ность деятельности, независимо от выбытия акционеров; правосубъектность; схожесть в порядке учреждения и ликвидации; созда ние открытых и закрытых обществ; возможность привлекать сбере жения граждан в установленном порядке и т.д.
В России деятельность АО регу лируется статьями 96-104 ГК РФ и Федеральным законом от 26 де кабря 1995 г. М» 208 ФЗ «Об ак ционерных обществах», который дополнил и конкретизировал соот ветствующие нормы ГК РФ.
Согласно Закону АО признается коммерческая организация, устав ный капитал которой разделен на определенное число акций. Акцио неры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости акций. Обще ство является юридическим лицом и считается созданным с момента его государственной регистрации. До пускается создание открытых и зак рытых АО. Отчуждение акций в открытых АО — свободное, в зак рытых — среди учредителей.
Число акционеров в открытых АО не ограничено, а в закрытых — не должно превышать 50.
Во Франции АО (Societe anonyme, сокр. SA) регулируются Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону АО явля ется компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут от ветственность за убытки в зависи мости от размера своих вкладов (ак ционеры не являются коммерсанта ми). Существуют два типа АО — обычные, не пользующиеся обще ственными сбережениями и имею щие капитал не менее 250 тыс. франков, и АО, пользующиеся об щественными сбережениями и име ющие капитал не менее 1500 тыс. франков.
Число членов АО — не менее 7 человек. Предел участников не установлен. Учредительным доку ментом общества является устав.
Управление АО осуществляется двумя способами.
1. Классическое управление. Акционеры избирают совет админи страции, который выбирает прези дента. Этот вид управления приме няется в 90% АО. Совет админист рации (административный совет) со стоят минимум из трех лиц, но не более, чем из двенадцати. Они должны быть акционерами. Прези дентом может быть физическое лицо, в том числе из иностранных граждан. Административный совет имеет широкие полномочия.
2. Управление нового типа, за имствованное из германского пра ва. АО руководит совет директоров и наблюдательный совет, который назначает совет директоров и конт ролирует его деятельность.
В совет директоров Входит от 2 до 5 директоров (в АО, пользую щихся общественными сбережения ми, их число — 7). В АО, имею щих капитал менее 1 млн. франков, функции совета директоров может выполнять один человек (единолич ный генеральный директор).
В ФРГ АО (Aktiengesellschaft, сокр. AG) регулируются Законом об акционерных обществах 1965 г. Согласно Закону АО является то варищество, обладающее правосубъектностью. По обязательствам обще ства перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. АО имеет разбитый на акции капитал.
Минимальный размер уставного капитала определен — 100 тыс. не мецких марок. Учредительным доку ментом является устав АО, удостове ренный судом или нотариусом. Об разование акционерного капитала осуществляется путем распростране ния акций между учредителями, без обращения к публике. Органы управ ления: общее собрание акционеров, которое выбирает наблюдательный совет, а тот в свою очередь назначает правление, состоящее из одного чле на, если уставный капитал АО состав ляет сумму до 3 млн. марок; в дру гих случаях — не менее двух чле нов. Правление назначается на срок не свыше пяти лет. Основная функ ция наблюдательного совета — не управление обществом, а контроль за деятельностью правления.
В Великобритании примерным аналогом АО является «Компания с ограниченной ответственностью», деятельность которой регулируется Законом о компаниях 1985 г. (Companies Act, 1985). Различают ся три вида компаний:
— компании с ограниченной от ветственностью участников (A com pany limited by shares). Ответствен ность участников ограничена номи нальной стоимостью акции (пая) — «share»;
компании с ответственностью, ограниченной участниками суммой гарантий (A company limited by guarantee);
— компании с неограниченной ответственностью участников (An unlimited company).
Зарегистрированная компания является юридическим лицом. Ком пания может быть «Публичной» (Public company) и «Частной» (Private company). Публичная ком пания должна отвечать требовани ям о минимальном размере капита ла и указанием на то, что она является таковой. Компания, которая не является публичной, считается част ной. Передача акций в публичных компаниях осуществляется без ог раничений, а в частных компани ях — только своим акционерам, а третьим лицам — с согласия акци онеров. В законодательстве прово дится различие форм капитала:
~ номинальный капитал (Nomi nal), на сумму которого компания имеет право выпустить акции;
— выпущенный капитал (Issued), на который компания выпустила ак ции в пределах стоимости номиналь ного капитала;
— оплаченный капитал (paid-in). Это часть оплаченного выпу щенного капитала.
Минимальный размер выпущен ного капитала для подписки состав ляет 50 тыс. фунтов стерлингов.
Учредительный документ компа нии — Меморандум (Устав) — «Memorandum of association». Дру гим документом, регулирующим «внутренние отношения в компа нии», является так называемый Внутренний регламент (By-Laws). Меморандум подлежит регистрации. Органы компании: общее собра ние и правление (совет директо ров) — «Board of Directors». В пуб личных компаниях совет должен состоять не менее, чем из двух ди ректоров. В частных допускается состав совета из одного лица. Совет избирается на любой срок. Из со става директоров назначаются уп равляющие, осуществляющие опе ративное руководство (managing directors).
В США аналог АО — корпора ция (corporation). Деятельность корпораций регулируется законами штатов, а не федеральными зако нами (за отдельными изъятиями). Законы штатов о предприниматель ских корпорациях во многом схо жи с английским законодатель ством. Так, например, в штате Нью-Йорк таким законом считается «Business Corporation Law». Из множества видов корпораций ос новным в сфере предприниматель ства является «Корпорация, создан ная для извлечения прибыли». Это так называемая «Предприниматель ская корпорация» — «Business Corporation». Корпорации являют ся юридическими лицами. Они от вечают перед кредиторами по сво им долгам всем своим имуществом, а члены корпорации - акционеры (паедержатели) — «Sharehol ders» — в пределах стоимости ак ций (паев) - «Shares». Исключе ние составляют случаи, подпадаю щие под понятие «Piercing the corporation veil», что означает «прокол корпоративной вуали». Тогда разделение корпорации как юридического лица от ее акционеров не действует и согласно этой доктрине акционеры несут неогра ниченную ответственность, если они своими действиями превратили кор порацию во «Второе Я» (Alter Egо), т.е. использовали ее путем обмана или иных незаконных дей ствий в своих личных интересах: сознательное доведение до банкрот ства, сокрытие налогов и проч.
Предпринимательские корпора ции подразделяются на корпорации открытого типа или публич ные корпорации» (Publicly held corporations) и корпорации «Зак рытого типа» (close corporation). Корпорации открытого типа сле дует отличать от таких «публич ных корпораций» (Public corporations), как: «Муниципаль ные корпорации» (Municipal corporations), «Районные корпора ции» (District corporations) и «Корпорации, учрежденные для общественных нужд» (Public benefit corporations).
Число участников открытых кор пораций не ограничено. Для них характерны также продажа акций на фондовых биржах или публика ция стоимости акций. Если капитал корпорации превышает 3 млн. дол ларов США и этот капитал принад лежит более 500 акционеров, то деятельность таких корпораций ре гулируется, кроме того, Федераль ным законом о ценных бумагах 1934 г.
В закрытых корпорациях число акционеров сравнительно неболь шое. Минимум их и максимум оп ределены в соответствующих зако нах штатов. Так, например, в Зако не о закрытых корпорациях штата Делавер установлено, что число ак ционеров не должно быть больше 30. Характерной чертой закрытых корпораций является также отсут ствие совета директоров, что прямо предусматривается в учредительных документах. Его функции выполня ют сами акционеры. Передача ак ций (паев) осуществляется только среди акционеров, а третьим ли цам с их согласия. Закрытые корпорации не подлежат публичной отчетности.
Учредительным документом всех корпораций является Устав (Articles of Incorporation или Certificate of Incorporation) в зависимости от за кона штата
Органы управления построены, как и в Англии, по двуступенчатой системе: общее собрание и совет ди ректоров (правление), кроме закры тых корпораций, где совет отсутствует. Совет директоров (или общее со брание) назначает президента и дру гих должностных лиц корпорации (officers), которые осуществляют опе ративное руководство корпорацией.
Организационно-правовые формы субъектов предпринимательства, не известные праву России.
Во Францам такими субъектами предпринимательства являются:
Акционерно-коммандитное общество (АКО)
Под ним понимается компания, капитал которой создан полными членами общества, имеющими ста тус коммерсанта и несущими нео граниченную и солидарную ответ ственность за долги компании, и неполными членами, являющимися акционерами и несущими ответственность по долгам компании только в пределах своих вкладов.
Большинство норм, применяемых в ПКТ, применяется также, насколь ко это допускается законом, к АКО. Нормы, относящиеся к АО, за ис ключением тех, которые регулиру ют вопросы руководства компания ми (совет директоров, наблюдатель ный совет), также применяются в отношении АКО.
Количество участников общества должно быть не менее одного пол ного участника и не менее трех ак ционеров.
Размер капитала установлен в сумме 250 тыс. франков для АКО, не использующих общественные сбе режения, и 1,5 млн. франков — для остальных. Акционеры не мо гут вносить в качестве вклада ин теллектуальную собственность.
Органы АКО: общее собрание, наблюдательный совет и руководство компании. Наблюдательный совет назначается общим собранием. Он состоит только из акционеров в ко личестве не менее трех. Полные чле ны не могут входить в состав совета. Оперативное руководство компани ей может быть поручено одному или
нескольким полным участни кам или лицу, не являющему ся участником, если это пре дусмотрено в Уставе. Акционер не имеет право выступать в качестве руководителя компании.
Возрастной предел: для руково дителя — 65 лет, а для двух тре тей членов наблюдательного сове та — 70 лет.
Акционерное общество упрощенного типа (УАО)
Это компания, капитал которой полностью оплачен ее подписчика ми и разделен на акции. Она состо ит из двух или более компаний, ка питал каждой должен быть не ме нее 1,5 тыс франков. УАО объе диняет в псрн?1о очередь предприя тия, желающие организовать совме стную деятельность, например груп пы, созданные по экономическим интересам, но она может также за интересовать и существующие фи лиалы крупных групп.
УАО не может использовать общественные сбережения. Нормы, регулирующие полномочия членов совета директоров и наблюдатель ного совета, применимы и для ру ководства УАО. Президент компа нии имеет широкие полномочия по оперативному руководству компани ей. Устав может содержать положе ния о неотчуждаемости акций на срок не более 10 лет и обусловить любую продажу акций при условии предварительного согласования это го вопроса с членами компании.
Общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу (ПОЛ)
До 1985 г. для создания компа нии требовалось два человека. Закон от 11 июля 1985 г. позволяет отдельному предпринимателю со здать ООЛ, пользуясь при этом все ми преимуществами общества с ог раниченной ответственностью. Су шествует и определенная специфи ка, а именно: единоличный владе лец общества может быть как фи зическим, так и юридическим ли цом. Физическое лицо не может быть единоличным участником не скольких ООЛ.
Правила, регулирующие размеры капитала компании (минимум 50 тыс. франков), положения Устава, вкла дов, гласности — тем же, что и для общества с ограниченной ответствен ностью. Нужно отметить, что это не какой-то особый тип компаний, а разновидность ООО.
Руководство ООЛ может осуще ствляться только физическим ли цом.
Нужно отметить, что ГК РФ (ст. 89) и Закон РФ об ООО до пускают создание ООО с участием одного лица, однако регулирование этого вопроса отличается от регу лирования по французскому законодательству.
В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предус матривает возможность со здания «Коммандитного то варищества на акциях» (КТА).
Согласно Закону (§ 278) комман дитное товарищество на акциях яв ляется торговым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кре диторами товарищества (лично отвечающий участник), а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лич но по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры).
Правоотношения лично отвечаю щих участников между собой и с сообществом коммандитных акцио неров, а также правовые отношения с третьими лицами, в частности пол номочие лично отвечающих участников на ведение дел и представительство това рищества, определяются согласно предписаниям Торгового уложения о коммандитном товари ществе. В остальном для КТА соответственно дей ствуют нормы Акционер ного закона за изъятия ми, установленными для КТА. Органами КТА являются: общее собрание и наблюда тельный совет, избираемый Общим собранием. Совет со стоит только из коммандитных акционеров.
В Швейцарии допускается созда ние «Акционерно-коммандитного товарищества». Его учреждение и деятельность аналогичны акционерно-коммандитному товарище ству по французскому законода тельству.
В США особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и парт нерство (товарищество), являются так называемые «Профессиональные кор порации», создаваемые по професси ональному принципу и объединяющие юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей.
В качестве примера сошлем ся на нью-йоркскую адвокатскую фирму «LeBoeuf, Lamb, Leiby and MacRae. A Partnership including professional corporation», что озна чает «партнерство, включая профес сиональную корпорацию». Партне ры в таких фирмах несут неограни ченную ответственность, а паедержатели (акционеры) — в пределах стоимости паев (акций).
Источник: Белов А. Субъекты предпринимательской деятельности.
Право и экономика - №6 – 1999 г. – С.20 – 27.