как отрасль права ~ совокупность НП регулирующих семейные отношения

Работа добавлена на сайт samzan.net:

Понятие и предмет семейного права.

Семейное право: 1) как отрасль права – совокупность НП, регулирующих семейные отношения. Является самостоятельной отраслью права вышедшей из ГП и относится к частному праву; 2) наука – совокупность знаний, представлений о семейно-правовом регулировании личных и имущественных отношений, закономерностях развития СП путях и способах его совершенствования; 3) законодательство – часть источников права РФ, а именно: ГК, СК, принятые в соответствии с ним ФЗ, законы субъектов РФ, регулирующие семейные отношения; 4) учебная дисциплина – основные положения законодательства и науки СП, предназначенные для изучения студентами юридических вузов и другими учреждениями.

Предмет СП (1 подход)

СП – является самостоятельной отраслью права, поскольку семейные отношения обладают рядом особенностей, позволяющих объединить их в предмет самостоятельной отрасли права:

А) субъектный состав – только физические лица

Б) возникновение семейных отношений обуславливается принадлежностью физического лица к семье, то есть важными в жизни человека обстоятельствами: родство, вступление в брак, принятием детей на воспитание в семью путем усыновления, опеки попечительства, либо приемной семьи.

ядром предмета правового регулирования семейных отношений является взаимоотношения между членами одной семьи в социологическом ее понимании – это отношения между супругами, родителями и несовершеннолетними детьми, усыновителями и усыновленными. В предмет СП включаются так же отношения между бывшими членами семьи, либо лицами никогда одной семьей не проживавшими, но связанными родством. Между бывшими супругами, между родителями и совершеннолетними детьми, братьями, сестрами, бабушками, дедушками и внуками.

В) лично доверительный характер семейных отношений. Все семейные отношения неразрывно связаны с личностью их конкретных субъектов и в другом составе лиц существовать не могут, поэтому в семейных правоотношениях права и обязанности неотчуждаемы от конкретных лиц и не передаваемы.

Г) длящийся во времени характер. Все семейные отношения и особенно родственные социальные связи носят пожизненных характер. Однако в правовом регулировании учитывается, что с истечением времени характер взаимоотношений в семье может измениться, права и обязанности прекратиться. По достижении ребенком совершеннолетия родители утрачивают право по его воспитанию и утрачивают обязанности по содержанию. При деформации отношений в семье возможно досрочное прекращение прав и обязанностей.

2 подход

семейное право не обладает отраслевой самостоятельностью и должно в систему ГП, поскольку существенных различий в предметах ГП и СП выявить невозможно. ГП и СП должны соотноситься как общее и специальное. Некоторые особенности семейных отношений признаются, но только в рамках предмета ГП. Например формальное юр равенство субъектов правоотношений. Имущественные отношения в семье носят и товарный характер, а личные отношения- взаимооценочный. Например правовое регулирование личных неимущественных отношений между супругами совпадает с правовым регулированием аналогичных отношений в гражданском законодательстве. Аргументы в пользу подхода:

а) семейные отношения подвергаются правовому регулированию в весьма ограниченных пределах, при этом имущественные отношения регламентируются более детально, чем личные.

Б) отрицается личностный характер семейных отношений, поскольку некоторым группам гражданских правоотношений так же свойственен специальный субъектный состав, например наследование по закону, авторские правоотношения

В) говорят о неразрывной связи гражданского и семейного права. Их нормы тесно взаимосвязаны, а так же СП заимствует понятийный аппарат ГП

Виды и особенности имущественных и личных неимущественных отношений, регулируемых семейным правом. Их отличие от отношений, регулируемых гражданским правом.

Семейное законодательство регулирует как личные (неимущественные),

так и имущественные семейные отношения. Личными (неимущественными) являются

отношения, касающиеся вступления в брак и прекращения брака, отношения между

супругами при решении вопросов жизни семьи, выбора фамилии при заключении

и расторжении брака, отношения между родителями и детьми по воспитанию и образованию

детей и др.

Имущественные отношения - это алиментные обязательства членов семьи (родителей

и детей, супругов (бывших супругов), других членов семьи), а также отношения

между супругами по поводу их общего и раздельного имущества.

В семейном праве основными являются личные отношения. Они во многом определяют

содержание норм, регулирующих имущественные отношения в семье. Так, при определении

доли супруга в общем имуществе супругов при его разделе в суде учитывается

общее поведение супругов во время брака, а также особые нужды и интересы несовершеннолетних

детей (см. ст.38 и 39 СК и комментарий к ним); существование преобладающего

большинства алиментных обязательств связано с наличием или отсутствием необходимых

средств у обязанного лица (см. ст.89, 93-97 СК и комментарий к ним); выплаченные

алименты не подлежат возврату (см. ст.116 СК и комментарий к ней); помимо

конкретной цели - обеспечения алиментируемого лица алиментное обязательство

преследует общую цель - укрепление семьи. В то же время имущественные отношения

в семье всегда играли важную роль, и естественно, что переход к новой экономической

системе не мог не сказаться на них. Соответственно СК предусматривает ряд

изменений по сравнению с прежде действовавшим законодательством. Его нормы

направлены на то, чтобы при регулировании имущественных отношений в семье

исключить или, по крайней мере, смягчить пагубные последствия имущественного

неравенства в семье, защитить интересы экономически слабых членов семьи (как

правило, ими оказываются женщина и ребенок), сохранить высокие нравственные

начала во взаимоотношениях членов семьи.

Отношения, входящие в предмет семейного пава, характеризуют- ся тем, что их субъектами являются лица физические. Вместе с тем семейное законодательство содержит ряд норм, «адресованных» иным лицам (например, органам опеки и попечительства). Семейные отношения являются длящимися и, как правило, но- сят личный характер. Семейное право регулирует неимущественные и имущественные отношения, складывающиеся между членами семьи и – в преду- смотренных законом случаях – между иными лицами. Неимущественные отношения, регулируемые семейным правом, неоднородны. В первую очередь следует выделить личные неимуще- ственные отношения. Например, в соответствии с правилом, содер- жащимся в ст. 32 СК РФ, супруги по своему желанию выбирают при заключении брака фамилию одного из них в качестве общей фами- лии, либо каждый из супругов сохраняет свою добрачную фамилию, либо, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации, присоединяет к своей фамилии фамилию другого суп- руга. Принято считать, что личные неимущественные отношения в сравнении с имущественными отношениями имеют приоритетный характер, так как имущественные отношения всегда связаны с ними и вытекают из них1. Как представляется, семейное право регулирует и такие неиму- щественные отношения, как организационные, т.е. направленные на упорядочение (нормализацию) иных общественных отношений, действий их участников2. К их числу, в частности, относятся многие отношения, складывающиеся по поводу заключения брака (см., на- пример, ст. 10, 15 СК), в процессе выявления и учета детей, остав- шихся без попечения родителей (ст. 122 СК), и др. Наиболее важные положения о регулировании имущественных отношений (в том числе входящих в предмет семейного права) со- средоточены в Гражданском кодексе Российской Федерации (Граж- данский кодекс и ГК РФ – в тексте, ГК – в скобках). Они получили развитие в семейном законодательстве. Так, в СК РФ содержится ряд норм об имуществе супругов (ст. 33–44), об ответственности супругов по обязательствам (ст. 45–46), об имущественных правах ребенка (ст. 60), об алиментных обязательствах (ст. 80–120).

Виды семейных правоотношений Семейные отношения классифицируются на личные неимущественные и иму- щественные . Имущественные, в свою очередь, делятся на обязательственные (напри- мер, алиментные) и вещно-правовые (отношения собственности). По количеству субъектов семейные правоотношения подразделяются на двухсторонние (отношения супругов) и трех- сторонние (родительские правоотношения).

Вместе с тем следует подчеркнуть, что отношения, регулируемые семейным правом, во многом сходны с гражданско-правовыми отношениями, одинаков и их метод правового регулирования – частно-правовой метод. Однако отношения, входящие в предмет семейного права, имеют следующие особенности, отличающие их от гражданско-правовых отношений. Их особенности состоят в следующем: – имущественные отношения в семейном праве производны от личных неимуществен- ных; – субъектами данных правоотношений являются только физические лица, за исключе- нием некоторых случаев. Например, в соответствии с п.1 ст. 147 СК РФ выполнение обязан- ностей опекунов (попечителей) в отношении детей, находящихся в воспитательных учре- ждениях, лечебных и иных аналогичных учреждениях, возлагается на администрации этих учреждений; – данные правоотношения неразрывно связаны с личностью их субъекта и не допус- кают правопреемства; – семейные правоотношения носят безвозмездный характер; – основаниями возникновения семейных правоотношений в большинстве случаев являются юридические факты, требующие государственной регистрации.

Метод регулирования семейно-правовых отношений.

Метод СП - это совокупность приемов и способов с помощью которых норма права воздействует на семейные отношения.

3 точки зрения:

1. метод СП является императивным, диспозитивности нет.

А) большинство норм семейного права предписывает определенный вариант поведения, тем самым ограничивая усмотрения участников семейных отношений. В некоторых случаях допускается вмешательство в дела семьи суда, органов опеки и попечительства. Некоторые семейные права являются одновременно и обязанностями для определенных субъектов семейных отношений. Например, родители имеют право и обязаны обеспечить получения детьми общего образования.

Б) диспозитивные нормы есть, но их мало, а диспозитивность определяется императивными нормами и находится под их контролем. Закон допуская регулирование семейных отношений соглашением сторон, допускает возможность всякий раз игнорировать проявление диспозитивности. Пример: статьи о брачном договоре. В брачном договоре супруги могут определить свои имущественные права и обязанности в период брака и в случае его расторжения, но брачный договор может быть признан недействительным по решению суда, по требованию одного из супругов, по основаниям предусмотренным как ГК, так и по основаниям предусмотренным СК, например, если условия брачного договора ставят одного из супруга в крайне неблагоприятное имущественное положение.

Таким образом, диспозитивность находится не только в подчинении закона, но и может быт перечеркнута решением суда, поэтому метод императивный.

метод – дозволительно-императивным. Метод семейной права по содержанию воздействия на семейные отношения является дозволительным, так как государство в большинстве случаев предоставляет участникам семейных отношений право выбора модели поведения для удовлетворения своих жизненных потребностей. А по форме предписания метод семейного права является императивным, поскольку государство оставляет за собой право в императивных предписаниях определять рамки соответствующего поведения и эти 2 начала определяют особенности метода СП.

Особенности метода СП:

1 юридическое равенство участников семейных отношений

2 автономия воли участников семейных отношений

3 усиленные диспозитивные начала семейно-правового регулирования

4 индивидуальная ситуационная регулирование

3. некоторые ученые рассматривают особенности метода СП через элементы семейно-правового регулирования

1 норма права – могут быть императивными и диспозитивными. К императивным относятся нормы которые устанавливают строго определенную форму поведения участников семейных отношений: ст. 63 СК. Диспозитивные нормы – нормы позволяющие участникам семейных правоотношений выбирать в рамках закона определенную форму своего поведения ст. 30. существует очень много способов государственного воздействия на семейные отношения, самыми распространенными являются запреты и дозволения.

Запреты направлены на предотвращение определенного поведения, они могут быть прямыми и косвенными. Под прямым запретом понимают запрет в котором воля законодателя выражена открыто., например ст. 26 СК. Косвенные запреты – когда истолкование норм вытекает недопустимость совершения определенного действия (ст. 11, 23 СК).

Дозволения направлены на стимулирование определенного поведения они могут быть прямыми: к ним относятся предписания, в котором разрешение выражено открыто (ст. 24 СК). Дозволения могут быть косвенными: к ним относятся предписания, содержания которых свидетельствует о допустимости совершения определенного действия (ст.32).

Принципы семейного права.

Принципы семейного права – обусловленные условиями общественной жизни выраженные в содержании норм семейного права его основополагающие начала, которые определяют его основные правовые особенности и обеспечивают решение задач правового регулирования брачно-семейных отношений.

Принципы:

1. Конституционные: принцип гуманности и справедливости (ст. 17); принцип законности (ст. 15); равенство всех перед законом, равенство прав мужчины и женщины и равных возможностей для их реализации; принцип неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны (ст. 23); принцип государственной защиты материнства, детства и семьи.

Документы: Постановление правительства челябинской области от 15.12.10 №302П «Об областной целевой программе Дети Южного Урала на 2011-2015 годы. ПП от 21.03.07 №172 О Федеральной целевой программе дети России на 2007-2010г.; Указ президента от 09.10.07 №1351 Об утверждении концепции демографической политики России на период до 2025 года; ФЗ от 19.05.95 года №81 ФЗ О государственных пособиях граждан имеющих детей; ФЗ от 29.12.06 г. №256 ФЗ «О дополнительных мерах государственной поддержки семей имеющих детей».

2. Межотраслевые принципы: Принцип диспозитивности – обеспечивает большую свободу выбора субъектами семейных отношений варианта выбора действия.

3. Отраслевые принципы: признание брака заключенного только в органах ЗАГСа (+ст. 169 СК РФ); добровольность брачного союза мужчины и женщины; свободное расторжение брака; разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию (ст. 31 СК); приоритет семейного воспитания детей, забота об их благосостоянии и развитии, обеспечение приоритетной защиты их прав и интересов; обеспечение приоритетной защиты прав и интересов нетрудоспособных членов семьи; контроль государства за состоянием брачно-семейной сферы (этот контроль производится по нескольким направлениям: во-первых – в РФ только государство осуществляет правовое регулирование брачно-семейных отношений; во-вторых – все действия и события, характеризующие правовое состояние граждан подлежат государственной регистрации; в-третьих – государство, в ряде случаев, устанавливает требования, которым должны отвечать субъекты семейных правоотношений; в-четвертых – государство осуществляет защиту тех субъективных семейных прав, которыми оно наделило субъектов семейных правоотношений); принцип единобрачия.

Определение и соотношение понятий семьи в социологическом и юридическом значениях.

Существует несколько подходов к понятию семьи – юридический, социологический, философский.

Социологический подход.

Сорокин определяет семью как легальный союз супругов часто пожизненный с одной стороны, родителей и детей с другой, союз родственников и свойственников с третьей.
Щепанский определяет семью как группу состоящую из лиц связанными отношениями супружества и отношениями между родителями и детьми.
Харчев определяет семью как институированную общность базирующуюся на правовой и моральной ответственности супругов.
Антонов и Мидиков попытались сформулировать монистическое понятие семьи в котором бы согласовывались требования трех фундаментальных понятийных подходов к пониманию семейных отношений: традиционного, структурно-функционального, социального поведения. Под семьей они понимают – основанную на единой общесемейной деятельности общность людей связанных узами супружества, родительства, родства и тем самым осуществляющую воспроизводство населения и преемственность семейных поколений, социализацию детей и поддержание существования членов семьи.

Философский подход.

Семья это группа взаимосвязанных лиц, которые признают между собой родство, основанное на общем происхождении браке или усыновлении.
Семья это группа лиц связанных браком, родством или усыновлением, образующих единое домашнее хозяйство, в котором взаимопомощь и общение обуславливаются соответствующими каждому из них социальными ролями супруга или супруги, отца и матери, братьев и сестер и которые создают свою внутреннюю общую культуру.

Юридический подход.

Одна группа юристов считает, что нецелесообразно закреплять понятие семьи в законодательстве т.к. вполне оправдан различный подход к понятию семьи в отдельных отраслях и правовых институтах в соответствии со стоящими перед ними задачами тем более, что законодатель не рассматривает семью в качестве самостоятельного субъекта права и пытается уйти от излишней формализации данного понятия, а во-вторых в задачей СК не является расшифровка употребляемых терминов.
Другая группа юристов считает, что необходимо сформулировать универсальное понятие семьи, которые было бы приемлемо для всех отраслей российского права.

Точки зрения на понятие семьи:

Семья это объединение лиц связанных между собой браком или родством моральной и материальной общностью, поддержкой, рождением и воспитанием потомства, взаимными личными правами и обязанностями.
Семья это общность совместно проживающих и ведущих общее хозяйство лиц, обладающих предусмотренными законодательством о браке и семье правами и обязанностями.
Семья это круг лиц связанных правами, обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванные способствовать укреплению и развитию семейных отношений.

В ФЗ от 24.10.97 «О прожиточном минимуме в РФ» закрепляется следующее понятие семьи – семья это лица, связанные родством и свойством, совместно проживающие и ведущие совместное хозяйство.

НК – семья это локализованное социальная группа в которой предполагается совместное проживание, ведение хозяйства и т.п.

Признаки семьи:

- Основание т.е. указанные в законе обстоятельства обуславливающие ее возникновение. Степень его конкретизации может быть различной, но родство всегда рассматривается как первооснова семьи.

- Взаимная правовая связанность членов семьи.

- Малая социальная группа.

- Общность жизни. В качестве элементов общности жизни законодатель называет: совместное проживание и ведение общего хозяйства.

- Защищаемый государством союз.

Член семьи – гражданин, связанный с определенной семьей как малой социальной группой браком, родством, усыновлением, общностью жизни, семейными правами и обязанностями. Членами семьи являются только супруги, родители, дети.

Функции семьи:

Воспроизводство – обеспечивает продолжение человеческого рода имеющее не только биологическое значение, но и экономическое в смысле сохранения трудового потенциала нации.
Первичная социализация – обеспечивает интеллектуальное, эмоционально-волевое действенно-практическое воспитание новых поколений людей, наделяет их сообщество коммуникативными и интерактивными связями.
Экономическая – обеспечивает накопление приобретение социального опыта хозяйствования, распределения обязанностей, бюджета, передачу данного опыта по наследству.
Гедонистическая – обеспечивает реализацию общебиологической половой потребности в форме секса, создает предпосылки здорового образа жизни, разумного поведения при планировании семьи, регулирует брачные и внебрачные отношения.
Психотерапевтическая – обеспечивает социальную защищенность человека, принятие его личности независимо от его социального статуса, карьеры, таланта и реализует роли отца, матери, сына, дочери, бабушки, дедушки и т.д.

Критерии отграничения семейного права от гражданского права.

Гражданское право и семейное право. Предметом семейного права являются отношения, вытекающие из специфических для данной отрасли права юридических фактов: брака, родства, усыновления, принятия детей на воспитание. Прежде всего, это личные неимущественные отношения, которые отличаются от личных неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом, тем, что складываются между конкретными строго определенными лицами-членами семьи и имеют свое специфическое содержание.

Вместе с тем, между членами семьи возникают и имущественные отношения, которые регулируются также семейным правом. Обязанности по содержанию родителями своих несовершеннолетних детей, по содержанию детьми нетрудоспособных родителей, алиментные обязательства и т.п. регламентируются нормами семейного права и являются производными от личных семейных отношений. В силу этой особенности имущественные отношения, регулируемые семейным правом, не носят стоимостного характера, они по общему правилу не являются возмездными и тем более эквивалентными отношениями. В таком положении находятся супруги, родители и дети. Имущественные обязанности, предусмотренные семейным правом, пока семья не распалась, не принимают тех четко выраженных конкретных форм (в смысле размера, стоимости содержания и т.д.), которые столь характерны для гражданско-правового обязательства. В последнее время происходит «перекрещивание» сфер семейно-правового и гражданско-правового регулирования имущественных отношений. Например, целый ряд норм, которые ранее содержались в семейном праве, оказались включенными в ГК РФ (Общая собственность супругов). В семейном праве появился брачный договор, который может сочетать в себе элементы семейно-правового и гражданско-правового регулирования.

Своеобразие имеется и в методе семейного права. В целом для него свойственен общий частно-правовой метод диспозитивности. При возникновении и прекращении, например, брачных отношений между супругами он реализуется в полной мере. Однако в семейном праве чрезвычайно велик удельный вес императивных норм. Это объясняется тем, что государство считает необходимым с помощью таких норм защитить интересы детей и других членов семьи.

Понятие источников семейного права и их виды.

Источники СП

- законодательство, и иные правовые акты, содержащие нормы СП.

Семейное законодательство – вся система признанных государством источников, содержащих нормы СП, действующих в РФ.

Семейное законодательство находится в совместном ведении РФ и ее субъектов, исходя из этого, в статье 3 СК была определена структура Российского семейного законодательства. Оно состоит из СК, принятых в соответствии с ним других ФЗ и законов субъектов РФ.

СК был принят 8 декабря 1995 года, нормы СК применяются к семейным отношениям, возникшим после введения его действие, то есть 1 марта 1996 года. Семейные отношения, возникшие до этого времени регулируются его правилами, применительно к правам и обязанностям, которые возникли после 1 марта 1996.

ФЗ от 15 ноября 1997 года № 143ФЗ «об актах гражданского состояния»

ФЗ от 1998 № 124 ФЗ «об основных гарантиях прав ребенка РФ»

ФЗ от 24 апреля 2008 года «об опеки и попечительстве»

ФЗ от 29 декабря 2010 № 436 ФЗ «о защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию»

Указы президента:

От 26 марта 2008 № 404 «о создании фонда поддержки детей, находящихся в трудной жизненной ситуации»

От 9 октября 2007 № 1351 «об утверждении концепции демографической политики РФ, на период до 2025 года»

От 14 сентября 1995 № 942 «об утверждении основных направлений государственной социальной политики, по улучшению положения детей в РФ»

Постановления правительства:

От 1 мая 1996 года № 542 «об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять под опеку, взять в приемную семью»

От 18 мая 2009 года № 423 «об отдельных вопросах осуществления опеки попечительства в отношении несовершеннолетних»

От 29 марта 2000 № 275 «об утверждении правил передачи детей на усыновление и осуществлении контроля за условиями их жизни, в семьях усыновителей, на территории РФ и правил постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами»

Акты министерств и ведомств

Приказ мин здравоохранения РФ от 10 сентября 1996 № 332 о порядке медицинского освидетельствования граждан, желающих стать усыновителями, опекунами, попечителями или приемными родителями»

Региональный уровень

Субъект РФ вправе принимать законы, регулирующие семейные отношения в 2х случаях:

1 непосредственно по вопросам, отнесенных к их ведению СК (согласно статье 13 СК, субъекты вправе принимать законы, регулирующие порядок и условия при наличии которых, разрешается вступление в брак лиц, не достигших возраста 16 лет. Например закон Чел обл от 10 сентября 1999 года № 83 ЗО «об условиях и порядке выдачи в виде исключения разрешения на вступление в брак на территории ЧО лицу, не достигшему возраста 16 лет»)

2 могут принимать законы по вопросам, непосредственно СК не урегулированным (законы субъектов, посвященные деятельности уполномоченного по правам ребенка. Закон ЧО от 26 августа 2010 об уполномоченном по правам человека по ЧО». Законы, принятые в субъектах по реализации форм защиты прав детей, оставшихся без попечения родителей).

Постановления пленума ВС

От 25 октября 1996 №9 «о применении судами СК при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов».

От 27 мая 1998 года № 10 «о применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей».

От 5 ноября 1998 года № 15 « о применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»

От 20 апреля 2006 года №8 « о применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении детей»

Соотношение семейного и гражданского законодательства при регулировании семейных правоотношений по приоритетности и юридической силе.

Основания и пределы применения гражданского законодательства к семейным отношениям установлены ст. 4 СК. Из содержания этой статьи следует, что в регулировании возможности применения гражданского законодательства к семейным отношениям произошли значительные изменения.

В ранее действовавшем законодательстве регулирование семейных отношений нормами гражданского законодательства допускалось только в случаях, прямо предусмотренных в законе (например, ст. 46 КоБС для определения правового режима совместно приобретенного имущества лицами, брак которых признан недействительным, отсылала к ст. 116—125 Гражданского кодекса РСФСР).

В ст. 2 ГК РСФСР 1964 г. содержалось указание на то, что семейные отношения регулируются семейным законодательством. Субсидиарное (т.е. дополнительное) применение гражданского законодательства к семейным отношениям в законе не упоминалось, а практически имело место, так как семейное законодательство не содержало в ряде случаев необходимых понятий и институтов (правоспособность и дееспособность граждан, обязательства, валюта денежных обязательств, надлежащее исполнение обязательства, срок исполнения, зачет встречных требований и т.д.).

Возможность субсидиарного применения гражданского законодательства к семейным отношениям впервые на законодательном уровне была отражена в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятых Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г. и получивших силу на территории РФ с 3 мая 1992 г. в части, не противоречащей законодательным актам РФ, принятым после 12 июня 1990 г., т.е. с момента провозглашения суверенитета Российской Федерации. В п. 3 ст. 1 Основ гражданского законодательства отмечалось, что к семейным отношениям гражданское законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не урегулированы семейным законодательством. Новый ГК семейные отношения в качества предмета регулирования не называет. Вопрос о применении гражданского законодательства к семейным отношениям был решен в СК.

В ст. 4 СК закреплено важное положение о том, что к перечисленным в ст. 2 СК имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи (т.е. между супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, — между другими родственниками и иными лицами), не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Таким образом, гражданское законодательство может применяться как к имущественным, так и к личным неимущественным отношениям между членами семьи, но только при условии, что они не урегулированы соответствующими нормами семейного законодательства и имеются необходимые нормы гражданского законодательства. Однако в любом случае применение норм гражданского законодательства не должно противоречить существу семейных отношений, обладающих определенной спецификой. Закрепление в ст. 4 СК основания применения гражданского законодательства к семейным отношениям связано с усилением договорных начал в семейном праве.

Применение гражданского законодательства к семейным отношениям может осуществляться также в случаях, непосредственно предусмотренных СК. В ряде статей СК указаны конкретные нормы ГК, которыми следует руководствоваться при разрешении тех или иных вопросов брачно-семейных отношений. Так, СК прямо обязывает использовать следующие нормы гражданского законодательства:

ст. 198—200 и 202—205 ГК — при применении норм, устанавливающих исковую давность (ст. 9 СК);
ст. 257, 258 ГК — при определении прав супругов владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, являющимся совместной собственностью членов крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 2 ст. 33 СК);
ст. 451—453 ГК — при предъявлении кредитором супруга -должника требования об изменении условий или расторжении заключенного между ними договора (п. 2 ст. 46 СК);
ст. 26 и 28 ГК — при определении права ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом (п. 3 ст. 60 СК);
ст. 37 ГК — при осуществлении родителями правомочий по управлению имуществом ребенка (п. 3 ст. 60 СК);
п. 1 ст. 165 ГК — при несоблюдении предусмотренной законом формы соглашения об уплате алиментов (п. 1 ст. 100 СК);
п. 2 ст. 36 ГК — при решении вопроса о возможности раздельного проживания детей, находящихся под попечительством, и попечителей (п. 1 ст. 148 СК);
ст. 36—38 ГК — при определении гражданских прав и обязанностей опекунов (попечителей) (п. 4 ст. 150 СК);
ст. 181 ГК — при применении срока исковой давности к признанию брака недействительным (п. 3 ст. 15 СК).

Кроме того, в отдельных нормах СК бланкетного характера имеются ссылки на необходимость применения правил гражданского законодательства без указания при этом конкретных статей ГК или иного нормативного правового акта, подлежащих применению. В частности, обращение к гражданскому законодательству необходимо в случаях: применения положений о долевой собственности к имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которых признан недействительным; возмещения добросовестному супругу при признании брака недействительным причиненного ему материального и морального вреда; изменения или расторжения брачного договора; признания брачного договора недействительным; ответственности супругов за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми; определения вопросов организации и деятельности органов местного самоуправления по осуществлению опеки и попечительства над детьми; установления или прекращения опеки или попечительства над детьми.

Для семейного права имеют также теоретическое и практическое значение те положения ГК, в которых содержатся определения основополагающего характера (например: правоспособность и дееспособность граждан, место жительства, эмансипация, имя гражданина, убытки, моральный вред, недействительность сделки, исковая давность, ответственность и др.). В связи с этим ряд авторов рассматривают ГК как самостоятельный источник семейного права.

Однако здесь необходимо обратить внимание на то, что ст. 4 СК установлена возможность применения к семейным отношениям гражданского законодательства только в тех случаях, когда это не противоречит их существу и отсутствуют необходимые нормы семейного законодательства. Указанное положение имеет принципиальное значение, поскольку позволяет избежать любых искажений сути отношений, входящих в предмет семейного права, в результате применения к ним тех или иных норм гражданского законодательства.

Исследованию проблемы соотношения гражданского и семейного законодательства при регулировании семейных отношений уделяется значительное внимание в юридической литературе последнего времени. При этом высказываются две различные точки зрения, что в немалой степени обусловлено принципиально противоположным подходом к месту семейного права в системе права (семейное право — самостоятельная отрасль права; семейное право — подотрасль гражданского права).

Большинство авторов, стоящих на позиции существования семейного права как самостоятельной отрасли права, обоснованно полагают, что исходя из смысла ст. 4 СК применение норм гражданского права к семейным отношениям имеет субсидиарный характер. Это означает, что семейные отношения регулируются прежде всего нормами семейного законодательства, а гражданское законодательство применяется лишь к тем семейным отношениям, которые не урегулированы нормами семейного права, и лишь постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

С другой стороны, сторонники признания семейного права подотраслью гражданского права предлагают рассматривать соотношение гражданского и семейного законодательства как соотношение общих и специальных норм. На этой основе делается вывод о регулировании семейным законодательством лишь специальных черт семейных правоотношений, в той же части, в какой семейные правоотношения не обладают спецификой, они должны регулироваться гражданским законодательством.

На наш взгляд, определяющим началом в решении вопроса о соотношении гражданского и семейного законодательства является отношение к семейному праву как к самостоятельной отрасли права. Как уже отмечалось, в теории семейного права преобладает именно такой подход к семейному праву. Поэтому более предпочтительной является позиция, согласно которой гражданское законодательство должно применяться к семейным отношениям как к отношениям, регулируемым другой отраслью права, т.е. в порядке субсидиарного применения. В этом же смысле высказывается и М. И. Брагинский: «гражданские нормы применяются к семейным отношениям субсидиарно». В целом такой же точки зрения придерживается В. Ф.Яковлев.

Характеристика Семейного кодекса РФ.

СК РФ представляет собой кодифицированный правовой акт, регулирующий различные аспекты брачно-семейных отношений. Он закрепляет лично-доверительный характер связи между участниками семейных отношений, в некоторых случаях судебный порядок защиты их законных прав и интересов. При этом правом на предъявление иска и соответственно на судебную защиту наделены не только родители, но и несовершеннолетние, достигшие возраста 14 лет по вопросам воспитания, образования, ограничения прав. Впервые в СК РФ закреплены права детей в возрасте 10 лет участвовать в решении вопросов семьи. В СК РФ увеличилось количество процессуальных норм, в частности расширилась судебная подведомственность дел, возникающих из брачных и семейных отношений. Введен судебный порядок усыновления вместо административного. По своему содержанию эти процессуальные правила регулируют:

1. Подведомственность.

2. Состав лиц, участвующих в деле, в частности в СК приводится исчерпывающий перечень субъектов, имеющих право на обращение в суд с конкретным требованием.

3. Регулируют особенности предъявляемых в суд требований, т.е. предмет и основание иска.

4. Особенности доказывания по конкретным делам, в частности в СК закреплены законные презумпции.

Процессуальные правила, содержащиеся в СК РФ по сфере применения относятся к специальным, поскольку ориентированы на конкретные категории дел. Некоторые из них являются исключительными, ограничивающими право субъекта семейных правоотношений на судебную защиту (например: ст. 17 СК – муж без согласия жены не может возбуждать дело о расторжении брака в период её беременности и в течении года после её беременности; ст. 27 СК).

В СК РФ усилилась диспозитивность семейно-правового регулирования, характеризующаяся предоставлением субъектам семейных отношений больше свободы в распоряжении своими материальными правами.

Появились такие новые институты, как: 1. Брачный договор; 2. Соглашение об уплате алиментов.

Так же в СК РФ усилены публичные начала судебной защиты семейных прав, а именно: сохраняется активная роль прокурора, органов опеки и попечительства при разбирательстве брачных, семейных дел, прежде всего связанных с защитой прав ребенка.

Так же в новом СК РФ усилена роль, процессуальная активность суда.

Законодательство, регулирующее акты гражданского состояния, опеку и попечительство.

Переходя к вопросу правового регулирования опеки и попечительства, надо заметить, что проблемы данного института решаются не только на федеральном и региональном уровне, но и на международном. Так, в частности, Конвенция о правах ребенка закрепляет в пунктах 1 и 2 ст. 20, что «Ребенок, который временно или постоянно лишен своего семейного окружения или который в его собственных наилучших интересах не может оставаться в таком окружении, имеет право на особую защиту и помощь, предоставляемые государством. Государства - участники в соответствии со своими национальными законами обеспечивают замену ухода за таким ребенком» Конвенция о правах ребенка (Принята 20.11.1989 Резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеей ООН). Это лишний раз доказывает, опека действительно является очень серьезным вопросом и в противоречие мнению некоторых авторов, которых я уже упоминала выше, никак не может быть малозначительным институтом гражданского права.

Наиболее подробно и полно опека и попечительство в РФ регулируется нормами семейного и гражданского законодательства, Федеральным законом «Об опеке и попечительстве», Федеральным законом «О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей», Постановлением Правительства РФ «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан», Постановлением Правительства РФ «Об утверждении Правил предоставления субсидий из федерального бюджета в целях софинансирования расходов бюджетов субъектов Российской Федерации на обеспечение жилыми помещениями детей-сирот, детей, оставшихся без попечения родителей, а также детей, находящихся под опекой (попечительством), не имеющих закрепленного жилого помещения» и другими нормативно - правовыми актами.

Федеральные законы как источник семейного права.
Международные договоры как источники семейного права.

Международные источники семейного права

Следуя положению ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, к международным источникам семейного права можно отнести:

общепризнанные принципы и нормы международного права
международные договоры РФ.

Однако из названия и текста ст. 6 СК РФ следует, что международными источниками семейного права являются только международные договоры РФ.

В связи с этим возникает вопрос: относятся ли общепризнанные принципы и нормы международного права к источникам семейного права? На наш взгляд, да, а ст. 6 СК РФ содержит правовой пробел. Обоснование состоит в следующем. Во-первых, наряду с международными договорами РФ общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью ее правовой системы (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ). Поскольку законом РФ не предусмотрено издание внутригосударственных актов для их применения, и Россия выступает за неукоснительное соблюдение договорных и обычных норм, то последние действуют непосредственно на всей ее территории. Во-вторых, согласно ч. 1 ст. 17 Конституции РФ в России признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ. Данная норма распространяется также на права и свободы, связанные с семейной жизнью. Следовательно, семейные права определяются, осуществляются и защищаются, в том числе и на основе международного обычного права. Поэтому общепризнанные принципы и нормы международного права являются источниками семейного права.

Общепризнанные принципы международного права — основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. В качестве примера можно назвать принцип всеобщего уважения и соблюдения прав человека и основных свобод для всех.

Общепризнанная норма международного права — правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться, в частности, в документах Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений.

Международный договор РФ — международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (например, конвенция, пакт, соглашение и т.п.).

Частью правовой системы Российской Федерации являются также заключенные СССР действующие международные договоры, в отношении которых Российская Федерация продолжает осуществлять международные права и обязательства СССР в качестве государства — продолжателя Союза ССР.

Среди многосторонних международных договоров в области семейного права, участником которых является Россия, можно назвать:

Всеобщую декларацию прав человека от 10 декабря 1948 г.,
Декларацию прав ребенка от 20 ноября 1959 г.,
Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 19 декабря 1966 г.,
Международный пакт о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966 г.,
Конвенцию ООН о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщины от 18 декабря 1979 г.,
Конвенцию ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.,
Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.,
Конвенцию стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.

Более широкое распространение получили двусторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные Россией (или СССР) с другими государствами. Такие договоры существуют с Азербайджаном, Албанией, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грецией, Ираком, Ираном, Кореей, Кыргызстаном, Кубой, Латвией, Литвой, Монголией, Молдовой, Польшей, Румынией, Словакией, Финляндией, Чехией, Эстонией.

В международном праве действует принцип свободного согласия, поэтому международный договор становится обязательным для России после выражения ей согласия на это.

Учитывая специфику семейных правоотношений, содержание которых составляют права и свободы человека, и на основании п. «б» ч. 1 ст. 15 и ст. 14 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации» международные договоры РФ в этой области подлежат ратификации в форме федерального закона.

Таким образом, Россия выражает свое согласие на обязательность международных договоров в области семейного права путем издания соответствующего федерального закона.

Международный договор РФ подлежит добросовестному выполнению с момента вступления его в силу для России, порядок и дата которого определяются в самом договоре или согласовываются дополнительно между сторонами. При отсутствии таковых договор вступает в силу, как только будет выражено согласие всех участвовавших в переговорах государств на обязательность для них договора.

Вступившие в силу международные договоры РФ в области семейного права подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ и в Бюллетене международных договоров. Международные договоры СССР, обязательные для России как государства — продолжателя СССР, были опубликованы в официальных изданиях Совета Министров (Кабинета Министров) СССР.

Международные договоры РФ можно разделить на две группы: договоры прямого действия и договоры, требующие издания внутригосударственного акта. На практике это означает, что после официального опубликования договора первой группы его положения применяются непосредственно на всей территории России. Во втором случае наряду с международным договором РФ применяется и соответствующий внутригосударственный правовой акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора.

Нормы международного обычного и договорного права распространяются на всю территорию России и действуют в отношении граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства. Исключение составляют двусторонние договоры, которые действуют в отношении граждан РФ и иностранных граждан, с государством которых у России имеется соответствующий договор.

В силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 6 СК РФ правила международного договора России имеют приоритет перед внутренним законодательством. Это означает, что если договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то к семейным правоотношениям применяются правила международного договора.

Например, согласно ч. 4 ст. 25 Договора между СССР и Болгарией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 19 февраля 1975 г. правоотношения между ребенком, родившимся от лиц, не состоящих в зарегистрированном браке, и его матерью или отцом определяются законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой является ребенок. В то же время по ст. 163 СК РФ права и обязанности родителей и детей (вне зависимости от состояния родителей ребенка в браке между собой) определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видно, здесь имеет место частичное несоответствие норм Семейного кодекса РФ и международного договора. Поэтому при проживании в России гражданки Болгарии и ее рожденного вне брака ребенка, также являющего гражданином Болгарии, их права и обязанности будут определяться по законодательству Болгарии, а не России.

Нормативные правовые акты по семейному праву, принятые Президентом РФ и Правительством РФ.

Нормативные правовые акты Президента РФ — указы Президента РФ, содержащие нормы семейного права.

Из п. 3 ст. 3 СК РФ следует, что по любому вопросу регулирования семейных отношений могут быть приняты указы Президента РФ в пределах его компетенции. Поскольку Президент РФ определяет основные направления внутренней политики государства (ч. 3 ст. 80 Конституции РФ), то его указами, как правило, определяются подходы к решению концептуальных вопросов и мероприятия общегосударственного уровня в данной области. Так, указом Президента РФ от 14 мая 1996 г. № 712 утверждены «Основные направления государственной семейной политики».

В силу ч. 2 ст. 90 Конституции РФ указы Президента РФ обязательны для исполнения на всей территории России.

Согласно ч. 3 ст. 90 Конституции РФ указы Президента РФ не должны противоречить ей и федеральным законам: Семейному кодексу РФ и принятым в соответствии с ним другим федеральным законам.

Неурегулированным остается вопрос: что подлежит применению при несоответствии указа Президента РФ закону субъекта РФ? Если при рассмотрении конкретного дела суд установит, что подлежащий применению акт государственного или иного органа, в том числе нормативные указы Президента РФ, не соответствует закону, он в силу ч. 2 ст. 120 Конституции РФ обязан принять решение в соответствии с законом, регулирующим данные правоотношения. Иными словами, если решение вопроса находится в ведении субъекта РФ и имеется соответствующий закон то при несоответствии указа Президента РФ этому закону, подлежит применению закон субъекта РФ. Если же решение вопроса находится в ведении Российской Федерации, то закон субъекта РФ не будет применяться, а указ Президента РФ подлежит проверке на его соответствие федеральному закону, регулирующему данные правоотношения.

Нормативные правовые акты Правительства РФ — принятые на основании и во исполнение Семейного кодекса РФ, иных федеральных законов и указов Президента РФ постановления Правительства РФ, содержащие нормы семейного права.

Компетенция Правительства РФ строго ограничена кругом вопросов, непосредственно указанных в Семейном кодексе РФ, иных федеральных законов и указов Президента РФ. Нормативные правовые акты Правительства РФ в области семейно-правового регулирования включают:

постановление от 18 июля 1996 г. № 841 «О перечне видов заработной платы и иного дохода, из которых производится удержание алиментов на несовершеннолетних детей» — на основании и во исполнение ст. 82 СК РФ;
постановление от 4 апреля 2002 г. № 217 «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием» — на основании и во исполнение п. 3 ст. 122 СК РФ;
постановление от 29 марта 2000 г. № 275 «Об утверждении Правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и Правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской федерации детей, являющихся гражданами российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства» — на основании и во исполнение п. 2 ст. 125 и п. 3 ст. 165 СК РФ;
постановление от 28 марта 2000 г. № 268 «О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением» — на основании и во исполнение п. 2 ст. 126 1 СК РФ;
постановление от 1 мая 1996 г. № 542 «Об утверждении Перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью» — на основании и во исполнение п. 1 ст. 127 СК РФ;
постановление от 17 июля 1996 г. № 829 «О приемной семье» — на основании и во исполнение п. 2 ст. 151 и п. 1 ст. 155 СК РФ;
постановление от 4 сентября 1995 г. № 883 «Об утверждении Положения о порядке назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей» — на основании и во исполнение Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»;
постановление от 29 августа 1996 г. № 1032 «Об утверждении национального плана действий по улучшению положения женщин и повышению их роли в обществе до 2000 г.» — на основании и во исполнение указа Президента РФ от 18 июня 1996 г. № 93222.

В силу ч. 2 ст. 115 Конституции РФ постановления Правительства РФ обязательны к исполнению на всей территории России.

Нормативные правовые акты Правительства РФ не должны противоречить Конституции РФ, федеральным законам: Семейному кодексу РФ и принятым в соответствии с ним другим федеральным законам, а также указам Президента РФ.

Вопрос о несоответствии постановления Правительства РФ закону субъекта РФ решается аналогичным образом, как и в случае с указом Президента РФ. Если решение вопроса находится в ведении субъекта РФ и имеется соответствующий закон, регулирующий семейные отношения по данному вопросу, то при несоответствии постановления Правительства РФ этому закону, подлежит применению закон субъекта РФ. Если же решение вопроса отнесено к компетенции Правительства РФ, то закон субъекта РФ не будет применяться, а само постановление подлежит проверке на его соответствие федеральному закону или указу Президента РФ, регулирующим данное правоотношение.

Необходимо обратить внимание на то, что в силу ч. 3 ст. 15 Конституции РФ не могут применяться законы, а также любые иные нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы, обязанности человека и гражданина, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения. Порядок официального опубликования определен Федеральным законом от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» и Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 « О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти».

В настоящее время в доктрине отсутствует единый подход по следующему вопросу: являются ли источниками семейного права гражданское законодательство, правовой обычай, нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов РФ?

Что касается гражданского законодательства как источника семейного права, то необходимо выделять две ситуации.

В ряде статей Семейного кодекса РФ содержатся непосредственные ссылки на Гражданский кодекс РФ: на его конкретные нормы (например, в ст. 9, п. 2 ст. 46, п. 1 ст. 100, п. 1 ст. 148 СК РФ) или в целом на положения ГК РФ (например, в п. 2 ст. 43, п. 1 ст. 44, п. 1 ст. 101СК РФ). Для того чтобы не дублировать правовую норму в Семейном кодексе РФ используются отсылочный и бланкетный способы их изложения. Однако сама норма остается семейно-правовой, поскольку ей определяются права и обязанности субъектов семейных правоотношений. Поэтому можно говорить о том, что Гражданский кодекс РФ является источником семейного права.

Вторая ситуация связана с закрепленным в ст. 4 СК РФ правилом о применении к семейным отношениям гражданского законодательства. Совместное толкование ст. ст. 4 и 5 СК РФ позволяет сделать вывод о том, что применение к семейным отношениям гражданского законодательства является частным случаем аналогии закона. В виду того, что по своему существу наиболее близкими к семейным отношениям являются гражданские отношения, то при отсутствии правового регулирования первых семейным законодательством к ним применяются нормы гражданского законодательства.

В связи с этим недопустимо говорить о том, что все гражданское законодательство, как оно определено в п. 2 ст. 3 ГК РФ, является источником семейного права.

В теории права под правовым обычаем понимают сложившееся в результате многократного повторения и широко применяемое правило поведение, не предусмотренное законодательством, но санкционированное государством в качестве общеобязательного, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В общих положениях Семейного кодекса РФ о правовом обычае как источнике праве ничего не сказано, однако в п. 2 ст. 58 СК РФ он упоминается: Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае.

Из этой нормы видно, что Россия санкционировала национальный обычай о порядке присвоения ребенку отчества, следовательно, он получил статус правового.

Используя индукцию, можно сделать вывод, что правовой обычай является источником семейного права.

Что касается нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти как источника семейного права, то более правильной представляется позиция тех исследователей, которые не рассматривают их в качестве таковых, и считают необходимым ограничить их применение либо переутвердить на уровне постановлений Правительства РФ. Во-первых, они не названы в ст. 3 СК РФ в качестве актов, содержащих нормы семейного права, а, во-вторых, они не упоминаются в качестве источника семейного права в других статьях Семейного кодекса РФ.

Например, на основании и во исполнение п. 5 ст. 150 СК РФ вместо постановления Правительства РФ действует приказ Министерства образования РФ от 19 августа 1999 г. № 199 «Об утверждении Положения о порядке выплаты денежных средств на питание, приобретение одежды, обуви, мягкого инвентаря для детей, находящихся под опекой (попечительством».

Нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъектов РФ можно рассматривать в качестве источников семейного права, поскольку это согласуется с ч. 2 ст. 76 Конституции РФ, а также имеет конкретное подтверждение в п. 2 ст. 126 СК РФ: Учет лиц, желающих усыновить детей, осуществляется в порядке, определяемом органами исполнительной власти субъектов РФ.

Такие акты должны приниматься на основании и во исполнение законов субъектов РФ и в рамках компетенции соответствующих органов исполнительной власти субъектов РФ.

Роль судебной практики, постановлений Пленумов Верховного Суда РФ, религиозных и национальных обычаев в регулировании семейных правоотношений.

Постановления пленума ВС

От 5 ноября 1998 года № 15 « о применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»

От 20 апреля 2006 года №8 « о применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении детей»

Используя индукцию, можно сделать вывод, что правовой обычай является источником семейного права.

Аналогия права и аналогия закона в семейном праве.

Аналогия закона и аналогия права при регулировании семейных отношений. Восполнение пробелов в семейном законодательстве посредством аналогии закона или аналогии права предусмотрено ст. 5 СК В теории права под аналогией закона принято понимать решение дела или отдельного юридического вопроса на основании закона, регулирующего сходные отношения, а под аналогией права — решение дела или отдельного юридического вопроса на основе общих начал и смысла законодательства.

Теоретически не исключается возникновение ситуации, когда какие-либо отношения между членами семьи окажутся не урегулированными не только нормами семейного, но и гражданского права, а соглашение сторон по существу возникшего между ними спора не будет достигнуто. При таких обстоятельствах в результате пробела в законодательстве будет весьма сложно разрешить подобный конфликт в пользу одного из членов семьи с учетом соблюдения прав всех заинтересованных лиц.

Ранее семейным законодательством РСФСР порядок разрешения спора в таких случаях не предусматривался вследствие жесткой государственной регламентации разнообразных сторон семейных отношений, хотя ст. 10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР допускала применение судами при рассмотрении гражданских дел как аналогии закона, так и аналогии права к спорному правоотношению. Поэтому ст. 5 СК является новеллой в семейном праве. В ней предусмотрена принципиальная возможность применения при регулировании отношений между членами семьи аналогии (аналогии закона или аналогии права).

Обязательным условием применения на практике аналогии закона являются: а) неурегулированность спорных семейных отношений нормами семейного законодательства или соглашением сторон; б) отсутствие норм гражданского права, прямо регулирующих эти семейные отношения. Именно в такой ситуации к спорным отношениям между членами семьи применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные (т.е. близкие по характеру) отношения.

В противном случае оснований использования аналогии закона не имеется. Однако следует иметь в виду, что разрешение семейного спора при помощи аналогии не должно противоречить существу семейных отношений. От аналогии закона следует отличать законодательный прием отсылочного регулирования, когда в нормативно-правовом акте, регламентирующем определенное отношение, содержится указание о том, что тот или иной вопрос должен решаться в соответствии с конкретными нормами, регулирующими другой вид отношений (так, не будет аналогией закона применение ст. 168—179 ГК, устанавливающих основания недействительности сделок, для признания брачного договора недействительным в связи с тем, что п. 1 ст. 44 СК прямо отсылает к этим нормам ГК).

Если же отсутствуют нормы семейного и (или) гражданского права, которые представляется возможным применить в той или иной жизненной ситуации по аналогии, как регулирующие сходные отношения, то в таких случаях права и обязанности членов семьи определяются исходя из аналогии права, т.е. из общих начал и принципов семейного или гражданского права, закрепленных ст. 1 СК и ст. 1 ГК.

Аналогия права применяется в крайнем случае при невозможности прибегнуть к аналогии закона. При использовании аналогии права необходимо обязательно учитывать принципы гуманности, т.е. человеколюбия (от лат. humanus), разумности (основанности на здравом смысле) и справедливости (беспристрастности, правильности, соответствия истине).

Данное положение прямо вытекает из требований ст. 18 Конституции РФ, устанавливающей, что только права и свободы человека определяют смысл, содержание и применение законов. Кроме того, оно отвечает смыслу Всеобщей декларации прав человека, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод и Международного пакта о гражданских и политических правах.

Применение аналогии закона или аналогии права входит в компетенцию суда, а не отдельных членов семьи по их желанию. При этом принятое по аналогии закона или аналогии права решение суда не должно находиться в противоречии с действующим законодательством РФ и основополагающими принципами российского права.

Закрепленная ст. 5 СК норма об аналогии закона или аналогии права при регулировании семейных отношений не имеет широкого применения на практике. Однако ее введение имеет принципиальное значение как для защиты прав и интересов членов семьи (суд не вправе отказать в правосудии, ссылаясь на отсутствие конкретного закона), так и для совершенствования семейного законодательства в целом.

Характеристика семейных кодексов России. Преемственность основных положений семейного законодательства в кодексах, регулирующих семейные правоотношения.

Семейное законодательство исходит из необходимости укрепления семьи, построения семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения, взаимопомощи и ответственности перед семьей и всех ее членов, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела семьи, обеспечения беспрепятственного осуществления членами семьи своих прав, возможности судебной защиты этих прав.

Для регулирования семейных отношений существует кодифицированный федеральный закон - Семейный кодекс Российской Федерации. Его принятие является значительным шагом - вслед за новым гражданским кодексом РФ - на пути создания развитой правовой системы, соответствующей складывающимся в нашем государстве новым экономическим и социальным отношениям.

Семейный кодекс является основным актом, регулирующим семейные отношения, согласно которому семейное законодательство представляет собой законодательные и иные нормативные акты, регулирующие:

1. установление порядка и условий вступления в брак;

2. возникновение личных и имущественных отношений, возникающих в семье между членами семьи: супругами, родителями и детьми, в том числе между усыновителями и усыновленными, а в случаях и пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами;

3. определение формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.

К названным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством, применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений.

Участниками отношений, регулируемых семейным законодательством, выступают прежде всего граждане, а в некоторых случаях - органы государственной власти и органы опеки и попечительства.

Правовое регулирование отношений, закрепленных в Семейном кодексе, условно можно разделить на традиционное-то, которое уже существовало в прежнем законодательстве, новое - появившееся сравнительно недавно и получившее развитие, и новейшее - которое впервые появилось с принятием Кодекса.

Учитывая сложность и деликатность семейных отношений, законодатель достаточно осторожно отнесся к построению новых правовых конструкций. Семейный кодекс, к счастью, нельзя назвать революционным документом. В нем присутствует большое количество традиционных норм. К числу таких норм относится признание брака, заключенного только в органах записи актов гражданского состояния (п. 2 ст. 1 и ст. 10), условия заключения и прекращения брака (ст. 12 и 16), брачный возраст (ст. 13), признание брака недействительным (ст. 27), установление отцовства в судебном порядке, права и обязанности детей, родившихся от лиц, не состоящих в браке между собой (ст. 53), и многие другие.

Существенное изменение в регулировании семейных отношений началось несколько ранее введения в действие Семейного кодекса.

Многие нормы семейного кодекса сформулированы с учетом и в развитие Конвенции. На основе и во исполнение Конвенции впервые в РФ предусматривается специальная глава, посвященная правам несовершеннолетних детей (глава 11 СК РФ), где в частности, указывается, что ребенок:

- имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, он вправе знать своих родителей, имеет право на их заботу и право на совместное проживание с ними, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам (ст. 54 СК РФ);

- имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками (ст. 55 СК РФ);

- имеет право выражать свое мнение при решении в семье вопросов, затрагивающих его интересы. А также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства (ст. 57 СК РФ).

Семейные кодекс устанавливает обязательность учета мнения ребенка, достигшего десяти лет, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.

При изменении имени и фамилии ребенка (ст. 59), восстановлении в родительских правах (ст. 72), усыновлении (ст. 132) и других указанных в Кодексе случаях решение принимается исключительно с согласия ребенка, достигшего десяти лет.

В случае нарушения прав и законных интересов ребенка он вправе самостоятельно обратиться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении четырнадцатилетнего возраста - в суд (ст. 56 СК РФ).

В особую статью выделены права несовершеннолетних родителей, где в частности, указывается на возможность совместного проживания с ребенком и участие в его воспитании, а с достижением шестнадцатилетнего возраста им предоставляется право самостоятельно осуществлять родительские права (ст. 62 СК РФ).

Целый ряд норм посвящен обязанностям граждан и должностных лиц сообщать органам опеки и попечительства о детях, оставшихся без попечения родителей. Органы опеки и попечительства в течение трех дней со дня получения таких сведений обязаны: во-первых, провести тщательное обследование факта отсутствия попечения родителей; во-вторых, обеспечить защиту прав и интересов ребенка до решения вопроса о его устройстве. Руководители учреждений, в которых находятся такие дети, обязаны в течение семи дней со дня, когда им стало известно, что ребенок может быть передан на воспитание в семью, сообщить об этом соответствующему органу опеки и попечительства. В свою очередь орган опеки и попечительства в течение месяца со дня поступления указанных сведений обеспечивает устройство ребенка и при невозможности передать ребенка на воспитание в семью направляет сведения о таком ребенке соответствующим органам субъекта Российской Федерации и России.

По общему правилу, брачный договор является бессрочным, однако соглашение может носить и срочный характер, т.е. заключаться на конкретный срок.

Семейный кодекс предусматривает возможность медицинского обследования лиц, вступающих в брак. При этом обследование проводится, во-первых, только с согласия таких лиц, во-вторых, бесплатно.

Право выбора супругами фамилии расширено возможностью присоединения фамилии супруга к своей фамилии, если до этого не было двойной фамилии и если иное не установлено законами субъектов РФ (ст. 32 СК РФ).

Семейный кодекс рассматривает процедуру расторжения брака. В органах записи актов гражданского состояния предусматривается расторжение брака: при взаимном согласии на это супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей; по заявлению одного из супругов, если другой судом признан безвестно отсутствующим, либо недееспособным или осужден на срок свыше трех лет. При этом Семейный кодекс сократил срок расторжения брака и выдачи соответствующего свидетельства с трех до одного месяца (ст. 19).

В судебном порядке расторгаются браки в трех случаях:

- при отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака, кроме случаев, указанных выше (п. 1 ст. 21 СК РФ).

- если один из супругов не возражает осуществлению развода, но уклоняется от расторжения брака в органе записи актов гражданского состояния (п. 2 ст. 21 СК РФ).

- если у супругов есть общие несовершеннолетние дети. В таких случаях суд расторгает брак, причем без выявления мотивов развода, с применением мер по защите интересов несовершеннолетних детей, если об этом нет соответствующего соглашения м6еждк супругами (ст. 23 СК РФ).

Семейный кодекс указывает на то, что моментом прекращения брака является день вступления решения суда в законную силу. При этом суд обязан в течение трех дней направить выписку из этого решения в соответствующий орган ЗАГСа.

Есть в семейном кодексе глава, посвященная ответственности супругов по гражданско-правовым обязательствам. Взыскание по обязательствам одного из супругов обращается в первую очередь на имущество данного супруга, и только при недостаточности этого имущества кредитор вправе требовать выдела доли супруга должника из общего имущества для обращения на нее взыскания (ст. 45).

В заключении можно сказать - кодекс законов о семье несовершенен, каждая ситуация индивидуальна и требует особого внимания. В связи с этим закон необходимо дополнять, обновлять и совершенствовать, чтобы он соответствовал складывающимся в нашем государстве новым экономическим и социальным отношениям.

1. Квартирный вопрос 08 Ваши фамилия имя отчество возраст Фамилия
2. тема- Розробка програми на мові Jv для роботи з MySql Підготувала- студентка групи СП31
3. Концепция человека в раннем творчестве М Горького
4. механические колебания твёрдых тел передаваемые организму человека
5. ЛАБОРАТОРНАЯ РАБОТА 1 Исследование установившихся режимов двухцепной воздушной линии 220 кВ с одним ис
6. і. Вона починається з опрацювання матеріалів наведених у підручниках та в допоміжній літературі
7. Тема преподаватель Новгородская д
8. на тему ldquo;Святе письмо у творчості Тараса Шевченкаrdquo;
9. Линейная модель коммуникации предусматривает одностороннюю направленность информации без обратной связ
10. ВВЕДЕНИЕ В правовом демократическом государстве действует правило согласно которому как само государс.
11. Предложения по повышению производительности труда на ЗАО
12. Проблема суицида
13. Они часто далеки от диалога знания и незнания дискуссий ученых между собой
14. Бюджет денежных средств
15. КОНСПЕКТ ЛЕКЦІЙ для студентів денної та заочної форм навчання галузі знань 0305 Економіка та підприєм
16. Сравнение отчета о движении денежных средств с российской системой учета и требованиями МСФО
17. Удаление навоза на молочно-товарных фермах
18. Метафизика Книга 1.html
19. 02068108260303142011 Введение Молоко биологическая жидкость которая образуется н молочной железе млекопита
20. Учет операций по страхованию от несчастных случаев на производстве

Материалы собраны группой SamZan и находятся в свободном доступе