Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
PAGE 10
Российская Федерация
Минобрнауки РФ
Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
Брянский государственный университет
имени академика И.Г.Петровского
Кафедра гражданско-правовых дисциплин
В.С.Минаков, Ю.В. Сахарова
УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС
по курсу
«Ценные бумаги»
(для студентов, обучающихся по специальности
030501.65 «Юриспруденция»)
Брянск 2011
Автор- составитель:
Ю.В. Сахарова
Рецензенты:
_______
Настоящее учебно-методическое пособие предназначено для студентов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». В пособии рассматриваются основные вопросы методики подготовки и обучения по дисциплине специализации «Ценные бумаги».
Данное пособие поможет преподавателям системно разрабатывать дидактический материал, окажет помощь в подготовке к проведению занятий по данному спецкурсу.
Общая характеристика специальности «Юриспруденция»
(выписка из государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования)
Специальность 030501.65 «Юриспруденция» утверждена приказом Министерства образования Российской Федерации 02. 03. 2000 г. № 686.
Квалификация выпускника - юрист. Нормативный срок освоения основной образовательной программы подготовки юриста по специальности 030501.65 «Юриспруденция» при очной форме обучения - 5 лет.
Квалификационная характеристика выпускника
Юрист в рамках специальности 030501.65 получает фундаментальную и специальную подготовку в области юриспруденции.
Деятельность юриста направлена на реализацию, правовых норм и обеспечение правопорядка в различных сферах жизни общества.
Объектами профессиональной деятельности выпускников являются:
- события и действия, имеющие юридическое значение;
- правовые отношения, возникающие и сфере функционирования государственных институтов;
- правовые отношения между государственными органами, физическими и юридическими лицами.
Юрист должен уметь:
-толковать и применить законы и другие нормативные правовые акты;
-обеспечивать соблюдение законодательства и деятельности государственных органов, физических и юридических лиц;
-юридически правильно квалифицировать факты и обстоятельства:
-разрабатывать документы правового характера, осуществлять правовую экспертизу нормативных актов
-давать квалифицированные юридические заключения и консультации;
-принимать правовые решения и совершать иные юридические действия в точном соответствии с законом:
-вскрывать и устанавливать пакты правонарушений, определять меры ответственности и наказания
-виновных: предпринимать необходимые меры к восстановлению нарушенных прав;
-систематически повышать свою профессиональную квалификацию, изучать законодательство и практику его применения, ориентироваться в специальной литературе.
Юрист должен:
-обладать гражданской зрелостью и высокой общественной активностью, профессиональной этикой, правовой и психологической культурой, глубоким уважением к закону и бережным отношением к социальным ценностям правового государства, чести и достоинству гражданина, высоким нравственным сознанием, гуманностью, твердостью моральных убеждений, чувством долга, ответственностью за судьбы люден и порученное дело, принципиальностью и независимостью в обеспечении прав, свобод и законных интересов личности, ее охраны и социальной защиты. необходимой волей и настойчивостью в исполнении принятых правовых решении, чувством нетерпимости к любому нарушению закона в собственной профессиональной деятельности:
-понимать сущность и социальную значимость своей профессии, четко представлять сущность, характер и взаимодействие правовых явлений, злить основные проблемы дисциплин, определяющих конкретною область ею деятельности, видеть их взаимосвязь в целостной системе знаний и значение для реализации права и профессиональной деятельности.
Пояснительная записка
Учебный курс «Ценные бумаги» занимает важное место в профессиональной подготовке юриста. Правовое регулирование ценных бумаг – важнейший институт гражданского права. В гражданском кодексе РФ ему посвящена специальная глава (гл.7), в которой сосредоточены основные положения о ценных бумагах. Кроме того, нормы о ценных бумагах содержатся в иных статьях ГК и в ряде федеральных законов.
Регулирование этого сложного института, к сожалению, является несовершенным. Многочисленные недоработки и ошибки в законодательстве имеют своим следствием не только сложности в правоприменительной деятельности, но и случаи мошенничеств, афер. Этим обусловлена актуальность введения настоящего специального курса.
Учебная задача курса:
В результате изучения дисциплины «Ценные бумаги» студент должен:
усвоить понятие и признаки ценной бумаги;
знать юридические свойства ценных бумаг
иметь представление об особенностях регулирования выпуска и обращения ордерных, именных и ценных бумаг на предъявителя;
уметь анализировать и решать юридические проблемы в области оборота ценных бумаг.
Учебная дисциплина «Ценные бумаги как объект гражданских прав» является дисциплиной специализации в структуре основной профессиональной образовательной программы. Наиболее тесно данная дисциплина связана с курсами: «Гражданское право», «Коммерческое право».
I. Организационно-методические указания
Курс «Ценные бумаги» рассчитан на __ часов, из них 38 часов лекционных занятий и 16 часов семинарских занятий. Курс изучается в 8 семестре. Для проведения занятий используются наряду с лекционными и семинарскими, также практические занятия с разбором практических ситуаций и работой с методическими и справочными материалами. В качестве самостоятельной работы студентам предлагается работа с нормативным материалом и составление юридических документов.
Формы контроля:
Текущий контроль предусматривает контроль за подготовкой студента к семинарским занятиям, оценку его работы на семинарских занятиях.
Итоговым контролем является зачёт по курсу «Ценные бумаги».
II. Учебно-тематический план по курсу для студентов ОДО
|
№ п/п |
Раздел, тема |
Количество часов |
Контрольные мероприятия |
||
|
Всего |
Лекции |
Семинары |
Экзамен |
||
|
1 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
6 |
4 |
2 |
|
|
2 |
Законодательство о ценных бумагах |
3 |
2 |
2 |
|
|
3 |
Классификация ценных бумаг |
5 |
4 |
||
|
4 |
Передача прав по ценным бумагам |
6 |
4 |
2 |
|
|
5 |
Именные ценные бумаги |
6 |
4 |
2 |
|
|
6 |
Ордерные ценные бумаги |
8 |
6 |
2 |
|
|
7 |
Ценные бумаги на предъявителя |
6 |
4 |
2 |
|
|
8 |
Товарораспорядительные ценные бумаги |
6 |
4 |
2 |
|
|
9 |
Залоговые ценные бумаги |
8 |
6 |
2 |
|
|
Всего |
54 |
38 |
16 |
III. Рабочие программы.
1. Рабочая программа для студентов ОДО
|
Тема (раздел) курса |
Кол. час. |
Деление темы (раздела) на |
Межпредметные связи (дисциплина, тема или раздел) |
||
|
Лекции (тема, план, литература) |
Кол. час. |
Семинарские, практические, лабораторные (тема, план, литература) |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
|
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
4 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
2 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
Гражданское право, коммерческое право |
|
Законодательство о ценных бумагах |
2 |
Законодательство о ценных бумагах |
1 |
Гражданское право |
|
|
Классификация ценных бумаг |
4 |
Классификация ценных бумаг |
1 |
Гражданское право |
|
|
Передача прав по ценным бумагам |
4 |
Передача прав по ценным бумагам |
2 |
Передача прав по ценным бумагам |
Гражданское право, с/к вексельное право |
|
Именные ценные бумаги |
4 |
Именные ценные бумаги |
2 |
Именные ценные бумаги |
Гражданское право |
|
Ордерные ценные бумаги |
6 |
Ордерные ценные бумаги |
2 |
Ордерные ценные бумаги |
Гражданское право, с/к вексельное право |
|
Ценные бумаги на предъявителя |
4 |
Ценные бумаги на предъявителя |
2 |
Ценные бумаги на предъявителя |
Гражданское право |
|
Товарораспорядительные ценные бумаги |
4 |
Товарораспорядительные ценные бумаги |
2 |
Товарораспорядительные ценные бумаги |
Гражданское право, коммерческое право |
|
Залоговые ценные бумаги |
6 |
Залоговые ценные бумаги |
2 |
Залоговые ценные бумаги |
Гражданское право |
2. Рабочая программа по курсу для студентов ОЗО
(срок обучения 3,5 года).
|
Тема (раздел) курса |
Кол. час. |
Деление темы (раздела) на |
Межпредметные связи (дисциплина, тема или раздел) |
||
|
Лекции (тема, план, литература) |
Кол. час. |
Семинарские, практические, лабораторные (тема, план, литература) |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
|
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
1 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
1 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
Гражданское право, коммерческое право |
|
Законодательство о ценных бумагах |
Законодательство о ценных бумагах |
Гражданское право |
|||
|
Классификация ценных бумаг |
1 |
Классификация ценных бумаг |
1 |
Классификация ценных бумаг |
Гражданское право |
|
Передача прав по ценным бумагам |
Передача прав по ценным бумагам |
Гражданское право, с/к вексельное право |
|||
|
Именные ценные бумаги |
1 |
Именные ценные бумаги |
Гражданское право |
||
|
Ордерные ценные бумаги |
Ордерные ценные бумаги |
Гражданское право, с/к вексельное право |
|||
|
Ценные бумаги на предъявителя |
1 |
Ценные бумаги на предъявителя |
Гражданское право |
||
|
Товарораспорядительные ценные бумаги |
Товарораспорядительные ценные бумаги |
Гражданское право, коммерческое право |
|||
|
Залоговые ценные бумаги |
Залоговые ценные бумаги |
Гражданское право |
3. Рабочая программа по курсу для студентов ОЗО
(срок обучения 6 лет)
|
Тема (раздел) курса |
Кол. час. |
Деление темы (раздела) на |
Межпредметные связи (дисциплина, тема или раздел) |
||
|
Лекции (тема, план, литература) |
Кол. час. |
Семинарские, практические, лабораторные (тема, план, литература) |
|||
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
6 |
|
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
2 |
Ценные бумаги как объект гражданских прав |
Гражданское право, коммерческое право |
||
|
Законодательство о ценных бумагах |
1 |
Законодательство о ценных бумагах |
Гражданское право |
||
|
Классификация ценных бумаг |
1 |
Классификация ценных бумаг |
Гражданское право |
||
|
Передача прав по ценным бумагам |
1 |
Передача прав по ценным бумагам |
Гражданское право, с/к вексельное право |
||
|
Именные ценные бумаги |
1 |
Именные ценные бумаги |
Гражданское право |
||
|
Ордерные ценные бумаги |
2 |
Ордерные ценные бумаги |
Гражданское право, с/к вексельное право |
||
|
Ценные бумаги на предъявителя |
2 |
Ценные бумаги на предъявителя |
Гражданское право |
||
|
Товарораспорядительные ценные бумаги |
1 |
Товарораспорядительные ценные бумаги |
Гражданское право, коммерческое право |
||
|
Залоговые ценные бумаги |
1 |
Залоговые ценные бумаги |
Гражданское право |
IV. Содержание специального курса "Ценные бумаги "
Тема 1. Ценные бумаги как объект гражданских прав
1. Понятие ценной бумаги. Развитие правового института ценных бумаг. Коммерческая природа ценной бумаги, основные исторические этапы ее формирования. Разновидности долговых документов. Характеристика основных правовых определений понятия ценная бумага.
2. Понятие ценной бумаги по действующему законодательству РФ. Характеристика его существенных признаков: экономический и правовой аспекты.
3. Юридические свойства ценных бумаг.
4. Отличие ценных бумаг от иных объектов гражданского права. Легитимационные знаки.
Тема 2. Законодательство о ценных бумагах
1. Законодательные акты о ценных бумагах. Проблема единства системы законодательства о ценных бумагах. Классификация нормативно-правовых актов о ценных бумагах.
2. Подзаконные нормативные акты о ценных бумагах.
3. Место института ценной бумаги в системах права и законодательства. Соотношение частно-правового и публично-правового методов регулирования.
4. Особенности правового режима регулирования выпуска и обращения ценных бумаг.
Тема 3. Классификация ценных бумаг
1. Классификация ценных бумаг по действующему законодательству: ордерные, именные, предъявительские, эмиссионные и неэмиссионные, производные и непроизводные и др.
2. Теоретические дискуссии об основаниях классификации ценных бумаг на ордерные, именные и предъявительские. Обыкновенные именные ценные бумаги - ректа-бумаги.
3. Доктринальные основания иных классификаций ценных бумаг. Классификация ценных бумаг в зарубежном праве.
4. Проблема бездокументарных ценных бумаг.
Тема 4. Передача прав по ценным бумагам
Тема 5. Именные ценные бумаги
Понятие и виды акций.
Классификация и общая характеристика основных прав, удостоверяемых акцией. Проблема соотношения имущественных и неимущественных (корпоративных) прав, удостоверяемых акцией.
Правовые особенности обязательственных отношений между владельцем акции и акционерным обществом.
Проблема защиты прав владельца акции.
Обращение акций (общие положения).
Специфические требования законодательства к сделкам с акциями (субъекты, приобретение контрольного пакета и др.).
Правовой статус номинального держателя акций.
Тема 6. Ордерные ценные бумаги
Понятие и виды векселей (простой и переводной; ордерный, предъявительский и именной; товарный и финансовый и др.).
Функции векселя в коммерческом обороте (расчетная, кредитная, обеспечительная и др.)
Реквизиты векселя и его составление. Соотношение формы и реквизитов векселя.
Особенности вексельного обязательства. Основные вексельные теории.
Особенности сделок с векселями (купля-продажа, залог и т.п.) и непосредственно вексельных сделок (акцепт переводного векселя, поручительство по векселю и др.).
Вексельная ответственность.
Форма и реквизиты чека.
Передача прав по чеку.
Ответственность за неплатёж по чеку.
Тема 7. Ценные бумаги на предъявителя
Сберегательная книжка на предъявителя;
Сберегательный (депозитный) сертификат;
Иные ценные бумаги на предъявителя.
Тема 8. Товарораспорядительные ценные бумаги
Двойное складское свидетельство;
Простое складское свидетельство.
Тема 9. Залоговые ценные бумаги
Облигация с ипотечным покрытием;
Ипотечный сертификат участия.
V. Программа семинарских занятий по курсу «Ценные бумаги в российском гражданском праве» для студентов 4 курса ОДО юридического факультета
Семинар 1. Ценные бумаги как объект гражданских прав
1. Понятие ценной бумаги. Развитие правового института ценных бумаг. Коммерческая природа ценной бумаги, основные исторические этапы ее формирования. Разновидности долговых документов. Характеристика основных правовых определений понятия ценная бумага.
2. Понятие ценной бумаги по действующему законодательству РФ. Характеристика его существенных признаков: экономический и правовой аспекты.
3. Юридические свойства ценных бумаг.
4. Отличие ценных бумаг от иных объектов гражданского права. Легитимационные знаки.
Семинар 2. Передача прав по ценным бумагам
Передача прав по именным ценным бумагам. Трансферт и цессия как способы передачи именных и ректа-бумаг.
Передача прав по ордерным ценным бумагам. Индоссамент как способ передачи ордерной ценной бумаги.
Передача прав по ценным бумагам на предъявителя. Традиция предъявительской ценной бумаги и её оформление.
Семинар 3. Именные ценные бумаги
Акции.
Понятие и виды акций.
Классификация и общая характеристика основных прав, удостоверяемых акцией. Проблема соотношения имущественных и неимущественных (корпоративных) прав, удостоверяемых акцией.
Правовые особенности обязательственных отношений между владельцем акции и акционерным обществом.
Проблема защиты прав владельца акции.
Обращение акций (общие положения).
Специфические требования законодательства к сделкам с акциями (субъекты, приобретение контрольного пакета и др.).
Правовой статус номинального держателя акций.
Семинар 4. Ордерные ценные бумаги
Вексель.
Понятие и виды векселей (простой и переводной; ордерный, предъявительский и именной; товарный и финансовый и др.).
Функции векселя в коммерческом обороте (расчетная, кредитная, обеспечительная и др.)
Реквизиты векселя и его составление. Соотношение формы и реквизитов векселя.
Особенности вексельного обязательства. Основные вексельные теории.
Особенности сделок с векселями (купля-продажа, залог и т.п.) и непосредственно вексельных сделок (акцепт переводного векселя, поручительство по векселю и др.).
Вексельная ответственность.
Чек.
Форма и реквизиты чека.
Передача прав по чеку.
Ответственность за неплатёж по чеку.
Семинар 5. Товарораспорядительные ценные бумаги
Понятие и виды товарораспорядительных документов. Функции товарораспорядительных документов.
Складские свидетельства:
Двойное складское свидетельство;
Простое складское свидетельство.
Коносамент.
Семинар 6. Залоговые ценные бумаги
Правовая природа закладной.
Ипотечные ценные бумаги:
Облигация с ипотечным покрытием;
Ипотечный сертификат участия.
VI. Контрольные вопросы по специальному курсу «Ценные бумаги»
VII. Вопросы к зачёту
VIII. Список рекомендованной литературы
Основные нормативные акты и материалы практики:
IX. Краткий лекционный курс
Тема 1. Ценные бумаги как объект гражданских прав
Гражданский кодекс РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуще ствление или передача которых возможны только при его предъ явлении (п. 1 ст. 142).
Ценная бумага признается ценной не в силу присущих ей ес тественных свойств, а потому, что в ней закреплены определен ные имущественные права: право на получение денежной суммы, право на получение товара, право на другие ценные бумаги и т.д.
Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от дру гих юридических документов, которые также могут подтвер ждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших доста точно широкое распространение, необходимо выделить призна ки, присущие ценным бумагам.
В юридической литературе указывается на различные при знаки ценных бумаг, имманентные им.
Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги •отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определен ным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации.
В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ леги тимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содер жания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников).
М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие при знаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность ценной бумаги.
В современных исследованиях авторы также приводят раз личные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выде ляет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения).
Е.А. Суханов называет три признака, характеризующих цен ную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать кото рое или передать другому лицу можно путем использования этого документа.
Представляется, что следующие признаки являются необхо димыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бу магу. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.
Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.
1. Ценная бумага удостоверяет субъективные граждан ские права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Проблема юридической природы удостоверяемых ценными бумагами прав не нашла однозначного решения ни в юридической литературе, ни в законодательстве. Статья 142 ГК РФ определяет, что цен ная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», характери зуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управ лении акционерным обществом, право на получение информа ции о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущест венные и связанные с ними неимущественные права, но не мо жет удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.
В свою очередь имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг, обладающих такими правами, - большинство) и вещными. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги во площают в себе, наряду с вещными правами, также и обязатель ственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неиз вестность советскому праву бумаг с исключительно вещноправовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков. В юридической литературе было высказано мнение о том, что обязательственные и вещноправовые требования соединяются и в. По нашему мнению, в данном вопросе может быть толь ко однозначный ответ: имущество акционерного общества при надлежит на праве собственности только акционерному общест ву, и акционеры не имеют никаких вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет толь ко обязательственные права (право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты) и неимуществен ные права, о которых было сказано выше.
Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев удостове ряют обязательственные права, а если точнее - каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере обязательственных прав. Ценная бумага является односторон ним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее цен ной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двустороннее обязательство.
Кроме того, права, удостоверяемые ценными бумагами, долж ны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда пра во можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда креди тор не преследует целью обладание самим этим правом, а пре тендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага».
И наконец, заканчивая рассмотрение вопроса о субъективных гражданских правах, которые могут удостоверяться ценными бумагами, следует подчеркнуть, что каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность прав, которые в ком плексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде случаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе «Об акционерных обществах» в 2001 г. Это нововведе ние вряд ли можно признать теоретически обоснованным, так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных цен ных бумаг, исходя исключительно из практических соображе ний, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Та расов, анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анор мальное явление, как выпуск долей акций».
Любая ценная бумага удостоверяет определенное субъектив ное гражданское право, но не любое субъективное право может удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяют ся только законом либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ).
К сожалению, оперативность правового регулирования граж данско-правовых отношений указами Президента РФ и норма тивными актами министерств и ведомств еще до принятия Гра жданского кодекса РФ привела к появлению документов, кото рые не обладают таким признаком ценных бумаг, как удостове рение имущественных прав, а потому с юридической точки зре ния могут быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг. В качестве примера можно привести казначейские обяза тельства, выпускавшиеся в России до конца 1996 г. Одно из прав, которое мог реализовать держатель казначейского обяза тельства, - право на получение налогового освобождения. Право на налоговое освобождение нельзя назвать имущественным гражданским правом. В данном случае речь шла по сути о взаи мозачете обязательств, регулируемых различными отраслями законодательства, одно из которых - задолженность перед фе деральным бюджетом - предметом регулирования гражданского законодательства не является. Такие документы нельзя признать ценными бумагами в полном смысле слова, скорее их следует отнести к «узаконенным суррогатам ценных бумаг».
2. Начало презентации является важнейшим признаком цен ных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Цен ная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе говоря, использование такого документа либо его передача рав носильны использованию или передаче выраженного в нем права. Необходимость такого предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его ле гитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обя занность только в отношении предъявителя бумаги.
Как уже отмечалось, отличительной особенностью ценных бумаг по сравнению с друг ими документами является неразрыв ная связь между выраженным в бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право, ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявитель ских ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно только предъявления документа.
3. Свойство публичной достоверности. Средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем.
Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного, ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязатель ства либо на его недействительность не допускается.
Право надлежащего держателя ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отноше нию к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.
Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполне ние по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять ос нования, по которым она выдана, вполне доверившись ее фор мальным признакам.
4. Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг.
В юридической литературе существуют два подхода к усло виям законодательного признания документа ценной бумагой.
Первый подход, который можно назвать широким, заключа ется в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.
Второй (узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт.
Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих подхо дов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые зако нами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отне сены к числу ценных бумаг.
При решении вопроса, относится ли тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто фор мальным признаком - назван ли он таковым федеральным за коном или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регла ментацию ценных бумаг вносится необходимая определен ность. При нем отпадают существовавшие на практике трудно сти определения того, относится ли документ к числу ценных бумаг.
Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять гражданский оборот; с их по мощью оформляются новые типы договоров; ценные бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками обязательств. Но из достоинств цен ных бумаг вытекают и их недостатки: ценные бумаги - строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина, «мертвящие», «ставящие форму выше содержания». Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация всту пают в определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к числу цен ных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «про тив».
В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствовать ся общей идеей - уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в со ответствии с принципами цивилизованного гражданского про цесса.
5. Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более подробно, - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, при званных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия.
Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы дву мя способами - осуществлением или передачей при обязатель ном предъявлении самого документа. При этом передачу следу ет рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бу магу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.
Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных при чин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ГК РФ устанавливает, что для осу ществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бу магой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, по этому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.
Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходи мость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и по рядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами.
Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судь бу».
Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверен ных ценной бумагой. Статья 142 ПС РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «Права, закреп ленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобре тателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возмож ности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение ди видендов и на участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты про ведения общего собрания происходит не одновременно с пере ходом прав на акцию, а по истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57 Федерального закона «Об акционерных общест вах»). В то же время законодательство не предусматривает слу чаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы пере ходом прав на саму бумагу.
В юридической литературе существует мнение, что транзи тивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг. В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в ка честве примера приводится именной чек, который в соответст вии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего харак тера и не порочит в целом оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем пра вил об ограничении оборотоспособности именного чека не яв ляется принципиальным. Следует напомнить, что Единообраз ный закон о чеках, являющийся Приложением № 1 к Женевской конвенции 1931 г., допускает возможность передачи именных чеков.
Вся история становления и развития ценных бумаг - это история их обращения, что невозможно без такого их свойства, как оборотоспособность.
Таким образом, любому документу, признаваемому в соот ветствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все вышеназванные признаки.
В экономической литературе называются иные признаки ценных бумаг: доступность для гражданского оборота, стан дартность и серийность, документарность, регулируемость и признание государством, ликвидность, риск. Поэтому, по мне нию авторов экономических исследований, определение цен ной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения. Пред ставляется, что с таким утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. 1 ст. 142 ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что для приме нения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том, обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способно стью быть быстро проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных и для неликвид ных ценных бумаг устанавливается унифицированный право вой режим.
Заканчивая рассмотрение вопроса о понятии ценных бумаг, следует отметить, что он не получил однозначного решения ни в законодательстве, ни в юридической литературе.
В настоящее время сложились две основные концепции по нимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь главным образом на дейст вующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.
Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать толь ко документы, но не воплощенные в них субъективные граждан ские права». Аналогичного мнения придерживается Е.А. Су ханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, от носятся к движимости. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях герман ских цивилистов XIX в.
Что касается так называемых без документарных ценных бу маг, то они в рамках документарной концепции рассматривают ся не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственно сти. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «цен ные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различ ный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений».
Сторонники второй - бездокументарной - концепции цен ных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, за ложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии цен ной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени», и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной ма териального субстрата, парадоксально определяя ценную бума гу - бестелесную вещь - как обязательственное договорное пра во, регулируемое нормами вещного права (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она явля ется чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо ценные бумаги рассматриваются как совокупность имуще ственных прав.
В новейшей юридической литературе высказано мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бума ги не представляется возможным, поэтому предлагается опреде ление бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге.
Каждая из представленных концепций имеет свои достоинст ва и свои недостатки. Многочисленные споры относительно по нятия и признаков ценных бумаг можно объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и законодательном совершенствовании.
Тема 2. Законодательство о ценных бумагах
Действующее законодательство
Гражданский кодекс. Общие положения о цель ных бумагах в настоящее время составляют нормы главы 7 (ст. 142-149) Гражданского кодекса Российской Федерации Как уже было сказано, в их основу положены развитые и до полненные нормы ст. 31 и 32 Основ гражданского законода тельства.
Среди общих положений о ценных бумагах, содержа щихся в ГК, мы не находим определений отдельных видов ценных бумаг, подобных тем, что были в ст. 33-38 Основ, — они перенесены в специальные нормы Кодекса. Так, опреде ление облигации, бывшее в ст. 33 Основ, сегодня перенесено в ст. 816 Кодекса, определение чека (ст. 34 Основ) - в п. 1 ст. 877. векселя (ст. 35 Основ)—в ст. 815, и сберегательного сертификата (ст. 38 Основ) — в ст. 844 ГК. Определения акции, подобного тому, которое содержалось в ст. 36 Основ, в ГК нет, но оно легко выводимо из содержания п. 2 ст. 67 -- о правах участников хозяйственных товариществ и обществ; от определения коносамента (ст. 37 Основ) законодатель ство отказалось вовсе, предпочтя заменить его более-менее подробной характеристикой свойств данного документа, со средоточенной, в основном в ст. 142-149 Кодекса торгового мореплавания РФ (КТМ). Зато в ГК появились опреде ления других ценных бумаг, которых не было в Основах; таковы определения сберегательной книжки на предъяви теля (п. 1 ст. 843), депозитного сертификата, которое да но в единстве с определением сертификата сберегательно го (ст. 844), а также определения складских документов — двойного складского свидетельства и его частей, простого складского свидетельства и складской квитанции (они вы водимы из ст. 912-917 Кодекса).
Кроме того, ГК упоминает о ценных бумагах также в нескольких следующих аспектах: ценные бумаги могут быть, среди прочего имущества, внесены в имущество хо зяйственных товариществ и обществ (п. 6 ст. 66); для акци онерного общества ст. 102 установлены ограничения на вы пуск привилегированных акций и облигаций; ценные бумаги названы в перечне объектов гражданских прав и квалифицированы как движимые вещи (ст. 128, п. 2 ст. 130); о недопустимости истребования бумаг на предъявителя от добро совестного их приобретателя (п. 3 ст. 302); о праве должника по обязательству передачи ценных бумаг внести таковые в депозит нотариуса (ст. 327); о закладе как общем правиле залога ценных бумаг (п. 4 ст. 338); об индоссаменте как способе уступки требования по ордерной ценной бумаге (п. 3 ст. 389); о приоритете правил купли-продажи ценных бумаг, установленных специальными законами, над общими положениями Кодекса о договоре купли-продажи (п. 2 ст. 454); о заключении договора государственного займа посредством выпуска государственных ценных бумаг (п. 3 ст. 817); о по следствиях незаконных сделок по размещению ценных бумаг (п. 3 ст. 835); о том, что ценные бумаги могут быть объектом банковского сейфового хранения (п. 1 ст. 921, п. 2 ст. 1172) и хранения в гостинице (ст. 925), а также доверительного управления (п. 1 ст. 1013, ст. 1025, 1173). В нескольких нормах упоминаются отдельные ценные бумаги — акции, облигации, векселя, коносаменты и некоторые другие.
Закон о рынке ценных бумаг. Несколько неодно значное практическое значение источника гражданско-право вого регулирования института ценных бумаг имеет Федераль ный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Будучи но своему реальному содержанию существенно более узким, чем по названию — он касается рынка одних лишь эмиссионных ценных бумаг, а не всяких ценных бумаг вообще, как это можно было бы понять из наименования -данный закон служит практическим руководством в деле регламентации не столько собственно эмиссионных ценных , бумаг, сколько смежного с ними института бездокументлрных цепных бумаг. Тем не менее, ряд сформулированных в нем норм имеет и более глобальное значение — они распро страняются не только на бездокументарные, но и на класси ческие ценные бумаги, а также — не только на эмиссионные, но и ценные бумаги, не относящиеся к этой категории. Тако вы, в частности, нормы, содержащие определения эмиссион ной ценной бумаги, акций, облигаций, опционов эмитента, сертификатов ценных бумаг и добросовестного приобрета теля (ст. 2); основные положения об именных ценных бума гах и бумагах на предъявителя (ч. 1-6 ст. 16); требования к содержанию ценных бумаг и их сертификатов (ст. 18), а также — правила об удостоверении прав на ценные бумаги и из ценных бумаг (способах легитимации их держателей) и переходе этих прав (ст. 28 и 29).
Своеобразными дополнениями к нему — хотя по преиму ществу и административно-правового свойства, но, тем не менее, представляющими интерес и для цивилистики — яв ляются Федеральные законы от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» и от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ «О госу дарственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона „О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации».
Акты ФКЦБ и ФСФР РФ. В развитие Закона о рынке ценных бумаг Федеральный орган исполнительной вла сти по рынку ценных бумаг, которым до недавнего времени была Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ РФ), а ныне является Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР) принимает подзаконные нормативные акты — постановления, регулирующие рынок эмиссионных ценных бумаг.
Среди весьма многочисленных актов этого рода наи большее практическое значение имеют постановления, утверждающие положения и правила о видах профессио нальной деятельности на рынке эмиссионных ценных бумаг, статусе его участников (порядке лицензирования, приобре тения, прекращения, контроля и т. п.) и региональных отде лений Федерального органа исполнительной власти по рын ку ценных бумаг, а также — Стандарты выпуска эмиссион ных ценных бумаг. Из числа Положений имеют наиважней шее гражданско-правовое практическое значение: (1) о по рядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бу маг; (2) о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг; (3) о депозитарной деятельности; (4) о довери тельном управлении ценными бумагами и средствами инве стирования в ценные бумаги; (5) о ведении счетов денеж ных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами; (6) о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, вы пуск которых признан несостоявшимся или недействительным; (7) о порядке ведения реестра владельцев инвестици онных паев паевых инвестиционных фондов; (8) о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг;
(9) о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг;
(10) о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. Из числа Правил — Правила (1) осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг; (2) осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок).
Что же касается Стандартов, то до недавнего времени существовало несколько таких актов — отдельно под каж дый тип эмиссионных ценных бумаг; с некоторых пор все они заменены единым Стандартом эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов цепных бумаг. Лишь эмиссия ценных бумаг кредитных организаций подвержена специ альному правовому регулированию.
Специальные законы, касающиеся ценных бу маг. Кроме того, существует некоторое количество специальных законодательных актов, регламентирующих выпуск и об ращение отдельных видов ценных бумаг.
В их число, помимо уже упомянутого Кодекса торгового мореплавания с его нормами о коносаменте, входят также, в частности, Федеральные законы: (1) от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; (2) от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»; (3) от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимо сти)»; (4) от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»; (5) от 12 июля 1999 г. № 162-ФЗ «О по рядке перевода государственных ценных бумаг СССР и сер тификатов Сберегательного банка СССР в целевые долго вые обязательства РФ»; (6) от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»; (7) от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» и от той же даты № 138-ФЗ «О лотереях» и некоторые другие.
Соотношение должного и возможного. Читате лям следует иметь в виду, что далеко не все высказанные в работе взгляды и концепции являются общепринятыми и нашедшими отражение в законодательстве. Кроме того, по ряду вопросов действующее законодательство расходится не только с положениями теории гражданского права, но и ло гики и здравого смысла. В обоих случаях как при отсут ствии соответствующей нормативной регламентации вопроса, так и при его откровенно неправильной регламентации — мы излагаем, в первую очередь, то, как должно быть, после че го — рассказываем, как есть и объясняем, почему так быть не должно.
Тема 3. Классификация ценных бумаг
Ценные бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.
Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ГК РФ и в соответствии с которым различаются:
ценные бумаги на предъявителя;
именные ценные бумаги;
ордерные ценные бумаги.
Данная классификация имеет важное значение, так как в за висимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.
Ценные бумаги на предъявителя. Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обла дающее документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обла дают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому ли цу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть вы пущены коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) серти фикаты, складские свидетельства и др.
Именные ценные бумаги. Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная трехчленная классификация ценных бумаг, в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта, не может быть проведена последо вательно, и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).
Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах. Право на именные ценные бумаги пере ходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные цен ные бумаги обладают признаком публичной достоверности.
Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) леги тимируют своего держателя, если он назван в тексте предъяв ленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дош ла в порядке цессии (уступки требования). Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следова тельно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной досто верности, т.е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депо зитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку «не приказу».
Ордерные ценные бумаги. В них, как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в до кументе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, ко торый в свою очередь вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Ли цо, делающее такую передаточную надпись, называется индос сантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, -индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой пере даточной надписью стояла подпись лица, указанного в преды дущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится перед управомоченным по бумаге лицом ответст венным не только за действительность права, но и за его осуще ствление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполне нии прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть коносаменты, чеки, двойные складские свидетельст ва, векселя и другие бумаги.
Следующая классификация в основе своей имеет такой кри терий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В со ответствии с этим критерием различаются:
денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются векселя, чеки, облигации;
товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся коносаменты, складские свидетельства, закладные;
• корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции.
Еще одна классификация ценных бумаг предусмотрена Фе деральным законом «О рынке ценных бумаг». В соответствии с этим Законом ценные бумаги могут быть эмиссионными и не эмиссионными.
Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:
закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;
размещается, выпусками;
имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения цен ной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облига ции, государственные ценные бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства.
Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща сово купность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их об ладателем индивидуальный объем прав. Таковыми являются чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства, заклад ные и др.
Наряду о рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным основаниям: в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, вы пускающим их в обращение. По этому критерию можно выде лить государственные, муниципальные ценные бумаги и цен ные бумаги частных лиц.
Основными нормативными актами, регулирующими госу дарственные и муниципальные ценные бумаги, являются Бюд жетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г. и Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения госу дарственных и муниципальных ценных бумаг». «Государст венными ценными бумагами признаются ценные бумаги, вы пущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации призна ются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Россий ской Федерации, муниципальными ценными бумагами при знаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципально го образования» (ст. 1 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных цен ных бумаг»).
Эмитентами государственных ценных бумаг Российской Фе дерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются соответст венно федеральный орган исполнительной власти, орган испол нительной власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.
Ценные бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными лицами, гарантируются лишь иму ществом самих этих лиц.
Следует несколько слов сказать о производных ценных бу магах. Производные ценные бумаги упоминались в российском, законодательстве с 1991 г. и определялись как ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций, государственных долговых обязательств. Производными ценными бумагами признавались опционы и варранты. В настоящее время, учитывая, что опцион традицион но понимается как биржевой инструмент, а в ГК РФ варрант трактуется как залоговое свидетельство, законодатель отказался от использования этих терминов. В законодательстве сейчас со держится указание на два вида производных ценных бумаг -опционный сертификат и опцион эмитента. В соответствии со Стандартами эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссий (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (далее - ФКЦБ) от 9 января 1997 г. № I) опцион ным свидетельством является «именная ценная бумага, которая закрепляет право его владельца в сроки и на условиях, указан ных в сертификате опционного свидетельства и решении о вы пуске опционных свидетельств (для документарной формы вы пуска) и решении о выпуске опционных свидетельств (для без документарной формы выпуска), на покупку (опционное свиде тельство на покупку) или на продажу (опционное свидетельство на продажу) ценных бумаг (базисного актива) эмитента опцион ных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах выпуска ко торых зарегистрирован до даты- выпуска опционных свиде тельств». Изменениями, внесенными в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», предусмотрено появление еще одного вида производных ценных бумаг — опциона эмитента, под кото рым понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств опреде ленного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой.
В юридической литературе были предложены иные класси фикации видов ценных бумаг. Так, В.А. Белов предлагает в за висимости от хозяйственной цели, ради которой выпускаются ценные бумаги, различать три группы ценных бумаг - инвести ционные, торговые и товарораспорядительные.
Инвестиционные ценные бумаги служат для получения де нежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности.
Торговые ценные бумаги служат целям получения кредита под единичные конкретные операции.
Товарораспорядительные ценные бумаги служат для получе ния товаров во временное целевое владение с целью производ ства с ними каких-либо операций в интересах кредитора.
Гражданское законодательство к ценным бумагам относит государственную облигацию, облигацию, вексель, чек, депозит ный и сберегательный сертификаты, банковскую книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и другие документы (ст. 143 ГК РФ). Этот перечень, как уже указывалось, не является исчерпывающим, так как закона ми и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги.
Тема 4. Передача прав по ценным бумагам
Передача ордерных ценных бумаг. Передача ор дерной бумаги осложняется необходимостью выполнения на ней индоссамента - передаточной надписи (абз. 1 п. 3 ст. 146 ГК). Индоссамент удостоверяет одностороннюю волю лица-держателя бумаги отказаться от всяких своих прав на бумагу (если таковые ему принадлежали), или, во всяком случае — от собственной формальной легитимации, в пользу другого (вся кого, или же строго определенного) лица. Следствием этого действа является неизбежный отказ от удостоверенных бу магой субъективных прав, причем — как в части их принад лежности, так и возможности их осуществления. Совершение индоссамента, таким образом удостоверяет совершение одно сторонней сделки. Адекватным ответом (принятием) этой од носторонней сделки является совершение лицом, в пользу ко торого она учинена, действий по приобретению ордерной бумаги (прав на нее и из нее) — завладения ею и учинения обу словленного основной сделкой встречного предоставления.
Односторонний характер сделки индоссамента (отчуждательной сделки) позволяет считать за индоссамент-надпись одну лишь подпись, выполненную таким образом, чтобы из нее можно было сделать вывод о том, что она выполнена ле гитимированным держателем ордерной бумаги. Если на бу маге содержится несколько индоссаментов, важно проследить их непрерывность: первый индоссамент должен быть подпи сан первым держателем бумаги, второй — ее приобретателем, по первому индоссаменту, третий — по второму и так далее. Лицо, поименованное в последней надписи, и будет являться управомоченным держателем. Сделка же по приобретению ордерной бумаги внешне выражается в факте обладания бу магой формально легитимированного ею лица. Должник и любые третьи лица, добросовестно положившиеся на внеш ние признаки отчуждательной и приобретательной сделки, не должны ничего терять, даже если бы в последующем выясни лось, что внешние признаки в действительности относились к сделкам дефектным или вовсе не свидетельствовали о совер шении требуемых сделок.
По выражению абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК «Индоссамент, со вершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ценной бумагой , на лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге, — индоссата» (аналогично — см. п. 1 ст. 880 ГК, об индоссаменте чеко вом) . В действительности индоссамент имеет своим предме том права не из бумаги, а права на бумагу и формальную легитимацию по ней; права из бумаги же следуют за бума гой в силу разобранного ранее основного положения общей теории ценных бумаг. Кроме того, одного лишь совершения индоссамента для перенесения прав (ни на, ни из бумаги) еще недостаточно: необходимо, как мы уже указывали, так же вручение индоссированной бумаги ее новому, формально легитимированному, владельцу; последнее немыслимо без ее волевого принятия новым держателем. В этом смысле несколько точнее выражается абз. 3 и. 3 ст. 880: о том, что «лицо, владеющее переводным чеком, полученным по индос саменту, считается его законным владельцем, если оно ос новывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов». Здесь и о необходимости вручения самого чека (передачи владения чеком) упомянуто, и о праве чекодержателя ска зано таким образом, что высказывание это нельзя отнести ни к какому иному праву, как к праву на владение чеком, т. е. к вещному праву на чек.
Иные положения, относящиеся к индоссаменту (в том чис ле и те, что сформулированы в Кодексе — об ответственно сти индоссанта за осуществление переданных прав, а также о бланковом и препоручительном индоссаментах) в действи тельности не имеют ни общего теоретического значения, ни универсального применения ко всем ордерным бумагам. Они составляют институты, главным образом, вексельного и,, от части, чекового права, где и подлежат рассмотрению.
Передача именных ценных бумаг. Что же каса ется способа передачи именных бумаг (прав на именные бу маги), то он, очевидно, будет существенно более сложным, чем способы передачи бумаг на предъявителя и ордерных, ибо будет связан с необходимостью внесения изменений в за писи должника. Такие изменения может внести, разумеется, лишь сам должник (либо лицо, по его полномочию ведущее такие записи) и лишь на основании распоряжения формально легитимированного по бумаге лица — отчуждателя бумаги.
Обязанность внесения таких изменений предопределяется для должника статусом лица, дающего распоряжение об этих из менениях — управомоченного по бумаге. Запись об изменении книжной легитимации - о переводе именных ценных бумаг от одного их формально легитимированного держателя (отчуждателя) к другому (приобретателю) — производимая должни ком или уполномоченным им лицом по заявлению отчуждателя, называется трансфертом (отчуждателя) (transfer (Trf), legal transfer). Само же заявление отчуждателя о перево де именных бумаг называется трансфертным объявлением (по дореволюционной терминологии, очевидно, ведущей на чало от фр. «declaration de transfert», англ. «transfer form», «certified transfer» или американизма «transfer deed»), либо (по-современному) передаточным распоряжением или, на конец, поручением па перевод. Проверка того обстоятель ства, что трансфертное объявление исходит от легитимированного держателя бумаг, осуществляется, как правило, по чисто формальному признаку — идентичности подписи под объявлением образцу подписи отчуждателя, которым распо лагает лицо, ведущее книговые записи — должник, регистра тор или депозитарий.
Учиняя трансферт, должник тем самым, соглашается исполнять новому кредитору, лишая себя возможности за явить ему возражения, основанные на отношениях с преды дущим держателем. До учинения же трансферта он вполне может заявлять новому приобретателю, хотя бы и легити мированному предъявлением бумаги и тождеством с поиме нованным в ней лицом — все те возражения, которые он мог бы заявить, явись к нему за исполнением отчуждатель или любой из его предшественников, не имеющий книжной ле гитимации. Почему? Именно по причине отсутствия у при обретателя и его предшественников одного из трех, равно необходимых легитимирующих признаков — книжной леги тимации.
Передача именных ценных бумаг, следовательно, пред ставляет собой сложный юридический состав, включающий в себя: (1) внесение изменения в содержание бумаги; (2) учинение трансферта по записям должника и (3) вручение бума ги приобретателю, легитимированному содержанием бумаги и трансфертной записью.
Иначе, и, причем, чрезвычайно неудачно, трактует процесс передачи именных ценных бумаг п. 2 ст. 146 ГК, в соответствии с которым «права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии)». Если это действитель но так, то становится непонятно, как совместить с приро дой ценной бумаги предписания ст. 384, 386 и 390 Кодекса, подлежащие применению при всякой цессии, в том числе и по именным ценным бумагам. Ответ на этот вопрос может быть только один: уведомление должника по именным бу магам нужно наделить несвойственным ему юридическим значением, а именно — значением обстоятельства, очища ющего статус приобретателя от всяких возражений, со единенных со статусом правопредшественпика.
Увы, признать подобное значение за уведомлением должника об уступке требований из именных ценных бу маг, исходя из норм действующего законодательства, ни как невозможно; такая конструкция может быть выставлена лишь как пожелание политико-правового свойства, но не элемент догматического гражданского права. И уж конеч но ее никак нельзя было бы признать случаем общеграж данской уступки требований (цессии). Скорее следовало бы говорить о передаче именных бумаг посредством трансфер та, учиняемого по заявлению приобретателя (трансферта приобретателя), легитимируемого предъявлением бумаги и своим тождеством с лицом, поименованным в учиненной на ней отчуждатслем передаточной надписи. Пришлось бы, таким образом, поступиться последовательностью в во просе о составе легитимирующих признаков по именной бу маге: для осуществления удостоверенных ею прав требо вались бы все три названных выше признака, а для пере дачи достаточно было бы только двух из них (владение + поименование владельца в передаточной надписи, образую щей непрерывный с другими надписями, ряд); при этом, од нако, в отношении таких (легитимированных только двумя признаками) держателей, именные ценные бумаги неизбеж но теряли бы свойство публичной достоверности. Послу шаем по этому вопросу проф. Агаркова.
«Право собственности приобретателя имеет ... силу в отношении всякого и каждого, в том числе и в отноше нии обязанного но бумаге лица. Но в отношении послед него право собственности на бумагу не предоставляет при обретателю возможность непосредственного осуществления права, выраженного в бумаге. Для этого ему необходимо предъявить бумагу обязанному лицу с требованием об учинении трансферта. Таким образом приобретатель именной ценной бумаги приобретает вместе с правом на бумагу пра во требовать от обязанного лица совершения перевода по книгам. Право, выраженное в бумаге, он приобретает под условием, что трансферт будет произведен. Встает вопрос, должен ли каждый приобретатель предъявлять бумагу для трансферта обязанному лицу. Ответ должен быть отрица тельный. ... Самая цель института приобретения прав на именные ценные бумаги по передаточным надписям заклю чается именно в возможности дальнейшего их отчуждения без предъявления обязанному лицу после каждого перехо да из рук в руки. — Обязанное лицо, которому предъявлена снабженная передаточной надписью именная бумага с тре бованием об учинении трансферта, должно проверить пра вильность перехода бумаги к предъявителю. ... Обязанное лицо не может приводить против требования о трансферте возражений, которые основаны на его отношениях к отме ченным в книге предшественникам последнего отмеченного в ней лица. Права того, кто легитимирован содержанием бу маги и совпадающей с наименованием в бумаге записью в книге, автономны и не зависят от прав его предшественни ков, занесенных в книгу. Эти права переходят по передаточ ным надписям к приобретателю бумаги и поэтому обязан ное лицо может приводить против требования последнего только те возражения, которые основаны на, отношениях к лицам, входящим в ряд, начинающийся тем, кто послед ний означен в книге и кончающийся предъявителем бума ги. — После того, как трансферт совершен, право держателя бумаги очищается от возражений, которые были основаны на отношениях обязанного лица к его занесенному в книгу предшественнику».
Очевидно, что формальным условием учинения транс ферта по заявлению приобретателя является соответствие подписи под передаточной надписью на бумаге, гласящей на имя учинившего трансферт приобретателя, образцу подпи си лица с книжной легитимацией, т. е. образцу подписи, ко торым располагает должник. Такая передаточная надпись должна образовывать непрерывный ряд с другими переда точными надписями и служить для должника распоряжени ем (приказом) отчуждателя о переводе бумаг на имя нового приобретателя. Не располагая образцами подписей проме жуточных отчуждателей должник не может, следователь но, проверить их иначе, чем по чисто формальным призна кам, а значит, не может и отражать в своих книгах факт прохождения бумаг через их руки. Например, если именная ценная бумага, выданная приобретателю А., прошла затем (по одним только передаточным надписям на бумаге, без книжных трансфертов) через руки В., С., D., Е и F., кото рый и обратился к должнику за совершением трансферта, то бумага будет переведена по книгам (реестру) должника с лицевого счета А. непосредственно на лицевой счет F., а того, что она ранее переходила по передаточным надписям В., С, D. и Ев реестре не отразится.
Существует также возможность передачи именных цен ных бумаг посредством уничтожения старой и выдачи новой бумаги, на имя нового приобретателя, т. е. посредством нова ции (обновления) бумаги. На наш взгляд, это наиболее после довательный и правильный подход к решению вопроса о спо собе передачи именных ценных бумаг; однако, и он не имеет под собой догматического подкрепления.
Тема 5. Именные ценные бумаги
Акции
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет ак цию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным об ществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации (ст. 2).
Выпуск акций может осуществляться лишь акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номи нальной стоимости акций общества, приобретенных акционера ми» (ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При учреждении общества все его акции должны быть разме щены среди учредителей.
Акция легитимирует своего владельца в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя названо в бумаге, а кро ме того, внесено в реестр акционеров общества (ст. 44 Феде рального закона «Об акционерных обществах»).
Принципиальная особенность акционерных обществ, отли чающая их от других обществ и товариществ, заключается в том, что из него можно выйти, только передав (продав, пода рив и т.д.) свои акции третьему лицу. Это означает, что при выходе из акционерного общества нельзя требовать от акцио нерного общества, чтобы оно приобрело у акционера его ак ции. Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, «пока товарищество су ществует, акционер не имеет права требовать раздела его имуществ». Сформировав свой уставный капитал, акционерное общество не сможет утратить его по причине выхода из него участников. Из этого основополагающего принципа есть ис ключение, предусмотренное ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах». На основании этой статьи акционе ры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества; совершения крупной сделки, реше ние об одобрении которой принимается в соответствии с п. 2 ст. 79 вышеуказанного Закона, а также внесения изменений и дополнений в устав общества либо принятия устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения либо не участво вали в голосовании по этим вопросам. При отказе или уклонении общества от выкупа акций акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Выс шего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» указано, что при рассмотрении таких споров не обходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих ак ционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», является исчерпываю щим. С исками об обязании общества выкупить акции в случа ях, предусмотренных настоящей статьей, могут обращаться владельцы привилегированных акций, если они имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда об обязании акционерного общества выкупить акции необходимо указать количество и тип (категорию) ак ций, подлежащих выкупу.
Акции могут быть различных категорий и типов. Существу ют две категории акций - обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции в свою очередь подразделяются на типы в соответствии с тем объемом прав, которые они предос тавляют своим владельцам.
Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют право участвовать в общем собрании акционеров с пра вом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общест ва - право на получение части его имущества. Предоставляемый обыкновенной акцией набор прав полностью соответствует пра вам, принадлежащим участникам хозяйственных обществ и то вариществ в соответствии со ст. 67 ГК РФ. Каждая обыкновен ная акция общества предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав (ст. 31 Федерального закона «Об акционерных об ществах»). Некоторые права возникают лишь у акционеров, которые владеют определенным количеством акций; например, акционеры, владеющие не менее чем 2% голосующих акций общества, имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров общества (п. 1 ст. 53); акционеры, владеющие не менее чем 10% голосующих акций общества, имеют право требовать от совета директоров прове дения внеочередного общего собрания акционеров общества, а в случае отказа в этом они имеют право созыва такого собрания (п. 1,8 ст. 55); акционеры, владеющие не менее чем 1% обыкно венных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к чле ну совета директоров, единоличному исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа общества (п. 5 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Существует большая разница между рядовыми акционерами и владельцами контрольного пакета акций. Прочный контроль подразумевает обладание большинством акций. Контрольный пакет в собственном смысле слова - это 50% акций плюс одна акция. Но так распределялся контрольный пакет в начальный период становления акционерного дела. Опыт показал, что при рассредоточении, распределении акций среди большого числа мелких акционеров эффективно контролировать деятельность акционерного общества можно и при меньшем количестве ак ций. В настоящее время в мировой практике выделяются две модели распределения акций, которые условно называются «англосаксонская» и «континентальная».
Для англосаксонской модели характерно следующее: 20-30% акций иммобильны, надолго оседают в немногих руках, форми руют контрольные пакеты; 70-80%, напротив, подвижны, нахо дятся на рынке и переходят от одного владельца к другому.
При континентальной модели у постоянных владельцев со средоточено 70-80% акций, а 20-30% находятся, на рынке и рас сматриваются как объект временного размещения средств.
Главное отличие между этими моделями заключается в сле дующем: первая модель допускает, что из акций, обращающихся на рынке, можно сформировать новый контрольный пакет акций - больший, чем имеющийся, и таким образом отстранить прежнее руководство, получив реальную власть. При англосаксонской мо дели распределения акций интересы рядовых акционеров в боль шей степени защищены, чем при континентальной модели. Про дажа крупных пакетов акций отличается от обычных биржевых сделок, продаются они по более высоким ценам, поскольку про даются не просто акции, а реальная экономическая власть.
Российское акционерное законодательство содержит нормы, направленные на защиту прав акционеров при скупке контроль ного пакета крупных акционерных обществ. Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30% и более размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров более 1000, с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не ра нее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобре тения акций направить обществу письменное уведомление о на мерении приобрести указанные акции (ч. 1 ст. 80 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Это императивное пра вило, которое должно быть выполнено, даже если оно не преду смотрено уставом или решением общего собрания акционеров, в следующих случаях:
Лицо, которое уже приобрело 30% и более размещенных обыкновенных акций общества, в течение 30 дней с даты при обретения обязано в письменной форме предложить акционе рам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения. Это правило носит диспозитивный характер и может быть измене но уставом общества или решением общего собрания. Акцио нер вправе принять предложение о приобретении акций в срок не более 30 дней с момента получения предложения. Приобре тение и оплата таких акций должны быть осуществлены не позднее 15 дней с даты принятия акционером соответствующе го предложения.
Для лица, приобретшего 30% и более обыкновенных акций общества с нарушением таких требований, предусмотрены не благоприятные последствия. Оно вправе голосовать на общем собрании акционеров только теми акциями, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением установленных требований (п. 6 ст. 80 Федераль ного закона «Об акционерных обществах»).
Указанные правила распространяются на приобретение каж дых 5% размещенных обыкновенных акций свыше 30% разме щенных обыкновенных акций общества (п. 7 ст. 80 Федерально го закона «Об акционерных обществах»).
Устанавливая нормы о праве акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций крупными акционерами, законодатель преследовал цель обеспечить права акционеров, а также защи тить акционеров от финансовой агрессии, однако вряд ли ст. 80 Федерального закона «Q6 акционерных обществах», даже в по следней редакции, может обеспечить достижение этой цели. Одним из способов скупки крупных пакетов акций в обход ус тановленного правила является совершение таких действий ин вестором не самостоятельно, а через свои дочерние общества.
Акционерное общество вправе выпускать привилегированные акции, номинальная стоимость различных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала акцио нерного общества. Владельцам привилегированных акций га рантируется выплата фиксированного дивиденда и преимущест венное по сравнению с владельцами обыкновенных акций право на получение имущества, оставшегося после ликвидации обще ства. По общему правилу, привилегированные акции общества не предоставляют права голоса на общем собрании акционеров. Из этого правила есть исключения: во-первых, акционеры - вла дельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реоргани зации и ликвидации общества; во-вторых, владельцы привиле гированных акций определенного типа приобретают право го лоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничи вающих их права, а также о предоставлении владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности вы платы дивиденда и (или) ликвидационной стоимости; в-третьих, владельцы привилегированных акций, размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением вла дельцев кумулятивных акций, имеют право участвовать в об щем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по акциям этого типа; в-четвер тых, владельцы кумулятивных привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голо са по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за годо вым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном раз мере дивидендов, если такое решение не было принято или бы ло принято решение о неполной выплате дивидендов.
Привилегированные акции могут в случаях, предусмотрен ных уставом, конвертироваться в обыкновенные акции, но обыкновенные акции не могут конвертироваться в привилегиро ванные.
Появление привилегированных акций вызвано стремлением акционерных обществ аккумулировать денежные средства, пре доставляя в то же время вкладчикам минимальную возможность лично участвовать в управлении. Выпуск привилегированных акций позволяет привлекать деньги и не допускать посторонних лиц к управлению. Впервые, как отмечал И.Т. Тарасов, привиле гированные акции были выпущены английской акционерной компанией Great Northern Railway еще в 1849 г. С тех пор они все время подвергались критике. Например, И.Т. Тарасов ут верждал, что привилегированные акции не соответствуют сущ ности акционерного общества. Г.Ф. Шершеневич считал, что привилегированные акции в значительной степени искажают истинное значение акций.
В настоящее время отрицательное отношение к привилеги рованным акциям также отмечается в юридической литерату ре. Так, Д.В. Ломакин подчеркивает, что владельца привилеги рованной акции вряд ли можно назвать полноправным участ ником акционерного общества, он является его кредитором, а само существование привилегированных акций не соответст вует акционерной форме предпринимательской деятельности, поскольку если бы все акции, выпускаемые эмитентом, были привилегированными, то эмитент перестал бы функциониро вать как акционерное общество в традиционном понимании этого термина.
Акционерное общество вправе по результатам первого квар тала, полугодия, девяти месяцев, финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов. Дивиденды выпла чиваются из чистой прибыли общества. По привилегированным акциям дивиденды могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.
Решение о выплате дивидендов, их размере и форме прини мается общим собранием акционеров, при этом размер диви дендов не может быть больше рекомендованного советом ди ректоров.
Обязанность выплачивать дивиденды у акционерного обще ства возникает только после принятия решения об их выплате (объявлении), до этого существует лишь право акционерного общества. В юридической литературе высказано мнение, что право на дивиденд существует у акционеров и до объявления дивидендов, но только это право особого рода - членское право, корпоративное право на дивиденд, требовать принудительного осуществления которого нельзя. Впоследствии, после объявле ния дивидендов, это право переходит в одноименное обязатель ственное право, исполнения которого можно требовать в судебном порядке. Только потому, что акционер имеет корпоративное право на дивиденд, впоследствии он может приобрести обяза тельственное право, т.е. кредиторское право на дивиденд производно от корпоративного права на дивиденд. По нашему мне нию, право на получение дивиденда у акционера (и соответст венно обязанность акционерного общества по выплате дивиден да) возникает при наличии сложного юридического состава, по следним юридическим фактом которого является принятие об щим собранием акционерного общества решения о выплате ди видендов.
Срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивиден дов. Если срок выплаты не определен ни в уставе, ни в решении общего собрания, то срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня объявления дивидендов.
В соответствии с п. 1 ст. 42 Федерального закона «Об акцио нерных обществах» общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акцио нер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм (п. 13 постановления Пленума Вер ховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. № 4/8; далее в настоящем параграфе - По становление).
В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены, акционер - владелец обыкновенных акций и акционер - владелец привилегированных акций, по ко торым размер дивиденда не определен уставом, не имеют осно ваний требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за опреде ленный период является правом общества.
Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично по искам акционеров - владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием ак ционеров принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа. В ст. 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» пере числены случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься до полной оплаты уставного капитала общества; если на момент выплаты дивидендов общество отвечает призна кам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов и в дру гих случаях, указанных в названной статье. Во всех этих случа ях требования акционеров о выплате дивидендов не могут при знаваться обоснованными (п. 13 Постановления). Ответствен ность члена совета директоров, исполнительного органа обще ства и его членов, управляющей организации или управляющего за незаконную выплату дивидендов, повлекшую убытки для ак ционерного общества, должна наступать в соответствии со ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах», а ес ли эти действия привели к банкротству общества, то в соответ ствии с ч. 4 ст. 56 ГК РФ.
Следует учитывать, что доходы акционера не ограничивают ся получением дивидендов. Они могут быть получены за счет разницы между номинальной стоимостью акции и ее курсовой стоимостью при продаже ценной бумаги на биржевом рынке, более того, как отмечается в экономической литературе, первое место среди доходов акционера начинает прочно занимать до ходность по акциям, складывающаяся за счет прироста их кур совой стоимости.
Право на ликвидационную квоту имеет определенное сход ство с правом на дивиденд. Во-первых, и в том, и в другом слу чае акционер получает часть имущества общества. Во-вторых, акционеры, особенно держатели крупных пакетов акций, своими действиями способствуют возникновению этих прав, например при голосовании об утверждении размера дивидендов и назна чении его к выплате, а также по вопросу о ликвидации общества. Вместе со сходными моментами эти правомочия имеют и существенные отличия.
Во-первых, источником выплаты дивидендов служит чистая прибыль, а ликвидационная квота выплачивается за счет всех имеющихся у общества средств. Ликвидируемое юридическое лицо, как правило, не имеет чистой прибыли. Во-вторых, осу ществление акционером права на дивиденд не означает прекра щения членских отношений; получив же долю в имуществе ли квидируемого юридического лица, он выходит из состава чле нов акционерного общества, которое прекращает свою Деятель ность.
Акции по российскому законодательству могут быть свобод но обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. Оборот акций закрытого акционерного общества существенно ограничен по сравнению с акциями открытого акционерного общества. В открытых акционерных обществах акционеры мо гут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества.
В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такие акции нельзя предлагать для приобретения не ограниченному кругу лиц. При выходе из закрытого акционер ного общества акционер должен предложить акции остающимся акционерам по цене предложения другому лицу. Акционеры закрытого акционерного общества пользуются правом приобре тения акций, продаваемых другими акционерами этого общест ва, по цене предложения третьему лицу пропорционально коли честву акций, принадлежащих каждому из них (п. 3 ст. 7 Феде рального закона «Об акционерных обществах»).
Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ разъяс нили, что преимущественное право акционеров на приобретение акций закрытого акционерного общества носит императивный характер и не может быть ограничено договором о создании общества или его уставом.
Преимущественное право на приобретение акций появляется у акционеров при условии, если они согласны приобрести акции по цене предложения другому лицу. Если цена, по которой ак ционеры закрытого акционерного общества изъявляют готов ность приобрести акции, ниже цены предложения другому лицу, акционер вправе продать их другому лицу.
У акционеров нет преимущественного права на приобретение акций в случае их безвозмездного отчуждения (по договору да рения) либо перехода акций в собственность другого лица в по рядке универсального правопреемства (п. 7 Постановления). Та кое же преимущественное право на приобретение акций может быть предусмотрено уставом и для акционерного общества, но только тогда, когда акционеры не использовали своего преиму щественного права на приобретение акций. Если преимущест венное право акционеров (акционерного общества) нарушено, они могут обратиться в суд с требованием о переводе прав и обязанностей покупателя на них.
Российское законодательство предусматривает, что акции могут быть только именными, выпуск предъявительских акций в настоящее время не допускается (ч. 2 ст. 25 Федерального за кона «Об акционерных обществах», ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Новеллой изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах», является появление дробных акций. Если при осуществлении преимущественного права на приобре тение акций, продаваемых акционером общества, при осуществ лении преимущественного права на приобретение дополнитель ных акций, а также при консолидации акций приобретение ак ционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции).
Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу пра ва, предоставляемые акцией соответствующей категории (ти па), в объеме, соответствующем части акции, которую она со ставляет.
Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
В юридической литературе отмечалось, что появление в оте чественном акционерном законодательстве дробных акций не обусловлено объективной необходимостью и не имеет серьезно го научно-теоретического обоснования. B.C. Ем и Д.В. Ломакин считают, что их введение не соответствует действующему граж данскому законодательству. Действительно, каждая ценная бу мага предоставляет определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой. Нововведение дробных акций не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг.
Специальное право «золотая акция» в соответствии с Феде ральным законом «О приватизации государственного и муници пального имущества», как и прежде, не является ни акцией, ни ценной бумагой вообще.
Облигации
В отличие от акции понятие облигации содержится в ГК РФ. Часть вторая ГК РФ относит выпуск и продажу облигаций к специфической форме заключения договоров займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (ч. 1 ст. 816 ГК РФ). Облигацией признается ценная бумага, удосто веряющая право ее держателя на получение от лица, выпустив шего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получе ние фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ч. 2 ст. 816 ГК РФ). Эта норма содержится в главе ГК РФ, посвященной займу и кредиту, однако в статье подчеркивается, что к отношениям между лицом, выпустившим облигации, и ее держателем прави ла Кодекса о займе применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (ч. 3 ст. 816 ГК РФ).
Более подробно отношения, связанные с облигациями, регу лируются Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», ко торый под облигацией понимает эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимо сти или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать права ее владельца на получение фикси рованного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации явля ется процент и/или дисконт (ст. 2). В роли эмитентов облигаций могут выступать Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, юридические лица, как правило акционерные общества.
Для облигаций, выпускаемых акционерными обществами, Федеральным законом «Об акционерных обществах» преду смотрены специальные правила. Облигация должна иметь но минальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущен ных обществом облигаций не должна превышать размер устав ного капитала общества либо величину обеспечения, предос тавленного обществу третьими лицами для выпуска облигаций. Это положение соответствует ст. 102 ГК РФ, согласно которой общество не вправе выпускать облигации на сумму, превы шающую размер его уставного капитала либо величину обес печения, предоставленного в этих целях третьими лицами. Вы пуск облигаций допускается только после полной оплаты ус тавного капитала.
Решение о выпуске, размещении и погашении обществом об лигаций принимается советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, если иное не предусмотрено в уставе. Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания или по решению совета директоров, если это предусмотрено в уставе.
Российское законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если акцио нерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восста новить ее за разумную плату. Если акционерное общество вы пускает облигации на предъявителя, то никакого реестра не мо жет быть, а права владельца такой облигации восстанавливают ся в судебном порядке.
Общество вправе размещать облигации с обеспечением и об лигации без обеспечения. Размещение облигаций без обеспече ния допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигациями с обеспечением признаются облигации, испол нение обязательств по которым обеспечивается залогом, пору чительством, банковской гарантией, государственной или муни ципальной гарантией.
Вопросы, связанные с выпуском и обращением обеспечен ных облигаций, подробно регламентируются изменениями в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», внесенными Фе деральным законом от 28 декабря 2002 г. Облигация с обеспе чением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникающих из предостав ленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (ч. 1 ст. 27).
По облигациям с залоговым обеспечением предметом зало га могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество. Договор залога, которым обеспечивается исполнение обяза тельств по облигациям, считается заключенным с момента позникновения у их первого владельца прав на такие облига ции. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по облигациям с залоговым обеспечением иму щество, являющееся предметом залога, подлежит реализации но письменному требованию любого из владельцев таких цен ных бумаг.
Договор поручительства, которым обеспечивается исполне ние обязательств по облигациям, считается заключенным с мо мента возникновения у их первого владельца прав на такие об лигации. Договор поручительства может предусматривать толь ко солидарную ответственность поручителя и эмитента за неис полнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обяза тельств по облигациям.
Для облигаций, обеспеченных банковской гарантией, уста новлены следующие правила:
• банковская гарантия, предоставляемая в обеспечение ис полнения обязательств по облигациям, не может быть отозвана; срок, на который выдается банковская гарантия, должен не менее чем на шесть месяцев превышать дату погашения облигаций;
условиями банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к лицу, к которому переходят права на облигацию;
банковская гарантия должна предусматривать только солидарную ответственность гаранта и эмитента за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по облигациям.
Государственная и муниципальная гарантии предоставляют ся при выпуске государственных и муниципальных ценных бу маг и будут подробнее рассмотрены в следующем параграфе.
Облигации являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются только на определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической формой за ключения договора займа, для которого характерны срочность, возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кре диторами общества.
Важным вопросом является проблема надежности облига ций. Считается, что, чем меньше экономический риск, сопря женный с приобретением облигаций, тем ниже выплачиваемый по ним процент. Недостаток надежности необходимо компенси ровать повышенным доходом. Считается, что государственные облигации являются наиболее надежными, поскольку государ ство не может обанкротиться и выполнит все обещанное. К со жалению, это не относится в полной мере к нашему государст ву. На мировом же рынке государственные ценные бумаги яв ляются наиболее надежными и потому наименее доходными. Эмитенты, внушающие меньше всего доверия, вынуждены вы плачивать инвесторам высокий процент как своеобразную пре мию за повышенный риск. Инвесторам очень трудно самим ра зобраться, какие бумаги предпочтительнее приобрести на рын ке, поэтому существует масса аналитических материалов, пуб ликуемых банками, специализированными фирмами, частными лицами. В развитых государствах существует система рейтин гов, которые присваиваются облигационным займам. Это очень удобно для инвесторов, так как избавляет их от необходимости знакомиться с аналитическими материалами. Инвестор выбира ет только те бумаги, которые считает для себя приемлемыми.
Тема 6. Ордерные ценные бумаги
Вексель
Правовое регулирование вексельных отношений осуществля ется Федеральным законом «О переводном и простом векселе», согласно которому на территории Российской Федерации при меняется постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе», которое текстуально воспроизводит Единообразный закон о переводном и простом векселях (Приложение № 1 к Же невской конвенции от 7 июня 1930 г.).
Принятие в 1930 г. на Женевской конференции конвенций об унификации вексельного права (Единообразный закон о перевод ном и простом векселях, Конвенция о Гербовом сборе в отноше нии переводного и простого векселей и Конвенция о разрешении некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях) не привело к универсальной унификации, поскольку ряд стран (в частности, Англия, США, Австралия) остались за пределами кон венций, сохранив свое особое вексельное законодательство.
Вопросам применения векселя посвящено постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитраж ного Суда РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых во просах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей».
Вопросам вексельного обращения посвящен Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хо зяйственном обороте, утвержденный информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. №18'.
Вексель, как ценная бумага, характеризуется определенными признаками. Во-первых, он является строго формальным доку ментом, обладающим определенными реквизитами, при отсут ствии хотя бы одного из которых выданная бумага не признает ся векселем. Высший Арбитражный Суд РФ придерживается практики, в соответствии с которой отсутствие у векселя необ ходимых реквизитов не порождает вексельное обязательство, но не может препятствовать рассмотрению такого документа в ка честве обычной долговой расписки. Федеральный закон «О пе реводном и простом векселе» еще раз подчеркнул, что вексель -строго письменная ценная бумага, составленная на бумажном носителе, а потому не может быть бездокументарных векселей (как это пыталась установить ФКЦБ в Положении об обра щении бездокументарных простых векселей на основе учета прав их держателей - постановление от 21 марта 1996 г. № 5). Требование об обязательности составления векселя на специ альном бланке законодательство не содержит. Постановление Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 «Об оформле нии взаимной задолженности предприятий и организаций век селями единого образца и развитии вексельного обращения» не устанавливает специальных требований к форме вексельного обязательства. Высший Арбитражный Суд РФ указал, что про стой вексель признается надлежаще оформленным, если при его составлении соблюдены требования ст. 75 Положения о пере водном и простом векселе.
Во-вторых, вексель удостоверяет абстрактное обязательство, не зависящее от своего основания, и потому векселедержателю не могут быть, как правило, противопоставлены возражения, вытекающие из правомочий, которые находятся вне вексельного обязательства. Из этого правила есть одно исключение: если должник докажет недобросовестность векселедержателя, кото рый приобрел, например, заведомо похищенный, безденежный или бестоварный вексель, он освобождается от уплаты вексель ного долга. В юридической литературе спорным является во прос о степени абстрактности вексельного обязательства от ос нования выдачи.
Представляется, что следует согласиться с мнением О.С. Иоф фе о том, что Конвенция 1930 г. предусматривает не полную (материальную) абстрактность векселя, исключающую любые ссылки на отсутствие оснований, а лишь относительную (про цессуальную), допускающую возражения, которые основывают ся на недобросовестности векселедержателя.
В-третьих, вексель, как правило, передается посредством ин доссамента. В мировой практике векселя, как и многие ценные бумаги, могут быть именными, предъявительскими и ордерны ми. В странах континентального права, присоединившихся к вексельной Конвенции (в отличие от законодательства США и Англии, допускающих предъявительские векселя), любой век сель предполагается ордерным и передается посредством индос самента. Поэтому простой вексель в отличие от долговой рас писки может передаваться по приказу, и только оговорка «не приказу» лишает его ордерной силы, и он может быть передан в порядке, установленном для цессии.
Легальное определение векселя содержится в ст. 815 ГК РФ: «В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заем щиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловлен ное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выпла тить по наступлении предусмотренного векселем срока полу ченные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе». Однако такое определение далеко от совершенства, на что уже ука зывалось в юридической литературе.
Векселя бывают простые и переводные. Простой вексель -это выписанный в установленной форме документ, который вы ражает ничем не обусловленное обязательство одной стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную де нежную сумму другой стороне (векселедержателю).
Таким образом, простой вексель связывает как минимум двух субъектов: векселедателя и векселедержателя.
Переводным векселем называется выписанный в установ ленной форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны, векселедателя (трассанта), другой стороне, плательщику (трассату), уплатить определенную денежную сумму третьей стороне, векселедержа телю (ремитенту).
Переводной вексель иначе называют траттой, в нем участву ют по меньшей мере три субъекта: векселедатель (трассант) -лицо, выдавшее вексель; плательщик (трассат) - лицо, которому векселедатель предлагает произвести платеж по векселю; вексе ледержатель (ремитент) - лицо, которому выдан вексель. Следу ет учитывать, что в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О переводном и простом векселе» Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования имеют право обязы ваться по векселю лишь в случаях, специально предусмотрен ных федеральным законом. Это вызвано тем, что до принятия этого закона субъекты Федерации, муниципальные образования выдали векселей на 50 трлн руб., тем самым нарушив государ ственную политику в среде денежного обращения. Иные субъ екты - физические и юридические лица - могут участвовать в вексельных правоотношениях на общих основаниях, за исклю чением бюджетных организаций, которым в соответствии с по становлением Правительства РФ от 26 сентября 1994 г. № 1094 запрещено обязываться по векселям, оформленным на бланках единого образца.
Наибольшее распространение в России на практике получил простой вексель.
Большинство установленных для переводного векселя правил по прямому указанию Положения 1937 г. распространяется на простой вексель, поэтому в дальнейшем рассмотрен будет толь ко переводной вексель.
Переводной вексель, как и любой вексель, является строго формальным документом и должен иметь следующие реквизиты:
1) наименование «вексель», так называемую «вексельную метку»;
простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную денежную (вексельную) сумму;
наименование плательщика;
указание срока платежа;
указание места, где должен быть совершен платеж;
наименование того, кому или приказу кого должен быть совершен платеж;
указание даты и места составления векселя;
подпись векселедателя.
В ряде случаев допускается отступление от этого набора рек визитов: 1) при отсутствии в векселе срока платежа он считается подлежащим оплате по предъявлении; 2) при отсутствии особо го указания место, обозначенное рядом с наименованием пла тельщика, считается местом платежа; 3) вексель, в котором не указано место его составления, признается подписанным в мес те, обозначенном с наименованием трассанта.
Все реквизиты векселя должны быть заполнены в соответст вии с правилами, установленными в Положении. Согласно п. 2 Положения документ, в котором отсутствует какой-либо из обя зательных реквизитов, не имеет силы векселя. Поэтому вексель является строго формальным документом и в отношении его действуют следующие правила: «чего нет в векселе, то не суще ствует» и «дефект формы векселя влечет за собой его недейст вительность без предварительного признания этого судом». Эта особенность векселя получила в юридической литературе на звание вексельной строгости.
Переводной вексель содержит указание на трех субъектов: векселедателя, векселедержателя и плательщика. Векселедатель и векселедержатель становятся участниками вексельного обяза тельства с момента его выдачи. Плательщик не участвует в со ставлении векселя, поэтому до получения от него безусловного и ничем не обусловленного «акцепта» он не является участни ком вексельного обязательства и не может быть к чему-либо обязан. Только с момента получения от него акцепта платель щик принимает на себя обязательство оплатить переводной век сель. Акцепт выражается словом «акцептован» или равнознач ным ему словом. За акцептом к плательщику могут обратиться и векселедержатель, и векселедатель в любое время до наступле ния срока платежа. Если в акцепте будет отказано полностью или частично, то векселедержатель имеет право, не дожидаясь установленного срока, потребовать от обязанных лиц немедлен ной оплаты векселя.
Передача векселя как ордерной ценной бумаги оформляется индоссаментом, который обычно делается на нем самом (на обороте), поэтому лицо, которое передает вексель, называется индоссантом, а лицо, получившее вексель, - индоссатом.
Индоссамент заключает в себе простую и ничем не обуслов ленную передачу всех вексельных прав от индоссанта к индос сату. Частичных индоссаментов законодательство не допускает.
Индоссамент существенно отличается от уступки права тре бования (цессии). В соответствии со ст. 390 ГК РФ цедент отве чает перед цессионарием за недействительность переданного им требования, но не отвечает за его исполнимость. Индоссант от вечает перед индоссатом не только за действительность пере данного векселя, но и за его оплату. Такая ответственность мо жет быть исключена словами «без оборота на меня». Ответст венными перед векселедержателем являются все предшествую щие ему индоссанты, ответственность которых носит солидар ный характер.
Следует иметь в виду, что ответственность индоссантов на ступает лишь при условии отказа плательщика от акцепта или от платежа по векселю. Кроме индоссантов ответственность несут также векселедатель и плательщик, акцептовавший вексель, но уклоняющийся от оплаты.
В юридической литературе кроме отмеченных различий при водятся следующие разграничения индоссамента и цессии:
а) цессия является двухсторонним договором между уступающим и приобретающим право. Индоссамент же представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую уступающим свои права по векселю;
б) вексельное законодательство допускает именные и бланковые индоссаменты. Цессия может быть только именной;
в) индоссамент предполагает полную и безусловную передачу прав по векселю. При цессии передача прав может быть со вершена под условием или частично;
г) индоссамент должен быть совершен на бланке векселя или на добавочном листе - аллонже. Цессия может быть совершена как на самом документе, так и в виде отдельного договора.
Индоссаменты бывают именными и бланковыми. В именном индоссаменте наряду с подписью индоссанта указывается лицо, которому вексель передается. В бланковом индоссаменте указа ния на имя приобретателя не содержится, состоит он только из подписи индоссанта, поэтому в дальнейшем такой вексель мо жет быть передан путем простого вручения, но вексель при этом не превращается в предъявительскую ценную бумагу, так как любой последующий приобретатель может передать его по именному индоссаменту.
Такие индоссаменты обычно называют полными; кроме них законодательство предусматривает инкассовый (препоручительный) индоссамент. Инкассовый индоссамент применяется в случаях, когда вексельный кредитор поручает другому лицу по лучить платеж по векселю, он выражается словами «валюта к получению», «валюта на инкассо», «как доверенному» или равнозначными словами. В порядке залогового индоссамента век сель передается для обеспечения каких-либо требований, кото рые у индоссата имеются к индоссанту и выражаются словами «валюта в обеспечение», «валюта в залог». Как при инкассовом, так и при залоговом индоссаменте индоссат становится облада телем всех прав по векселю, кроме права передачи посредством полного индоссамента. Передавать такие векселя можно путем инкассового индоссамента.
Считается, что, чем больше оборачивается вексель, чем чаще он передается по индоссаменту, тем значительнее число обязан ных лиц и тем большая уверенность, что обязательство по век селю будет исполнено. Это имеет значение для учета векселей банком. Учет векселей - это не что иное, как покупка банком векселя у векселедержателя: приобретая вексель, банк финанси рует векселедержателя-клиента в размере, соответствующем номиналу векселя, за вычетом удерживаемого в пользу банка процента-дисконта. Дисконт рассчитывается обычно примени тельно к учетным ставкам и удерживается банком сразу при по купке векселя. С момента передачи векселя банку он становится векселедержателем и может распоряжаться векселем по своему усмотрению: продать, переучесть в другом банке, в том числе и в Центробанке, передать в залог в обеспечение межбанковского кредита, оставить вексель у себя в портфеле до наступления срока платежа по нему, а затем предъявить вексель к платежу.
Надежность исполнения вексельного обязательства повыша ет авалирование. Авалирование представляет собой односто роннюю сделку третьего лица по отношению к любому из обя завшихся по векселю субъектов, состоящую в обеспечении пла тежа вексельной суммы этим обязанным лицом полностью или частично. Аваль оформляется путем составления надписи «счи тать за аваль», «за счет такого-то», «за такого-то ручаюсь» на векселе, добавочном листе или даже на отдельном листе и дол жен быть обязательно подписан авалистом. Если аваль не содержит указания, за счет кого он дан, то считается, что он дан за векселедателя. На практике аваль чаще всего дается банками. Закон РФ «О банках и банковской деятельности» разрешает банкам выдавать поручительства, гарантии и иные обязательст ва за третьих лиц, предусматривающие исполнение в денежной форме, а аваль - это особая разновидность поручительства, так называемое вексельное поручительство.
Аваль существенно отличается от общегражданского пору чительства. Общегражданское поручительство носит дополни тельный (акцессорный) характер по отношению к основному обеспечиваемому обязательству и потому следует его судьбе: недействительность такого обязательства влечет за собой не действительность поручительства. Аваль сохраняет свою юри дическую силу независимо от судьбы основного обязательства (например, если аваль совершен за лицо, которое было не спо собно обязываться по векселю, авалист все равно должен отве чать согласно условиям данного аваля). Авалист, совершивший платеж за лицо, за которое он поручился, имеет право требова ния к этому лицу и ко всем другим лицам, обязанным перед последним.
Векселедатель, индоссант, авалист обязуются произвести платеж только в том случае, если от него откажется плательщик, поэтому, прежде чем предъявить к ним требования, векселедер жатель должен выяснить намерения плательщика, что, как пра вило, осуществляется в две стадии. На первой стадии векселе держатель в любой момент до наступления даты платежа дол жен предъявить вексель для акцепта плательщику. Если пла тельщик акцептует вексель, то никаких проблем не возникает. Если же последует полный или частичный отказ от акцепта со стороны плательщика, то он должен быть засвидетельствован у нотариуса и носит название «протест в неакцепте векселя». Протест осуществляется нотариусом по месту нахождения пла тельщика или по месту нахождения третьего лица, выполняю щего поручения плательщика, в сроки, установленные для его предъявления к акцепту.
Протест в неакцепте, совершенный в установленном порядке, позволяет векселедержателю обратиться с претензией к вексе ледателю, индоссантам и авалистам, которые несут солидарную ответственность. К плательщику, не акцептовавшему вексель, никаких претензий предъявлять нельзя, поскольку он не являет ся участником вексельного обязательства.
На второй стадии векселедержатель в установленные для платежа сроки предъявляет акцептованный вексель для платежа плательщику. В случае уклонения плательщика от исполнения принятой на себя посредством акцепта обязанности необходимо совершить у нотариуса протест векселя в неплатеже. Протест векселя в неплатеже должен быть оформлен в течение двух ра бочих дней, следующих за днем платежа, либо в пределах всего времени действительности векселя, если срок платежа опреде лен моментом предъявления.
По непротестованному в неплатеже векселю ответственным перед векселедержателем лицом является только акцептовавший его плательщик, другие лица могут быть привлечены к ответст венности только в случае, если они при выдаче или передаче векселя сделали оговорку, освобождающую кредитора от обя занности по протестованию векселя.
Вексельное законодательство устанавливает специальные сроки исковой давности для предъявления требований к различ ным участникам вексельного обязательства. Для предъявления исков к акцептовавшему плательщику установлен самый дли тельный срок - три года со дня срока платежа. Иски векселе держателя против индоссантов и векселедателя могут быть предъявлены в течение одного года со дня протеста или со дня срока платежа. Для требований индоссантов друг к другу и к векселедателю установлен самый малый срок - шесть месяцев со дня, когда индоссантом был оплачен вексель, или со дня предъявления к нему иска.
Заканчивая рассмотрение векселя, необходимо несколько слов сказать о видах векселей.
В Положении о переводном и простом векселе называются два вида векселей: переводной (тратта) и простой (соло-вексель). Между тем вексельному праву и практике вексельного обращения известны и другие виды векселей, выделяемые по различным классификационным критериям. При составлении векселя в нескольких экземплярах одно вексельное обязательст во закрепляется в нескольких вексельных документах, каждый из которых носит свое название. Когда по требованию право-приобретателя вексель составляется в нескольких экземплярах одинакового содержания, на первом экземпляре ставится обо значение «прима-вексель», а на втором - «секунда-вексель». Все вексельные образцы составляют единый вексель, и вместе с тем в каждом из них воплощается полностью вексельное обязатель ство. В соответствии с п. 64 Положения «экземпляры должны быть снабжены последовательными номерами в самом тексте документа; в противном случае каждый из них рассматривается как отдельный вексель. Если в векселе не указано, что он выдан в единственном экземпляре, то векселедержатель может требо вать выдачи ему за его счет нескольких экземпляров».
В вексельном обращении существуют также виды векселей, позволяющие искусственно завышать дебиторскую задолжен ность. В расчетах, связанных с оценкой ликвидности, использу ется величина дебиторской задолженности. Ее искусственное завышение путем отражения в учете так называемых бронзовых векселей, т.е. векселей, не имеющих реального обеспечения, выписанных на вымышленное имя, - один из способов умыш ленного искажения отчетности.
Для получения свободных денежных средств юридические лица и индивидуальные предприниматели используют такой путь, как выдача друг другу так называемых дружеских вексе лей, выдаваемых одним лицом другому без намерения векселе дателя произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем взаимного учета этих векселей в банке.
По степени связи векселей с товарным, торговым оборотом они делятся на коммерческие и финансовые. Традиционно век сель обслуживает лишь реальные товарные суммы, операции, объектом которых выступает фактически произведенный или поставленный продавцом покупателю товар. Помимо товарных сделок вексель может обслуживать чисто финансовые операции. «Финансовый вексель отражает отношения займа денег вексе ледателем у векселедержателя под определенные проценты». Это происходит в тех ситуациях, когда оформление кредита иным способом представляется сторонам недостаточным. Тогда вексель в силу безусловности выраженного в нем обязательства играет еще и роль дополнительного способа обеспечения возврата долга.
В юридической литературе указывается на некорректность подобного деления векселей, поскольку вексель обладает таким свойством, как абстрактность, «которая заключается в том, что в текст векселя не включаются причины его появления, то есть возникновение его не привязывается к конкретному договору». Кроме того, следует помнить, что векселю присущи обращае мость и передаваемость, в результате которых финансовый век сель может становиться коммерческим, и наоборот.
Наконец, по способу формирования дохода по векселям они делятся на процентные и дисконтные. В процентном векселе доход векселедержателя получается за счет начисленного про цента к цене приобретения по номиналу, а в дисконтных вексе лях - за счет разницы между ценой приобретения и ценой пога шения, когда вексель приобретается по цене ниже номинала.
Чек
В соответствии со ст. 877 ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение че кодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы че кодержателю.
Основными нормативными актами, которыми осуществляет ся правовое регулирование расчетов чеками, являются ГК РФ (ст. 877-885) и Положение о безналичных расчетах в РФ от 12 апреля 2001 г. № 2-П. Следует отметить, что нормы ГК РФ, посвященные чеку, соответствуют Единообразному закону о чеках, принятому Женевской конвенцией в 1931 г.
Имеется определенное сходство чека и векселя: например, в англосаксонской системе права чек признается векселем, в континентальной системе права, к которой относится Россия, их разделяют весьма существенные различия. О.С. Иоффе от мечал, что «вексель - орудие кредита, а чек - орудие плате жа». Вексель кроме кредитных отношений может опосредо вать и расчетные. Чек всегда применяется только в расчетных отношениях.
Для расчетов чеками присущ особый субъектный состав. Прежде всего это чекодатель, которым может быть юридиче ское или физическое лицо, выписавшее чек. Но сама по себе вы дача чека чекодателем своему контрагенту не погашает денеж ного обязательства, во исполнение которого он был выдан (п. 4 ст. 877 ГК РФ). Выдача чека еще не означает совершения пла тежа, хотя бы и потому, что на счете чекодателя могут отсутст вовать денежные средства. Обязанность должника будет испол нена лишь после оплаты чека.
Российское законодательство устанавливает, что платель щиком по чековому обязательству может быть только банк, в котором чекодатель имеет денежные средства и которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Чек оплачива ется за счет средств чекодателя, при этом не имеет значения ис точник формирования этих средств: собственные средства чеко дателя, кредит банка, иной источник, также не является обяза тельным условием депонирование средств в кредитной органи зации. Чекодержателем может быть физическое или юридиче ское лицо, в пользу которого выдан чек. Чекодержатель и пла тельщик не состоят ни в каких обязательственных правоотно шениях. «Чек сам по себе не создает юридических отношений между чекодержателем и плательщиком. Плательщик не обязан в отношении чекодержателя оплатить чек». Обязанность опла тить чек возникает у банка в отношении чекодателя в силу за ключенного между банком и чекодателем договора банковского счета, в соответствии с которым банк обязуется выполнять рас поряжения клиента о? перечислении и выдаче соответствующих сумм и проведении других операций по счету. Обязательными субъектами любого чекового правоотношения являются чекода тель, чекодержатель и плательщик. Кроме них в чековом отно шении могут участвовать индоссант и авалист. Индоссантом является чекодержатель, передающий чек другому лицу посред ством передаточной надписи - индоссамента. Авалист - это лицо, полностью или частично гарантировавшее оплату чека; им может быть любое лицо, за исключением плательщика.
Чек, как и всякая ценная бумага, должен обладать опреде ленными реквизитами, отсутствие хотя бы одного из которых лишает чек юридической силы. В то же время появление допол нительных условий, определяемых спецификой банковской дея тельности и налоговым законодательством и не предусмотрен ных ст. 878 ГК РФ, не влияет на его действительность.
Чек должен содержать:
наименование «чек», включенное в текст документа;
поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;
наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;
указание валюты платежа;
указание даты и места составления чека;
подпись лица, выдавшего чек, - чекодателя.
Если в чеке не указано место его составления, то он считает ся подписанным (составленным) в месте нахождения чекодате ля. Указание о процентах считается ненаписанным.
Безусловный характер платежа по чеку означает независи мость обязательства оплатить указанную в чеке сумму от усло вия действительности сделки, во исполнение которой был выдан чек. Недействительность по основной сделке не является осно ванием для отказа произвести платеж по чеку.
По способу легитимации управомоченного лица чеки делятся на предъявительские, именные и ордерные. Для передачи прав по предъявительскому чеку достаточно простого вручения чека. Именной чек выписывается определенному лицу с оговорками «без права передачи» или «не приказу» и не подлежит передаче. Права по ордерному чеку передаются путем совершения на нем передаточной надписи (индоссамента). При этом могут совер шаться все виды индоссаментов: именной (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено ис полнение), бланковый (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение), препоручительный (не меняет управомоченное по чеку лицо, а лишь содержит поручение ино му лицу получить по чеку денежные средства). При передаче прав по чеку путем совершения индоссамента в ст. 880 ГК РФ установлен ряд специальных правил:
в ордерном чеке индоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа;
индоссамент, совершенный плательщиком, является не действительным;
лицо, владеющее переводным чеком, полученным по индоссаменту, считается его законным владельцем, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.
Индоссамент не может быть обусловлен какими-либо об стоятельствами, любое ограничивающее его условие не имеет юридической силы. Индоссант несет ответственность за оплату чека солидарно с чекодателем, авалистом, другими индоссан тами.
Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля (ст. 881 ГК РФ). Аваль может да ваться лицом, за исключением плательщика, путем совершения на лицевой стороне чека или на дополнительном листе надписи «считать за аваль» и указанием, кем и за кого он дан. Если не указано, за кого он дан, то следует считать, что он дан за чеко дателя. Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.
При оплате чека авалист приобретает права, вытекающие из че ка, против того, за кого он дал аваль, и лиц, ответственных пе ред последним. Обязательство авалиста является действитель ным даже в случае недействительности гарантированного им обязательства.
ГК РФ устанавливает определенные правила, регулирую щие порядок оплаты чека. Чек оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии его предъявления в ус тановленный срок. Такой срок ранее содержался в Положении о чеках от 13 февраля 1992 г., отмененном Вводным законом к части второй ГК РФ (ст. 2). В настоящее время такие сроки установлены только косвенно в ст. 96 Основ законодательства РФ о нотариате - в зависимости от места составления чека. Ес ли чек выписан на территории Российской Федерации, то срок предъявления составляет 10 дней, если на территории госу дарств - участников СНГ - 20, если на территории других го сударств - 70 дней. ГК РФ устанавливает императивное прави ло о запрете отзыва чека до истечения срока для его предъяв ления (п. 3 ст. 877 ГК РФ).
Как отмечал М.М. Агарков, «выполнение обязанности по оп лате чека требует от банка большой осторожности». Платель щик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему спо собами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом. Плательщик обязан проверить подлинность чека и правомочия чекодержате ля путем сверки данных и подписи чекодержателя, номера его счета с соответствующими сведениями, указанными в чековой карточке. При оплате индоссированного чека плательщик обя зан проверить правильность индоссаментов, так же, как и в слу чае с векселем, удостовериться в формальной непрерывности ряда передаточных надписей, но банк не обязан удостоверяться в подлинности подписей индоссантов.
Убытки, вызванные вследствие оплаты плательщиком под ложных документов, похищенного или утраченного чека, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены (п. 4 ст. 879 ГК РФ). Это один из немногочисленных случаев отступления от общего правила, предусмотренного в ГК РФ, в соответствии с которым ответственность в предпринимательской деятельности наступает независимо от вины. Представляется, что в случае смешанной вины ущерб должен быть распределен между сторонами пропорционально степени их вины.
Иногда чеки представляются не в банк чекодателя, а переда ются на инкассо банку, обслуживающему чекодержателя. Пред ставление чека в обслуживающий чекодержателя банк на инкас со для получения платежа считается предъявлением чека к пла тежу. Зачисление средств по такому инкассированному чеку на счет чекодержателя производится после получения платежа от плательщика, если иное не предусмотрено договором между чекодержателем и банком (ст. 882 ГК РФ).
В случае отказа плательщика от оплаты чека, предъявленного к платежу, его отказ должен быть удостоверен одним из трех способов, предусмотренных в ГК РФ:
совершением нотариусом протеста либо составлением равнозначного акта в порядке, установленном законом;
отметкой плательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чека к оплате;
отметкой инкассирующего банка с указанием даты о том, что чек своевременно выставлен и не оплачен.
Протест или равнозначный акт должен быть совершен до ис течения срока для предъявления чека. Если предъявление чека имело место в последний день срока, протест или равнознач ный акт может быть совершен в следующий рабочий день (п. 2 ст. 883 ГК РФ).
Чекодержатель обязан известить чекодателя и своего индос санта о неплатеже в течение двух рабочих дней, следующих за днем удостоверения отказа от оплаты чека. Если отказ был удостоверен нотариусом, то он также должен известить об этом че кодателя.
Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, сле дующих за днем получения им извещения, довести до сведения своего индоссанта полученное им извещение. В тот же срок на правляет извещение авалисту лицо, за которое был дан аваль. Не пославший извещение в установленный срок не утрачивает сво их прав, но он должен будет возместить убытки, которые могут произойти вследствие неизвещения о неоплате чека, в размере, не превышающем сумму чека.
Если плательщик откажет в оплате чека, чекодержатель име ет право заявить требование о платеже ко всем обязанным по чеку лицам - чекодателю, авалисту, индоссантам, которые несут перед ним солидарную ответственность (п. 1 ст. 885 ГК РФ). При этом чекодержатель может потребовать оплаты суммы че ка, своих издержек на получение оплаты, а также процентов в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ.
Плательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку перед чекодержателем. В случае необоснованного отказа от оп латы чека плательщик несет ответственность не перед чекодер жателем, а перед чекодателем, с которым он состоит в обяза тельственных отношениях по договору банковского счета.
Иск чекодержателя может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня окончания срока предъявления чека к платежу. Регрессные требования по искам обязанных лиц друг к другу погашаются с истечением шести месяцев со дня, когда соответ ствующее обязанное лицо удовлетворило требование, или со дня предъявления ему иска (п. 3 ст. 885 ГК РФ).
Рассмотренный правовой режим распространяется на чеки, признаваемые законодательством ценными бумагами, исполь зуемые для расчетов по гражданско-правовым обязательствам и для возврата из бюджета излишне уплаченных или взысканных налогов и других обязательных платежей. В то же время термин «чек» используется применительно и к иным документам, не относящимся к ценным бумагам. Например, такими документа ми являются кассовые чеки, которые выдаются при приеме наличных денег у населения с использованием контрольно-кассо вых машин и удостоверяют определенные права потребителей, или товарные чеки, с помощью которых оформляется право на получение товара.
Тема 7. Ценные бумаги на предъявителя
Депозитные (сберегательные) сертификаты.
Договор банковского вклада может оформляться различны ми способами: путем составления развернутого договора или путем выдачи вкладчику банковского сертификата. Банковские сертификаты: сберегательный, выдаваемый вкладчикам - фи зическим лицам, и депозитный, выдаваемый вкладчикам - юридическим лицам, - признаются в соответствии со ст. 143 ГК РФ ценными бумагами. Определение сберегательного (де позитного) сертификата содержится в ГК РФ: «Сберегатель ный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в серти фикате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка» (ст. 844). Анало гичное определение содержится в письме Центрального банка РФ от 10 февраля 1992 г. № 14-3-20 в редакции от 29 ноября 2000 г., которым утверждено Положение о сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций.
Сертификаты, как и любые ценные бумаги, должны содер жать определенные обязательные реквизиты, отсутствие како го-либо из них делает сертификат недействительным. Бланк сертификата должен содержаться следующие обязательные реквизиты:
наименование «сберегательный (или депозитный) сертификат»;
номер и серия сертификата;
дата внесения вклада или депозита;
размер вклада или депозита, оформленного сертификатом;
безусловное обязательство кредитной организации вернуть сумму, внесенную в депозит или на вклад, и выплатить причитающиеся проценты;
дата востребования суммы по сертификату,
ставка процента за пользование депозитом или вкладом;
сумма причитающихся процентов;
ставка процента при досрочном предъявлении сертификата к оплате;
наименование, местонахождение и корреспондентский счет кредитной организации, открытый в Банке России;
для именного сертификата: наименование и местонахождение вкладчика - юридического лица и фамилию, имя, отчество и паспортные данные вкладчика - физического лица;
• подписи двух лиц, уполномоченных кредитной организа цией на подписание такого рода обязательств, скрепленные пе чатью кредитной организации.
Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо из обя зательных реквизитов делает этот сертификат недействитель ным. Кредитная организация может включить дополнительные реквизиты, появление которых не порочит сертификата.
Ныне действующая редакция вышеуказанного письма ЦБ России установила, что и сберегательные, и депозитные серти фикаты, как именные, так и предъявительские, должны быть оформлены на специальных бланках, изготовленных полигра фическими предприятиями, имеющими соответствующую ли цензию Министерства финансов РФ.
Сертификаты могут быть именными и предъявительскими. Права, удостоверенные предъявительскими сертификатами, пе реходят к другому лицу путем вручения сертификата. Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). Уступка тре бования по именному сертификату оформляется на оборотной стороне сертификата или на дополнительных листах соглашени ем цедента и цессионария. Исправление ошибок при оформле нии цессии именного депозитного сертификата заверяется под писями и печатями цедента и цессионария. Ошибки, допущен ные при оформлении цессии именного сберегательного серти фиката, исправляются нотариально либо в кредитной организа ции, выдавшей сертификат.
Сертификат является срочной ценной бумагой, поэтому по наступлении указанного срока кредитная организация обязана произвести платеж. Процентные ставки определяются кредит ной организацией, которая не может в одностороннем порядке изменить ставку, установленную при выдаче сертификата.
В случае досрочного предъявления сертификата к оплате проценты выплачиваются в размере, установленном по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов.
Многочисленные случаи злоупотреблений и мошенничест ва, связанные с незаконным привлечением средств граждан (выпуск не предусмотренных законом ценных бумаг - «биле тов МММ», создание компаний по «селенгу» денежных купюр и т.д.), потребовали установления в законодательном порядке ограничения для организаций, имеющих право привлекать де нежные средства граждан во вклады. Банки получают право выдачи сберегательных сертификатов при соблюдении сле дующих условий:
осуществление банковской деятельности не менее двух лет;
публикация годовой отчетности, подтвержденной аудиторскими фирмами;
соблюдение банковского законодательства и нормативных актов Банка России;
выполнение обязательных экономических нормативов;
наличие резервного фонда в размере не менее 15% от фактически оплаченного уставного капитала;
• выполнение обязательных резервных требований. Кредитная организация вправе размещать сберегательные
(депозитные) сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальных учреж дениях Банка России и внесения в Реестр условий выпуска и обращения сберегательных и депозитных сертификатов кредит ных организаций в Департаменте контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России.
Банковская сберегательная книжка на предъявителя.
Общее представление. О возможности выпуска данного вида ценных бумаг упоминают ст. 143 и 843 ГК; в последней также говорится, что существуют два вида сбере гательных книжек — именная и на предъявителя — каждая из которых удостоверяет факт заключения договора банковско го вклада на сумму, исчисляемую как остаток (сальдо) при ходных и расходных операций по банковскому (сберегатель ному) счету, а сберегательная книжка на предъявителя яв ляется, кроме того, еще и ценной бумагой. При этом, однако, абз. 3 п. 1 ст. 843 ГК для сберкнижки на предъявителя сдела но очень важное изъятие из общих правил о ценных бумагах, а именно — постановлено, что данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком только в том случае, когда «не доказано иное состояние вклада». Нет нужды объ яснять, что реальной возможностью доказать иное состояние вклада обладает только банк (должник по бумаге), но никак не вкладчик (кредитор); ясно также, что банк заинтересован доказывать только лишь уменьшение суммы остатка по книж ке. Содержание сберегательных книжек, таким образом не яв ляется, а лишь предполагается публично достоверным, при чем, эта презумпция может опровергаться должником в его отношениях с любым законным держателем книжки, незави симо от степени его добросовестности.
Является, таким образом, совершенно очевидным то, что отнесение при таких условиях банковской сберегательной книжки к числу ценных бумаг носит в большей мере, характер условный, чем соответствующий действительности. Руковод ствуясь этим соображением, а также тем фактом, что в совре менной (не только российской, но и зарубежной) банковской практике банковские сберегательные книжки па предъявите ля почти не применяются, мы не станем подробно излагать материал об этих документах, ограничившись лишь самыми общими вопросами.
Банковскую сберегательную книжку па предъявителя следует определить как ценную бумагу, выдаваемую банком-эмитентом против внесения денежных средств и удостове ряющую право физического лица — ее предъявителя распо ряжаться средствами, внесенными на открытый под данную книжку счет, вносить денежные средства на этот счет, а так же — право получать процентное вознаграждение, начисляе мое банком за пользование денежными средствами с обуслов ленной периодичностью и по обусловленной ставке.
Внешне сберегательная книжка на предъявителя пред ставляет собой сложенный пополам лист плотной бумаги, име ющий точно такое же внутреннее графление, как и всем знакомая именная сберкнижка. Существенным внешним отличи ем является приложение к сберкнижке на предъявителя до полнительного легитимирующего документа — контрольно го листа, талона или вкладыша. Обязательным условием проведения операций по счету, открытому под сберкнижку на предъявителя, является одновременное предъявление банку-эмитенту как самой сберкнижки, так и контрольного листа к ней. Цель контрольного листа — усложнить неправомерное за владение сберегательной книжкой, предъявительская приро да которой представляет значительный соблазн для нечистых на руку граждан. Утрата любой составляющей сберкнижки влечет необходимость ее восстановления, осуществляемого в порядке, предусмотренном гл. 34 ГПК РФ; при этом ни вла делец одной только самой книжки (без контрольного листа), ни, напротив, владелец одного только контрольного листа (без книжки), не смогут ничего получить от банка-эмитента, пока не выяснят вопрос о своих правах на каждый из документов в судебном порядке.
Л. Ю. Добрынина совершенно справедливо отмечает, что «.. правовой режим сберегательных книжек на предъяви теля во многом схож с правовым режимом других ценных бумаг, выпускаемых банками, — депозитных и сберегатель ных сертификатов». Вместе с тем ею выделятся и «весь ма значительные различия, которые находят своё выраже ние в различных требованиях, предъявляемых к самим цен ным бумагам и к лицам, их выпускающим, а также в различных процедурах выпуска этих документов», а имен но: (1) выпуск сберегательных книжек на предъявителя не имеет сколько-нибудь подробного нормативного регулиро вания; (2) сберегательные книжки относятся к числу тор говых (а не эмиссионных) ценных бумаг; (3) факты вы дачи сберкнижек не подлежат государственной регистра ции; (4) держателями сберкнижек могут быть исключитель но граждане; (5) вклад, оформленный сберкнижкой, допус кает совершение операций с ним с внесением вызванных ими изменений в содержание книжки; (6) законодательство не предъявляет специальных требований к банкам, прак тикующим выпуск сберегательных книжек на предъявите ля; (7) сберкнижки на предъявителя могут оформлять как срочные вклады, так и вклады до востребования.
Тема 8. Товарораспорядительные ценные бумаги
Складские свидетельства.
Видом договора хранения является складское хранение (хра нение на товарном складе). Основные особенности при хране нии товаров на товарных складах отражаются в специальных документах, выдаваемых складом в подтверждение хранения товаров. В настоящее время, как отмечает П.А. Панкратов, в мировой практике сложились традиции применения двух вари антов складских свидетельств:
• одни страны используют вариант двойного документа (складское свидетельство + варрант);
• другие - одного документа (складское свидетельство). ГК РФ предусматривает три вида складских документов.
Это складская квитанция, простое и двойное складские свиде тельства.
Складская квитанция удостоверяет заключение договора хранения и не является ценной бумагой. Простое и двойное складские свидетельства, напротив, являются ценными бума гами и, как всякие ценные бумаги, должны содержать необхо димые реквизиты. Так, в соответствии со ст. 913 ГК РФ в каж дой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:
Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.
Простое складское свидетельство должно содержать те же реквизиты, за исключением наименования юридического лица или имени гражданина, от которого принят товар на хранение, а также места нахождения (места жительства) товаровладельца.
Складские свидетельства являются строго формальными до кументами, поэтому отсутствие хотя бы одного из необходимых реквизитов ведет к тому, что документы не признается таковы ми. Складские свидетельства являются каузальными товарорас порядительными документами. «Каузой (основанием выдачи бумаги) является принятие складом на хранение определенного товара».
Простое и двойное складские свидетельства существенно от личаются друг от друга.
Простое складское свидетельство является ценной бума гой на предъявителя и потому обладает повышенной оборотоспособностью. Оно подтверждает принадлежность товара опре деленному поклажедателю и удостоверяет принятие товара на хранение товарным складом. Передача товара, хранящегося на складе, другому лицу осуществляется простым вручением сви детельства. Товарный склад должен выдать товар лицу, предъя вившему простое складское свидетельство.
Более сложными являются отношения при выдаче двойных складских свидетельств, которые являются ордерными ценными бумагами. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям, т.е. тоже являются ордерными ценны ми бумагами. Они предоставляют своим держателям различные права. Складское свидетельство удостоверяет право собственно сти на товар, которое может быть передано любому лицу по средством совершения на обороте свидетельства индоссамента. Залоговое свидетельство предоставляет возможность получения кредита под залог хранящегося на складе товара. Держатель за логового свидетельства является субъектом права требования, обеспеченного залогом принятого на склад товара. Выдача кре дита подтверждается отделением варранта и вручением его кре дитору (залогодержателю), который может передавать его дру гим лицам по индоссаменту. Держатель залогового свидетельст ва, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетель ству кредита и процентов по нему. Неуплата должником долга дает держателю право обратиться к товарному складу. Держа тель складского свидетельства без варранта должен предпола гать, что товар обременен залогом и для его получения со скла да необходимо предварительно рассчитаться с залогодержате лем в обмен на варрант.
Распорядиться хранящимся на складе товаром в полном объ еме, в том числе получить товар со склада, может лишь держа тель складского свидетельства и варранта, последний может быть заменен квитанцией о погашении долга, обеспеченного за логом. Товарный склад, выдавший товар вопреки установлен ным требованиям держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства и не внесшему сумму дол га по нему, несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы.
Держатель складского и залогового свидетельства вправе требовать выдачи товара по частям, при этом в обмен на перво начальные свидетельства ему выдаются новые свидетельства на оставшийся товар.
Коносамент
Коносаментом является товарораспорядительная ценная бумага, которая удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получать груз после завер шения перевозки.
Поскольку основной сферой применения коносамента явля ется морская перевозка грузов, то основные правила обращения коносаментов содержатся в статьях Кодекса торгового морепла вания РФ (далее - КТМ РФ)1 от 30 апреля 1999 г. (ст. 142-148), а также в международных конвенциях (Гамбургские правила, принятые на Международной конференции в 1978 г., Гаагско-Висбийские правила, официально именуемые как Брюссельский протокол от 23 февраля 1968 г., пересмотревший некоторые по ложения Гаагских правил 1924 г.)2.
Коносамент выполняет три функции:
свидетельствует о заключении договора перевозки;
является распиской в получении груза перевозчиком;
3) является товарораспорядительным документом (ценной бумагой).
Реквизиты коносамента установлены в ст. 144 КТМ РФ. Это:
а) наименование перевозчика и место его нахождения;
б) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту по грузки;
в) наименование отправителя и место его нахождения;
г) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;
д) наименование получателя, если он указан отправителем;
е) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество;
ж) внешнее состояние груза и его упаковка;
з) фрахт в размере, подлежащем уплате получи гелем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;
и) время и место выдачи коносамента;
к) число оригиналов коносамента, если их больше чем один;
л) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.
По соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки.
Указав необходимый перечень реквизитов, которые в сово купности определяют форму коносамента, законодательство не настаивает на точном, соблюдении каких-либо слон, порядке и месте расположения самих реквизитов в тексте коносамента. Не требуется составления коносамента на определенной бумаге, не имеет значения язык, способ и средство написания, т.е. не суще ствует строго выработанных формуляров, вне которых коноса мент был бы недействительным. Следовательно, иной порядок расположения реквизитов, отличный от типовой проформы, не влияет па дей ствительность документа. Обычно формы коносаментов разра батывают либо сами перевозчики, либо международные органи зации (например, форма коносамента для международной сме шанной перевозки (кодовое название Мултидок 95), разработана Балтийским и Международным морским советом (БИМКО), с учетом Правил UNCTAD/ICC для документов на международ ные смешанные перевозки; форма коносамента компании Р&О Containers).
Коносамент, в котором отсутствует один из обязательных реквизитов, по мнению ряда авторов, приводит к его недействительности. Другие исследователи морского права полагают, что недействительность касается только значения этого доку мента как ценной бумаги, но не касается признания его пись менным доказательством наличия и содержания договора мор ской перевозки, в том числе принятия груза к перевозке. И наконец, третью позицию в этом вопросе занимает Г.Г. Ива нов, который указывает, что перечень данных, содержащихся в ст. 144 КТМ РФ, не является обязательным. «Отсутствие ка ких-либо данных не влияет>на юридический характер докумен та как коносамента при условии, что он удовлетворяет требо ваниям, предъявляемым к товарораспорядительным докумен там»3. Представляется, что вторая точка зрения в наибольшей степени соответствует действующему законодательству, по скольку ст. 144 КТМ РФ содержит буквально следующее выра жение: «в коносамент должны быть включены...», и далее пере числены необходимые реквизиты. То, что Гаагско-Висбийские правила указывают, что коносамент «должен содержать эти данные в числе прочих», а Гамбургские правила устанавлива ют, что коносамент «в частности» должен включать опреде ленные данные, не колеблет положения о том, что коносамент, не содержащий необходимых реквизитов, не может рассматри ваться как товарораспорядительный документ, т.е. как ценная бумага, но является письменным доказательством наличия и содержания договора перевозки.
Коносамент составляется перевозчиком на основании доку ментов, представленных отправителем (погрузочный ордер, по грузочное поручение), который гарантирует перевозчику досто верность этих данных и отвечает за все последствия, вызванные неправильностью или неточностью этих данных.
Коносамент должен быть подписан перевозчиком или лицом, имеющим полномочия перевозчика. В качестве такого уполно моченного лица КТМ РФ прямо указывает лишь пи капитана, на судне которого перевозится груз. Полномочия иных лиц на под писание коносамента определяются в соответствии с нормами гражданского законодательства. Гамбургские правила преду сматривают, что подпись на коносаменте может быть сделана от руки, напечатана в виде символов или создана с помощью лю бых иных механических или электронных средств, если это не противоречит закону страны, в которой выдается коносамент. Аналогичное положение в КТМ РФ включено не было. Соглас но п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи документа допускается в порядке и случаях, преду смотренных законом, иными правовыми актами или соглашени ем сторон.
Согласно п. 1 ст. 142 КТМ РФ коносамент выдается отправи телю только после приема груза к перевозке. Но не всегда мо мент приема груза совпадает с моментом погрузки его на судно. Поэтому коносамент на груз, не погруженный на судно, так на зываемый небортовой коносамент, не является цепной бума гой и выполняет только две другие функции - расписки в полу чении груза перевозчиком и свидетельства об условиях, на ко торых заключен договор перевозки. Товарораспорядительным документом коносамент становится лишь с момента погрузки груза на конкретное судно, такой коносамент получил название бортового коносамента. После того как груз погружен на борт судна, перевозчик по требованию отправителя обязан или заме нить коносамент, подтверждающий принятие товара к погрузке на бортовой коносамент, или сделать на уже выданном коноса менте соответствующую отметку. Согласно Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов «о погрузке на борт может свидетельствовать бортовой коносамент или соответствующая отметка, датированная и подписанная или завизированная перевозчиком или его агентом, причем дата этой отметки рассматривается как дата погрузки товара на борт и от грузки».
По желанию отправителя ему может быть выдано несколько экземпляров (оригиналов) коносамента, причем в каждом из них отмечается число имеющихся оригиналов коносамента. Распо рядительный характер присущ каждому коносаменту из ком плекта коносаментов. Под комплектом понимаются коносамен ты в нескольких экземплярах тождественного содержания, под писанные надлежащими лицами. По меньшей мере, комплект состоит из двух экземпляров, обычно это два-четыре экземпля ра. Множественность экземпляров позволяет кредитору застра ховаться от риска утраты пересылаемого по почте документа, облегчает обращение коносамента: продавец получает возмож ность предложить товар одновременно нескольким лицам. Чис ло экземпляров коносамента, как правило, определяется согла шением сторон договора купли-продажи и сообщается отправи телем перевозчику. Морское право не делит экземпляры коно самента на оригиналы и копии, каждый экземпляр комплекта является оригинальным; в сущности, все экземпляры равноцен ны. После выдачи груза на основании первого из предъявлен ных оригиналов коносамента остальные его оригиналы теряют силу. Следует учитывать, что в соответствии со ст. 23 Унифи цированных правил для аккредитивов банки будут принимать транспортный документ, который состоит из единственного оригинала коносамента или, если он выписан в количестве бо лее одного оригинала, из полного комплекта.
Статья 146 КТМ РФ устанавливает виды коносаментов. Ко носамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. Наибольшее распространение получили ордерные и предъявительские коно саменты, поскольку они более оборотоспособны.
Именной коносамент может передаваться по именным пере даточным надписям или в иной форме в соответствии с прави лами, установленными для уступки требования. Поскольку для договора морской перевозки груза установлена письменная форма, передача прав по именному коносаменту обязательно должна быть оформлена в письменном виде. Из-за сложности передачи именных коносаментов степень их использования на практике невелика.
Права по ордерному коносаменту передаются путем совер шения на нем передаточной надписи - индоссамента. Индосса мент переносит на приобретателя все содержащиеся в докумен те права. Владелец ордерного коносамента легитимируется предъявлением документа, содержащего непрерывный ряд пе редаточных надписей, из которых последняя совершена в его пользу. Индоссамент может быть именным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено ис полнение) и бланковым. Бланковый индоссамент означает, что груз должен быть выдан любому законному владельцу коноса мента, т.е. его предъявителю.
Передача прав другому лицу по предъявительскому коноса менту осуществляется путем простого вручения коносамента этому лицу.
Как уже отмечалось, в зависимости от того, выдастся ли ко носамент на груз, погруженный на судно, или только на груз, принятый перевозчиком к перевозке, различаются бортовой и небортовой коносаменты.
В деловой практике часто встречается понятие «чистый ко носамент», под последним понимается документ, и котором отсутствует указание о дефектах груза. Чистота коносамента определяется отсутствием оговорок или пометок, прямо конста тирующих дефектное состояние груза или упаковки. Понятию «чистый коносамент» противопоставляется понятие «правиль ный коносамент» (синоним «коммерческий коносамент»). Коносамент считается коммерческим, если состояние товара или упаковки, описанное согласно их фактическому состоянию, соответствует договорным соглашениям или торговым обычаям касательно данного товара.
Коносамент является документарной ценной бумагой, предъ явление которой необходимо для реализации выраженного в ней права. Выдача груза против коносамента есть обычный способ прекращения обязательства. С получением груза коносамент считается погашенным исполнением обязательства. «Без коно самента должник не обязан и не имеет права выдавать груз под страхом вторичной выдачи его эвентуальному третьему добро совестному лицу или возмещения убытков». Особенностью ко носамента является то, что у него в отличие от векселя нет функции гарантии, поэтому индоссаторы несут ответственность только за действительность требования, но не за его осуществи мость. Коносаментному обязательству также не свойственны абстрактность и бесспорность. Перевозчик вправе оспорить данные коносамента о количестве принятого груза, доказывая, что эти данные указаны неправильно из-за ошибки или обмана, имевших место при погрузке. Оспаривать правильность содер жащихся в коносаменте данных о грузе можно путем предъяв ления других, более достоверных и убедительных доказа тельств.
Тема 9. Залоговые ценные бумаги
Закладная
Возрождение закладной в качестве ценной бумаги связано с принятием Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижи мости)». В ГКРФ нет указаний на закладную как на ценную бумагу, но ГК РФ и не содержит исчерпывающего перечня видов ценных бумаг, поэтому новые виды ценных бумаг могут быть предусмотрены и иными нормативными актами, что и сде лал законодатель при принятии Федерального закона «Об ипо теке (залоге недвижимости)». Федеральный закон от 11 февраля 2002 г. № 18-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Феде ральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»» сущест венно изменил правовое регулирование закладной.
Ипотека жилых помещений регулируется Инструкцией Мини стерства юстиции РФ, Госкомитета РФ по строительству и жи лищно-коммунальному комплексу, ФКЦБ от 16 октября 2000 г. о порядке регистрации ипотеки жилого помещении, возникшей в силу закона или договора, а также о порядке регистрации смены залогодержателя в связи с переходом прав требований по ипотеч ным кредитам.
Статья 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недви жимости)» указывает, что закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного вла дельца: право на получение исполнения по денежному обяза тельству, обеспеченному ипотекой, и право залога па имущест во, обремененного ипотекой. До внесения изменений в Закон вопрос о правовой природе закладной вызывал многочисленные споры. С одной стороны, Закон, как и в настоящее время, указы вал, что закладная является именной ценной бумагой, с другой стороны, передача прав по закладной в соответствии с прежней редакцией Закона должна была осуществляться путем соверше ния на ней передаточной подписи в пользу другого лица и пере дачи закладной этому лицу. Поэтому в юридической литературе вполне справедливо указывалось, что закладную следует счи тать ордерной ценной бумагой.
Изменения, внесенные в Закон об ипотеке Федеральным за коном от 11 февраля 2002 г., исключают спор по вопросу об от несении закладной к именным или ордерным ценным бумагам, устанавливая, что закладная является именной ценной бумагой, передача прав по которой совершается путем заключения сдел ки в простой письменной форме, при этом лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце. Пе редача прав по закладной влечет последствия уступки требова ния (цессии). Но такая редакция Закона породила новые слож ности. Передача прав по закладной, влекущая за собой послед ствия цессии, означает, что согласно ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требований нового кредитора возра жения, которые он имел против первоначального кредитора. В то же время Закон об ипотеке ограничивает возражения обязан ного по закладной лица, поскольку п. 6 ст. 17 содержит правило, устанавливающее, что обязанное по закладной лицо не вправе приводить против требований законного владельца закладной об осуществлении прав по ней никаких возражений, не осно ванных на закладной. Данное противоречие неоднократно отме чалось в юридической литературе, однако однозначного реше ния эта проблема не получила.
Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» ис ключает возможность одновременной уступки прав по договору об ипотеке и передачи прав по закладной разным лицам. При наличии закладной уступка прав по договору об ипотеке не до пускается и признается ничтожной.
По желанию залогодержателя его права могут основываться на договоре об ипотеке либо на договоре и закладной. В послед нем случае условия договора об ипотеке должны предусматри вать выдачу залогодержателю закладной, которая составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Заклад ная выдается первоначальному залогодержателю органами, осуществляющими государственную регистрацию ипотеки, т.е. учреждениями Министерства юстиции РФ, после государствен ной регистрации ипотеки. Новеллой 2002 г. является по ложение о возможности выдачи закладной при ипотеке в силу закона, при этом не требуется предварительного заключения договора об ипотеке с залогодержателем.
Законодатель устанавливает два случая, когда не допускается составление и выдача закладной.
Во-первых, если предметом ипотеки являются предприятие как имущественный комплекс; земельные участки из состава земель сельскохозяйственного назначения; леса; право аренды перечисленного выше имущества. Во-вторых, если ипотекой обеспечивается денежное обязательство, сумма долга по кото рому на момент заключения договора не определена и которое не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент.
В Законе, как уже отмечалось, названы два вида прав, удо стоверяемых закладной: а) право на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой, и б) право залога на имущество, обремененное ипотекой. Таким образом, законода тель установил двоякую природу закладной, как и самой ипо теки, которая, с одной стороны, является акцессорным обяза тельством, а потому закладная воплощает денежное обязатель ство должника перед правомерным держателем закладной. С другой стороны, закладная создает возможность непосредст венного господства ее держателя над заложенным имущест вом, включая право истребования и обращения на него взыска ния. При таком смешанном характере содержания закладной оба имущественных права, удостоверяемых ею, неразрывно связаны между собой.
Закладная, как ценная бумага, содержит ряд обязательных реквизитов, большинство которых совпадают с обязательными условиями договора об ипотеке, что говорит о том, что заклад ная является каузальной ценной бумагой. Ее содержание свя зано с основным обязательством должника. В соответствии со ст. 14 Закона об ипотеке закладная на момент ее выдачи пер воначальному залогодержателю должна включать метку «за кладная», наименование (имя) залогодателя, место его нахож дения (место жительства), сведения о первоначальном залого держателе, данные об основном обязательстве (номер, дата до говора, место его составления), наименование (имя) должника, если залогодатель - третье лицо, место его нахождения (место жительства), сумму обязательства, обеспеченного ипотекой, размер процентов, составляющих плату за пользование чужи ми денежными средствами, срок исполнения основного обяза тельства, подпись залогодателя и должника, если залогодатель является третьим лицом, данные о государственной регистрации договора об ипотеке, дру гие сведения. Реквизиты, указанные в Законе, являются обяза тельными, и отсутствие какого-либо из них влечет недействи тельность закладной.
В то же время по соглашению между залогодателем и зало годержателем могут быть включены дополнительные условия, которые не порочат закладную как ценную бумагу. Дополни тельные условия имеют такой же обязательный характер, как и необходимые реквизиты, предусмотренные Законом.
В случае несоответствия закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, вер ным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о та ком несоответствии. Это правило неприменимо, если владель цем закладной выступает первоначальный залогодержатель.
Законный владелец закладной имеет право требовать ликви дации указанного несоответствия путем аннулирования заклад ной с одновременной выдачей новой.
Закладная может содержать приложения, которые являются ее неотъемлемой частью и разъясняют различные условия за кладной.
Договор об ипотеке подлежит государственной регистрации в учреждениях юсти ции. Несоблюдение правил о государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность, он считается ничтожным. Закладная не требует нотариального удостоверения или государственной ре гистрации. Это документарная ценная бумага. Природа заклад ной исключает возможность фиксации прав по ней в бездоку ментарной форме. Согласно ст. 48 Закона об ипотеке законный владелец вправе требовать регистрации его в качестве залого держателя с указанием его имени и места жительства, а если владельцем является юридическое лицо - его наименования и места нахождения. Такое правило должно облегчить легитима цию владельца: должник по обязательству, обеспеченному ипо текой, получивший письменное уведомление о регистрации владельца закладной, обязан осуществить промежуточные пла тежи по указанному обязательству, не требуя всякий раз предъ явления ему закладной. Д.А. Медведев отмечает, что такой юридический прием законодателя представляется весьма спор ным. Во-первых, поскольку регистрация владельцев закладных является только правом залогодержателя, она не имеет консти тутивного значения, а лишь облегчает доказывание при наличии спора. Титул владельца закладной следует из самой бумаги, а не из факта регистрации. Во-вторых, дополнительное удостовере ние прав по закладной обеспечивает легитимацию ее владельца путем предъявления ценной бумаги, содержащей имя держате ля. На практике это может привести к тому, что все участвую щие в ипотечном обороте лица будут настаивать на регистрации прав по закладной, не доверяя содержанию последней. Это в свою очередь снизит оборотоспособность закладных и подорвет доверие к ним.
Закладная в отличие от большинства ценных бумаг, не до пускающих, как правило, внесение в них каких-либо изменений, может быть изменена или даже заменена. В случае частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства должник по нему, залогодатель, и законный владелец закладной вправе за ключить соглашение, предусматривающее:
такое изменение предмета ипотеки, при котором заложенным признается часть ранее заложенного по данному договору об ипотеке имущества, если указанная часть имущества может быть самостоятельным объектом прав;
такое изменение размера обеспечения, при котором раз мер требований, возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по данному договору об ипотеке, увеличивается или уменьшается по сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой ранее.
При заключении вышеперечисленных соглашений, а также в случае соглашения о восстановлении или замене погибшего или поврежденного имущества производится либо внесение измене ний в содержание закладной, либо аннулирование закладной и одновременная с этим выдача новой закладной, составленной с учетом соответствующих изменений. Замена закладной новым документом сопровождается внесением изменений в Единый го сударственный реестр прав на недвижимое имущество.
Исполнение обязательства, обеспеченного ипотекой, влечет обязанность залогодержателя передать закладную залогодателю, а в случае, когда обязательство исполняется по частям, залого держатель обязан удостоверить частичное исполнение обяза тельства способом, достаточным для залогодержателя и очевид ным для возможных последующих владельцев закладной, в том числе совершением на закладной записи о частичном исполне нии обязательства.
Закон предусмотрел возможность залога закладной. Заклад ная может быть заложена в обеспечение обязательства по кре дитному договору или иного обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем. Изменениями в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)», внесенными Феде ральным законом от 11 февраля 2002 г., установлено, что залог закладной может как сопровождаться ее передачей залогодер жателю, так и не сопровождаться такой передачей. Пункт 1 ст. 49 Закона об ипотеке в прежней редакции императивно пре дусматривал передачу закладной залогодержателю, что не соот ветствовало диспозитивному характеру п. 4 ст. 338 ГК РФ.
При неисполнении обязательства, удостоверенного залогом закладной, порядок обращения взыскания на заложенную за кладную зависит от того, передавалась закладная залогодержа телю или нет.
В случае залога закладной без передачи ее залогодержателю п. 2 ст. 49 Закона отсылает к ст. 349 ГК РФ, т.е. требования за логодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.
При заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю стороны вправе предусмотреть:
Такой дифференцированный подход к регулированию поряд ка обращения взыскания на заложенное имущество в зависимо сти от того, передан ли предмет залога залогодержателю или нет, предусмотрен ГК РФ (п. 2 ст. 349) и воспринят Федераль ным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)».