Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Раздел IX
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА
Глава 32
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИСТОЧНИКОВ СЕМЕЙНОГО КОЛЛИЗИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
Распад Советского Союза, появление на его территории целого ряда независимых государств, усиление мигра ции населения привели к возникновению многочис ленных семейных отношений, осложненных иностран ным элементом. Отношениями с иностранным элементом в международном частном праве называются отношения, в кото рых участвуют лица, являющиеся гражданами иностранного государства. Например, усыновление ребенка иностранным гражданином. Иностранный элемент имеет место и в том слу чае, если юридический факт, на основании которого происхо дит возникновение, изменение или прекращение правоотноше ния, имел место за границей. Например, заключение или рас торжение брака между российскими гражданами было произ ведено на территории иностранного государства . При наличии в семейных отношениях иностранного элемента возникает во прос о том, право какой страны подлежит применению при их регулировании и органы какой страны компетентны принимать решения в процессе такого регулирования. Все эти проблемы относятся к области международного частного права. Решение этих вопросов производится на основании специальных колли зионных норм, позволяющих определить подлежащее приме нению право. Коллизионные нормы, регулирующие примене ние семейного законодательства к отношениям с иностранным
^ В литературе по международному частному праву выделяются и иные виды отношений с иностранным элементом. См. напр.: Богуслав ский М.М. Международное частное право. — М., 1994. — С. 15.
элементом, содержатся в различных источниках. Прежде всего это внутреннее законодательство РФ. В новом Семейном ко дексе РФ существует отдельный раздел, состоящий из колли зионных норм.
Основное отличие этих норм от содержавшихся ранее в се мейном законодательстве заключается в том, что они допуска ют применение к семейным отношениям иностранного права. Это было связано с отступлением от долгое время господству ющего в теории российского международного частного права представления о том, что к семейным отношениям во всех слу чаях должно применяться только российское право'. В настоя щее время этот подход совершенно устарел, и допустимость применения иностранного права основывается на общепри знанных принципах международного частного права. Несо мненно, в процессе такого применения могут возникать опреде ленные сложности. Прежде всего это касается установления содержания иностранного права. В теории международного частного права существуют два принципиально различных подхода к природе иностранного права, подлежащего примене нию. В некоторых странах оно рассматривается как одно из фактических обстоятельств дела и его содержание должно до казываться сторонами; в других странах, к числу которых отно сится и Россия, иностранное право имеет статус права, а не факта^ Это означает, что его содержание не доказывается сто ронами, а устанавливается правоприменительными органами. Установление содержания иностранного права — обязанность компетентного российского государственного органа, осущест вляющего его применение. В соответствии с пунктом 1 статьи 166 СК российские органы обязаны применять иностранное право в соответствии с его официальным толкованием, практи кой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Однако в нашей стране иногда достаточно трудно получить даже сам официальный текст иностранного закона, не говоря уже о толковании, практике и доктрине. Несмотря на то что суд, органы ЗАГСа и иные органы, применяющие иностран ное право, могут обратиться за помощью в Министерство юсти-
^ Подробнее вб этом см.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. - М., 1975. — Т.2. - С. 464. 2 Лунц л.а. указ. соч. —T.I.—С. 370.
ции РФ или другие компетентные органы или прибегнуть к помощи экспертов, возможна ситуация, когда все эти попытки не приведут к желаемым результатам. Лица, участвующие в деле, в свою очередь, если они заинтересованы в установлении содержания и применении иностранного права, могут оказы вать содействие в установлении его содержания. Тем не менее, если несмотря на все предпринятые усилия, установить содер жание иностранного права все же оказалось невозможным, применяется российское законодательство, поскольку в про тивном случае право лица, обратившегося в компетентный рос сийский орган, осталось бы без защиты.
В некоторых случаях, несмотря на то, что содержание ино странного права установлено, его применение может вступить в противоречие с публичным порядком Российской Федера ции. В этом случае вместо иностранного права также применя ется законодательство России. На основании правила о пуб личном порядке может, например, быть запрещено применение иностранного семейного законодательства, дискриминирую щего женщин или лиц определенной национальности.
Кроме того, коллизионные нормы содержатся в междуна родных конвенциях, участницей которых является Россия. Россия, к сожалению, пока не присоединилась к большинству международных конвенций в области семейного права. В 1993 году в Минске между государствами — членами СНГ была под писана Конвенция «О правовой помощи по гражданским, се мейным и уголовным делам», которая была ратифицирована Россией 4 августа 1994 года'. Заключение данной конвенции стало жизненно необходимым, поскольку распад СССР привел к тому, что множество семей было разделено и их члены оказа лась проживающими на территории различных государств. Право выбора гражданства, которое в ряде случаев было предо ставлено жителям этих стран, также повлекло за собой появле ние семей, члены которых имеют различное гражданство. В результате возникло большое количество дел о расторжении брака, разделе имущества супругов, взыскании алиментов, ус тановлении отцовства, в которых стороны являются граждана ми различных государств, а иногда и проживают на территории
^ Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. № 15. § 1688.
разных стран. Сложности возникали не только с выбором при менимого права, но и с взаимным признанием и исполнением решений, вынесенных компетентными органами этих стран. Поэтому Минская конвенция включает в себя не только колли зионные нормы, позволяющие определить, законодательство какой страны подлежит применению, но и нормы, регулирую щие взаимное признание и исполнение судебных решений и решений, вынесенных по семейным делам иными компетент ными органами.
Кроме международных конвенций, семейные отношения с участием иностранного элемента регулируют также двусторон ние договоры о правовой помощи, заключенные Россией с рядом государств.
Коллизионные нормы, содержащиеся в Семейном кодексе, Минской конвенции и двусторонних договорах, часто различа ются между собой. В связи с этим возникает вопрос об их соот ношении. В случае расхождения между коллизионными норма ми, являющимися частью внутреннего российского семейного законодательства и нормами международной конвенции или договора, применяются нормы конвенции или договора. Это вытекает из общего правила, закрепленного в статье 6 СК, о том, что в случае расхождения между российским семейным законо дательством и международным договором, в котором участвует Россия, применяются нормы международного договора. Кроме того, сама цель создания национальных коллизионных норм заключается в том, чтобы они применялись только в случае отсутствия международной конвенции или двустороннего со глашения. Однако несмотря на то, что проблем с разрешением вопроса о том, какие нормы подлежат применению, возникнуть не может, это вовсе не означает, что различия между внутрен ними коллизионными нормами и конвенционными нормами желательны. Прежде всего это осложняет работу правоприме-нительных органов, вынужденных в разных случаях применять различные коллизионные нормы. С точки зрения теории это приводит к параллельному существованию нескольких различ ных систем коллизионного законодательства в рамках одной правовой системы. Такой вывод связан с тем, что нормы кон венций и двусторонних соглашений также составляют часть российского семейного законодательства. В теории междуна родного частного права нормы международных соглашений
рассматриваются как автономная часть национального семей ного законодательства. Эти нормы включаются в систему наци онального законодательства посредством акта ратификации Россией конвенции или договора'. В большинстве стран разли чия между внутренними коллизионными нормами и положе ниями международных конвенций обусловлено исторически, поскольку внутренние нормы там уже существовали на момент принятия конвенций. В России в связи с тем, что коллизионные нормы, включенные в новый Семейный кодекс, разрабатыва лись значительно позднее, существовала возможность макси мально приблизить их к нормам наиболее представительных международных конвенций, которыми прежде всего являются Гаагские конвенции по вопросам семейного права. Это позво лило бы избежать различия между внутренними и конвенцион ными нормами после присоединения России к этим конвенци ям, которое представляется совершенно необходимым.
Глава 33
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ БРАКА И РАЗВОДА ПРИ НАЛИЧИИ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА
Правовое регулирование брака и развода с участием иностранного элемента по российскому законодательству
При определении законодательства, применимого к заклю чению брака при наличии иностранного элемента, необходимо ответить на два вбпроса: право какой страны регулирует форму и порядок заключения брака и какое право применятся для определения брачной правоспособности лиц, вступающих в брак. В пункте 1 статьи 156 указано, что форма и порядок за ключения брака на территории РФ определяются законода тельством Российской Федерации. Это означает, что независи-
^ Маковский А.Л. Международное частное право. Современные про блемы/ Под ред. М.М. Богуславского. — М., 1994. — С. 109. По вопросу о трансформации норм международного договора в систему националь ного права существуют и другие теории. См.: Указ. соч. — С. 104—112; а также: Лунц Л.А. Курс международного частного права. —T.I.—С. 61— 67.
мо от гражданства лиц, заключающих брак на территории Рос сии, к форме и порядку заключения брака применяется россий ское законодательство. Единственным исключением из этого правила является заключение браков иностранных граждан в консульствах или дипломатических представительствах стра ны, гражданами которой они являются.
Способность лица к вступлению в брак регулируется зако нодательством страны, гражданином которой данное лицо яв ляется. Выбор законодательства страны гражданства не случа ен. Как правило, с этим государством лицо состоит в наиболее тесной связи и его собственные представления о Своем личном статусе, в том числе и правоспособности, связываются им с законодательством этой страны. На основании законодательст ва страны гражданства лица, вступающего в брак, определяют ся требования к брачному возрасту, возможность его снижения, необходимость получения согласия на брак несовершеннолет них их родителей и заменяющих их лиц; запрещенные степени родства и т. д. Однако при заключении брака на территории России помимо требований, устанавливаемых для каждого из лиц, вступающих в брак его национальным законодательством, должны быть также соблюдены правила российского законода тельства в отношении препятствий к заключению брака, пред усмотренных статьей 14 СК. Вступающие в брак не должны находиться в запрещенных по российскому законодательству степенях родства; состоять в другом нерасторгнутом браке, яв ляться по отношению друг к другу усыновленным и усыновите лем или быть признанными судом недееспособными. Следова тельно, требования о препятствиях к заключению брака, содер жащиеся в статье 14 СК, всегда являются минимальными усло виями заключения брака. Если условия, установленные нацио нальным законодательством лиц, вступающих в брак, являются менее строгими, выполнение требований российского законо дательства все равно обязательно. Например, если законода тельство страны, гражданами которой являются жених и невес та, допускает заключение браков недееспособными в период так называемого светлого промежутка при наличии согласия опекуна, заключение такого брака на территории России невоз можно, поскольку это противоречит статье 14 СК. То же самое касается заключения полигамных браков. Оно не допускается даже в тех случаях, когда вступающие в брак являются гражда-
нами государства, признающего полигамные браки. Если ино странное законодательство устанавливает более жесткие требо вания по сравнению с российским, эти требования должны быть выполнены. Например, в ряде стран не допускаются браки междудвоюродными братьями и сестрами, разрешенные в Рос сии. Это означает, что на территории России брак между лица ми, национальное законодательство одного из которых запре щает такие браки, заключен быть не может.
Российское законодательство так же, как и законодательст во ряда других стран, в предусмотренных законом случаях до пускает наличие двойного гражданства. Если лицо, вступающее в брак, одновременно является гражданином России и ино странного государства, его брачная правоспособность опреде ляется по российскому законодательству. Если лицо состоит в гражданстве нескольких иностранных государств, оно вправе по своему желанию выбрать законодательство, в соответствии с которым будет определяться его брачная правоспособность.
При заключении брака на территории России лицом без гражданства его способность к заключению брака определятся по законодательству страны, на территории которой оно имеет постоянное место жительства.
Российские граждане, проживающие на территории ино странного государства, могут заключить брак между собой в российском дипломатическом представительстве или консуль стве.
В свою очередь Россия признает действительность брака, заключенного на ее территории иностранными гражданами в дипломатическом представительстве или консульстве государ ства, гражданами которого они являются. Такое признание осу ществляется на условиях взаимности и предполагает ответное признание этим государством браков, заключенных подобным образом российскими гражданами на его территории. К этим бракам применются те же правила, что и к бракам, заключен ным иностранными гражданами за границей. Их форма, поря док заключения и условия брачной правоспособности лиц, вступающих в такой брак, определяются по законодательству государства, назначившего посла или консула.
Российские граждане, находящиеся на территории ино странного государства, вправе также заключить брак между собой в компетентных органах этого государства. Таким же
способом может быть заключен брак между российским граж данином, находящимся за границей, и иностранцем или лицом без гражданства. Форма, порядок заключения такого брака, а также компетенция органа, произведшего его заключение, оп ределяются по законодательству иностранного государства, в котором происходит заключение брака. Например, если рос сийский гражданин заключил брак по религиозному обряду в стране, где допускается заключение брака в религиозном уч реждении, такой брак является действительным в России. Единственное условие, которое должно быть соблюдено, — это отсутствие препятствий к заключению брака, предусмотрен ных российским законодательством. При наличии любого из препятствий, перечисленных в статье 14 СК, брак в России не будет признан.
Браки, заключенные иностранными гражданами за грани цей, признаются в России действительными, если они заключе ны в соответствии с требованиями государства, на территории которого произошла регистрация брака. Таким образом, будет действительным и полигамный брак, если он заключен ино странными гражданами в стране, допускающей подобные браки.
При признании брака недействительным вопросы действи тельности брака определяются в соответствии с законодатель ством той страны, законодательство которой применялось при заключении брака. При этом разные основания признания брака недействительным могут регулироваться различным за конодательством. Если брак признается недействительным в связи с нарушением требований, предъявляемых к брачной правоспособности лица, вступающего в брак, применяется за конодательство, в соответствии с которым определялась брач ная правоспособность. Если речь идет о нарушении обязатель ных требований об отсутствии препятствий к заключению брака, установленных статьей 14 СК РФ, применяется россий ское законодательство.
При расторжении на территории Российской Федерации брака между российскими гражданами и иностранцами и между иностранными гражданами между собой всегда приме няется российское законодательство. По российским законам определяются все вопросы, связанные с расторжением брака: судебный или административный порядок развода, сама брако-
разводная процедура, основания расторжения брака. Однако законодательство, регулирующее раздел имущества супругов, право на алименты и личные неимущественные правоотноше ния супругов после развода, в частности право на сохранение общей фамилии, определяется отдельно в соответствии со ста тьей 161 СК. Следовательно, если в российском суде растрога ется брак, например, граждан Великобритании, где для получе ния развода по взаимному согласию супругов необходима их предварительная сепарация (раздельное жительство) в течение двух лет, их брак может быть расторгнут немедленно, посколь ку российское законодательство никаких правил о сепарации не предусматривает. Однако такой развод может быть не при знан действительным в Англии, поскольку между Англией и Россией не существует по этому поводу ни двустороннего дого вора, ни международной конвенции.
Гражданин России, проживающий за границей, имеет право расторгнуть брак со своим супругом независимо от того, явля ется он российским или иностранным гражданином, в россий ском суде. Это правило введено в основном для защиты прав российских граждан в тех случаях, когда законодательство страны, в которой они проживают, не допускает развода вообще или делает его получение чрезвычайно затруднительным. Рас торжение брака в суде Российской Федерации возможно и при отсутствии другого супруга, если он был извещен о рассмотре нии дела, но не пожелал принять в нем участие. Такой развод будет действительным в России, однако он может быть не при знан таковым в стране, в которой проживают супруги.
Если в соответствии с российским законодательством брак российского гражданина, проживающего за границей, может быть расторгнут в органах ЗАГСа (при отсутствии общих несо вершеннолетних детей и наличии взаимного согласия супругов на развод), расторжение брака может быть произведено в дип ломатическом представительстве или консульстве России за границей. В данном случае компетенция этих учреждений даже шире, чем при регистрации брака, поскольку они могут растор гать брак и с супругом, являющимся иностранным граждани ном. Проблема опять-таки заключается в том, что иностранное государство может не признать действительным расторжение брака своих граждан в иностранных консульских учреждениях. Российский гражданин, проживающий за границей, вправе
расторгнуть брак со своим супругом, являющимся иностран ным гражданином или лицом без гражданства, в иностранном органе, компетентном, согласно законодательству данной стра ны, производить расторжение брака. Такой развод является действительным в России. Исходя из буквального толкования пункта 3 статьи 160, право расторгнуть брак за границей не предоставлено супругам, являющимся российскими граждана ми и постоянно проживающим за границей. В данном случае в законодательстве существует определенная непоследователь ность, поскольку российские граждане вправе заключить между собой брак в другой стране, но не вправе его там расторг нуть. Такое упущение скорее всего связано с редакционной не точностью пункта 3 статьи 160.
Разводы иностранных граждан между собой, произведен ные за границей, признаются в России действительными, если они действительны в стране, где произошло расторжение брака.
Законодательство, подлежащее применению к личным не имущественным и имущественным отношениям супругов, оп ределяется в соответствии со статьей 161 СК. В данном случае законодательство избирается в соответствии с тем, с какой пра вовой системой супруги имеют более тесную связь. По общему правилу отношения супругов регулируются законодательст вом той страны, в которой они имеют совместное место житель ства. Если на момент рассмотрения вопроса о применимом праве супруги не имеют совместного жительства, их права и обязанности определяются по законодательству той страны, в которой они имели последнее совместное место жительства. Если же они не проживали совместно ни в прошлом, ни в насто ящем, их отношения на территории России регулируются рос сийским законодательством.
При заключении супругами, не имеющими общего граждан ства или совместного места жительства, брачного договора или соглашения об уплате алиментов они могут сами избрать зако нодательство, которое будет применяться к заключенному ими договору. При выборе законодательства, подлежащего приме нению к брачному договору или соглашению об уплате алимен тов, супруги не связаны никакими ограничениями. В результа те они в принципе вправе избрать законодательство страны, с которой ни один из них не имеет никакой связи. Важное прак тическое значение имеет вопрос о моменте, когда супруги могут
осуществить свое право выбора законодательства. Если брач ный договор или соглашение об уплате алиментов ранее регу лировались законодательством Российской Федерации, то включение в него положений о выборе применимого права может быть сделано и после заключения такого договора, по скольку статьи 43 и 101 СК допускают изменение или растор жение брачных договоров и соглашений об уплате алиментов по взаимному согласию сторон в любое время. Следовательно, они могут в любое время включить в указанные соглашения и положения о выборе применимого законодательства или об из менении или отмене уже сделанного выбора. Если брачный договор или соглашение об уплате алиментов ранее регулиро вались иностранным законодательством, вопрос о возможнос ти включения в него положений о выборе применимого законо дательства после заключения соглашения должен решаться в соответствии с нормами законодательства того государства, ко торое регулирует данное соглашение.
В случае если супруги не воспользовались своим правом выбора применимого законодательства, право, регулирующее отношения, вытекающие из брачного договора или алиментно го соглашения, определяется по правилам, которые применя ются для определения законодательства, регулирующего лич ные неимуществнные и имущественные отношения супругов.
Предоставление супругам возможности выбрать примени мое право является новым для российского законодательства. Данная норма представляется весьма прогрессивной, посколь ку она основана на уважении свободы супругов самостоятельно определять свои взаимоотношения. Таким образом, супруги могут избрать для себя законодательство той страны, с которой они чувствуют наибольшую связь или которое считают для себя наиболее благоприятным.
Правовое регулирование брака и развода в соответствии с Минской Конвенцией
Способность лица к заключению брака, согласно статье 26 Минской Конвенции, определяется по законодательству стра ны, гражданином которой это лицо является. Если брак заклю чается лицом без гражданства, его брачная правоспособность
определяется по законодательству страны, в которой он имеет постоянное место жительства. Кроме того, в отношении пре пятствий к заключению брака должны быть соблюдены прави ла, предусмотренные законодательством той страны, на терри тории которой производится регистрация брака. Таким обра зом, положения Конвенции относительно определения брач ной правоспособности полностью совпадают с положениями российского коллизионного законодательства, предусмотрен ными статьей 156 СК.
Расторжение брака в соответствии с Конвенцией может быть произведено в компетентном органе страны, гражданами которой являются оба супруга, однако, если в момент развода супруги проживают на территории другого государства — участника Конвенции, брак может быть расторгнут и на терри тории этого государства. Если супруги имеют разное граждан ство, органом, компетентным произвести расторжение их брака, является орган, находящийся в стране, где они имеют совместное место жительства. Если же они проживают на тер ритории различных государств, расторжение брака может быть произведено в любом из них по выбору супругов.
Если супруги имеют общее гражданство, законодательст вом, подлежащим применению при расторжении брака, являет ся законодательство страны их гражданства. Если же они явля ются гражданами разных стран, применяется законодательство той из них, на территории которой рассматривается спор.
Признание брака недействительным осуществляется на ос новании законодательства той из стран — участниц Конвенции, законодательство которой применялось при определении брач ной правоспособности супругов.
Право, подлежащее применению к личным имущественным и неимущественным правоотношениям супругов, определено в статье 27 Конвенции. Если супруги имеют совместное место жительства на территории одной из стран, участвующих в Кон венции, их правоотношения определяются законодательством этой страны. Если супруги проживают в разных странах, но имеют общее гражданство, к их правоотношениям применяется законодательство страны, гражданами которой они являются. Если же они не имеют ни общего гражданства, ни постоянного места жительства, их права и обязанности регулируются зако нодательством страны, в которой они имели последнее совмест-
351
ное место жительства. В случае когда супруги не имели со вместного места жительства ни в прошлом, ни в настоящем, их правоотношения определяются законодательством страны, в которой рассматривается спор.
Исключение их общего правила об определении примени мого права предусмотрено в отношении недвижимого имуще ства супругов. К их отношениям по поводу этого имущества применяется законодательство страны, на территории которой находится имущество.
Компетенция органов, правомочных рассматривать споры супругов, в большинстве случае определяется в соответствии с тем, законодательство какой страны подлежит применению. Компетентным признается орган того государства, чье законо дательство регулирует правоотношения супругов. Однако в случае, когда супруги не имеют ни общего гражданства, ни со вместного жительства ни в прошлом, ни в настоящем, их отно шения регулируются законодательством страны, в которой на ходится орган, рассматривающий дело, определение компе тентного органа указанным способом невозможно, поскольку в результате получился бы замкнутый круг. В такой ситуации орган, компетентный рассматривать дело, определяется на ос новании внутреннего законодательства договаривающихся сторон о подсудности. Если эти правила допускают рассмотре ние такого иска в данной стране, применяется законодательство этого государства.
Глава 34
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ РОДИТЕЛЕЙ И ДЕТЕЙ И ДРУГИХ ЧЛЕНОВ СЕМЬИ ПРИ НАЛИЧИИ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА
Правовое регулирование отношений родителей и детей и других членов семьи при наличии иностранного элемента по российскому законодательству
Законодательство, применяемое при установлении и оспа риваний отцовства и материнства, определятся по правилам статьи 162 СК. Материальным правом, регулирующим уста-
ми со-цем, их юны, в
имени-«муще-щества оторой
споры двиис вению. аконо-вако в нисо-с отно-юйна-компе-яькув уации наос-щихся потре-яьство
гей ента
оспа-шлам уста-
новление и оспаривание происхождения ребенка, является за конодательство страны, гражданином которой ребенок являет ся по рождению. Следовательно, если в момент рождения ребе нок был, например гражданином Франции, даже если его граж данство в последующем изменилось, вопрос об установлении отцовства в отношении такого ребенка будет решаться на осно вании французского законодательства. Однако порядок уста новления и оспаривания отцовства, если оно имело место на территории России, определяется по российскому законода тельству. Это значит, что российское законодательство приме няется при решении вопроса, в каких случаях допустимо добро вольное признание отцовства в органах ЗАГСа и когда отцовст во устанавливается в судебном порядке. При этом в случаях, когда по российскому законодательству возможно установле ние отцовства или материнства в добровольном порядке в орга нах ЗАГСа, заявление о таком установлении может быть пода но в российское дипломатическое представительство или кон сульство, если хотя бы один из родителей ребенка является российским гражданином.
Права и обязанности родителей и детей, включая их обязан ности по уплате алиментов, определяются по законодательству страны, где они имеют совместное место жительства. Такое пра вило позволяет, с одной стороны, применить к правоотношени ям родителей и детей законодательство той страны, с которой они имеют наиболее тесную связь. С другой стороны, при взыс кании алиментов это позволяет в максимальной степени учесть интересы и плательщика, и получателя алиментов. Если роди тели и дети проживают в различных государствах, к их отноше ниям применяется законодательство страны, гражданином ко торой является ребенок. Однако это может быть связано с опре деленными неудобствами в случае, если ребенок проживает на территории не той страны, гражданином которой он является. Законодательство об уплате алиментов, как уже отмечалось ранее, обычно тесно связано с законодательством, предусмат ривающим право нуждающихся лиц на получение средств через государственную систему социального обеспечения, и с уровнем жизни населения. Поэтому если ребенок, требующий алименты, проживает на территории одной страны, а является гражданином другой, применение к алиментным правоотноше ниям законодательства страны, гражданином которой он явля-
ется. может существенно нарушить его интересы. В связи с этим, если законодательство страны, в которой проживает ребе нок, является для него более благоприятным, истец вправе по требовать применения к алиментным обязательствам родите лей по содержанию ребенка законодательства страны места жи тельства ребенка. Таким образом, истцу, которым обычно явля ется второй родитель или опекун ребенка, предоставляется право выбрать законодательство, наиболее благоприятное для ребенка. Применение законодательства страны места житель ства ребенка дает истцу и то преимущество, что поскольку иск предъявляется в этой же стране, в результате применяется право страны суда, что позволяет избежать сложностей, связан ных с установлением содержания иностранного права. С дру гой стороны, если истец считает, что содержание иностранного права в данном случае может быть установлено и лучше позво ляет защитить интересы ребенка, он может потребовать его применения. Данное решение вопроса основывается на прин ципе обеспечения приоритетной защиты интересов ребенка и обеспечения истцу свободы выбора, вследствие чего оно явля ется весьма прогрессивным.
К алиментным обязательствам совершеннолетних детей по отношению к их родителям, а также к алиментным обязательст вам других членов семьи подлежит применению законодатель ство страны, в которой плательщик и получатель алиментов имеют постоянное место жительства. Это правило весьма бла гоприятно и для плательщика, и для получателя. Если они про живают на территории различных государств, алиментные обя зательства определяются по законодательству страны, гражда нином которой является получатель алиментов. Данное поло жение не всегда позволяет в полной мере обеспечить защиту интересов нетрудоспособного нуждающегося получателя али ментов. Дело в том, что круг лиц, имеющих права на получение алиментов, в разных странах различен. Не везде могут требо вать содержание дедушка, бабушка, внуки, братья, сестры и другие родственники. Таким образом, при применении законо дательства страны гражданства получателя алиментов он может быть лишен права требовать алименты, поскольку али ментная обязанность данной категории родственников законо дательством этой страны не предусмотрена. Как уже отмеча лось ранее, круг алиментно-обязанных лиц обычно связан с уровнем обеспечения населения за счет средств социального
обеспечения. Если, например, законодательство Скандинав ских стран предусматривает лишь алиментные обязательства родителей, детей и супругов, то это вызвано тем, что другие нетрудоспособные нуждающиеся лица обеспечиваются за счет государства. Однако, если нетрудоспособное нуждающееся лицо, являясь гражданином такого государства, имеет постоян ное место жительства на территории другой страны, оно, как правило, не имеет права на получение соответствующих посо бий. Применение законодательства страны его гражданства к алиментным обязательствам в то же время лишает его права на алименты. В целях избежания подобной ситуации в статьях 5—6 Гаагской Конвенции от 2 октября 1973 года «О праве, применимом к алиментным обязательствам», содержится спе циальное правило. Согласно этим нормам, алиментные обяза тельства членов семьи регулируются законодательством стра ны, в которой получатель алиментов имеет постоянное место жительства. Однако, если лицо, требующее алименты, не может получить алименты по законодательству этой страны, приме няется законодательство страны общего гражданства платель щика и получателя. Если и в этом случае требование об алимен тах не может быть удовлетворено или они не имеют общего гражданства, подлежит применению законодательство страны суда. Россия не является участницей указанной Конвенции, однако, если бы аналогичное правило было включено в наше внутреннее законодательство, это позволило бы эффективно защитить интересы нетрудоспособных нуждающихся получа телей алиментов. Это объясняется тем, что при невозможности взыскания алиментов другим способом российские суды при меняли бы российское законодательство, которое содержит наиболее широкий круг лиц, имеющих право на получение али ментов.
Правовое регулирование правоотношений родителей и детей при наличия иностранного элемента на основании Минской Конвенции
Установление родительских правоотношений, согласно ста тье 31 Конвенции, производится по законодательству страны, гражданином которой является ребенок. Правоотношения между родителями и детьми определяют-
ся по законодательству страны, в которой ребенок имеет посто янное место жительства. Учитывая тот факт, что органами, уп-равомоченными рассматривать споры между ними, являются органы той страны, законодательство которой подлежит приме нению, такое положение весьма благоприятно для ребенка. Ре бенок и его законные представители получают преимущество, свяяанное с возможностью предъявить иск в стране своего места жительства, что позволяет им избежать значительных транспортных и процессуальных расходов, связанных с предъ явлением иска в иностранном государстве. Одновременно они будут избавлены от сложностей, связанных с применением иностранного права.
Исходя из соображения приоритетной защиты интересов нетрудоспособных членов семьи, при взыскании средств на со держание родителей с совершеннолетних детей применяется законодательство страны, в которой постоянно проживают ро дители. Требование о взыскании алиментов подлежит рассмот рению в компетентных органах той же страны.
Существенным недостатком Минской Конвенции яяляется то, что она не содержит никаких положений относительно али-ментнных обязательств других членов семьи.
Глава 35
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УСЫНОВЛЕНИЯ С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
Правовое регулирование усыновления с иностранным элементом по российскому законодательству
Усыновление на территории России ребенка, являющегося российским гражданином, включчя установление усыновле ния, его правовые последствия и отмену, регулируются законо дательством страны, гражданином которой является усынови тель, Если усыновители имеют разное гражданство, к усынов лению применяется законодательство обеих стран, гражданами которых они являются. В ряде случаев это может привести к пояялению коллизий и противоречий, поэтому указанное пра-
шест посто рганами, уп-и, являются ежитприме-ребенка. Ре-1имущество, ране своего ачительных ых с предь-«еменно они >именением
1 интересов едств на со-рименяется живают ро ит рассмот-
1И является гельно али-
ялющегося усыновле-гся законо-1 усынови-к усынов-шзданами 1ривести к анное пра-
вило, вероятно, следует понимать в том смысле, что обязатель но лишь соблюдение императивных требований, предусмот ренных законодательством стран, гражданами которых являяются усыновители. Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, применимым правом является право страны по стоянного места жительства лица без гражданства. Однако пунктом 1 статьи 165 в целях защиты интересов ребенка уста новлено, что при усыновлении обязательно должны быть со блюдены требования российского законодательства, предус-мотренныестатьями 124—126 и 129—132 СК РФ. Практически это означает применение к усыновлению и российского законо дательства, поскольку дети, подлежащие усыновлению, поря док учета таких детей и потенциальных усыновителей, сам по рядок производства усыновления, правила об обязательном со гласии на усыновление родителей ребенка, заменяющих их лиц и самого ребенка определяются по российскому законодатель ству. В случае если эти нормы вступают в противоречие с зако нодательством страны гражданства усыновителя, подлежат применению указанные нормы российского законодательства. В большинстве случаев такое положение дел яяляется оправ данным. Нормы, регулирующие получение согласия родите лей, и случаи, когда усыновление возможно без их согласия, яяляются гарантией важнейших прав родителей и, безусловно, во всех случаях должны соблюдаться. То же касается и согласия самого ребенка. Нормы, касающиеся учета детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих стать усыновителяяи, регули руют внутренние административные процедуры, происходяящие на территории России. Осуществление учета детей и усы новителей на основании законодательства государства граж данства усыновителя было бы совершенно неоправданно и не осуществимо на практике. Порядок усыновления регулируется процессуальными нормами, а применение судами норм своего национального процессуального законодательства общеприня то в международном частном праве.
Если ребенок, имеющий российское гражданство, усынов ляется за границей, усыновление также регулируется законода тельством страны, гражданином которой является усынови тель. Усыновление в этом случче производится компетентными органами этой страны. Однако такое усыновление признается действительным в России только в случае, если было предвари-
тельно получено согласие на усыновление от органа исполни тельной власти субъекта Российской Федерации, на террито рии которого ребенок или хотя бы один из его родителей про живали до своего отъезда за границу. Данная мера также пред усмотрена для защиты прав ребенка и его родителей, однако ее эффективность весьма незначительна. Усыновление, произве денное без согласия компетентного российского органа, не будет действительно в России, но будет действительно за гра ницей, чего чаще всего вполне достаточно для усыновителей. Обеспечить реальное исполнение этого положения возможно только путем заключения двусторонних договоров или подпи сания международной конвенции по усыновлению.
Если усыновление приводит к тому, что права ребенка, предусмотренные российским или международным законода тельством, оказываются нарушенными, производство такого усыновления не допускается. Если же усыновление уже было произведено, оно подлежит отмене в судебном порядке. В дан ном случае речь идет прежде всего о правовых последствиях усыновленияя которые могут быть менее благоприятными для ребенка, чем предусмотренные российским законодательством. Российское законодательство наделяет усыновленных детей такими же правами по отношению к усыновителям и их родст венникам, какими обладают родные дети. В некоторых странах правовое положение усыновленных детей отличчется от стату са родных детей. Это выражается, например, в ограничении их наследственных прав. Если ограничение прав усыновленного ребенка по законодательству страны гражданства усыновителя настолько серьезно, что может рассматриваться как дискрими нация ребенка, это может послужить основанием для отказа в усыновлении. Если после усыновления ребенка, являющегося российским гражданином, происходит нарушение его прав в семье усыновителя, отмена усыновления российским судом на основании вышеуказанной нормы (п. 2 ст. 165 СК) в принципе возможна, но практически нереальна. Для того чтобы такой иск был предъявлен, необходимо предварительно выявить имев шие место нарушения прав ребенка. Правом требовать отмены усыновления на основании нарушения прав ребенка, согласно статье 142 СК, обладают органы опеки и попечительства, про курор и сам ребенок, достигший 14 лет. Признание за органами опеки и попечительства или прокурором права на предъявле-
ние такого иска в рассматриваемой ситуации означало бы наде ление их правом контроля за осуществлением иностранными усыновителями воспитания ребенка на территории другой страны. Российские органы таким правом, безусловно, не обла дают. Следовательно, такая отмена возможна только в случае, если иск будет предъявлен в российском суде самим ребенком по достижении им 14-летнего возраста.
Если на территории России российским гражданином усы новляется ребенок, являющийся иностранными гражданином, усыновление регулируется российским законодательством. Однако для такого усыновления необходимо предварительно получить согласие родителей или иных законных представите лей ребенка и компетентного органа рТраны гражданства ребен ка. В случаях, когда это необходимо по законодательству стра ны, гражданином которой яяляется ребенок, должно быть полу чено и согласие самого ребенка. В данной норме речь идет о ситуациях, когда законодательство страны гражданства ребен ка предъявляет более строгие требования в отношении его со гласия, чем российское законодательство. По российскому за конодательству необходимо получение согласия ребенка стар ше 10 лет, за исключением случаев, когда он проживает в семье усыновителей и считает их своими родителями. Зарубежное законодательство может требовать получения согласия ребенка с более раннего возраста и не допускать никаких исключений из правила о производстве усыновления только с согласия ребен ка, достигшего этого возраста. Данные меры предусмотрены с целью избежания ситуации, когда усыновление будет действи тельно на территории России, но не будет признано в стране, гражданином которой является ребенок.
Правовое регулирование усыновления с иностранным элементом на основании Минской Конвенции
Согласно статье 37 Конвенции, так же как и по российскому законодательству, усыновление и его отмена регулируются за конодательством страны, гражданином которой является усы новитель. При разном гражданстве усыновителя и усыновляе мого необходимо, кроме того, получить согласие на усыновле-
ние родителей или иных законных представителей ребенка, а также компетентного органа страны гражданства ребенка. В случаях, если законодательством страны, гражданином кото рой является ребенок, предусмотрено получение также его со гласия на усыновление, согласие усыновляемого является обя зательным условием производства усыновления.
Если усыновителями являются супруги, имеющие граждан ство разных стран — участниц Конвенции, в отношении усло вий усыновления применяется законодательство и той и дру гой страны.
Органом, правомочным производить усыновление и его от мену, является компетентный орган страны гражданства усы новителя. Если супруги-усыновители имеют общее гражданст во, вопросы усыновления рассматриваются в стране, в которой они имели последнее совместное место жительства или место пребывания.