Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Вопрос 1. Предмет ТГП
Вопрос 8. Теории происхождения государства
, общественные объединения и политические партии…
Наука – это теоретическое отражение действительности, система обобщенных представлений об окружающем человека мире. Наука занимается исследованием закономерностей развития природы человеческого общества. Ее основная функция – это выработка и систематизация объективных данных.
Науку разделяют на естественные (биологические), технические и общественные (социальные, гуманитарные) науки. Естественные (физика, химия, астрономия) и технические науки направлены на изучение природных явлений и техники. Общественные науки имеют целью всестороннее исследование явлений, связанных с развитием общества или с различного рода ценностями, имеющими значение для людей (экономика, педагогика, этика, политология). В число общественных наук входят и юридические науки (ТГП). Иногда в отдельную группу выделяют философию (изучает наиболее общие закономерности, присущие миру в целом, рассматривает проблему соотношения материи и сознания, разрабатывает пути и способы познания человеком окружающего его мира; математику, кибернетику и подобные им науки, которые в силу своего общего характера применяются в любых исследованиях).
Каждая наука имеет свой объект и предмет исследования. Объект науки – это те явления, которые она изучает. Объект исследования всех общественных наук – общество, общественное бытие и общественное сознание. Объект юридических наук – государственно-правовые явления, т.е. в целом можно сказать, что все юридические науки имеют единый объект исследования. Предмет науки – это то, что интересует данную науку в конкретном объекте, т.е. какую-то одна сторону объекта, какой-то аспект исследования объекта. Предмет юридических наук – те или иные аспекты государственно-правовых явлений.
Принято различать следующие группы юридических наук:
1) Теоретико-исторические: ТГП, История государства и права России и зарубежных стран, История политических и правовых учений;
2) Отраслевые: Государственное (конституционное) право, Угловое право, Гражданское право и др.;
3) Специальные юридические науки, изучающие деятельность соответствующих государственных органов: Судоустройство, Организация прокуратуры, адвокатуры, Прокурорский надзор, Правоохранительные органы и т.п.;
4) Прикладные, использующие данные других наук: Криминология, Судебная психиатрия и психология, Судебная статистика, Криминалистика и др.;
Иногда выделяют группу международных наук: Международное частное и публичное право, Морское право и др.
Объект ТГП – государство и право как легальное социальное явление. Предметом ТГП являются наиболее общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права, а также связанных с ними и сопутствующих им явлений. Опираясь на другие отрасли знаний, ТГП формулирует понятия, категории, конструкции, модели отдельных юридических явлений. Государственно-правовые явления изучают и отраслевые юридические науки, но под своим аспектом (в частности, предмет ГП – это имущественные и личные неимущественные отношения, предмет ТГП – наиболее общие закономерности). Предмет ТГП динамичен, он развивается и изменяется с течением времени. Это обусловлено тем, что с развитием общества, уровня общественного сознания, культуры, идеологии меняются представления о государстве и праве.
Т.о. ТГП представляет собой общественную науку, изучающую наиболее общие закономерности возникновения, функционирования и развития государства и права, а также связанных с ними и сопутствующих им явлений. В то же время, сама ТГП, как юридическая наука представляет собой систему объективных знаний об этих наиболее общих закономерностях.
ТГП как учебная дисциплина представляет собой систему теоретических знаний, предназначенную для подготовки специалистов в области юриспруденции (совокупности юридических наук и юридической практики).
Государство и право изучается в ТГП в единстве и взаимодействии, т.е. ТГП рассматривается как единая наука и учебная дисциплина. Существует т.з., согласно которой право имеет приоритетное значение в жизни общества. Однако законодательство и нормы права не могут существовать вне государства, также и государство проявляет свою деятельность, прежде всего, посредством нормотворчества.
Методология – это наука о приемах, средствах, путях способах научных исследований. Свой предмет ТГП изучает при помощи определенных методов, т.е. ТГП имеет свою методологию. Метод – совокупность приемов, правил, принципов научной деятельности, применяемых для получения объективных знаний. Иногда говорят, что метод – это теория, обращенная к практике исследования.
Выделяют три группы методов:
I. Всеобщие (общефилософские, мировоззренческие) методы служат основой, на которой развивается наука ТГП. К всеобщим методам исследования относят:
Метафизику, рассматривающую государство и право как вечные неизменные институты, глубоко не связанные друг с другом и другими общественными явлениями. При метафизическом подходе государство и право воспринимаются как институты, которые существовали, существуют и будут существовать независимо от воли человека.
Диалектику (учение о наиболее общих закономерных связях развития бытия и сознания), рассматривающую государство и право в тесной взаимосвязи с другими явлениями. Разновидностями диалектики являются:
В н.в. господствующим направлением является прагматизм, согласно которому понятие научной истины неуловимо, ибо истинно все то, что целесообразно. Истинность идей о государстве и праве выявляется лишь при их соотнесении с конкретными практическими результатами.
Аксиологический метод представляет собой анализ государства и права как специфических ценностей, с помощью которых социальная группа или общество в целом регулируют соответствующие типы поведения отдельных лиц.
II. Группа общенаучных методов включает такие методы, как:
Исторический метод, в соответствии с которым государственно-правовые явления должны изучаться не просто в их развитии, а с учетом специфических условий существования отдельных народов, стран и пр., в т.ч. с учетом исторических традиций, особенностей культуры, обычаев, социокультурных корней.
Логический метод основывается на использовании следующих приемов:
Системный подход предполагает восприятие изучаемого материала, как единой системы, выявление изучений возможных связей в этой системе.
Функциональный подход позволяет выявить в государственно-правовых явлениях их функции, социальное назначение, методы и формы действия.
Герменевтический метод исходит из того, что текст нормы – документ особого мировоззрения: т.е. при толковании нормы надо учитывать особенности исторического и мировоззренческого развития.
III. Частнонаучные (специальные) методы представляют собой использование ТГП научных достижений технических, естественных, смежных общественных наук. Они используются при изучении отдельных наук или некоторых разделов наук или сторон, которые их интересуют. Сюда относятся методы:
Социологический метод – анализ, переработка и отбор необходимой информации о важнейших сторонах юридической практики путем опросов, составления рейтингов, анализа документов и пр.
Метод моделирования состоит в изучении государственно-правовых процессов, институтов в моделях, т.е. путем идеального воспроизведения анализируемых явлений.
Статистический метод – получение количественных показателей государственно-правовых явлений и процессов путем проведения статистических наблюдений, сводной обработкой статистических данных, их анализа. Применяется для характеристики массовых явлений, отличающихся повторяемостью (динамика преступности).
Метод эксперимента заключается в создании в экспериментальном порядке правовых норм и проверке их действия в конкретных условиях.
Синергетический метод (синергетика – наука о самопроизводных, самоорганизационных случайностных процессах) изучает явления и процессы, где вмешательство государство ограничено (изучение отношений в области местного самоуправления и т.п.).
Математический (анализ количественных показателей – уровень преступности), кибернетический методы (использование понятий и технических средств кибернетики – хранение, учет и поиск информации) и т.п.
Среди частнонаучных методов принято выделять собственно юридические методы:
Т.о. методология ТГП обладает многообразием, богатством приемов и способов познания государственно-правовых явлений, выбор которых зависит от целей исследования.
В развитии ТГП в России можно выделить 3 этапа:
1) Дореволюционный этап. В течение нескольких веков правоведение развивалось в составе философских наук. Однако философия права становится неспособной дать целостное знание о праве, поскольку оставалась универсальной наукой о юридическом мышлении и абсолютных началах права. С конца 18 века в России начинает преподаваться энциклопедия права (Десницкий С.Е., Золотницкий В.Т.), в которой давалось краткое освещение всего круга правовых наук, без анализа их внутреннего единства. В рамках энциклопедии права рассматриваются и отдельные вопросы ТГП.
Возникновение отечественной теории права как самостоятельной науки относится лишь ко второй половине ХIХ в., когда ее основы излагаются в сочинении М.Н. Капустина «Теория права. Общая догматика» (1868) с позиции юридического позитивизма, господствовавшего в 19 веке, а затем и Н.М. Коркунова «Лекции по общей теории права» (1886) – в рамках социологического направления. Последний к числу условий развития права отнес и государство. В сущности, «Лекции» – эта первый отечественный учебник по теории государства и права, в котором в систематизированном виде изложены основные положения общетеоретической государственно-правовой науки, во многом сохранившие свое значение до нашего времени.
С конца 19 века теория права институционализируется и становится базовой, методологической дисциплиной. При этом она основываются и на других философских подходах – психологическом (Л.И. Петражицкий), естественно-правовом, либеральном, индивидуалистическом (Б.А. Кистяковский, Б.Н. Чичерин, П.И. Новгородцев) и др. Несколько позднее, на рубеже столетий, в общую теорию права органически вплелось и юридическое государствоведение.
Таким образом, юридическая наука в целом в России формировалась под заметным влиянием западноевропейской юриспруденции.
2) Советский (марксистско-ленинский) этап. После 1917 г. юриспруденция была поставлена на службу классовым интересам, которые на практике интерпретировались исключительно с позиции административно-командной верхушки. Вместо идеологического плюрализма, характерного для предреволюционной эпохи, на десятилетия утверждается монополия на истину исключительно за марксизмом-ленинизмом. Современные западные государственно-правовые системы были представлены как враждебные интересам масс и не способные эволюционировать в сторону обеспечения прав и интересов широких слоев населения. В результате «партийного» подхода юридическая наука лишилась объективности при анализе государственно-правовых явлений, что и привело к пренебрежению (как в теории, так и на практике) интересами индивида, его правами. Такой подход на основе ленинских принципов о классовой природе и назначении социалистического права обосновывался такими известными учеными-юристами, как Д.И. Курский, П.И. Стучка, Н.В. Крыленко, Е.Б. Пашуканис.
С конца 30-х годов в отечественном правоведении утвердилось положение, что право в русле официальной концепции следует понимать как результат правотворческой деятельности государства (точнее – коммунистической партии), что привело к тому, что право изучается вместе с государством (право ничто без государства – этетизм). В результате теория права и государства становится теорией государства и права (Н.Г. Александров, А.М. Васильев, А.И. Денисов).
70-80-е годы характеризуются незначительными достижениями в области государствоведения. Общеправовая теория обогатилась многими научными исследованиями в области теории правовых норм, правовых отношений, правосознания, правового статуса личности.
Только с началом перестройки была демонтирована господствовавшая партийно-советская система и обслуживавшая ее идеологически марксистско-ленинская юридическая наука. Наметился интерес к проблемам демократии, бюрократизации, правам и свободам человека, теории разделения властей, разрабатывается концепция правового государства. Наиболее крупным завоеванием тех лет является разработка теории правового государства, правда, ограниченного социалистическими рамками.
3) Постсоветский этап. В постсоветскую эпоху на первый план в теоретико-правовых исследованиях выступил частный интерес. Государство и право трактуются ныне как важнейшие элементы цивилизации, как ценности, благодаря которым становятся возможными прогрессивное развитие общества и создание нового мирового порядка на основе общепризнанных принципов и норм. В условиях практического воплощения конституционного принципа идеологического многообразия отсутствует жестко установленная правовая идеология как система единственно правильных (с точки зрения правящей элиты) взглядов на право и государство. В связи с этим востребованными оказываются общетеоретические работы (как новые, так и прежних лет) ведущих отечественных теоретиков-правоведов: С.С. Алексеева, В.К. Бабаева, В.М. Баранова, А.Б. Венгерова, Н.А. Власенко, В.Н. Карташова, Т.В. Кашаниной, С.А. Комарова, В.Н. Кудрявцева, В.В. Лазарева, В.В. Лапаевой, Е.А. Лукашевой, А.В. Малько, Г.В. Мальцева, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, Л.А. Морозовой, В.С. Нерсесянца, В.В. Оксамытного, А.С. Пиголкина, В.Н. Протасова, Т.Н. Радько, М.М. Рассолова, Ю.С. Решетова, Л.И. Спиридонова, В.М. Сырых, Ю.А. Тихомирова, Ю.Г. Ткаченко, В.Е. Чиркина, Ф.Н. Фаткуллина, Л.С. Явича и др.
Возникновение государства и права как явления связывают обычно с таким понятием, как неолитическая революция. Юридическая наука использует археологическую периодизацию, которая выделяет в развитии первобытного общества два этапа: этап присваивающей экономики и этап производящей экономики. Переход от присваивающей экономики и экономике производящей называется неолитической революцией. На этой периодизации основана современная теория происхождения государства – потестарная.
Первой в истории человечества формой жизнедеятельности людей, охватывающей эпоху от появления человека до образования государства, было первобытное общество. Первобытное стадо представляло собой замкнутую и самодостаточную социальную группу, в которой удовлетворялись все личные и общественные потребности. Характерные признаки первобытного общества:
В последующем, в период каменного века, люди научились грубо обрабатывать природные материалы (формировать каменные копья, костяные крючки). Все это имело исключительно важное значение: с позиции научно-технической революции каждое такое изобретение – это переворот в производительных силах. Опять же, революционизирующую роль сыграло, также, умение добывать огонь и строить примитивные жилища. Именно в этих условиях появляется такая форма социальной организации общества, как первобытная (родовая) община, которая стала основной общественной ячейкой первобытного человека. Родовая община представляла собой социальную группу, члены которой связаны кровным родством. Характерные признаки родовой общины:
1. Род представляет собой первичную ячейку организации первобытно-общинного строя, объединяемые кровным родством, совместным коллективным трудом, общей собственностью на продукты производства и проистекающим из этих условий равенством социального положения, единством интересов и сплоченностью членов рода.
2. Общественное разделение труда, начинают выделяться земледелие, скотоводство, ремесло, торговля и возникает обмен результатами деятельности.
3. Произошел переход от присваивающей формы хозяйства к производящей (человек сам создавал орудие производства, и орудия труда стали переходить в индивидуальную собственность конкретного лица).
4. Выделение из рода самостоятельных семей.
5. Наличие т.н. прямой непосредственной демократии, носящей общественный характер (все население участвовало в решение важнейших вопросов напрямую, в осуществлении общественной власти участвовали все взрослые члены рода, как мужчины, так и женщины). В первобытной общине существовали следующие институты власти:
В первобытном обществе существовали выборность и сменяемость первых двух институтов власти, т.е. они могли быть смещены общиной и осуществляли свои функции под ее контролем. Кроме того, они не имели каких-либо преимуществ.
Социальная власть держалась на авторитете вождей и старейшин, который был основан на глубоком уважении членов рода к старшим, их опыту, мудрости, храбрости, знании обычаев и ритуалов.
6. Род выступал органом защиты всех своих членов. Споры между членами общины решались теми, кого они касались. Принуждение носило сравнительно редкий характер, было редким явлением. Как правило, оно заключалось в наложение обязанностей за провинность. Крайней формой было изгнание из общины. Важным средством защиты была кровная месть.
7. Социальная власть в условиях рода первобытной общины носила неполитический характер (потестарная власть).
8. Родовая община представляла собой личный, а не территориальный союз людей. Семейные общины объединялись в более крупные образования – родовые объединения, племена, союзы племен, также основанные на кровном родстве. Целью объединения были защита от внешнего нападения, организация походов, коллективная охота и т.п.
Возникновение рода выступило в качестве необходимого условия дальнейшего развития человека: он способствовал развитию инстинктов, памяти, навыков сознания, членораздельной речи, практике закрепления и передачи полученных навыков последующим поколениям. Исключительно важную роль сыграл также, отказ от кровосмешения, установление других устойчивых форм общежития.
Более сложной формой социальной организации, чем родовая община, были племена и союзы племен. Племя представляло собой объединение нескольких родов, связанных кровнородственными отношениями и общей территорией. Объединение нескольких племен для решения какой-либо задачи представляет собой племенной союз. Характерные признаки племенного союза:
Развитие племенных связей совпало с началом разложения первобытного строя. Постепенно целый ряд вопросов, который решался ранее самим родом стал решаться в рамках племени. Кроме того, появляется союз племен, возрастает роль и значение совета вождей, которые уже скорей выступают в качестве представителей того или иного рода. Кроме того, родоплеменная организация, основанная на кровном родстве ее членов, равенстве их прав и обязанностей, уже не в состоянии обеспечить целостность племенного союза старыми средствами. Возникает потребность в более эффективном механизме, который бы смог примирять различающиеся, а часто и противоположные интересы. Им стало государство.
Социальная власть (способность и возможность оказывать решающее воздействие на поведение людей с помощью различных средств: принуждения, авторитета, права, морали, богатства, знания и т.д.) в догосударственном обществе существовала в форме потестарной власти. Характерные признаки потестарной власти:
1. Носит анонимный характер, т. е. не монополизирована какой-то группой общества, личностью, а осуществляется всеми членами рода без создания специальных органов.
2. Не предполагает выделения из общества социальной группы, занятой управлением на постоянной профессиональной основе.
3. Собрания рода, племени, племенного союза наделяют властными функциями какое-либо лицо и они же лишают его властных полномочий.
4. Власть предводителей, вождей, военачальников держится не на специальном аппарате управления и принуждения, а на их личных качествах и достоинствах, авторитете, харизме, силе, уме, опыте.
Наиболее отчетливо специфика догосударственной, потестарной власти обнаруживается в системе правления, называемой военной демократией.
Институтами военной демократии были:
Власть вождя, совета вождей первоначально была основана на личном авторитете этих людей, уважении к их выдающимся качествам: смелости, знаниям, мудрости. Они не имели никаких средств насилия и принуждения по отношению к сородичам. Военный вождь племени или племенного союза постепенно оттеснял от реальной власти совет старейшин, который избирал вождя племени. Вокруг военного предводителя объединялись сильные и храбрые воины, составлявшие его дружину. Но народное собрание все еще существовало и принимало все важные решения. Постепенно военный предводитель союза племен превращался в правителя (князя, царя, короля), а его приближенные становились советниками и наместниками. Дружина превращалась в войско, на которое опирался царь в осуществлении внутренней и внешней политики. Иначе говоря, появляется особая, не совпадающая с населением, публичная власть, располагающая аппаратом управления (бюрократия) и принуждения (армия, полиция, тюрьмы, суд).
Система социального регулирования представляет собой процесс закрепления социально необходимого позитивного поведения людей в целях обеспечения целостности общества и его развития.
Ненормативная система регуляции предполагает воздействие на поведение людей с целью достижения социально необходимого поведения людей с помощью убеждения их в полезности, выгодности такого поведения, разумности подчинения определенным требованиям, авторитету, распределению ролей и функций. Такой способ регуляции называется побуждением. Для нормативной системы характерен такой способ регуляции, как принуждение. Его смысл состоит в том, что воздействие на поведение индивида осуществляется с помощью насилия в форме санкций, наступающих за нарушение установленных в обществе социальных норм.
Социальные нормы – это правила поведения, принятые большинством общества. К ним можно отнести нормы морали, традиции, обычаи, религиозные нормы, политические нормы, нормы права. Нормативная природа этих правил выражается в том, что они определяют границы дозволенного, обязательного и запрещенного поведения, которые являются общепринятыми в данном обществе, группе, организации. Нарушение этих правил сопровождается применением санкций, которые предполагают наступление неблагоприятных последствий для нарушителя, которые выражаются в осуществлении мер как общественного воздействия, например, замечание, порицание, отлучение от церкви, так и принуждения, например, арест, штраф, лишение свободы и т.д.
В обществе присваивающей экономики существовала нерасчлененность мифологического и традиционно-бытового регулятора, зачаточного права и морали. Т.о. для социальных норм того времени, характерно их единство в том смысле, что они органично связывали и включали в себя права и обязанности членов общества и представляли собой единые, общие для всех правила поведения – мононормы.
Чаще всего мононормы имели форму запретов (табу), которые воспринимались как предписания, исходящие от сверхъестественных сил и подкреплялись религиозно-магическими санкциями. Часто использовалась тотемная форма, т.е. объявление какого-либо объекта священным. Небольшую долю мононорм составляли дозволения (разрешения) (охота в определенном месте) и позитивные обязывания (изготовление орудий труда).
Мононормы находили выражение и в нормах-ожиданиях (формировали у индивида установку на положительное поведение, не содержали строгих санкций):
Обычаи были исторически первыми регуляторами отношений между людьми закрепляли выработанные веками рациональные, полезные для людей варианты поведения, которые передавались из поколения в поколение и отражали в равной мере интересы всех членов общины. В обычаях содержались непререкаемые табу, ритуальные действия, как внешнее выражение этих социальных норм. Непререкаемость обычая опиралась на кровную связь, общность интересов членов родовой общины, равенство их положения, отсутствие непримиримых противоречий.
Т.о. нормативная система этапа присваивающей экономики характеризуется:
1. Направленностью на господство общего над личным и индивидуальным, на сплочение общины, рода, племени.
2. Наличием строгих, непререкаемых, безусловно обязательных правил поведения, соблюдаемых в силу привычки и объективной целесообразности.
3. Нерасторжимым единством биологических, моральных, религиозных, обрядово-ритуальных требований.
4. Преобладающим значением в структуре мононорм запретов.
5. Казуистичностью мононорм, отсутствием обобщающих правил, их привязанностью к определенным предметам реального мира: они были направлены на регулирование брачно-семейных отношений, половозрастного разделения труда, отношений по распределению пищи, правил ведения охоты, войн и разрешения споров между членами общины.
Наряду с нормативными регуляторами в догосударственном обществе существовали ненормативные регуляторы, выраженные в форме стереотипов, половозрастного закрепления социальных ролей, кровнородственных связей, авторитета лидера. Ненормативная система регуляции предполагает воздействие на поведение людей с целью достижения социально необходимого поведения людей с помощью убеждения их в полезности, выгодности такого поведения, разумности подчинения определенным требованиям, авторитету, распределению ролей и функций. Такой способ регуляции называется побуждением.
Возникновение государства было закономерным этапом в развитии человеческого общества. Закономерный характер возникновения государства был обусловлен влиянием как социальных факторов, так и психологическими, антропологическими, демографическими (запрет на кровосмешение), этническими (деление на свободных и рабов на основе этнических различий), геополитическими (угроза извне), географическими (процесс государствообразования заметно ускорялся там, где был выход к морям, и замедлялось в лесных, степных районах) факторами.
К социальным факторам относятся:
1. Неолитическая революция: переход от присваивающей экономики и экономике производящей. Главная сущность неолитической революции состояла в том, что для удовлетворения своих жизненных потребностей человек был вынужден перейти от присвоения продуктов природы к подлинно трудовой деятельности, в том числе к изготовлению орудий труда.
2. Дальнейший прогресс был связан с разделением функций, с дифференциацией ранее нерасчлененных видов деятельности – общественным разделением труда. Называют три крупных общественных разделения труда:
Разделение труда способствовало образованию различных групп населения: организаторов производства, работников и лиц, осуществляющих учетные и контрольные функции.
3. Специализация и разделение функций заметно увеличили возможности человека, производительность его труда, что обусловило появление прибавочного продукта. Появление прибавочного продукта привело к возникновению семьи, становлению новых форм собственности (коллективной, групповой, частной) и, как следствие, – к дальнейшему расслоению общества по социальному признаку. Роль семьи постепенно возрастает, а ее интересы уже не полностью совпадают с интересами рода, продукты начинают присваиваться не родом, семьей. Все это ведет к ослабеванию родоплеменных связей и усиливает классовое расслоение внутри рода.
В конечном счете, взаимоотношения между различными группами внутри рода приобретают политический характер, а бывшие органы потестарной власти становятся государственными органами.
В основе процесса возникновения государства лежит закон возрастающего разнообразия форм деятельности людей как следствие постоянного роста потребностей. Возникающие новые потребности нуждаются в своем удовлетворении, которое осуществляется путем общественного разделения труда, специализации функций, знаний, навыков и умений и закрепления их за определенной группой, которая обменивается результатами своего труда с другой группой. Таким образом происходят дифференциация различных видов человеческой деятельности, умножение числа профессий, разнообразия социальных отношений социальных групп, индивидуальностей. Умножение и усложнение форм разделения труда порождают различные формы социальной неоднородности: экономическую, имущественную, социальную, классовую.
Возрастает роль и значение прежних институтов власти родоплеменного строя, особенно совета старейшин. Появляется преемственность поколений: члены совета начинают передавать свои должности по наследству. Постепенно органы власти начинают выражать интересы только определенных слоев первобытного общества и отрываются от населения. Все большее значение приобретают религиозные деятели, военные вожди и их военные дружины. Влияние последних обусловлено изменением характера войн, которые вели члены того или иного племени. Если раньше эти войны велись в целях защиты, то теперь они становятся захватническими, т.е. имеют основной целью получение имущества другого племени и военнопленных, которые впоследствии превращаются в рабов (ранее все, что производилось, потреблялись самими членами рода, а взятые в плен враги, либо убивались, либо превращались в членов рода. Т.о. власть постепенно приобретает политический характер, монополизируется привилегированным меньшинством общества.
Наряду с социальными факторами (общественное разделение труда, частная собственность, деление общества на классы), повлиявшими на процесс возникновения государства, следует отметить демографические, психологические, антропологические, геополитические факторы (нуждались в регуляции процессы естественного воспроизводства в связи с переходом от кочевого к оседлому образу жизни, запретом на кровосмешение и изменением форм семьи).
Пути возникновения государства и права. Их различия состоят, главным образом, в том, каким образом происходил процесс разрушения форм родоплеменной организации, возникновения социального расслоения и на этой основе органов публичной политической власти, монопольно правящей группы. Выделяются три основных пути возникновения государства и права:
1) Восточный путь возникновения государства или азиатский способ производства (Древний Восток, Африка, Америка, Океания). В условиях Азиатского способа производства классовая дифференциация не так четко и последовательно связана с рабством. Рабство не играет существенной роли, поскольку основную работу осуществляют сами члены рода. Но в этом обществе особая роль принадлежит управленцам, которые организуют эти общественные работы (родоплеменная знать, занимавшая общественные должности). Следовательно, социальная дифференциация между группами в странах Востока происходит на основе политического неравенства, т. е. по их положению во властной иерархии, по возможностям мобилизации и распределения ресурсов, а также тем привилегиям, которые управляющие и контролирующие группы способны извлекать из своих властных позиций. Подобная социальная структура именуется этакратической, или функциональной, т. е. основанной на положении личности в системе власти и выполнении ею определенных ролей, статусов и функций. По мере развития общества класс управленцев плавно трансформировался в государственные органы, а коллективная (общественная) собственность постепенно превратилась в государственную, т.е. рядовые члены общества этой собственности фактически лишаются.
На этот путь зарождения государства значительное влияние оказало географическое положение, необходимость строительства крупных ирригационных сооружений и их эксплуатации. Восточные государства характеризовались тем, что были деспотическими монархиями (в руках монарха была неограниченная политическая, экономическая, духовная власть), имели мощный чиновничий и репрессивный аппарат, экономическую основу государства составляла государственная собственность. Частная собственность не имеет существенного значения. Отчетливо выраженной классовой дифференциации также не наблюдалось.
2) Европейский (западный) путь возникновения государства (Древняя Греция, Древний Рим). Разрушение родоплеменной организации и переход к государству здесь осуществлялись в результате возникновения имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы.
Первоначально общество дифференцируется не на классы, а на свободных, т. е. полноценных граждан, несвободных, т. е. неграждан-рабов и иностранцев. Затем свободные делятся на классы, в основе которого лежит процесс кристаллизации частной собственности, возникающей в результате перехода от присваивающей экономики к производящей (родовая знать, свободные ремесленники, крестьяне, торговцы, поэты, художники, скульпторы). Появление частной собственности породило имущественное неравенство. Частная собственность становится базой, фундаментом для утверждения экономического господства имущих классов. В свою очередь, это позволило овладеть институтами публичной власти и использовать их для защиты своих интересов.
Следовательно, государство на Западе было следствием деления общества на классы, в основе которого лежал процесс развития частной собственности на средства производства.
3) Синтезный путь был свойствен тем народам, которые переходили от родоплеменных отношений сразу к раннефеодальному государству под воздействием политического и имущественного неравенства одновременно (у германских племен, Древней Руси, Ирландии и т.д.). Расслоение различных групп, в первую очередь, происходило по их положению в системе властно-государственной иерархии, выполнению определенных управленческих функций. На процесс формирования государства в данном случае влияли прочность сельской общины, внешняя опасность и завоевательные войны. Рабский труд не получил здесь широкого распространения в силу прочности общинных порядков, а также своей экономической неэффективности. Немаловажное значение имело влияние опыта других государств (восточные славяне оказались сначала под влиянием варягов, затем Византийского государства, заимствовав и у него государственную религию, институты и принципы их строительства и функционирования).
Эти пути нередко связывают с типом государства. Если следовать Азиатскому пути, то считается, что таким образом можно прийти сразу к феодальному типу государства, к феодализму, минуя рабовладельческий строй. А если речь идет о рабстве, то оно предполагает обязательно наличие рабовладельческого типа государства. Считается, что восточный путь возникновения государства является типичным, а рабовладельческое государство – уникальная форма, присущая только конкретной ситуации Древнего Рима и Древней Греции.
Под воздействием социально-экономических факторов мононормы постепенно перерастают в нормы морали, права и религиозные нормы путем их расщепления, а также появления новых позитивно-обязывающих норм. Это знаменует появление права, которое на первом этапе представляет собой санкционированные государством обычаи (обычно право). Оно формируется путем приспособления и видоизменения обычаев родового строя, а также путем введения новых правил поведения, обеспеченных государственным принуждением. Обычное право выражает и защищает интересы, прежде всего, привилегированных слоев первобытного строя (военных вождей, старост, военных дружин). Появляются письменные источники права, фиксирующие правила поведения (агрокалендари, сборники обычаев), т.е. возникает законодательство. Усложняется структура регулирования поведения людей: помимо запретов и дозволений, появляются позитивно-обязывающие и диспозитивные нормы. Следует особо отметить религиозные нормы. Они приобретают особое значение в связи с тем, что жрецы и религиозные руководители начинают играть все более заметную роль.
Возникновение права было обусловлено общественными потребностями, к которым можно отнести:
1. При родовом строе принадлежность человека к роду определялась его ровным родством, в государственно-организационном обществе применяется деление его членов не по родственному, а по территориальному признаку.
2. Наличие публичной власти, несовпадающей непосредственно с населением, т.е. возникают государственные органы, профессионально занимающиеся управлением. Кроме того, реализация этой власти опирается на возможность государственного принуждения (появляются такие дополнения к этой власти, как армия, тюрьма и т.д.). При родовом строе власть носила общественный характер и выражала интересы всего общества, государственная власть выражает интересы отдельных классов и носит политический характер.
3. Наличие системы налогообложения.
Современные авторы в объяснении генезиса права используют понятие не олитической революции, которая заключается в переходе от при сваивающей экономики к производящей. Возникает необходимость регулиро вания производства, распределения и обмена товаров, согласования интересов разных социальных слоев, классовых противоречий, то есть установления об щего порядка, соответствующего потребностям производящего хозяйства.
В обществе присваивающей экономики формой человеческого общежития в то время был род (первобытная родо вая община), который представлял собой объединение людей на основе кров ного родства, совместного коллективного труда, общей собственности на орудия труда и продукты деятельности. Все это определяло равенство членов рода и нераздельность их интересов. Управление родом было по своей приро де естественным самоуправлением: органы власти (собрание взрослых членов рода, вожди, старейшины и др.) были включены в сам объект управления, не были от него отчуждены.
В обществе присваивающей экономики существовала нерасчлененность мифологического и традиционно-бытового регулятора, зачаточного права и морали. Т.о. для социальных норм того времени, характерно их единство в том смысле, что они органично связывали и включали в себя права и обязанности членов общества и представляли собой единые, общие для всех правила поведения – мононормы.
Чаще всего мононормы имели форму запретов (табу), которые воспринимались как предписания, исходящие от сверхъестественных сил и подкреплялись религиозно-магическими санкциями. Часто использовалась тотемная форма, т.е. объявление какого-либо объекта священным. Небольшую долю мононорм составляли дозволения (разрешения) (охота в определенном месте) и позитивные обязывания (изготовление орудий труда).
Мононормы находили выражение и в нормах-ожиданиях (формировали у индивида установку на положительное поведение, не содержали строгих санкций):
Обычаи были исторически первыми регуляторами отношений между людьми закрепляли выработанные веками рациональные, полезные для людей варианты поведения, которые передавались из поколения в поколение и отражали в равной мере интересы всех членов общины. В обычаях содержались непререкаемые табу, ритуальные действия, как внешнее выражение этих социальных норм. Непререкаемость обычая опиралась на кровную связь, общность интересов членов родовой общины, равенство их положения, отсутствие непримиримых противоречий.
Т.о. нормативная система этапа присваивающей экономики характеризуется:
Наряду с нормативными регуляторами в догосударственном обществе существовали ненормативные регуляторы, выраженные в форме стереотипов, половозрастного закрепления социальных ролей, кровнородственных связей, авторитета лидера. Ненормативная система регуляции предполагает воздействие на поведение людей с целью достижения социально необходимого поведения людей с помощью убеждения их в полезности, выгодности такого поведения, разумности подчинения определенным требованиям, авторитету, распределению ролей и функций. Такой способ регуляции называется побуждением.
Под воздействием социально-экономических факторов (общество производящей экономики) мононормы постепенно перерастают в нормы морали, права и религиозные нормы путем их расщепления, а также появления новых позитивно-обязывающих норм. Это знаменует появление права, которое на первом этапе представляет собой санкционированные государством обычаи (обычно право). Оно формируется путем приспособления и видоизменения обычаев родового строя, а также путем введения новых правил поведения, обеспеченных государственным принуждением. Обычное право выражает и защищает интересы, прежде всего, привилегированных слоев первобытного строя (военных вождей, старост, военных дружин). Появляются письменные источники права, фиксирующие правила поведения (агрокалендари, сборники обычаев), т.е. возникает законодательство. Усложняется структура регулирования поведения людей: помимо запретов и дозволений, появляются позитивно-обязывающие и диспозитивные нормы. Следует особо отметить религиозные нормы. Они приобретают особое значение в связи с тем, что жрецы и религиозные руководители начинают играть все более заметную роль, в т.ч. в санкционировании обычаев и создании судебных прецедентов. Появляются специальные органы (государственные), отвечающие за наличие справедливых всеобщих правил, их официальное закрепление в яс ных и доступных формах, обеспечение их реализации.
Возникновение права было обусловлено общественными потребностями, к которым можно отнести:
Таким образом, возникает принципиально новая регулятивная система (право), которую отличают содержание правил, способы воздействия на по ведение людей, формы выражения, механизмы обеспечения.
Основной теорией происхождения государства в н.в. является потестарная теория. Однако существуют и иные т.з. Основные теории происхождения государства:
Теологическая теория (учение о боге). Это одна из первых теорий происхождения государства и права. Представители: Тертуллиан, Фома Аквинский, Жак Маритен, религиозные деятели Древнего Востока, средневековой Европы, идеологии ислама и современной католической церкви, Иосиф Волоцкий. Наиболее широкое распространение получила в период Средневековья. Главная ее направленность – обоснование превосходства церковной власти над светской, а в более поздние времена – для оправдания неограниченной власти монарха. Согласно этой теории государство является результатом проявления божественной воли. Государство вечно, как бог, а государь наделяется богом властью повелевать людьми и реализовывать божью волю (наместник бога на земле). Люди должны беспрекословно подчиняться всем велениям государственной воли, как продолжению божественной. По мнению богословов, любая светская власть производна от власти церкви.
Современным вариантом является христианско-демократическая концепция государства, основанная на уникальности и самоценности каждого человека, его уважении со стороны государства, заботе каждого гражданина об обществе, личности и государстве, а также помощи со стороны государства тем, кто самостоятельно не может себя обеспечить: инвалидам, безработным, детям, пожилым людям.
Патриархальная теория. Эта теория также возникла в древности (ее основателем был Аристотель). Представители: Аристотель, Роберт Филмер, Конфуций, Николай Михайловский. По утверждению Аристотеля, государство наилучшая форма человеческого общения в целях достижения общего блага. По его мнению, государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава этой семьи становится главой государства – монархом. Власть монарха – это естественное продолжение власти отца (патриарха) в семье. Он призван заботиться о членах своей семьи и обеспечивать послушание членов этой семьи. Из патриархальной теории (как и из теологической), вытекает вывод о необходимости для всех людей подчиняться государственной власти.
Современное звучание данная теория получила в идее государственного патернализма, т.е. заботы государства о своих гражданах и подданных в случае неблагоприятной ситуации – болезни, безработицы, инвалидности и т.п.
Патримониальная теория. Представитель: Галлер. Считает, что государство произошло от права собственности на землю (патримониум). Из права владения землей власть автоматически распространяется на лиц, проживающих на ней. Это учение явилось отражением феодальных устоев и воспроизводило практику феодальных обществ, в которых земельная собственность соединялась с политической властью.
Договорная теория. Эта теория была сформулирована в работах раннебуржуазных мыс лителей. Представители: Г. Гроций, Т. Гоббс, Д. Локк, Б. Спиноза, Ж.-Ж. Руссо, А.Н. Радищев. По этой теории, до появления государства люди находились в «естественном состоянии», которое понималось разными авто рами по-разному (неограниченная личная свобода, война всех против всех, всеобщее благоденствие – «золотой век» и т.п.). В большинство концепций входит идея «естественного права», т.е. наличия у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от бога или от природы. Однако в процессе развития человечества права одних людей приходят в противо речие с правами других, нарушается порядок, возникает наси лие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь (естественные права, свободы, защиту личности и собственности), люди заключают между собой договор (конституционный!) о создании государства, добровольно пере давая ему часть своих прав. Государство обязано заботиться об интересах членов общества и защищать их права. Характерно, что в данной теории обосновывается право народа на насильственное, револю ционное изменение строя, который нарушает естественные пра ва. Т.о. государство возникло в результате общественного договора о правилах совместного проживания. Эти положения нашли выражение в конституциях ряда западных государств, в частности, в Декларации не зависимости США (1776 г.).
Теория насилия возникла в XIX в. Представители: Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др. Они объясняли возникновение государства и права факторами военно-политического характера: завоеванием одним племенем (союзом племен) другого. Это завоевание ложится в основу классового расслоения общества. Для подавления порабощен ного племени и создается государственный аппарат, принимают ся законы. Возникновение государства, таким образом, рас сматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному, более организованному. По мнению сторонников этой теории возникновения государства, даже такое насильственное завоевание благо, в т.ч. для побежденных племен, т.к. оно берет на себя обязанности обеспечения соответствующего правопорядка в обществе. Эта теория опиралась на конкретные исторические факты, события (возникновение Франкского государства).
Расовая теория. Представители: Ж. Габино, Ф. Ницше. В соответствии с данной теорией люди вследствие их физической и психической неравноценности образуют высшие и низшие расы (раса господ и раса рабов). Высшая раса является создателем цивилизации, призвана господствовать над низшими расами. Государство – это организация управления низшей расой. В период своего создания расовая теория обосновывала правомерность колониальных захватов развитыми странами отсталых народов Азии, Африки, Латинской Америки.
Органическая теория возникла в XIX в. в связи с успехами естествознания. Представители: И. Блюнчли, Г. Спенсер, Р. Вормс, Прейс и др. В соответствии с органической теорией само человечество возникает как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие приводит к объединению людей в процессе естественного отбора (борьба с соседями) в единый организм – государство, в котором правительство выполняет функции мозга, управляет всем организмом, используя, в частности, право как передаваемые мозгом импульсы. Низшие классы реализуют внутренние функции (обеспечивают его жизнедеятельность), а господствующие классы – внешние (оборона, нападение).
Марксистская теория. Представители: К. Маркс, Ф. Энгельс. Главное положение данной теории – учение о социально-экономической формации, основанной на конкретном способе производства и соответствующих формах собственности. Экономическая формация – совокупность общественных отношений на определенном уровне развития общества, которая рассматривается, как экономический базис. Над этим экономическим базисом возвышается и зависит от него, так называемая, общественно-политическая надстройка, в которую входят государство, общественные организации, право. Государство возникло в силу экономических причин – общественного разделения труда, появления прибавочного продукта, частной собственности, раскола общества. Итогом является возникновение классов и обострение классовой борьбы между ними за государственную власть. Государство выступает в качестве орудия в руках экономически господствующего класса. Считается, что с уничтожением классов отмирает и государство.
Психологическая теория воз никла в XIX в., но ее истоки берут начало в Древнем Риме. Представители: Цицерон, Г. Тард, Н. Макиавелли, Л.И. Петражицкий, Д. Фрэзер, З. Фрейд, Н.М. Коркунов, Ф.Ф. Кокошин и др. Они объясняли появление государства и права проявлением свойств человеческой психики: потребностью жить вместе и подчиняться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытного общества, осознанием справедливости определенных вариантов действия и отношений и пр. Т.о. государство и право порождаются эмоциями и переживаниями, а не материальными условиями жизни.
Анархизм (учение о безвластии) – это мелко буржуазное общественно-политическое течение. Представители: М. Бакунин, П. Кропоткин. Коммунисты выступали за уничтожение государства после установления коммунистического строя. Анархизм же, в отличие от коммунизма, выступает за немедленное уничтожение всякой государственной власти в результате самопроизвольного стихийного бунта масс, на смену которой должна придти федерация мелких автономных ассоциаций производителей.
Следует подчеркнуть, что так же, как с теоретическим осмыслением государства, во всех теоретических подходах к праву можно выделить два взаимосвязанных блока теоретических построений:
А) Теории происхождения права: 1) Теологические теории, 2) Естественно-правовая теория, 3) Историческая школа права, 4) Психологическая теория права, 5) Марксистская теория права, 6) Юридический позитивизм.
(1) Теологическая теория права (Ф. Аквинский) считала источником права божий промысел, а правовые нормы – нравственными правилами жизни, исходящими от бога и указывающими правильное направление жизни. Понятие права связывается с понятием справедливости, а впоследствии – с правосудием. Богом устанавливается в обществе вечный естественно-божественный порядок справедливости. Все люди равны и наделены богом равными возможностями. Нарушение этого равенства в человеческих отношениях – отступление от божественного закона. Для поддержания божественного порядка существуют наказания (при жизни со стороны государства, после смерти – божественным судом). Право и закон не тождественны. Последний есть установление разума для общего блага, обнародованное правителями, и оценивается с т.з. соответствия его праву как высшей справедливости.
Теологические теории нашли выражение в виде неотомизма (Жак Маритен), согласно которому право, как и государство, представляет собой отражение божественного разума в общественном порядке. При этом основой объединения людей в различные формы является солидаризм.
(2) Естественно-правовая школа права (Платон, Аристотель, Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Д. Локк, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев) признавала, что в обществе, наряду с позитивным правом, созданным государством (законодательством), существует высшее право, свойственное человеку от природы, – естественное право. Оно служит критерием позитивного права с т.з. его соответствия справедливости. Т.е. различается право и закон. Естественное право – законы природы, которые провозглашают всех равными, следовательно, законы государства должны быть одинаково справедливыми ко всем людям. Т.о. естественное право не является какой-либо особой системой юридичес ких норм: оно представляет собой некий набор социально-правовых притяза ний общества, обращенных к государству и основанных на идее существова ния у человека естественных, неотчуждаемых прав, обусловленных самой его человеческой природой, таких как право на жизнь, свободу, равенство, пра во на счастье, на справедливое отношение к человеку и др.
Договорная школа права корреспондирует с естественно-правовой теорией и исходит из приоритета активных сознательных, организационных начал в формировании права. Открытие, обсуждение и закрепление в конституциях норм естественного права (законодательства) предполагает приоритет разумного, рассудочного начала. Поэтому для этой теории, наряду с признанием естественного права, становится характерным и привязка положительного права к государству, которое и объявляется источником права. А раз так, то и государственное принуждение объявляется характерной чертой права. Нормы объявляются принудительными.
В рамках договорно-правовой теории развиваются идеи о различии права и закона. Сторонники такого различения стараются вложить в содержание права начала гуманизма, справедливости и иных социальных ценностей. А за позитивным законом, по их мнению, можно сохранить лишь конкретно-регулятивные начала, установление конкретных правил поведения в различных областях жизнедеятельности общества.
(3) Историческая школа права (Г. Пухта, Ф. Савиньи) явилась противовесом естественно-договорной теории понимания права. Историческая школа, опираясь на реальные процессы формирования права в средневековой Европе из обычного права, утверждала, что главное в этих процессах – самоорганизационные начала, спонтанное, стихийное развитие. Истоки права необходимо искать в истории его развития, оно возникает стихийно, естественно и постепенно, и служит выражением духа народа. При этом глав ным источником права считался обычай, а законным то, что ранее установи лось и существует. В соответствии с этим законы производны от обычного права, которое проистекает из недр национального духа.
(+) Учитывала некоторые реальные, конкретные процессы формирования права; утверждала эволюционный характер содержания и форм права.
(-) Гиперболизация представлений о самоорганизации права, о решающей роли национальных традиций, духовных начал.
(4) Психологический подход (Л.И. Петражицкий, Н.М. Коркунов, Ф.Ф. Кокошкин) исходит их того, что источником формирования права служат внутренние переживания людей, их правовые эмоции. Право возникло в силу способности людей к правовым эмоциям (особое психологическое состояние, которое позволяет регулировать человеческое поведение в рамках сущего и должного). У каждого народа существует т.н. интуитивное право, которое развивается постепенно, не подвержено фиксированию и не зависит от чьей-либо воли и произвола. Оно приспосабливается к жизненным ситуациям, подвижно и побуждает к переменам в позитивном праве. Т.о. решающую роль в создании права играет правосознание и правовая культура народов.
(5) Марксистская теория права (К. Маркс, Ф. Энгельс) базируется на основополагающей идее – возникновение права неразрывно связано с образованием государства, а, следовательно, причины и закономерности развития у них одни и те же: появление прибавочной стоимости, частной собственности привело к расколу общества на классы. В результате возникла потребность в нормативном регулировании, которое обеспечивало бы классовое господство и стало бы классовым регулятором общественных отношений. Ими стали юридические нормы, образующие в своей совокупности право.
Марксистская теория выделяет два пути правообразования: перерастание первобытных обычаев в нормы обычного права с последующим их санкционированием, правотворчество государственных органов (устанавливают новые нормы, выражающие волю господствующего класса).
Марксистская теория жестко привязывает право к государству и подчиняет ему. Право – инструмент, с помощью которого государство решает свои классовые задачи. Главная функция права – принуждение, подчинение воле того класса или той социальной группы, которые стоят у власти.
(+) Оценка права как равно го масштаба, применяемого к неравным отношениям.
(-) Недооценка роли права, тезис об от сутствии у него исторических перспектив, скептическое отношение к идее правового государства.
(6) Юридический позитивизм (Д. Остин, Д.С. Милль) признавал государство единственным источником действующего права: право – это продукт государства. Право – это совокупность правовых норм, закрепленных в законе, обеспеченных возможностью государственного принуждения. Д. Остин объявлял право, как и явления природы, реальным, существующим фактом. Реальность праву придает государство, которое закрепляет конкретные нормы в принимаемых им письменных источниках «в целях руководства разумной сущностью». Право образуют четыре элемента: приказ, санкция, обязанность исполнения и суверенная власть. Сущность же права составляет приказ власти, адресованный подчиненному под угрозой применения санкции в случае его невыполнения.
(+) Обоснование таких важнейших принципов теории права, как: верховенство закона и наличие иерархической связи между законами и иными НПА, исключающей наличие в действующем праве противоречивых норм; недопустимость отказа в правосудии по мотивам наличия в действующем законодательстве пробелов или неясных норм права; требование неукоснительного исполнения действующих законов государственными органами, гражданами и иными лицами (принцип законности); подчинение судьи закону.
(-) Сведение права к закону, иным НПА приводит к утрате всяких критериев, позволяющих отличать правовые нормы от голого произвола государства (все законы фашистского государства являются правом; отрицая существование права вне закона, в общем и целом, юридический позитивизм вынужден признать независимое от закона существование права в частном случае, на стадии правоприменения и реализации.
Логическое завершение юридический позитивизм получил в нормативистской теории
Б) Теории правопонимания (связаны с пониманием сущности права): 1) Нормативистская школа права, 2) Нравственный (философский) подход, 3) Социологический подход, 4) Психологический подход.
(1) Нормативистская школа права (Г. Кельзен – родоначальник, Р. Иеринг, Л. Дюги, Н.М. Коркунов) рассматривает право как систему регулирующих человеческое поведение правил, исходящих от государства и охраняемых им. Нормативное правопонимание основывается на теории позитивного права, отождествляющего право и закон. Источником права является государственная власть. Человек имеет права в силу их закрепления в актах государства, а не в силу своей природы.
(+) Фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещенного поведения; указывает на прямую связь права и государства, его общеобязательность; обращает внимание на такие качества права, как нормативность, формальная определенность (закрепление правил поведения в НПА государства), что способствует со вершенствованию права как системы, его формализации.
(-) Признается правом только то, что исходит от государства, и отрицаются естественные неотъемлемые права человека; подчеркивается роль субъективного фактора в формировании права (иллюзия, что создание закона достаточно для решения любых социальных проблем); не раскрывается действие права, его движущие силы, регулятивные свойства, в т.ч. его связь с общественными отношениями.
(2) Нравственная (философская) школа права толкует право как идеологическое явление (идеи, представления, принципы, идеалы, мировоззрение), отражающее идеи справедливости, свободы человека и формального равенства людей. Данный подход основывается на теории естественного права и признает важнейшим началом права его духовное, идейное, нравственное начало, т.е. представления людей о праве. Наряду с законодательством (правом, закрепленным в законе) существует высшее, подлинное право как идеальное начало, а потому право и закон могут не совпадать. Сторонники теории естественного права исходят из того, что люди равны по своей природе, наделены от природы определенными правами и свободами. Содержание этих прав не может устанавливаться государством, оно лишь должно их закреплять и обеспечивать, а также охранять и защищать.
(+) Признание в качестве свойственной данному обществу меры свободы и равенства; различает право и закон.
(-) Расплывчатое представление о праве; неодинаковое понимание участниками общественных отношений таких ценностей, как справедливость, свобода, равенство; негативное воздействие на отношение к закону, законности, возникновение правового нигилизма; возможность субъективной оценки участниками общественных отношений законов и других НПА.
(3) Социологическая школа права (Р. Иеринг, Л. Дюги, Е. Эрлих – родоначальники, С. Муромцев, И.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис, С.Ф. Кечекьян) отдает предпочтение действиям или правоотношениям и различает право и закон. Нормы права представляют собой только часть права, а право не сводится к закону. Право составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. Предписания закона становятся нормами права, когда они фактически применяются на практике.
(+) Большое значение придается судебной и арбитражной практике, свободе судейского усмотрения, изучению эффективности правовых норм и юридической практике.
(-) Создает опасность размывания понятия права (оно становится неопределенным) и произвола со стороны судебных и административных органов (любые действия государственного аппарата и должностных лиц буду признаваться правом); игнорируется тот факт, что право – это регулятор деятельности субъектов, а не сама деятельность.
(1) – узкое понимание права, (2) и (3) – широкое понимание права.
(4) Психологический подход (Л.И. Петражицкий, Н.М. Коркунов, Ф.Ф. Кокошкин) также толкует право широко: наряду с нормами права, правоотношениями и идеями права в него включается также правосознание (тем самым признается психологический аспект права). Право относится к миру эмоциональных переживаний императивно-атрибутивного характера (атрибутивная норма – переживания чувства правомочия на что-то, а чувство обязанности сделать что-то есть императивная норма) и не связано с государством и другими социальными явлениями. Эти эмоции подразделяются на 2 группы: переживания позитивного права установленного государством (т.е. переживания самого человека по поводу правовых предписаний государства, закрепленных в законе) и переживания интуитивного личного права. Источником права является индивидуальное сознание.
(+) Имеет практическое значение, т.к. при принятии новых норм права и применении права нельзя не учитывать психологические факторы: некоторые законы могут быть не восприняты населением, если оно не подготовлено психологически.
(-) Характерно чрезмерно широкое толкование и понимание права; отрыв от объективной реальности, невозможность четко структурировать право.
В целом, если давать классификацию школ правопонимания, необходимо, прежде всего, обратить внимание на два подхода к правопониманию в зависимости от роли права в развитии человеческого общества: 1) Подчеркивает роль и значение права, как ценности, 2) Отрицание роли и значения права – правовой нигилизм.
С идеалистических или материалистических позиций можно выделить: 1) Идеалистический подход (теологическая теория права), 2) Материалистическое правопонимание (марксистская школа).
До Октябрьской революции 1917 г. Россия входила в романо-германскую правовую семью, и основные черты русской юриспруденции второй половины XIX в. сформировались под определяющим влиянием правового позитивизма (подхода, отождествляющего право с положительным, «писаным» правом). Причем для России был характерен этатический позитивизм (позитивизм, рас сматривающий право как порождение и инструмент государства).
В начале XX в. российский этатический позитивизм вступил в кризисное состояние и распался на два направления:
а) формально-догматическое (основанное на логической интерпретации юридических понятий) - Е.В. Васьковский, Д.Д. Гримм, А.А. Рождествен ский и др.;
б) социологизированное (основанное на проблеме интереса в праве) — С.А. Муромцев, Н.М. Коркунов и др.
В это же время значительная часть российских теоретиков права отошла от позитивизма и образовала несколько школ. Так, серьезному натиску в конце XIX - начале XX в. российский позитивизм подвергся со стороны возрожден ного естественного права. Эту идею отстаивали П.И. Новгородцев, Б.А. Кистяковский, В.М. Гессен, Е.Н. Трубецкой, Н.И. Палиенко и др.
Возникла «психологическая школа права» (Л.И. Петражицкий, П.А. Со рокин).
Накануне первой мировой войны социальные процессы в России приоб рели жестокий и неуправляемый характер, что послужило почвой для воз рождения этатического позитивизма. И наиболее ярким его представителем выступил Габриель Феликсович Шершеневич. Как заметил проф. Г.В. Маль цев, правовая теория Шершеневича «была ностальгически позитивистской и вызывающе этатической».
Сразу после Октябрьской революции, в первые годы советской власти от ношение к праву среди ученых-правоведов и интерпретаторов марксизма бы ло явно нигилистическим (А.Г. Гойхбарг, В.В. Адоратский, М.А. Рейснер, Е.Б. Пашуканис, П.И. Стучка и др.).
Однако потребности самой жизни и бурная нормотворческая деятельность Советской власти объективно требовали теоретических разработок права и чет кого определения позиции в правопонимании. В этой связи в конце 20-х - на чале 30-х годов началось довольно бурное развитие правовой теории. При этом наряду с марксистским направлением в теории права (П.И. Стучка и Е.Б. Па шуканис) появились и другие концепции. Так, имели место попытки возродить традиции психологической школы права (М.А. Рейснер и др.).
Вместе с тем постепенно начинает набирать силу этатическое правопонимание, которое получило официальную поддержку на 1-ом Всесоюзном съез де марксистов-государственников в 1931 г. Становление тоталитарного режи ма Сталина требовало соответствующего теоретико-правового обеспечения и в 1938 г. на Всесоюзном совещании работников науки советского права была принята дефиниция, предложенная правовым идеологом сталинского режи ма Вышинским: «Советское социалистическое право есть совокупность пра вил поведения (норм), установленных или санкционированных социалисти ческим государством и выражающих волю рабочего класса и всех трудящихся, правил поведения, применение которых обеспечивается прину дительной силой социалистического государства». По сути, это определение составляло основу всех последующих дефиниций советского права.
Во второй половине 1950-х годов рядом российских правоведов была вы двинута идея «широкого» понимания права. Предлагалось наряду с нормами включать в право и правоотношения (С.Ф. Кечекьян, А.А. Пионтковский), правоотношения и правосознание (Я.Ф. Миколенко), субъективные права (Л.С. Явич). По существу, это была попытка социологизации правопонимания в рамках позитивистской концепции. Как заметил проф. B.C. Нерсесянц, «широкое» понимание права еще не означало различения права и закона.
С начала 1970-х годов в советском правоведении начали появляться рабо ты, в которых такое различение как раз стало проводиться (B.C. Нерсесянц, Д.А. Керимов, Г.В. Мальцев, Р.3. Лившиц, Л.С. Мамут, В.А. Туманов и др.).
В последнее время проф. B.C. Нерсесянц предложил интересную концеп цию цивилитарного права. Вместе с тем, как верно отметил проф. Г.В. Маль цев, проблема поиска новых определений права остается открытой.
Одним из признаков государства является наличие публичной политической власти. Характерные признаки власти:
1. Власть – явление социальное, т.к. присуща любой организованной, более или менее устойчивой общности людей и существовала на всех этапах развития общества.
2. Власть всегда существует и функционирует в рамках общественного отношения в виде отношения между людьми.
3. Власть реализуется в форме властеотношения, где один из субъектов выступает в роли властвующего, а другой – подвластного.
4. Власть – интеллектуально-волевой процесс, т.е. проявление власти и подчинение ей должны быть осознаны.
Существует т.з., согласно которой власть всегда основана на силе или принуждении. Однако сила власти может иметь различную природу (физическая, авторитет, убеждение и т.п.), носить косвенный характер.
В научной литературе отсутствует единое понимание власти, т.к. это сложное явление. Определение власти в зависимости от подходов к ее источникам.
Чаще всего власть определяют как способность (свойство) одного субъекта (лица, коллектива, организации) подчинять себе другого субъекта и навязывать ему свою волю в своих собственных интересах или в интересах других лиц.
Виды власти. С т.з. социального уровня: власть в масштабе всего общества, внутри коллектива, в отношениях между индивидами. Власть может быть политической (власть одного класса над другим, государственная власть, партийная власть, власть политических лидеров и т.п.) и неполитической (экономическая, социальная, духовная и пр.). В зависимости от способа организации власти: демократическая и недемократическая власть. Различают также легальную (юридическая характеристика – созданная и функционирующая на законном, правомерном основании, ограниченная законом и действующая в его рамках) и легитимную (нравственная характеристика – признанная населением) власть. М. Вебер различал традиционную (опирающуюся на традиции), легальную (опирающуюся на законы), харизматическую (реализуется за счет особого положения руководителя) и теневую (носители – неформальные группы в правящей элите) власть.
Прежде всего, государство рассматривается, как компетентная политическая власть. Под политикой обычно понимается совокупность политических отношений по поводу государственной власти. Политика – отношения между различными социальными группами по поводу государственной власти. Это один из существенных признаков государства, который позволяет отличить государство, как носителя политической власти, от других видов социальной власти.
Государственная власть (политическая) – это определенная разновидность социальной власти, которая присуща любой организационной или более или менее устойчивой и целенаправленной общности людей (власть рода – потестарная, экономическая власть, родительская власть, церковная власть).
Социальная власть связывается с понятием авторитет, определяемым как возможность повлиять на поведение людей, подчинить своей воле это поведение (неотъемлемый элемент авторитета) как методами убеждения, так и методами принуждения.
Нередко между государством и политической властью ставится знак равенства. Однако существует определенное различие между политической властью и государством. Когда речь идет о государстве, то всегда подразумевается политическая власть. Но в то же время бывают такие ситуации, когда на тех или иных исторических этапах развития общества понятие политической власти не тождественно государству.
Государственная власть – это разновидность общественной власти, которая или осуществляется непосредственно самим государством через систему государственного аппарата, или делегировано (субъекты РФ делегируют часть полномочий органам местного самоуправления) или санкционировано им, т.е. приводится от его имени, осуществляется по его уполномочию и при его поддержке.
Государственная власть – разновидность социальной власти и обладает всеми ее признаками. Особенности государственной власти:
Легитимная государственная власть – это власть, соответствующая представлениям, народа, общества данной страны о ее справедливости, правильности, обоснованности, моральной законности, т.е. связывается не с юридическими нормами, а с материальными, социальными, политическими, духовными условиями общественной жизни. Степень легитимности государственной власти находит свое выражение в поддержке этой власти населением. Утрата государственной властью легитимности не влечет за собой непосредственно юридической ответственности.
Различают экстраординарные (чрезвычайные) и обычные, традиционные способы легитимации новой государственной власти. К экстраординарным относятся социальные и политические революции. Нетрадиционные способы легитимации связаны также с предоставлением независимости бывшим колониям (например, в Африке), разделением государства (например, Чехословакии на Чехию и Словакию в 1993 г.), объединением нескольких государств в одно.
Идея единства имеет три различных аспекта:
1) социальное единство, что проистекает из единой природы государствующих (доминирующих) в обществе социальных групп;
2) единство основных целей и направлений деятельности всех органов государства, что обусловлено необходимостью согласованного управления обществом, без чего оно может быть ввергнуто в состояние анархии и распада, а разные цели в деятельности высших органов государства могут привести к их вооруженному противоборству (Россия, октябрь 1993 г.);
3) организационно-правовое единство, означающее создание системы органов государства с их иерархией и размежеванием полномочий.
Государственная власть едина, но осуществляется на основе разделения ее ветвей, их взаимодействия при использовании системы сдержек и противовесов.
В структуре государственной власти принято выделять следующие элементы:
1. Субъект власти – непосредственный носитель государственной власти, который предписывает те или иные варианты поведения или действий, подчиняя своей власти объект: социальные и национальные общности, классы, народ, нации и пр.
2. Объект власти: индивиды, их объединения, социальные слои, классы, общности, общество в целом (в демократическом обществе объект и субъект чаще всего совпадают, в недемократическом – резко разграничены).
3. Содержание властной деятельности (властеотношение) – центральный элемент государственной власти, в рамках которого властвующий навязывает свою волю подвластным, направляет их действия, поведение в определенное русло.
4. Средства, способы, приемы осуществления государственной власти (зависят от интересов и волевой позиции сторон: если интересы и воля властвующих и подвластных субъектов совпадают, то властеотношения реализуются беспрепятственно и без принуждения – демократическое общество; если они не совпадают, то используются различные методы – от достижения компромисса до принуждения).
5. Ресурсы власти – совокупность условий и факторов, которые обеспечивают осуществление государственной власти. Если государственная власть располагает всеми необходимыми ресурсами, то она способна выполнить свое назначение и эффективно функционировать.
Согласно одной из классификаций ресурсы могут быть: утилитарными (материальные и другие социальные блага, связанные с повседневными интересами людей); принудительными (меры государственно-властного, карательного воздействия, которые используются, когда не срабатывают утилитарные средства); нормативными (средства воздействия на внутренний мир, ценностные ориентации в поведении человека, регулирование отношений в обществе, призванные убедить подвластных в общности интересов их и руководителя и обеспечить одобрение действий субъекта власти). В зависимости от важнейших сфер жизнедеятельности общества выделяют: экономические или материальные ресурсы; социальные ресурсы; культурно-информационные ресурсы; идеологические ресурсы; силовые ресурсы.
Сущность государства – совокупность наиболее важных, устойчивых, глубинных связей, отношений и внутренних закономерностей, присущих данному явлению и определяющих его главные черты и тенденции развития. Определить сущность государства – значит установить, в чьих руках сосредоточена государственная власть, чьим интересам она служит, чью волю выражает.
Когда говорят о сущности государства, то ее рассматривают, как организацию политической власти, либо экономически господствующего класса, либо всего общества. Т.о. сложились два основных подхода к трактовке сущности любого государства:
1) Классовый поход (К. Маркс, Ф. Энгельс) состоит в том, что сущность государства определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса и навязывание воли этого класса всему обществу (организованное насилие). Уже само возникновение государства связывается с возникновением классов, а не только с объективными причинами. Наряду с классовым характером обращается внимание на методы деятельности государства и возможность государственного принуждения. Т.о. государство понимается как классовая организация стоящего у власти и характеризуется как аппарат насилия, принуждения и подавления, а его сущность составляет диктатура (господство) экономически господствующего класса. При этом государства одновременно выполняет и некоторые «общие дела» (оборона страны, поддержание общественного порядка, социальная поддержка малоимущих слоев и т.п.), присущие любому обществу и отражающие интересы всех или большинства его членов.
Марксисты подразделяют государство на 2 вида: эксплуататорские (рабовладельческие, феодальные, буржуазные), связанные с принуждением, и социалистические государства, у которых принудительная деятельность не так ярко выражена. По их мнению, с исчезновением классов отомрет и само государство.
2) Второй подход исходит из общесоциальной сущности государства, его назначения служить обществу (социальное назначение государства). В этих целях государство должно:
Общесоциальная сущность государства предполагает демократические средства управления обществом взамен насилия и подавления, подчеркивает ценность для общества государственной организации.
Т.о. в юридической литературе утвердилось мнение о двойственной природе сущности государства. Оба подхода присущи сущности любого государства, но удельный вес того или другого начала неодинаков в различных государствах и на разных этапах их развития. Это объясняется множеством факторов, среди которых национальные традиции, особенности исторического прогресса, религиозная, культурная специфика, географические и пр. факторы.
Другие подходы к анализу сущности государства:
1) теологический подход рассматривает государство как богоустановленное явление (особенно в сочинениях исламских фундаменталистов);
2) с точки зрения арифметического (классического) подхода государство – это совокупность трех элементов власти, территории и населения;
3) сторонники юридического подхода к понятию государства анализировали государство с позиции совокупности правонарушений, нормативного единства;
4) в последние десятилетия возник информационно-кибернетический подход к понятию государства, которое рассматривается как структура, действующая на основе системы ввода-вывода, прямых и обратных связей. Информация вводится в «государственные рецепторы» (органы), после чего следует «вывод» (принятие решений), воспринимаемый населением по-разному, информация вновь поступает в рецепторы, цикл повторяется постоянно.
Содержание государства как определенного явления, выходит за пределы воздействия социально-экономических факторов. На него могут оказывать влияние географические факторы (страны-гиганты и страны-карлики), природные условия, наличие природных богатств (во многих странах содержание многих мероприятий государства определяется наличием богатых залежей нефти и т.д.), национальные традиции, особенности исторического прогресса, религиозная, культурная специфика и пр. Т.о. содержание государства – это конкретизация его сущности. Содержание государства – его многогранная деятельность, нацеленная на решение стоящих перед ним задач.
Т.о. государство – это универсальная политическая организация в обществе, обладающая особой публичной (государственной) властью и специализированным аппаратом регулятивного воздействия на общество, выражающая, прежде всего, интересы экономически доминирующего социального слоя, но выполняющая также общесоциальные функции.
Государственный суверенитет означает верховенство государственной власти внутри страны, т.е. ее самостоятельность в определении содержания своей деятельности, ее полноправие в установлении режима жизни общества в пределах своей территории, и независимость во взаимоотношениях с другими государствами. Суверенитет – собирательный признак государства. Он концентрирует в себе все наиболее существенные черты государственной организации общества.
В юридической литературе принято выделять два главных свойства суверенитета: верховенство (внутренний суверенитет) и независимость (внешний суверенитет).
Верховенство предполагает полноту власти на своей территории. Отсюда вытекает, что государство:
В демократическом государстве государственная власть ограничена правом и основана на праве.
Независимость государственной власти означает ее самостоятельность в отношениях с другими государствами, в т.ч. с международными организациями. Однако, эта независимость не является абсолютной: любое государство испытывает воздействие норм и принципов международного права. В частности, суверенитет современных государств самоограничивается необходимостью соблюдения естественных неотъемлемых прав человека, а также взаимными обязательствами государств по международным договорам. Т.о. любое государство вправе самостоятельно определять свою внешнюю политику. Но в то же время оно связано добровольно подписанными им соглашениями, общепризнанными принципами и нормами международного права.
Независимость и верховенство государственной власти конкретно выражается в следующем:
При известных условиях суверенитет государства совпадает с суверенитетом народа. Суверенитет народа означает верховенство народа, его право самому решать свою судьбу, коренные вопросы государственного и общественного развития, формировать направление политики своего государства, состав его органов, контролировать деятельность государственной власти.
Понятие государственного суверенитета тесно связано с понятием национального суверенитета. Национальный суверенитет означает право наций на самоопределение вплоть до отделения и образования самостоятельного государства. В многонациональных государствах, образованных путем добровольного объединения наций, суверенитет, осуществляемый этим сложным государством, естественно, не может быть суверенитетом одной лишь нации. В зависимости от того, каким способом объединившиеся нации осуществили свое право на самоопределение – путем объединения в союзное государство или путем федерации на базе автономии или конфедерации, – государственный суверенитет, осуществляемый данным многонациональным государством, должен гарантировать суверенитет каждой из объединившихся наций. В первом случае это достигается путем обеспечения суверенных прав субъектов союза, уступивших часть своих прав многонациональному государству (например, охрану общих государственных границ, осуществление общей финансовой, налоговой и оборонной политики). Во втором случае суверенитет наций обеспечивается путем охраны автономии национальных государств. Но в обоих случаях многонациональное государство в лице своих высших органов является носителем суверенитета не какой-либо отдельной нации, а суверенитета, принадлежащего именно данному многонациональному государству, выражающему как общие интересы всех объединившихся наций, так и специфические интересы каждой из них. Главное состоит в том, чтобы многонациональное государство в любых его разновидностях обеспечивало реальный суверенитет каждой из наций, входящих в его состав.
Типология государств – это их классификация на основе определенных критериев, отражающая логику их исторического развития государств. Под типом государства понимаются взятые в единстве наиболее общие черты различных государств, система их важнейших свойств и сторон, порождаемых соответствующей эпохой, характеризующихся общими сущностными признаками.
Возможна социальная и общая типология государства. Общая типология основана обычно на различиях государственных структур и характере взаимоотношений органов государства. Если учитывать различные качества государства как политического сообщества, то, видимо, можно выделить плюралистические и тоталитарные государства.
В настоящее время по социальной сущности выделяются два основных подхода к типологии государства: формационный и цивилизационный.
Формационный подход. Критерием деления всех государств на исторические типы служит общественно-экономическая формация и базис исторического типа общества.
Под общественно-экономической формацией понимается совокупность экономических отношений, определенный тип общества, основанный на том или ином способе производства, который в свою очередь определяется господствующей формой собственности на средства производства. Способ производства – это уровень развития производительных сил и производственных соотношений. Считается, что определенному уровню развития производственных сил, должен соответствовать определенный уровень экономических отношений (в условиях социалистического общества, по мнению Ленина, уровень развития производительных сил настолько высок, что на смену частной собственности должна придти коллективная (государственная) собственность).
Переход от одной формации к другой происходит под воздействием изменений в экономическом базисе (совокупность экономических отношений, уровень развития производительных сил и производственных отношений) и носит объективный характер. Замена одного экономического строя другим влечет изменения в государственно-правовой надстройке. При этом государственно-правовая надстройка не просто пассивно следует за экономическим базисом, но и может активно на него влиять. Общественно-экономические формации сменяют друг друга закономерно, а весь исторический процесс развития общества представляет собой последовательную смену формаций и соответствующих типов государства. Т.о. каждой формации соответствует свой тип государства и права.
Формационный подход присущ марксистскому учению о государстве. При этом выделялись 5 формаций: первобытно-общинная (догосударственная), рабовладельческая, феодальная, буржуазная (капиталистическая), социалистическая. Марксистская теория различает 4 типа государства: рабовладельческий, феодальный, буржуазный (эксплуататорские типы) и исторически последний тип – социалистическое государство. При этом, по мнению последователей этой теории, социалистический тип государства, рассматривается как полугосударство и существует только на период перехода от буржуазного общества к полному коммунизму. С наступлением коммунизма государство и право изживают себя и отмирают. Переход от одного исторического типа государства к другому осуществляется в ходе социальной революции, объективной основой которой служит несоответствие (конфликт) характера производственных отношений уровню развития производительных сил общества.
Английский историк А. Тойнби предложил цивилизационный подход классификации обществ и государств, который учитывает не только социально-экономические условия, но и религиозные, психологические, культурные основы жизни и общества. К ним можно отнести особенности духовной жизни, форм сознания, в т.ч. религии, миропонимания, мировоззрения, исторического развития, территориальной расположенности, своеобразие традиций, обычаев и пр. В совокупности эти факторы образуют понятие культура. Родственные культуры образуют цивилизацию. Сама государственная власть рассматривается, как часть культуры.
Цивилизационный подход к изучению общества позволяет объяснить многовариантность исторического развития. Выделяют, главным образом, этапы цивилизации:
В литературе выделяют первичные и вторичные цивилизации. Для государств в первичных цивилизациях характерно, что они являются частью базиса, а не только надстройки (государство рассматривается как активный субъект экономических отношений), они тесно связаны с религией в единый политико-религиозный комплекс (древнеегипетская, шумерская, японская, сиамская и т.п.). Государство вторичной цивилизации входит в качестве компонента в культурно-религиозный комплекс (западноевропейская, восточноевропейская, латиноамериканская, североамериканская и т.п.), т.е. имеет место более четкое отграничение государства от религии и общественной надстройки, экономических отношений (приобретает относительную самостоятельность).
Классификация государств на типы не является всеохватывающей. В прошлом существовали и ныне есть немало так называемых переходных государств. Одни из них возникли в результате распада колониальной системы и двигались в своем развитии к одному из существующих типов (чаще всего к буржуазному), другие сочетали в себе признаки нескольких типов государств (например, скандинавские государства сочетают признаки традиционно буржуазного государства с ростками государства социалистического типа), у третьих возможно появление таких признаков и черт, которых нет ни у одного из известных типов государств.
Таким образом, оценивая формационный и цивилизационный подходы к типологии государства, можно выделить их и сильные и слабые стороны.
К числу достоинств формационной типологии следует отнести: исторический подход к смене различных типов государственности и внимание к социально-экономическим факторам, поскольку экономический базис и социальные классы существенно влияют на структуру общества и характер его политической надстройки, в которую входят государство и право. Слабыми сторонами формационной типологии государства являются: прямолинейность и запрограммированность смены одних типов государств другими; отсутствие собственно юридического подхода к государству, в результате чего предметом классификации вместо государства выступает общественный строй. В данную типологию не укладываются так называемые переходные государства.
К числу достоинств цивилизационного подхода следует отнести внимание к культуре, проявление которой рассматривается в качестве важных факторов государственности. Слабыми сторонами этого подхода являются: недооценка социально-экономических факторов; существование множества критериев и несовпадающих классификаций; отсутствие собственно юридического подхода к государству, в результате чего предметом классификации вместо государства выступает общество.
Поэтому для определения сущности государства необходимо использовать оба подхода.
Иногда в литературе можно встретить деление государств на западные и восточные. В последнее время весьма широко применяется классификация государств на:
1. Тоталитарные (власть находится либо в руках правящей элиты, либо диктатора и его окружения, в правовом регулировании доминирует режим «Запрещено все, кроме разрешенного законом»).
2. Авторитарные (отличается от тоталитарного главным образом проникновением в него, хотя и в ограниченном объеме, элементов демократизма и законности).
3. Либеральные (создаются условия для правовой автономии личности, не допускающей необоснованного вмешательства государства в личную сферу, законодательно закреплены, но не всегда гарантированы права и свободы граждан, действует правовой режим «Разрешено все, что не запрещено законом», но в политическом плане не допускаются действия, направленные на изменение государственного и общественного строя.).
4. Демократические (создаются условия для реального участия граждан в решении государственных и общественных дел, все важнейшие органы государства выборны и подконтрольны народу; граждане обладают широким и гарантированным законом кругом прав и свобод).
Главным критерием данного подхода является политический (государственно-правовой) режим.
1. Рабовладельческое государство.
Рабовладельческий тип эксплуататорского государства и права представлялся исторически первым типом государства и права.
Рабовладельческое государство объявлялось по своей клас совой сути орудием господства класса рабовладельцев, организа цией политической власти господствующего класса в рабовла дельческой общественно-экономической формации. К таким госу дарствам относили как древневосточные рабовладельческие стра ны (Египет, Вавилон, Китай и др.), так и античные (Греция, Рим). Важнейшей функцией всех рабовладельческих государств рас сматривалась защита собственности рабовладельца на средства производства, в том числе и на рабов, что доказывалось отсылками на правовые источники эпохи рабовладения.
Экономический базис рабовладельческого государства составляла собственность рабовладельцев на орудия и средства производства и на работников – рабов, не обладающих статусом субъектов права, а являющихся объектом права и эксплуатации.
Основные классы рабовладельческого общества – рабовладельцы и рабы, между которыми возникали острые социальные противоречия. Помимо них существовали социальные прослойки – ремесленники, мелкие земледельцы, которые считались свободными, но неимущими и эксплуатировались рабовладельцами.
Рабовладельческое государство было классовым, являлось по своей сущности орудием диктатуры рабовладельцев.
Формой организации рабовладельческой государственной власти были унитарные монархии (Др. Рим в III в.) и республики. Рабовладельческая республиканская форма правления была двух видов: демократическая республика (Афины), где в выборах высших органов государства участвовало все свободное население, и аристократическая республика (Спарта и др.), где в выборах высших органов государственной власти принимали участие представители крупной военно-земельной аристократии.
Пройдя период становления и развития, рабовладельческое государство вступило в полосу упадка и изживало себя. Ему на смену шло феодальное государство.
2. Феодальное государство (это государства в Англии и Франции, Германии и России, Чехии и Польше, скандинавских странах, Японии и др.).
Экономической основой феодального государства выступала собственность феодалов на землю и неполная собственность на крепостных крестьян, что служило основой социального неравенства.
Основными классами общества были феодалы и крепостные крестьяне. Вместе с тем существовали и другие социальные группы: городские ремесленники, торговые люди и др. Классовая дифференциация феодального общества определенным образом сочеталась с делением на сословия, т. е. на такие группы людей, которые отличались друг от друга объемом закрепленных в законе прав и обязанностей.
Феодальное государство было орудием диктатуры феодалов и привилегированных сословий. В своем развитии оно прошло ряд стадий: а) децентрализованной феодальной раздробленности; б) усиления централизации и установления сословно-представительной монархии; в) централизованной абсолютной монархии и разложения феодальной государственности. Большинство функций феодального государства обусловливалось классовыми противоречиями. Феодальное государство поддерживало и обеспечивало право господствующе го класса на землю, на владение крепостными и присвоение их труда.
Доминирующей формой феодального государства была монархия различных видов. Республиканская форма правления существовала лишь в государствах-республиках (Венеции, Генуе, Новгороде, Пскове и др.).
На последнем этапе в недрах феодального общества стали зарождаться буржуазные (капиталистические) производственные отношения, требующие работника, свободно продающего свой труд. Но развитию новых отношений мешали феодалы, их государство. Поэтому между молодой буржуазией и феодалами возникли острые противоречия, которые разрешались путем буржуазно-демократических революций. В результате последних возник новый тип государства.
3. Буржуазное государство.
Экономическую основу буржуазного государства на первых этапах его развития составляла капиталистическая частная собственность на средства производства.
Буржуазное общество долгое время состояло из двух основных классов – буржуазии и рабочих, отношения между которыми претерпевали существенные изменения.
Буржуазное государство проходит в своем развитии ряд этапов. Однако на всех этапах собственного становления и развития буржуазное государство раскрывалось (в чем и заключалась его сущность, с точки зрения представителей формационного подхода) как орудие классового господства буржуазии над эксплуатируемым, угнетенным пролетариатом и другими трудящимися классами и социальными слоями капиталистического общества. Экономическому, политическому и идеологическому господству класса буржуазии соответствовал и буржуазный тип права как система юри дических норм, выражающих и закрепляющих классовую волю буржуазии и являющихся средством защиты, закрепления и разви тия общественных отношений и порядков, выгодных и угодных правящему классу. Такой тип государства и права объявлялся более высоким по сравнению с предыдущими антагонистическими (рабовладельческим и феодальным) типами и исторически послед ним в ряду эксплуататорских типов государственно организованных обществ и их нормативных систем.
4. Социалистическое государство.
Экономи ческую основу такого государства составляют социалистическая система хозяйства, общественная собственность на средства про изводства и новые отношения сотрудничества свободных от эксплуатации людей. Социалистический тип права, как и социалисти ческий тип государства, - это якобы высший тип правовой систе мы, коренным образом противоположный всем типам эксплуататорского права. А по мере перехода общества к высшей фазе коммунизма социалистическое государство и право во всех своих эле ментах и признаках постепенно перерастают в систему общественного коммунистического самоуправления и социальных норм коммунистического общества.
Теория развития У. Ростоу – 5 стадий развития общества: 1) Традиционное общество, 2) Переходное общество, в котором закладываются основы преобразований, 3) Общество, переживающее процесс сдвига, 4) Созревающее общество, 5) Общество, достигшее высокого уровня народного потребления. С учетом этого, он выделял соответствующие типы государства и давал им классификацию. В частности, последнюю стадию он связывал с государством всеобщего благоденствия (к таким государствам он относил только одно – США).
Теория Менеджеризма – особый акцент делается на управленцев, подчеркивает роль и значение управленческих кадров.
Теория конвергенции (Сахаров) – общество должно сочетать в себе сильные стороны, как буржуазного государства (предпринимательство и т.д.), так и сильные стороны социалистического государства (забота о социальном благополучии свих граждан).
Категория формы государства раскрывает особенности его внутренней организации, порядок образования и структуру государственных органов, характер взаимоотношений государственных органов и населения, а также методы, способы и приемы, используемые для организующей и управленческой деятельности.
Обычно форму государства рассматривают как соединение нескольких элементов. Элементный подход к понятию формы государства имеет свои преимущества. Он отличается четкостью, удобен для анализа и запоминания. Однако он не дает синтезированного представления о форме государства в целом. Системный подход предполагает не только изучение элементов и их качеств, но и связей между ними, образующих единое целое (форму государства), а также связей между этим целым и элементами, наконец, целого со средой, ибо это целое выступает вовне как самостоятельное образование, а не только через свои элементы. Форма государства, как и любая форма, определяется его содержанием, в которое входит сущность государства, определяющая наиболее принципиальные, главные черты формы. Главным в сущности и содержании, определяющим форму государства, является социальная сущность и социальное содержание.
Т.о. форма государства – это комплексное явление государственности, осуществленное, прежде всего, социальным содержанием государства (но не только им). Это организационно-функциональная структура государственности, характеризующая способ организации и осуществления государственной власти, а также методы прямой и обратной связи с населением.
В н.в. применяется следующая классификация форм государства:
1) Монократическая форма государства, для которой главным является принцип единовластия. Полнота государственной власти может находиться в руках одного лица (абсолютный монарх), принадлежать коллегии (военно-революционному совету) или конституцией может быть провозглашено, что вся власть принадлежит советам (СССР). При данной форме разделение властей отвергается, в государственном управлении существует «сверхцентрализация», местное самоуправление не признается законом или фактически отсутствует, в государственном режиме доминируют методы принуждения, права человека не признаются или нарушаются в массовом порядке. Обычно эта форма связана с установлением обязательной идеологии, иногда – с закреплением государственной религии. Это «закрытая форма», которая исключает давление на органы государственной власти со стороны различных «заинтересованных групп», социальных слоев общества.
Монократическая государственная форма может существовать в странах, различных регионах, значительно отличающихся по уровню экономического и культурного развития. Такая форма, в свою очередь, может иметь следующие разновидности: теократическая (Саудовская Аравия); экстремистская (фашистская и др.); милитаристская (правление военного центра); монократическая в условиях тоталитарного социализма.
2) Поликратическая форма государства – прямая противоположность монократической формы. Существует разделение властей (распределение ролей по управлению государством), действует местное самоуправление. В государственном режиме преобладают демократические методы управления, связанные с регулярными выборами, участием граждан в управлении государством, поисками консенсуса (согласия) и компромиссов, гарантиями прав граждан. Данная форма предполагает политический и идеологический плюрализм, светский характер государства. Государственная власть открыта для давления на нее со стороны различных заинтересованных групп мирными способами.
Эта форма также может существовать в странах различного уровня развития и при различных формах правления (Индии, Япония, США). Можно условно выделить разновидности: традиционную, постсоциалистическую.
3) Сегментарная форма государства – промежуточная. Она предполагает известное разделение ветвей власти, ролей по управлению государством, но не имеет системы «сдержек и противовесов». Решающая роль принадлежит исполнительной власти, роль судов традиционно слаба, а парламент принижен. Местное самоуправление может быть предусмотрено в отдельных звеньях административно-территориального деления, но выборные органы находятся под жесткой опекой назначенных чиновников. Права человека и гражданина провозглашаются конституциями, но они систематически нарушаются государственными органами, а в государственном режиме преобладают авторитарные методы управления. Число политических партий нередко ограничено законом, массовые общественные организации находятся под опекой государства. Государственная власть в условиях этой формы лишь в малой степени открыта для давления на нее со стороны «заинтересованных групп» общества (Марокко, Египет).
Эта форма также имеет свои разновидности. В некоторых странах эта форма сравнительно либеральная, в других – более авторитарная.
Наиболее полное представление о форме конкретного государства дают три ее составляющие:
1. Форма правления.
2. Государственное устройство.
3. Государственно-правовой (политический) режим.
Все эти составляющие находятся в тесной взаимосвязи, но первостепенное значение принадлежит политическому режиму. Иногда форму правления и государственное устройство называют внешней формой государства, а политический режим – внутренней.
Форма государства зависит от многих факторов, среди которых определяющее значение имеют конкретно-исторические условия возникновения и развития данного государства, исторические традиции, территориальные размеры страны, национальный состав населения и др.
В широком смысле под содержанием понимается упорядоченная определенным образом совокупность элементов и процессов, образующих предмет или явление. Форма же представляет собой внешнее выражение содержания предмета, его пространственные и временные границы.
Содержание государства – его многогранная деятельность, нацеленная на решение стоящих перед ним задач. Форма государства – организация государственной власти и ее устройство.
Форма правления раскрывает три главные характеристики государства:
1. Организацию высших органов государства, их структуру, порядок образования, степень участия населения в их формировании;
2. Взаимоотношения высших органов власти друг с другом и с населением;
3. Компетенцию этих органов.
Т.о. форма правления – это способ организации и взаимоотношений органов государства между собой (а именно главы государства, парламента и правительства) и их прямые и обратные связи с населением.
Различают две основные формы правления: монархическую и республиканскую. Форма правления зависит, прежде всего, от типа общества.
Монархическая форма правления воз никла в условиях рабовладельческого общества. При этом монархия, как орудие диктатуры рабовладельцев, существовала в двух разновидностях: деспотия, как правило, с восточным оттенком (деспот сосредотачивает в своих руках всю полноту власти, опираясь на военный и полицейский аппарат, используя жесточайшие формы насилия, но, тем не менее, проявляя заботу о своем государстве), и тирания, как правило, устанавливаемая в результате государственного переворота (тиран стремится, прежде всего, к удовлетворению своих личных интересов, не проявляя заботы об обществе).
При феодализме монархия, как орудие диктатуры феодалов и привилегированных сословий, стала основной формой государственного правления и прошла в своем развитии ряд стадий: ранняя феодальная монархия (период становления монархии в отсутствие тесных экономических взаимосвязей как в самом государстве, так и с завоеванными территориями), монархия периода децентрализованной феодальной раздробленности (монарх рассматривается как первый среди равных, а фактически иногда и первым не является), усиления централизации и установления сословно-представительной монархии (появляются классы и сословия, на которые может опереться монарх и у которых находят поддержку; появляются представительные органы – Земские сборы, Генеральные штаты во Франции), централизованной абсолютной монархии и разложения феодальной государственности (власть монарха ничем не ограничена (Людовик XV, Николай I), отсутствие сдержек и противовесов власти монарха).
В государствах буржуазного типа сохранились лишь формальные черты монархического правления.
В н.в. с точки зрения полноты власти монарха выделяют виды монар хии:
1) Абсолютная (неограниченная). В условиях абсолютной монархии как формы государственного правления монарх по закону обладает всей полнотой верховной государственной власти – законодательной, исполнительной, судебной. В таком государстве нет парла мента – законодательного органа, избираемого населением; нет конституци онных актов, ограничивающих власть монарха (Саудовская Аравия, Катар, Осман, Российская Империя).
Наиболее типичные черты монархической формы правления состоят в следующем:
Существую две системы наследования престола – персональная и семейная. При персональной системе трон наследует конкретное лицо, заранее определенное законом. Персональная система имеет несколько разновидностей: салическую (наследниками могут быть только мужчины), кастильскую (в числе наследников могут быть и женщины, и мужчины, но последние имеют преимущество), австрийскую (женщины имеют право занять престол только в том случае, если во всех поколениях династии нет мужчин), шведскую (мужчины и женщины наследуют престол на равных условиях по праву первородства).
2) Конституционная (ограниченная). Конституционная монархия представляет собой такую форму правления, при которой власть монарха по конституции ограничена представительным органам. Конституционная монархия возникла в период становления бур жуазного общества и в настоящее время существует в Англии, Дании, Бель гии, Испании, Норвегии, Швеции, Японии и др. Конституционная монархия может быть
- дуалистической (Марокко, Иордания, Кувейт, Бах рейн и др.), при которой организация высших органов государствен ной власти носит двойственный характер: монарх сосредоточивает в своих руках исполнительную власть, формирует правительство, ответственное пе ред ним, а законодательная власть и контрольные функции принадлежат парламенту (при этом, од нако, монарх обладает правом налагать абсолютное вето на законы, принятые парламентом.);
- парламентар ной (Великобри тания, Бельгия, Испания, Швеция, Нидерланды), для которой характерны следующие черты:
В некоторых странах существует система министериализма (кабинета), при которой парламент контролируется правительством, состоящим из лидеров партий, обладающих в парламенте большинством (Великобритания).
Т.о. монархия – форма правления, при которой верховная государственная власть принадлежит одному лицу и переходит, как правило, по наследству.
Республиканская форма правления – форма правления, при которой верховная государственная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок. Она также характерна для самых различных исторических типов государств.
В условиях рабовладельческого общества существовала: аристократическая республика (власть в основном была сосредоточена в руках должностных лиц, а представительные органы такими полномочиями не обладали – Спартанская, Римская), демократическая республика (в управлении участвует все свободное население, путем выборов, роль и значение должностных лиц, носит подчиненный характер по отношению к представительным органам государственной власти – Афинская демократическая республика).
Республика в условиях феодализма большого развития не получила. Существовали феодальные города-республики, которые в результате укреп ления своего могущества перешли от городского самоуправления к суверени тету государства (Флоренция, Вене ция, Генуя – в Италии, Новгород и Псков – в России, вольные города были также в Германии, Франции, Англии).
В условиях буржуазного типа общества республика становится господствующей формой правления.
В условиях социалистического типа государства предполагалось, что не должно быть никакого разделения властей, т.к. вся власть принадлежит народу. Фактически кандидатуры депутатов определялись партийными органами, а не населением. Кроме того, все важнейшие вопросы решались на партийных съездах и конференциях. Органы представительной власти собирались крайне редко.
Для республиканской формы правления характерны следующие черты:
Современная республика может быть:
1) Президентской (США, Аргентина, Бразилия, Мексика), для которой характерно:
Президентские республики более стабильны и эффективны, чем парламентские. Однако, основным их недостатком является концентрация власти в руках одного лица (президента), что создает предпосылки для злоупотребления ею и трансформации президентской республики в суперпрезидентскую, при которой представительные органы практически утрачивают свое значение.
2) Парламентарной (Италия, ФРГ, Греция, Ислан дия, Индия и др.), главной отличительной особенностью которой являет ся принцип политической ответственности правительства перед парламентом:
Парламентарная республика считается более демократической, нежели чем президентская, т.к. правительство формируется коллегиальным органом – парламентом, а не единолично президентом. Однако при многопартийной системе возможны частые правительственные кризисы (Италия).
3) Некоторые страны относят к «полупрезидентским» республикам (Франция, Финляндия, Россия), т.е. имеет элементы как парламентарной, так и президентской республик. В частности, наряду с сильным президентом, являющимся одновременно главой правительства, в формировании правительства участвует парламент, а правительство несет ответственность и перед президентом, и перед парламентом.
Некоторые республики превращаются в монархические, в которых президент занимает свой пост пожизненно (КНДР). В условиях военных режимов временно возникают президентско-милитаристские республики (Алжир, Нигерия), в которых устанавливается военное правление.
Форму правления тоталитарного государства называют «извращенной формой республики» или «партократической» республикой, которой прису щи все черты тоталитарной организации.
Иногда выделяют такую форму правления как аристократия – осуществление верховной власти ограниченным числом лиц (Др. Афины).
Форма государственного устройства – это способ (форма) территориаль ной организации государственной власти, который выражается в националь но-государственном (субъекты федерации, автономные образования) и административно-территориальном (провинции, районы, общины и др.) устройстве госу дарства, в характере взаимоотношений между частями государства, а также между центральными и местными органами.
Проблема территориальной организации власти характерна именно для государственно-организованного общества, поскольку в нем люди управляются не непосредственно (как это было в первобытном обществе, где они обособля лись и объединялись по кровнородственному признаку), а опосредствованно – через организацию государством социально-производственного процесса на определенной территории. Государственная власть и государственное управление строятся по территори альному принципу.
На форму государства влияют разнообразные факторы: тип государства, экономический строй общества, национальный состав населения, историче ские традиции, территориальные размеры государства и др.
Государственное устройство может быть простым и сложным.
1) Простым является унитарное государственное устройство. Унитарное государство – это слитная государственно-территориальная организация, отличающаяся полным политическим единством, составные части которого так или иначе подчинены центральным органам власти и функционируют в рамках целостной государственно-правовой системы. Унитарное государство подразделяется лишь на административно-территориальные единицы, не вклю чая в себя никаких государственных образований.
Унитарному государственному устройству свойственны следующие черты:
Унитарные государства могут быть
Автономия – это самоуправление определенной части территории государства, отличающейся национальными, бытовыми, а иногда – географическими условиями, ее населению могут быть присущи определенные исторические особенности, традиции. Существуют две разновидности автономии в унитарном государстве – политическая и административная. Политическая автономия пользуется более широкими правами, обладает правом собственного законодательства (иногда называют регионализмом). Административная автономия предполагает использование местного языка в школах, в судебном процессе, радиовещании и издание газет на местном языке, некоторые права во внешнеэкономических отношениях, приоритет в использовании местных ресурсов и т.д.
По степени зависимости местных органов от центральных органов госу дарственной власти унитарное государственное устройство может быть:
Форма унитарного государства дает возможность более полной концентрации ресурсов в руках центра и может способствовать более быстрому росту страны, ее развитию. Однако данная форма удобна для бюрократических структур и ее предпочитают авторитарные режимы.
2) Для сложного государственного устройства характерно наличие в составе го сударства других государственных образований – федерация, которая представляет собой союзное государственно-территориальная организация, состоящая из государств или государственных образований, опирающаяся на принцип их согласия, основанная одновременно на целостности государственной власти и ее вертикальном разделении между федерацией и ее членами (субъектами) при верховенстве первой. Т.е. это государство, объединяющее несколько государств или государственных образований (США, ФРГ, Швейцария, Рос сийская Федерация).
Для федерации характерно следующее:
- устанавливается исключительная компетенция федерации, остальные вопросы относятся к ведению субъектов;
- определяется исключительная компетенция субъектов, остальные вопросы отнесены к ведению федерации;
- устанавливаются две компетенции – федеративная и субъектов, не перечисленные вопросы относятся либо к ведению федерации, либо к ведению субъектов;
- указываются три сферы компетенции – исключительная федеративная, исключительная субъектов, сфера конкурирующих интересов (совместного ведения).
(в РФ в Конституции дается перечень двух сфер – федеральной и конкурирующей, а остальные вопросы отнесены к исключительной компетенции субъектов)
Федерации делятся на виды:
- федерации, где наряду с субъектами в ее состав входят: другие территориальные образования (могут иметь или не иметь законодательный орган, но управление этой территорией осуществляется специально назначенным из центра чиновником), федеральные владения (также управляются из центра – острова у Аргентины, Австралии), ассоциированные, т.е. свободно присоединившиеся государства (Пуэрто-Рико в США);
- федерации, где субъекты юридически равноправны, но различаются по своему фактическому положению (республики и АО в России, хотя юридически считается, что РФ – симметричная федерация);
- скрытая ассиметрия, где однопорядковые субъекты не во всем равны (разное число представителей в верхней палате парламента – Германия, Австрия, Швейцария).
Административно-территориальное устройство объективно присуще как унитарному, так федеративному государствам и не сводится только к географическому делению территорий. Оно необходимо для рациональной организации производства, управления, жизни людей и должно учитывать несколько существенных принципов:
1) Экономический принцип – предполагает учет естественно-географических и производственных особенностей страны, размеров территорий, численности и плотности населения, его тяготение к определенным экономическим центрам (важно учитывать инфраструктуру, т.е. пути сообщения, характер путей сообщения, размещение производственных сил).
2) Национальный принцип
3) Политический принцип
Характерные признаки для выделения административно-территориальных единиц:
Административно-территориальное деление может включать различное число ступеней.
1) Протекторат – международный договор, по которому одно государство обязывается оказывать покровительство другому, осуществлять его представительство во внешних делах, обеспечивать вооруженную защиту, оказывать экономическую и культурную помощь.
2) Уния – союз, соединение, объединение государств. Среди них выделяются:
а) Конфедерация – это постоянный союз государств, который образуется для достижения конкретных целей. Это такая форма объединения государств, которая сочетает признаки и международно-правовой и внутригосударственной организации.
Конфедерации свойственны следующие черты:
Конфедерация – достаточно редкое образование. Конфедерацией были штаты Северной Америки, которые в 1787 г. создали федеративное государ ство – США. В 1952 г. в конфедерацию объединились Египет и Сирия и об разовали Объединенную Арабскую Республику, которая в дальнейшем распа лась. До 1848 г. существовала такая конфедерация, как Швейцарский союз (1815-1848 гг.), которая затем превратилась в федерацию.
б) Личная и реальная унии – объединение монархических государств, соответственно, вследствие совпадения монархов двух или не скольких государств в одном лице или в результате соглашения государств 9в данном случае суверенитет не ограничивается).
в) Империя – сложное государство, созданное насильственным путем.
г) Фузия – слияние государств.
д) Инкорпорация – присоединение одного государства к другому, внешне оформляемое как слияние (ФРГ и ГДР)
В современный период получили широкое распространение различ ные виды межгосударственных объединений: ООН как универсальное объединение государств, Со вет Европы, ЮНЕСКО как функционально-целевые объединения и др. Другие межгосударственные образования: сообщества, содружества, ассоциация, союзы. Содружества могут создаваться на основе самых различных критериев (единая система экономики, одинаковая форма собственности, интеграция хозяйственных связей, единая денежная система, единый язык, единая культура, религия).
Иногда форму правления и государственное устройство называют внешней формой государства, а политический (государственно-правовой) режим – внутренней. Государственно-правовой режим представляет собой совокупность приемов, способов и методов, с помощью которых осуществляется государственная власть. Государственный режим характеризует функциональную сторону формы государства.
Специфика политико-правового режима обуславливается:
Политические режимы подразделяют на:
1) Демократические режимы, суть которых состоит в следующем:
Народовластие может проявляться в различных формах:
- непосредственная демократия, когда народ непосредственно принимает участие в решение важнейших государственных вопросов (выборы);
- представительная демократия, которая предполагает, что волю народа выражают его представители в соответствующих законодательных и других органах государственной власти (Государственная дума);
- местное самоуправление, которое не входит в систему органов государственной власти, но также является одной их форм волеизъявления народа.
Как важнейшее достоинство демократического политического режима в литературе отмечается то, что он обеспечивает систематическую смену пра вителей мирным, ненасильственным путем.
Выделяют следующие виды демократии:
а) Либеральная демократия, которая характеризуется:
б) Собственно демократия, которая характеризуется:
Иногда говорят об управляемой демократии (политическое руководство оказывает определенное воздействие на население: волеизъявление с учетом интересов политического руководства) и суверенной демократии (волеизъявление народа должно быть самостоятельным, независимым от воздействия извне).
2) Антидемократические режимы не предполагают опоры политической власти на граждан. Чаще всего они представлены тоталитарным и авторитарным режимами.
Авторитарный режим характеризуется тем, что государством руководит узкий круг – правящая элита, которая возглавляется лидером и пользуется большими привилегиями и льготами. Характерными признаками также являются:
Т.о. авторитарный режим – государственно-политическая система, характеризуемая сосредоточением власти в руках одного человека или правящей элиты, фактически не контролируемых и не избираемых населением, но при сохранении внешних признаков конституцион ного правления.
Авторитарный режим занимает промежуточное место между тоталитарным и демократическим режимами и способен перерасти как в тот, так и в другой в зависимости от ориентации правящей элиты.
Существует 2 разновидности Авторитарного режима.
- Авторитарно-конституционный режим
- Тоталитарный режим
Авторитарно-конституционный режим предполагает все-таки определенное ограничение полномочий высших должностных лиц конституцией.
Тоталитарный режим – это крайняя форма авторитарного режима, представляющая собой всеобъемлющий контроль государства над населением, всеми формами и сферами жизни общества и опирается на систематическое применение насилия или угрозу его применения. Политологи отмечают, что тоталитаризм – это не просто поли тический режим как характеристика власти, а практически способ организации общества. Тоталитаризм – порождение XX в. Однако идеи о возможности полного, всеобщего управления обществом со стороны государства уходят корнями в древность (Гераклит, Платон). В средние века и в Новое время, многие тота литарные идеи были воплощены в проектах будущего государства коммуни стов-утопистов (Томаса Мора, Томмазо Кампанеллы, Гракха Бабефа). В дальнейшем тоталитарные идеи получили развитие в трудах Фихте, Ге геля, Маркса, Ницше и др.
Тоталитаризм как способ организации общественной жизни и политичес кий режим характеризуют следующие моменты:
Основные разновидности тоталитаризма:
а) левый (коммунистический) тотали таризм,
б) правый тоталитаризм (фашизм)
в) национал-со циализм (возник в Германии в 1933 г.)
г) религиозный тоталитаризм (исламский фундаментализм).
Фашизм впервые был установлен в Италии в 1922 г. Ему свойственны все признаки тоталитаризма, но имеет и свои особенности:
В нашей стране тоталитарный режим утвердился в конце 20-х годов и суще ствовал до начала 50-х. После этого он оставался авторитарной диктатурой КПСС с сильными пережитками тоталитаризма, заключавшимися в принуди тельном насаждении одной-единственной идеологии - «марксизма-ленинизма».
Недемократические режимы могут быть установлены при попытках государственных переворотов, массовых беспорядках, стихийных бедствиях, но должны носить временный характер.
Существуют переходные (либеральные) режимы, характерные для стран, покончивших с антидемократическим правлением автократии, проводящих либеральные реформы в экономике, в полити ческой системе общества, в методах и способах осуществления государственной власти (в постсоциалистических странах Централь ной и Восточной Европы, в постсоветских государствах - участниках СНГ, в ряде государств Центральной и Южной Америки, Африки и Азии). Такой режим:
В то же время половинчатость, неустойчивость перемен в условиях перехода к демократическому правлению нередко проявляются:
Функции государства – главные социально значимые направления деятельности на конкретно-историческом этапе развития общества. Функции государства – особый механизм государственного воздействия на общественные процессы и отношения, выражающий сущность и социальное назначение государства и определяющий главные направления и содержание его деятельности по управлению обществом в присущих ему формах и присущими ему методами. Необходимо подчеркнуть, что в этих направлениях деятельности проявляется, прежде всего, сущность государства, как политической организации: или экономически господствующего класса или всего общества (рабовладельческое государство – функции охраны собственности рабовладельцев и подавление сопротивления рабов, политическая организация рабовладельцев). Сущность государства и его социальное назначение – ключевые факторы в определении направления его деятельности, в постановке его целей и задач на соответствующем этапе развития общества. Между функциями государства и его устройством существует обратная связь: функции государства определяются устойчивыми характеристиками государства, форма государства, в свою очередь, может определяться функциями (функция агрессии и захватнических войн – авторитарный режим).
Основные направления деятельности государства необходимо четко ограничивать от таких понятий, как цели государства и его задачи (функции обороны – направление деятельности оборона страны, заключающееся в обеспечение независимости государства и территориальной целостности, реформирование армии – это задача, которая решается государством по пути достижения цели). Кроме того, нельзя отождествлять функции государства и функции государственных органов, т.к. в реализации функций государства участвуют в той или иной мере все государственные органы (в реализации функции обороны страны участвует Министерство Обороны).
Формирование функций государства происходит в процессе его становления, укрепления и развития. Последовательность возникновения функций зависит от очередности задач, встающих перед обществом в его историческом развитии, а также от поставленных целей. При этом некоторые функции, несмотря на смену исторических типов государства, сохраняются (функция обороны). Но, тем не менее, смена общественно-политических формаций и соответствующих им типов государства ведет к серьезному изменению содержания самих функций (социальная функция, связанная с обеспечением достаточного уровня жизни граждан, с созданием условий для всестороннего развития и т.д., в условиях рабовладельческого общества и в условиях социального государства) и их смене (в СССР было 3 основные функции: хозяйственно-организаторская, культурно-воспитательная, функция контроля за мерой труда и мерой потребления). Можно говорить в определенной мере об усилении социальных функций, прежде всего, и гуманистической составляющей этих функций. Т.о. можно говорить о наличии механизма обновления функций.
Каждая функция имеет определенное содержание, поскольку предполагает деятельность в конкретной области общественной жизни. Содержание функций изменяется под влиянием различных факторов: научно-технический прогресс (развитие науки и техники и ограничение негативных последствий от использования научных достижений), экологические факторы, процессы информатизации общества (создание общепланетарного информационного пространства), международная обстановка (влияние межгосударственных отношений, международных организаций, норм и принципов международного права).
Тесная связь функций государства с его сущностью и социальным назначением означает, что в содержании функций любого государства присутствуют как классовые, так и общесоциальные начала. В обществе, где социальная структура имеет ярко выраженную дифференциацию, антагонизм между правящими и управляемыми, где классы и социальные группы противостоят друг другу, государство выступает в роли политической организации правящего класса или группы, оно обслуживает в первую очередь интересы этих классов или групп и одновременно осуществляет организованное насилие в отношении своих классовых противников. Между тем, общество представляет собой единый социальный коллектив, государственную общность. Поэтому, государство, будучи механизмом управления обществом, осуществляет общесоциальную деятельность, в которой заинтересованы все классы и группы населения, т.е. все общество. К таким сферам деятельности относятся национальная безопасность, борьба со стихийными бедствиями и экологическими катастрофами, поддержание общественного порядка, борьба с преступностью и пр. Общесоциальное в деятельности государства, по мере развития человечества проявляется все более и более отчетливо.
В функциях государства проявляется и национальное содержание. Это также очень важная характеристика государства. Она связана с той деятельностью государства, которая направлена на сохранение и развитие национальной культуры, языка, самобытности, традиций, самого существования и воспроизводства этноса. Национальное содержание функций государства близко к общесоциальному, но не сливается с ним.
Классификационные критерии, позволяющие отнести те или иные функции к конкретному классу, группе, имеют разный характер.
1. По времени действия они делятся на постоянные, осуществляемые государством на всех этапах его существования, и временные, появление которых вызвано специфическими условиями общественного развития, а прекращение – их исчезновением. Иногда также в рамках данной классификации выделяют чрезвычайные функции.
2. По сферам общественной жизни функции государства могут быть разделены на экономические, социальные, политические, экологические и осуществляемые в духовной сфере.
3. К числу критериев можно отнести принцип разделения властей и классифицировать функции государства на основе этого принципа на законодательные (правотворческие), управленческие, правоохранительные, в том числе судебные, и информационные (отражает механизм реализации государственной власти).
4. Высказывается также мнение, что функции государства следует делить на главные, имеющие приоритетное значение на том или ином этапе (экономическая, социальная, экологическая) и производные, сопутствующие или обслуживающие главные (финансовый контроль).
5. Иные критерии: по территориальному масштабу, по способу государственного воздействия и пр.
Общепринятой является классификация функций сферам деятельности на внутренние, характеризующие цели и задачи государства внутри данной страны, и внешние, раскрывающие специфику его интересов в межгосударственных отношениях.
Внутренние функции государства:
1) Политическая функция – обеспечение народовластия посредством:
2) Экономическая функция сводится главным образом к следующим мерам:
3) Социальная функция – обеспечение общественного благополучия, т.е. достойной жизни и развития каждого человека, создание равных возможностей для всех граждан в достижении такого благополучия (ст. 3 Конституции РФ). В социальной функции наиболее ярко выражено общесоциальное начало – снятие или смягчение социальных противоречий, обеспечение человеку надлежащих условий жизни посредством гарантирования определенного объема благ за счет государства.
4) Экологическая функция – обеспечение экологического благополучия граждан и экологической безопасности страны (ст. 42 Конституции РФ).
5) Функция налогообложения и финансового контроля.
6) Функция защиты прав и свобод личности, обеспечение законности и правопорядка – главный критерий демократичности государства.
7) Функция развития культуры, науки и образования.
Внешние функции государства:
1) Функция интеграции в мировую экономику приобретает все большую роль в связи с развитием социально-экономической интеграции, основывается на признании взаимозависимости государств.
2) Функция обороны – достижение достаточного уровня обороноспособности страны, обеспечение национальной безопасности.
3) Функция поддержания мирового правопорядка – деятельность по разоружению, ликвидации ядерного оружия, запрещение его применения, обеспечение сотрудничества в сфере борьбы с преступностью, международным терроризмом, участие мирового сообщества в регулировании межнациональных конфликтов.
4) Функция сотрудничества с другими государствами в различных сферах, в т.ч. в решении глобальных проблем.
Государственность характеризует наличие государственной организации общества, различные этапы, которые это общество проходит в своем историческом государственном бытии, и различные функции, которые государство выполняет.
Формы осуществления представляют собой деятельность конкретных государственных органов по реализации функций государства. Они бывают правовые и неправовые (организационные).
К правовым формам относят правотворческую, правоприменительную, правоохранительную деятельность. Правотворческая деятельность – это форма осуществления функций государства путем издания нормативных актов, издания или санкционирования, изменения или отмены юридических норм. Правоприменительная деятельность – это деятельность государственных органов по выполнению законов и подзаконных нормативных актов путем издания актов применения права. В правоприменительной деятельности выделяются оперативно-исполнительная и охранительная. Правоохранительная деятельность – это форма осуществления функций государства посредством властной оперативной работы государственных органов по охране норм права от нарушений, защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей.
Среди неправовых форм выделяют организационно-регламентирующую, организационно-хозяйственную (сюда может входить и оперативно-техническая деятельность), организационно-идеологическую (воспитательную) деятельность. Под организационно-регламентирующей деятельностью понимается деятельность соответствующих органов, связанная с организацией функционирования органов государства (кадровая работа, подготовка документов). Организационно-хозяйственная работа раскрывается через хозяйственную и оперативно-техническую деятельность. Это может быть работа, связанная с составлением отчетов, статистикой, контролем. Организационно-идеологическая форма представляет собой воспитательную деятельность, связанную с формированием общественного мнения, обучением, разъяснением существующих норм и правил.
В настоящее время особое внимание уделяется договорной форме осуществления функций государства (договоры в государственной, хозяйственной, социальной сфере).
Среди методов осуществления функций выделяют методы убеждения, принуждения и стимулирования.
Принуждение всегда призвано обеспечить исполнение правил поведения посредством определенных мер (пресечения, предупреждения, ответственности). Принуждение – это такой метод, при котором желаемое поведение обеспечивается возможностью применения силы или угрозы ее применения. Экономические методы принуждения – это методы косвенного воздействия на объект (например, высокие налоговые ставки).
Убеждение представляет такой метод осуществления функций, когда субъект воздействует на общественное, индивидуальное сознание, способствует его формированию в форме обоснования, объяснения, обсуждения, внушения, демонстрации определенного примера. Среди экономических методов убеждения выделяют прогнозирование, планирование, инвестирование.
Стимулирование – это побуждение к действию, побудительная причина поведения. Стимулы могут быть материальными и моральными.
Для обеспечения оптимального уровня государственного руководства обществом в каждой стране создается реальная организационная структура, при помощи которой обеспечивается функционирование государственной власти. В каждой стране существует целый публично-правовой механизм, представляющий собой специально созданный и постоянно действующий на основе единых принципов иерархический комплекс различных государственных учреждений, вооруженных сил, материальных средств государственной власти, осуществляющих от имени и по поручению государства его функции по управлению обществом.
Понятие «механизм государства» не является однозначным. Одни ученые под «механизмом государства» понимают аппарат государства», т.е. систему его органов, с помощью которых осуществляется государственная власть (в узком смысле), другие включают сюда органы государства (государственный аппарат) и государственные организации (в широком смысле): 1) осуществляющие охранительную функцию государства (вооруженные силы, спецслужбы и т.п.); 2) реализующие экономическую и социально-культурную функции (образовательные, научно-исследовательские учреждения, предприятия связи и т.п.). Включение государственных органов в механизм государства обусловлено тем, что государство не только является политической организацией, но и выполняет экономическую, культурную, социальную и иные функции. Государственные организации непосредственно претворяют в жизнь государственно-властные предписания и создают материальные и духовные блага.
Т.о. механизм государства – это система специальных органов государственной власти и учреждений, посредством которых осуществляется управление обществом и защита его основных интересов.
Вместе с тем в юридической литературе высказано мнение, что механизм государства включает в себя помимо государственных органов и организаций еще и такие компоненты, как:
1) Публичные службы:
2) Процедуры принятия государственных решений:
3) Ресурсное обеспечение механизма состоит из:
Особенности механизма государства:
Соотношение понятий механизм государства и государственный аппарат. Существует несколько т.з.:
1) Механизм государства состоит из государственного аппарата, куда входят органы государственной власти (законодательные, исполнительные, судебные, контрольно-надзорные), а также государственных организаций (учебных, научных и др.) и т.н. материальных придатков (армия, тюрьмы).
2) государственный аппарат – это все органы государства в статике, а механизм государства – те же органы, но в динамике. Изучая аппарат государства, говорят, прежде всего, о назначении, порядке образования, компетенции того или иного государственного органа, а изучая механизм государства – непосредственно о деятельности государственных органов, об их взаимосвязи между собой в процессе осуществления тех или иных функций государства.
3) Под государственным аппаратом понимается система органов, непосредственно осуществляющих управленческую деятельность, а в понятие «механизм государства» включается и «аппарат принуждения» (вооруженные силы, полиция).
4) Большинство авторов считают понятия «механизм государства» и «государственный аппарат примерно равнозначными, не вдаваясь в терминологические споры.
5) Отдельные авторы в структуру механизма государства включают государственных служащих, занимающихся управленческой деятельностью.
1) Централизованно-сегментарная модель построения, при которой органами государственной власти считаются только центральные органы, функционирующие в масштабе всего государства, а также их представители на местах (характерна для современных демократических государств и эффективна в условиях политической стабильности в стране).
2) Моноцефальная модель построения, при которой вся система государственных органов едина, а во главе системы стоит орган или лицо, обладающее всей полнотой власти, сама система носит жестко иерархический характер и пирамидальна по своему построению (характерна для антидемократических режимов и складывается в условиях политической нестабильности).
3) Монотеократическая модель построения, при которой сочетается единовластие главы государства, подкрепленное религиозными догмами, и длительное сохранение родовых порядков (характерна для мусульманских стран).
1) Обязательность реального представительства во всей системе государственных органов и учреждений интересов соответствующих граждан и объединений.
2) Открытость деятельности всех государственных структур, доступ к соответствующей информации всех заинтересованных лиц.
3) Законность – обязательное соблюдение законов в деятельности всех звеньев государственного механизма как во взаимоотношениях между собой, так и с населением страны или организациями, выражающими его интересы.
4) Высокая компетентность и профессионализм в деятельности государственных органов, гарантирующие высокий уровень решения важнейших вопросов государственной жизни.
5) Принцип разделения властей.
6) Приоритет прав человека, выражающийся в признании и соблюдении прав человека и гражданина и полноте их обеспечения государством.
В любом демократическом государстве публичная власть в той или иной степени принадлежит народу (совокупности граждан государства). Народ выступает первичным элементом механизма осуществления публичной власти (ст. 3 Конституции РФ: носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ) в двух качествах:
Первичным, наиболее элементарным звеном механизма государства является государственный орган как учреждение, выполняющее государственные задачи и наделенное соответствующими властными полномочиями. В качестве такового в современных государствах выступают парламенты, министерства, управления, департаменты, органы прокурорского надзора, арбитражные суды, налоговые инспекции и т.д. При всем их многообразии можно указать на несколько их специфических признаков:
1) Представляют собой автономную часть государства, деятельность которых направлена на удовлетворение общественных (публичных) интересов, в силу чего они выступают от имени государства или его части (субъекта федерации, населения административно-территориальной единицы). Их деятельность носит некоммерческий характер, направлена не на получение дохода (прибыли) или иных частных выгод, а на реализацию общего блага.
2) Порядок их формирования и деятельности строго регламентирован НПА (конституцией, законами, подзаконными актами). В частности, им присущ государственно-распорядительный порядок образования, реорганизации, ликвидации. Государственные органы образуются не путем добровольного волеизъявления учредителей (пайщиков, акционеров, членов общественной организации), а по воле государства (на основе распоряжения вышестоящего органа). Действовать они могут по принципу: можно только то, что предписано соответствующим нормативным правовым актом (в отличие от граждан, которые в большинстве случаев действуют по принципу: можно все, что не запрещено законом).
3) Государственные органы занимают строго определенное место в управленческой иерархии. Каждый из них, с одной стороны, подотчетен и подконтролен вышестоящему органу, а с другой – контролирует нижестоящие государственные органы.
4) Деятельность этих органов носит публично-властный характер и оформляется в подавляющем большинстве случаев в виде официальных юридически значимых решений. Большинство из них подлежит опубликованию. Лишь в незначительной мере используют устные решения и приказы.
5) Деятельность граждан в составе этих органов преимущественно носит профессиональный и в силу возмездный характер.
5) Кроме этого, каждый государственный орган имеет:
Таким образом, государственный орган – это самостоятельное звено механизма государства, создаваемое в установленном законом порядке, обладающее установленной законом структурой, действующее на основе соответствующего нормативного акта во взаимодействии с иными его звеньями в реализации функций государства в рамках установленной для него компетенции.
Классификация:
1) По способу решения вопросов:
2) По способу возникновения:
3) По объему властных полномочий:
4) По широте компетенции:
5) По способу формирования:
6) По принципу разделения властей:
Кроме того, существенное место в государственном механизме занимает глава государства (Президент), который находится вне системы разделения властей, координируя и согласовывая деятельность всех ветвей власти.
Нельзя упускать из виду органы надзора и контроля. Их выделение в науке не является бесспорным. Тем не менее в некоторых странах их существование не вызывает сомнения. К их числу относятся органы конституционного надзора, уполномоченные по правам человека.
Бюрократия и бюрократизм стары, так же как старо государство, они неотрывны от него, во многом характеризуют его механизм (аппарат). Слово «бюрократия» (франц. bureau – стол, канцелярия и греч. kratos – власть) буквально означает столоначальство, власть канцелярии, конторы. Термин «бюрократия» введен в научный оборот в середине XVIII в. французским экономистом Винсентом де Гурней. Он употреблял его для обозначения способа осуществления государственной власти с помощью оплачиваемых чиновников. С течение времени это термин менял свое содержание и смысл.
Основные черты бюрократии:
Чаще всего теория бюрократии сводится к трем основным типам:
1) Теория Макса Вебера, или теория рациональной бюрократии (составила фундамент современной практики государственного управления многих западных стран):
Вебер считал, что бюрократическая организация представляет собой самую совершенную в техническом отношении организационную форму управления.
Современные теории бюрократии исходят в основном из веберовской концепции, дополнив ее необходимостью учета субъективного фактора, который Вебер отрицал (речь идет о человеческой стороне организации управления, об учете социально-психологических аспектов поведения управленцев), и идеей самоуправления, т.е. участия населения в управлении обществом.
2) Для марксистской теории характерно отрицание ценности и социальной полезности бюрократии как системы управления. Здесь бюрократия представляется как абсолютное зло, как явление, чуждое трудящимся и непригодное для социалистического общества. Т.о. эта теория отождествляет понятия бюрократии и бюрократизма. Протест против использования профессиональных управленцев (знаменитый тезис Ленина: «Каждая кухарка может управлять государством»). Превращение системы в командно-административную.
3) Восточная теория (имперская, азиатская, китайская). Восточная система управления не была публичной службой, поскольку все чиновничество работало на обеспечение нужд центральной власти, а не служило обществу.
Т.о. бюрократия — это определенный способ организации власти в официальных общественных образованиях.
Необходимо различать бюрократию и бюрократизм. Бюрократизм — это совокупность свойств, качеств, признаков, характеризующих бюрократически организованную властно-управленческую систему. По существу, бюрократия и бюрократизм – это одно и то же явление, но рассматриваемое в разных плоскостях, в разных отношениях. Бюрократизм порожден негативными чертами бюрократической организации, которые состоят в следующем:
Бюрократизм – это следствие недемократического формирования аппарата (ввиду недостаточного использования конкурсности), предоставления чиновникам необоснованных привилегий и т.д. Бюрократизм – один из факторов развития коррупции, которая есть не что иное, как продажа бюрократом «своей» власти.
Бюрократизмом может быть поражен любой уровень государственной власти: должностное лицо, государственный орган, государство в целом. При этом бюрократизм представляет собой явление динамическое, он подвержен трансформации, то есть во властно-управленческой системе его может быть больше, а может быть и меньше. Причем, чем больше в системе бюрократиз ма, тем меньше в ней демократизма, и наоборот. Следовательно, борьба с бю рократией возможна и необходима. И здесь нужно обратить внимание на сле дующее обстоятельство.
Ранее было замечено, что радикальным средством борьбы с бюрократизмом является изменение самого принципа управления, то есть переход на само управление. Однако такой переход возможен не в любых социальных условиях и не для всех властных систем. И в таких случаях должна быть разработана и применена система тактических мер борьбы с бюрократизмом.
Итак, бюрократизм можно охарактеризовать как социальную аномалию, патологию, присущую профессиональным (отделенным от объекта управле ния) властно-управленческим системам (как государственных, так и негосу дарственных организаций), суть которой в том, что властный субъект начина ет постепенно утрачивать качества элемента в целостной системе властеотношения «субъект – объект», т.е. перестает в своей профессиональ ной деятельности ориентироваться на ту цель, для которой он создан, и начи нает работать на себя, на сохранение и упрочение своего статуса, учитывая в первую очередь свои собственные интересы, а в дальнейшем переходит к раз рушительной экспансии внутри системы, что, в конечном счете, приводит к ги бели самой властно-управленческой системы.
Государственный служащий – гражданин, занимающий должность в государственном органе и на профессиональной основе, т.е. за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств бюджетов, реализующий задачи и функции этого органа.
Государственная служба – профессиональная общественно-полезная деятельность по реализации задач и функций государства лицами, занимающими должности в государственных органах.
Наряду с государственными действую муниципальные служащие, которые исполняют обязанности по муниципальной должности за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств местного бюджета.
Государственный служащий наделяется специальным правовым статусом, особенностями которого являются:
Государственная служба предусматривает также ряд ограничений к государственным служащим: запрет на занятие другой оплачиваемой деятельности, предпринимательской деятельностью и т.п.
Виды государственных служащих:
1) В зависимости от видов государственной деятельности: служащие представительных органов, органов исполнительной власти, органов судебной власти;
2) По характеру труда: руководители, специалисты, технические исполнители;
3) По юридическим свойствам должностей: служащие, имеющие государственно-властные полномочия и не имеющие таковых;
4) По роду деятельности: служащие в государственном аппарате, военнослужащие;
5) В зависимости от правового режима: штатные и внештатные служащие.
Общество – многогранное и сложное явление, включающее различные сферы взаимодействия людей, явления и процессы: экономическую систему (производство, распределение, обмен и потребление материальных благ), духовная жизнь общества (производство и распределение духовных ценностей, идеи, модели поведения и т.п.), политическая система общества и т.д.
Политическая система – совокупность государственных и негосударственных институтов, посредством которых осуществляются политическая власть и управление обществом. Она связана с осуществлением политической власти, в т.ч. государственной, с деятельностью специальных государственных органов управления и принуждения и включает в себя политические отношения, процессы, политические институты, нормы и пр. При этом под системой принято понимать множество элементов, упорядоченных и взаимосвязанных определенным образом, образующих некоторое целостное единство, обладающее относительной самостоятельностью, устойчивостью, функциональной автономностью.
Особенности политической системы:
Политика – непосредственный, главный предмет существования и функционирования политической системы. Под политикой подразумевается специфический вид человеческой деятельности, связанный с организацией экономической, социальной и духовной сфер жизни.
Политическая система состоит из подсистем, которые взаимосвязаны между собой и обеспечивают функционирование публичной власти. Политическая система выступает в единстве всех подсистем. Структуру политической системы составляют:
2) Нормативная подсистема оказывает регулятивное воздействие на деятельность институтов, поведение граждан и включает в себя:
3) Функциональная подсистема – это методы политической деятельности, способы осуществления власти. Она составляет основу политического режима, деятельность которого направлена на обеспечение функционирования, преобразования и защиту механизма осуществления власти в обществе. Политической системе присущи следующие функции:
4) Коммуникативная подсистема включает в себя все формы политического взаимодействия как внутри системы (между институтами государства и политическими партиями), так и с политическими системами других государств.
Доминирующая роль и ведущее место в политической системе общества принадлежит государству. Государство как политический институт обладает рядом признаков, которые отличают его от других негосударственных политических организаций, оказывающих существенное влияние на общество (партии, движения):
1) Государство выступает как единая территориальная организация политической власти в масштабах всей страны. Государственная власть распространяется на все население в пределах определенной территории. Целостность общества и взаимосвязь его членов обеспечивает институт гражданства, или подданства. Именно в наличии института гражданства выражается сущность государства как отдельного индивида. Осуществление власти на определенной территории требует установления его пространственных пределов – государственной границы.
2) Государство представляет собой организацию политической власти, обладающую специальным механизмом, системой органов и учреждений, которые непосредственно управляют обществом. Механизм государства представлен институтами законодательной, исполнительной и судебной ветвей власти. Для поддержания нормальных условий существования общества государство применяет также принуждение, осуществляемое с помощью органов насилия – армии, служб охраны правопорядка.
3) Государство организует общественную жизнь на основе права. Только государство обладает правом на регулирование жизни общества с помощью законов, имеющих общеобязательный характер. Требования правовых норм государство проводит в жизнь с помощью своих специальных органов (судов, администрации).
4) Государство представляет собой суверенную организацию власти. Суверенитет выражается в верховенстве государственной власти и ее независимости от любых других властей внутри страны или во взаимоотношениях с другими государствами. Верховенство проявляется в: общеобязательности ее решений для населения, возможности отмены постановлений и решений негосударственных политических организаций, обладании рядом исключительных прав (издания законов), наличии специальных средств воздействия на население (аппарат принуждения и насилия).
5) Располагает широким арсеналом средств воздействия на граж дан, юридических лиц и др. в целях подчинения их своим предписа ниям. Это и меры убеждения, и принуждения, и договорные формы, и рекомендации, и поощрения, и меры контроля и надзора и др. Го сударство также определяет процедуры осуществления другими ком понентами политической системы своей деятельности, границы пос ледней (порядок участия в избирательных кампаниях).
Государство, т.о., обладает единством законодательных, управленческих, судебных и контрольных полномочий, и это единственная полновластная организация на территории страны. Другие субъекты политической системы не обладают подобными свойствами и полномочиями. Их власть распространяется только на членов данного объединения (политической партии и др.). Они не наделены суверенитетом, напротив, подчиняются тому режиму правовых отношений, который устанавливает для них государство. Государство является собственно политической организацией и частью политической системы. Государство особое звено политической системы. Главным звеном является личность.
Обмен ресурсами и взаимодействие политической системы со средой осуществляются по принципу «вход – выход».
Д. Истон различал два типа «входа»:
1) Требование можно определить как обращенное к властными органам мнение по поводу желательного или нежелательного распределения ценностей в обществе. Он выделял следующие виды требований:
Требования имеют тенденцию ослаблять политическую систему.
2) Поддержка означает усиление политической системы. Она охватывает все позиции и варианты поведения, благоприятные для системы. Формы проявления поддержки весьма разнообразны (исправная уплата налогов, выполнение воинского долга, уважение властных институтов, преданность политическому руководству, проведение демонстраций в поддержку режима, патриотизм и т.д.)
Поддержка обеспечивает относительную стабильность властных органов, преобразующих требования среды в соответствующие решения, а также создает необходимые условия для применения адекватных требованию момента социальных технологий, с помощью которых осуществляются преобразования. Поддержка имеет важное значение в обеспечении согласия между членами политического сообщества.
Основными объектами поддержки в политической системе Д. Истон называл политический режим, власть и политическое сообщество. В соответствии с объектами он выделил три типа поддержки:
В результате воздействия окружающей среды на систему возни кает реакция – «выход», т.е. принятие авторитетных решений по рас пределению ценностей. Ответы системы на импульсы, получаемые извне, осуществляются в форме решений и действий:
Следовательно, политическая система находится в отношении глубокой взаимозависимости с внешней средой. Однако, акцентируя внимание на взаимодействии с внешней средой, Д. Истон оставил без внимания внутреннюю жизнь полити ческой системы, ее внутреннюю структуру, которая позволяет под держивать динамическое равновесие в обществе.
Стремясь преодолеть этот недостаток, Г. Алмонд предложил понимать под политической системой «все типы действий, имеющих отношение к принятию политических решений». Он включил в по литическую систему лишь те институты, которые выполняют конкретные политические функции и роли.
Многообразие политических систем, существующих в современном мире, указывает на то, что на процесс их формирования и функционирования оказывает влияние множество факторов: исторические традиции, культура, экономическое развитие, зрелость гражданского общества, геополитические условия и т.д.
1) По характеру взаимоотношений с внешней средой: закрытые (имеют ограниченные связи с внешней средой, невосприимчивы к ценностям иных систем и самодостаточны – СССР, Венгрия) и открытые (активно обмениваются ресурсами с внешним миром, успешно усваивают передовые ценности иных систем, подвижны и динамичны – демократические государства Запада).
2) По политическому режиму (на основе характера и способов взаимодействия власти, личности и общества): тоталитарные политические системы (характерны полной подчинение личности и общества власти, регламентация и контроля за всеми сферами жизни людей со стороны государства), авторитарные (основана на неограниченной власти одного лица или группы лип при сохранении некоторых экономических, гражданских, духовных свобод для граждан) и демократические (приоритет прав личности, контроль общества над властью).
3) По содержанию и формам управления:
4) В зависимости от того, интересы какого класса выражает политическая система: рабовладельческая, феодальная, капиталистическая и коммунистическая (социалистическая) политические системы.
5) По типу политической культуры и разделению политических ролей между участниками политического процесса:
Взаимоотношения государства и общественных объединений слу жат важнейшим показателем демократичности государственной власти. Если государство стремится к сотрудничеству с общественными объединениями, обеспечивает их свободное развитие и функциониро вание, гарантирует их самостоятельность в решении внутриорганизационных проблем, то такое государство следует оценивать как демократическое, поскольку оно гарантирует и реально обеспечивает важнейшее право человека – право на объединение в различные союзы, организации, творческие корпорации и т.д. для выражения и защиты своих интересов и достижения общих целей. Право на объ единение относится к важнейшим правам человека (Всеобщая Декларация прав человека 1948, Европейская конвенция о защите Прав человека и основных свобод 1950, Конституция РФ).
Отношения государства и общественных объединений носят дву сторонний характер. Это означает, что государство определяет право вое положение общественных объединений, пределы их деятельнос ти, объем полномочий и т.д., а общественные объединения участвуют в определении политики государства, в различных политических кам паниях, в контроле за деятельностью государственных органов.
Общественное объединение пред ставляет собой добровольное, самоуправляемое, некоммерческое фор мирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставных документах формирования (ФЗ «Об обществен ных объединениях»).
В РФ предусмотрена возможность создания следующих пяти видов общественных объединений: общественные организации; общественные движения; общественные фонды; общественное учреждение; органы общественной самодеятельности.
Членами и участниками общественных объединений могут быть как физические лица (российские граждане, так и иностранцы и лица без гражданства), а также юридические лица – общественные объединения.
Общественные объединения имеют довольно широкие права. Среди них – право свободы распространять информацию о своей де ятельности; проводить митинги, демонстрации, пикетирование; уча ствовать в выработке решений государственных органов; учреждать свои средства массовой информации; иметь собственность.
В политической системе политические партии играют существен ную роль. В государствах, где устанавливается многопартийность, чаше всего утверждается режим демократии.
Политическая партия определяется как общественное объединение, созданное в целях участия граждан РФ в полити ческой жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного само управления (Закон «О политических партиях»).
Главные цели политической партии: формиро вание общественного мнения; политическое образование и воспи тание граждан; выражение мнения по вопросам общественной жизни и доведение его до широкой общественности и органов государственной власти; выдвижение кандидатов в депутаты, участие в выборах и в работе представительных органов.
Т.о., важнейшими признаками политической партии являются:
Между политическими партиями и государством существуют тес ные связи и разнообразные формы взаимодействия. Так, и государст во, и политические партии – политические организации. Они непо средственно связаны с понятием государственной власти: только государство непосредственно осуществляет государственную власть, а партии ставят целью приход к государственной власти. Вместе с тем они сохраняют по отношению друг к другу большую автономию. Но при тоталитарном режиме нередко происходит слияние государствен ного аппарата и партийного и одна партия является не только правя щей, но и государственной.
Формы взаимодействия государства и партий заключаются в следу ющем.
1) Участие в формировании выборных представительных органов государственной власти (в демократическом обществе единственным средством овладения госу дарственной властью служат выборы).
2) Участие в формировании политического курса государства (оп ределяется заинтересованностью партии в проведении выгодной для данной партии и ее сторонников политики).
3) Влияние на процесс законотворчества, правотворчества испол нительных органов и правоприменительной деятельности государст венных органов (выражается во внесении предложений о принятии новых законов, иных нормативных правовых актов, об от мене существующих; в использовании права законодательных иници атив через своих депутатов, другие каналы, а также путем давления через общественное мнение на исполнительные и правоохранитель ные органы).
4) Контроль за государственными органами и процессом управле ния страной.
Государство в свою очередь осуществляет внешнее регулирование деятельности политических партий: регулирует посредством законодательных и иных актов статус политической партии, устанавливает рамки их деятельности; регламентирует их участие в избирательных кампаниях; решает вопросы о конституционности партий; контролирует финансовую деятельность партий.
Внутреннее регулирование осуществляется самими партиями в своих уставах, положениях, иных актах партийных органов, в которых определяется структура партии, ее цели и задачи, партийная дисциплина и др.
Принято классифицировать партии по следующим основным критериям:
1) По социальному признаку, т.е. тем интересам, которые они вы ражают: классовые и межклассовые (смешанные) партии (крестьянские, рабочие, предпринимательские и др.).
2) По идеологической ориентации партии делят на: либеральные, консервативные, коммунистические, социалистические, национально-патриотические, религиозные и др.
3) По составу партий: кадровые (состав ограничивается партийными функционерами или фиксированное членство вообще отсутствует) и массовые партии (имеют фиксированное членство, более цент рализованы, существует жесткая зависимость членов от первичных организаций).
4) По месту в системе власти партии могут делиться на правящие и оппозиционные. Помимо того, вы деляют парламентские и внепарламентские партии.
4) По используемым методам принято деление партий на левые (обычно используют радикально-революционные мето ды борьбы и тяготеют к коммунистической или социалистической идеологии), правые (ориентируются на стабильность в обществе – консервативные, буржуазные партии) и центристские (проповедуют умеренность в политической борьбе, компромисс, примирение полярных позиций).
В литературе принято понятие «партийная система», которое ха рактеризует положение политической партии в обществе, ее взаимо отношения с другими партиями, политику по отношению к различ ным слоям общества и т.д.
Выделяют системы: однопартийные (СССР – КПСС); двухпартийные (США – Республиканская и Демократичес кая); многопартийные (Германия и Франция). Здесь нет доминирующих партий и к власти могут прийти любые партии, осо бенно в коалиции с другими. Многопартийные системы считаются образцом демократии, одна ко, скорее всего они – свидетельство противоречий в обществе и на личия полярных интересов.
Гражданское общество и государство соотносятся, как содержание и форма. В этом соотношении главенствующая роль принадлежит гражданскому обществу, как содержанию. А государство, политическая система, выступают как форма, т.к. призваны выражать интересы и способствовать развитию гражданского общества. В этом соотношении должна соблюдаться определенная мера: если государство не развивается соразмерно потребностям гражданского общества, консервируется и уплотняется, то возникает определенная угроза того, что государство будет излишне вмешиваться в жизнь гражданского общества (угроза тоталитаризма); и наоборот, если государство и политическая система чрезвычайно ослаблены, то это грозит анархией в гражданском обществе.
Гражданское общество как относительно самостоятельная сфера социальной жизни начинает формироваться вместе со становлением буржуазного общества. До этого общество и государство совпадали, причем государство доминировало над обществом то в форме восточной деспотии, то в форме Римской империи, то в форме средневековой монархии. Отделение государства от общества и превращение его и общества в относительно самостоятельные феномены произошло только в результате буржуазных революций. Общество, освободившееся от тирании государства и объединившее отдельных самостоятельных субъектов, и получило название гражданского. Своей зрелости и суверенности гражданское общество достигает на высокой ступени буржуазного строя.
Подходы к трактовке гражданского общества неодинаковы:
1) Первый основывается на противопоставлении гражданского общества и государства и, следовательно, противопоставлении политических и неполитических отношений.
2) Второй подход исключает политические институты и отношения из сферы действия гражданского общества и рассматривает его как совокупность всех видов общественных отношений, в том числе и политических, в рамках которых удовлетворяются многообразные потребности и интересы индивидов, их групп, адекватные достигнутому уровню общественного развития.
Т.о. в мировой науке сегодня получил признание подход к гражданскому обществу как к комплексу общественных отношений, независимому от государства, но взаимодействующему с ним.
Гражданское общество есть система экономических, духовно-культурных, нравственных, религиозных и других отношений индивидов, свободно и добровольно объединившихся в гражданские ассоциации, союзы, корпорации для удовлетворения своих материальных и духовных интересов, потребностей.
Гражданское общество строится на принципе самоуправляемости, оно защищено традициями, обычаями, моральными нормами и правовыми законами от прямого вмешательства со стороны государства. Это те общественные отношения, которые способны развиваться независимо от государства, и последнее не вправе вмешиваться в данный процесс.
Гражданское общество включает в себя:
Разграничение между обществом и государством: сфера деятельности государства – это, прежде всего, политика (внутренняя и внешняя), его главное назначение – служить обществу, создавать необходимые условия для функционирования последнего и комфортного проживания в нем личности. Сильное гражданское общество способно заставить государство служить людям. Если же общество слабое, то государство сможет подчинить себе общество, противопоставить себя обществу, будет проводить собственные интересы.
Критерии гражданского общества:
Вместе с тем, все меньше остается сфер, которые составляли бы исключительную компетенцию гражданского общества, очищенного от государственного влияния и вмешательства. Связи государства и гражданского общества усиливаются. И хотя государство не входит в качестве элемента в состав гражданского общества, оно обеспечивает нормальное функционирование последнего.
Т.о., гражданское общество нельзя резко отделять от государства, так как государство:
Гражданское общество и государство в современных условиях тесно сотрудничают, но существуют пределы вмешательства государства в частную жизнь. Право является основным связующим элементом гражданского общества и государства.
Понятие «гражданское общество» характеризует определенный уровень развития общества, его состояние, степень социально-экономической, политической и правовой зрелости.
Церковь во все времена играла важную роль в жизни общества. Уже в раннеклассовых обществах, существовавших в форме городов-государств, было три центра управления: городская община, дворец и храм.
В зависимости от форм взаимоотношений с церковью различаются государства:
1) Теократическое государство – форма государственной власти, при которой она полностью или большей частью принадлежит церковной иерархии (Ватикан – абсолютная теократическая монархия, где все ветви власти принадлежат Папе римскому). Теократия находит благоприятные условия для своего возникновения преимущественно в эпоху феодализма, феодальной раздробленности (духовные княжества в Священной Римской империи). Характерные черты:
2) Клерикальное государство – форма организации государственной власти, при которой церковная иерархия через законодательно установленные институты определяющим образом влияет на политику государства и важнейшие сферы общественной жизни (Исламская республика Иран – помимо светских органов существует пожизненный руководитель государства, официально являющийся главным духовным и политическим лидером страны). Это промежуточный вариант между светским и теократическим государством. При клерикальной форме организации государственной власти церковь обычно получает ряд привилегий, как правило, путем заключения соглашений, договоров с государством. История знает такой вид договора, как конкордат, представляющий собой соглашение между Папой римским и правительством того или иного государства и определяющий правовой режим католической церкви в данной стране (конкордат Наполеона с Пием VII – тогда католическая религия была официально объявлена религией большинства французов).
Возможно наличие государственной церкви, когда одна или несколько церквей (конфессий) признаются частью официальной организации государства, т.е. господствующими в стране (Великобритания, Швеция, Норвегия, Исландия, Греция и др.). В этом случае положение государственной церкви предполагает ее тесное сотрудничество с государством в различных сферах политической жизни (регистрация актов гражданского состояния, государственное финансирование). В России до 1917 г. православная церковь была государственной.
3) Светское государство – форма организации государственной власти, при которой церковь отделена от государства, имеет место разграничение сфер их деятельности (за церковью остается лишь функция нравственного, духовного, религиозного воспитания граждан).
Первые попытки отделения церкви от государства намечаются во время буржуазных революций, когда церковь нередко играла реакционную роль, и в некоторых, хотя и достаточно редких случаях буржуазное государство приходило к необходимости ее отделения (в эпоху Великой Французской революции).
Светское государство характеризуется следующими чертами:
Светский характер государства обеспечивается также светским характером образования (отделением школы от церкви).
В светском государстве церковь не является элементом политической системы, она входит в систему гражданского общества. Однако де-факто в некоторых светских государствах церковь продолжает оставаться значительной политической силой (в Великобритании высшие церковные иерархи участвуют в работе палаты лордов). Кроме того, церковь может влиять на принятие каких-либо политических решений опосредованно, через различные общественные организации, СМИ и т.п. Сегодня политические контакты между государством и церковью достаточно распространены. Нормальное состояние взаимоотношений государства и церкви означает их сотрудничество, партнерство в решении насущных общественных задач, а не полную изоляцию друг от друга. Церковь вовлекается в решение социальных проблем общества путем образования различных обществ милосердия. Т.е. государство использует церковь в качестве социального института, обеспечивающего коммуникативные и интегральные связи в политической системе. Имеет место партнерство особого рода. В своих взаимоотношениях государство и церковь выступают как равноправные партнеры, сотрудничающие во имя общего блага. Церковь критикует, формирует общественное мнение и влияет на законодательство. Интеграционная функция церкви направлена на объединение социальных интересов верующих. Церковь выполняет и функцию социального контроля, так как церковь ориентирует людей руководствоваться
РФ Конституцией провозглашена светским государством (ст. 14): «РФ – светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом». В настоящий момент отношения между церковью и государством регулируются не только Конституцией, но и ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях» от 26.09.1997 года. Государство обеспечивает светский характер образования в государственных и муниципальных образовательных учреждениях. Деятельность органов государственной власти и местного самоуправления не сопровождается публичными религиозными обрядами и церемониями.
Современная экономика представляет синтез рыночного механизма и элементов государственного регулирования.
Эволюция взглядов на вмешательство государства в экономику. Истоки возникновения государственного регулирования уходят далеко вглубь веков. Основные доктрины:
1) Меркантилизм: выступал за активное вмешательство государства в экономику (т.к. процесс первоначального накопления капитала не мог быть осуществлен без поддержки государства).
2) Физиократы: выдвинули принцип, означающий требование свободы торговли, а главная забота государства – защита т.н. естественного права, основой которого является частная собственность.
3) Классическая школа политэкономии (А. Смита и Д. Рикардо), развивавшаяся в эпоху промышленного переворота и выражавшая интересы промышленной буржуазии: обосновала лозунг «экономической свободы» и высказывалась за ограничения вмешательства государства в экономическую жизнь (государство должно выполнять три обязанности: ограждать общество от насилия и вторжений других независимых обществ; ограждать по мере возможности каждого члена общества от несправедливости и угнетения со стороны других его членов и осуществлять правосудие; создавать и содержать определенные общественные сооружения и учреждения, создание и содержание которых не может быть в интересах отдельных лиц или небольших групп, и затраты на которые не могут быть покрыты частными лицами).
4) Неоклассическое направление: стояло на позициях саморегулирования рыночной системы (вмешательство государства может только нанести вред ее эффективному функционированию).
5) Кейнсианская школа (Дж Кейнс): обосновала необходимость государственного регулирования экономики как средства, способного уравновесить совокупный спрос и совокупное предложение, вывести экономику из кризисного состояния, способствовать ее дальнейшей стабилизации.
6) Неолиберализм и монетаризм: обосновывали необходимость государственного невмешательства, роль государства сводится к созданию наиболее благоприятных условий функционирования рыночной экономики.
7) Школа «великого неоклассического синтеза» (П. Самуэльсон): разработала теорию смешанной экономики – теория, соединяющая устойчивость государственного управления, необходимую для удовлетворения общественных потребностей, и гибкость рыночного саморегулирования для удовлетворения быстро меняющихся личных запросов (в зависимости от состояния экономики предлагалось использовать либо кейнсианские рекомендации государственного регулирования, либо рецепты экономистов, стоящих на позиции ограничения государственного вмешательства в экономику).
8) Марксистская доктрина глобального управления экономикой: в основе лежат представления о государственном централизованном плановом регулировании экономики, основанном на общественной собственности на средства производства.
Рыночный механизм свободной конкуренции имеет много достоинств, его возможности велики, но все же не безграничны. Существуют области, где механизм свободной конкуренции не срабатывает и требуется вмешательство государства (границы государственного вмешательства): организация денежного обращения; удовлетворение государством общественных потребностей; перераспределение доходов; занятость; монополизм и инфляция; развитие фундаментальных научных исследований и связанных с ними крупных инвестиций с длительными сроками окупаемости, высокой степенью риска и неопределенностью в отношении прибыли практически не под силу рыночному механизму; проведение региональной политики (проблемы, возникающие при воздействии на рыночную экономику исторических, национальных, демографических и прочих нерыночных факторов); реализация национальных интересов в мировой экономике.
Рыночные и государственные регуляторы опираются на правовые нормы, закрепленные в законах, отражающих правила рыночного или нерыночного поведения человека во взаимодействии людей между собой. Такое взаимодействие приводит к столкновению личных, коллективных (корпора тивных) и общественных интересов и объективно требует наличия субъекта регулирования социальных отношений в обществе. Таким субъектом выступает основной институт политической системы общества, организующий, направляющий и контролирующий совместную деятельность и отношения людей, общественных групп, классов и ассоциаций, который и называется государством.
Регулирование, в общепринятом смысле, можно рассматривать как упорядочение, налаживание каких либо отношений (экономических, социальных, политических и т.д.). Государственное регулирование в целом рассматривается как одна из функций государственного управления и заключается в установлении и обеспечении государством общих правил поведения субъектов общественных отношений и корректировки их в зависимости от изменяющихся условий (оно включает также всесторонний контроль за выполнением требований норм права; координацию деятельности участников соответствующих отношений; всестороннюю защиту их законных интересов и прав; определение и нормативное закрепление приоритетов проводимой в сфере экономики государственной политики; установление порядка заключения государственных контрактов (договоров), порядка лицензирования и т.п.). Экономическое регулирование представляет собой целенаправленные процессы, обеспечивающие поддержание или изменение экономических явлений и их связей.
Т.о. государственное регулирование экономики – это одна их функций государственного управления, отражающая целенаправленное воздействие государства на экономическую систему, обеспечивающая поддержание или изменение экономических явлений и их связей.
Основная цель государственного регулирования экономики – достижение максимального благосостояния всего общества. Но ее реализация возможна через достижение прикладных целей, к которым относятся: экономический рост; полная занятость; стабильность уровня цен и устойчивость национальной валюты; внешнеэкономическое равновесие.
Инструменты государственного регулирования можно разделить на две группы:
1) Административно-правовые методы, связанные с необходимостью решения макроэкономических и социальных проблем в интересах всего общества. Административно-правовые методы подразделяются на методы запрета, разрешения, принуждения и основываются на регулирующих действиях, связанных с обеспечением правовой инфраструктуры. Административные методы включают: финансовую поддержку государства отдельным предприятиям, секторам экономики, проведение макроструктурных сдвигов с целью предупреждения структурных кризисов через разработку и научно-тенических, экологических и других государственных программ, финансирование социальной сферы, антимонопольные меры и т.д. Административные методы предполагают использование мер по рационированию, лицензированию, квотированию, контролю над ценами, доходами, валютным курсом, учетным процентом, введение обязательных стандартов, за невыполнение которых государство принимает соответствующие санкции.
2) Экономические методы: бюджетное, налоговое, денежно-кредитное регулирование.
Экономические и административные методы взаимосвязаны (любой экономический регулятор несет в себе элементы администрирования, поскольку контролируется той или иной государственной службой). В то же время экономические и административные методы противоположны (административные приемы существенно ограничивают свободу экономического выбора, а порой сводят ее к нулю). Это случается там, где администрирование выходит за экономически обоснованные границы, обретает черты тотальности, перерождается в административно-командную систему. Вместе с тем административные меры, подавляя индивидуальную экономическую свободу, вполне оправданы, если они используются в тех случаях, когда максимальная свобода одних субъектов оборачивается тяжелыми потерями для других субъектов и рыночного хозяйства в целом.
Группы моделей экономики:
1) Этатистские, в которых полностью или почти полностью отсутствуют традиционные рыночные элементы и присуще преобладание государственного регулирования экономики. Характерными чертами являются: чрезмерная централизация экономических рычагов в руках государства, а точнее правительства; сосредоточение всех механизмов управления экономикой в центральных правительственных структурах; строго плановый характер экономики в масштабах страны и на локальных уровнях, при котором план приобретает нормативно-правовой характер, а последствиям его соблюдения придается юридическое значение; отношения между государством и другими субъектами экономических связей построены на основе прямого подчинения; взаимоотношения между государственными и экономическими структурами регулируется, в первую очередь, не с помощью норм гражданского или коммерческого, а административного и ему подобных по характеру отраслей права.
2) Переходные, с зарождающимися рыночными отношениями, развивающиеся в направлении становления рыночных институтов и соответствующих им форм рыночного регулирования. К общим закономерностям переходной экономики относят: преобладание изменчивости над устойчивостью, когда резко возрастает динамизация в общественно-экономических процессах, а в обществе начинают господствовать настроения необходимости «ремонта» или «разрушения» старой системы; нарастание неустойчивости и неравномерности в развитии хозяйственной системы, которое находит свое экономическое проявление в кризисности при разной форме её проявления (открытая или скрытая) и в различающихся масштабах (вплоть до состояния катастрофичности); рост противоречий, конфликтов и напряженности в обществе из-за несовпадения экономических интересов, усиления социального размежевания и смена социальных позиций больших социальных групп и элит в общественных структурах, ведущие к обострению политической борьбы и зависимости экономических решений от реального соотношения основных политических сил; особый характер противоречий: в условиях переходной экономики экономические противоречия представляют собой противоречия развития (между новыми и старыми элементами производственных отношений), а не противоречия функционирования (внутри каждого производственного отношения). Основная регулятивная деятельность государства сводится к следующему: выработке общей, в масштабе всей страны, внутренней и внешней экономической политики; правовому обеспечению возникающих рыночных отношений; определению круга и правового статуса субъектов экономических отношений; выработке социальной политики и действенных средств защиты экономических и иных интересов населения, запрещению и пресечению нарушающих закон способов ведения хозяйства и коммерции; созданию наиболее благоприятных условий для развития отечественного производства, защита его от недобросовестной конкуренции и протекции от вытеснения более развитым зарубежным капиталом; регламентация порядка разрешения возникающих в сфере экономики споров и установление юридической ответственности за нарушение законодательства.
3) Либеральные, обладающие высокоразвитыми рыночными отношениями, для которых основополагающими являются рыночные регуляторы. Отличаются следующими особенностями госрегулирования экономики: установление, как правило, партнерских отношений между государственными и рыночными структурами; минимальным вмешательством государства в экономику, уровень которого для каждой страны является различным; рациональным сочетанием административно-правового и экономического воздействия государства на экономические отношения; сосредоточением в руках государств лишь минимальных, объективно необходимых для его нормального существования и функционирования материальных средств; полное сосредоточение в руках государств финансовой и налоговой систем; доминирование частной собственности над государственной и всеми другими формами собственности.
4) Смешанные, в которых рационально сочетаются рыночные и государственные регуляторы. Для них характерны следующие особенности: плюрализм всех существующих правовых форм собственности; рациональное сочетание административного и экономического воздействия на экономику; активное участие государства в макроэкономическом регулировании воспроизводственных пропорций, в развитии научно-технического прогресса, в распределительных процессах сферы потребления, в реализации общественно значимых программ и другие.
5) Конвергентными, в которых органически интегрируются в единое целое наиболее эффективные формы рыночного и государственного регулирования. Общество устойчивого развития опирается на следующие фундаментальные принципы социальной государственности: принцип рациональной экономической свободы, на основе которой формируется смешанная экономика, обеспечивающая достаточное производство товаров и услуг для общества; трудовые отношения в обществе выстраиваются на принципах социального партнерства государства, наемного труда и работодателей; государственное регулирование рыночных отношений, достижение необходимых уровней и соотношений производства и потребления; государство во всех своих действиях преследует соблюдение принципа социальной справедливости, что сопровождается перераспределением общественного продукта в пользу менее трудоспособных и нуждающихся; принцип демократического коллективного управления производством и социальной сферой общества, обеспечивающий оптимально возможную степень социальной солидарности.
Правовое государство – это государство, функционирование которого основано на праве, и основным направлением деятельности которого является полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина. Правовое государство – это не просто демократическое образование, а высший его тип. Оно предполагает демократическое устройство всего его механизма, демократический режим, максимальное развитие и использование демократических институтов.
Признаки правового государства:
1) Господство (верховенство) права во всех сферах жизни общества, подчинение государства праву: в правовом государстве все, включая государство и личность, признают, что основополагающим в таком обществе является закон:
2) Незыблемость, гарантированность и реальность прав и свобод личности: государство должно не только признавать (человек, его права и свободы являются высшей ценностью), но и гарантировать полный набор прав и свобод личности, признаваемых мировых сообществом в качестве естественных, принадлежащих личности от рождения и потому неотчуждаемых государственной властью. Государство может считаться правовым лишь в том случае, если оно закрепляет и реально обеспечивает равенство всех людей как субъектов правового общения, их равенство перед законом.
3) Единство прав и обязанностей личности, взаимная ответственность личности и государства. В своих взаимоотношениях личность и государство выступают равными партнерами и обладают взаимными правами и обязанностями. Государство не только вправе требовать от личности выполнения ее обязанностей, установленных законом, но и само несет ответственность перед личностью, выполняя определенные обязанности. В правовом государстве должны быть законодательно закреплены возможности, позволяющие личности требовать от государства исполнения его обязанностей. Такие возможности предоставляет судебный порядок обжалования действий и решений государственных органов и должностных лиц.
4) Принцип разделения властей, т.е. самостоятельное функционирование трех ветвей власти – законодательной, исполнительной и судебной. Каждая из них служит своеобразным противовесом другой и определенным юридическим средством воздействия на другие ветви власти. Данный принцип позволяет функционировать государственной власти на правовых основах, регулировать действия каждой их них и не допускать концентрации власти во всей полноте в одних руках.
5) Независимая, но юридически регулируемая власть СМИ, без которой невозможно существование правового государства.
6) Регулярные демократические выборы, как легальная и легитимная основа формирования народом органов государственной власти всех уровней. Становление правового государства проявляется среди прочего в том, что выборы и референдумы действительно превращаются в институты, означающие высшее непосредственное выражение воли народа.
7) Многопартийность. Если идеология правящей партии становится официальной идеологией государства, партийный аппарат сращивается с государственным, а высшие государственные посты занимают только члены этой партии, то речь уже не может идти о государстве правовом.
8) Высокий уровень правосознания граждан. Государство должно быть заинтересовано в повышении уровня правосознания населения, в распространении юридических знаний, в формировании у граждан убеждений в необходимости исполнения требований права.
9) Наличие развитого гражданского общества. Правовое государство предполагает наличие гражданского общества, которое в самом общем виде представляет собой такую ступень общественного развития, которая характеризуется развитыми экономическими, культурными, правовыми и политическими отношениями между его членами, разнообразием форм собственности, незыблемостью прав и свобод граждан и т.п. И вся эта совокупность развивается относительно независимо от государственной власти.
Создание правового государства требует и определенных условий или предпосылок:
Формирование идеи правового государства:
1) Этап античной истории: подчеркивалось значение закона, его незыблемость и верховенство, общеобязательность (Платон, Аристотель, Цицерон). В этом просматриваются определенные зачатки правового государства. Античные идеи послужили толчком для дальнейшего развития политико-правовой мысли.
2) Представители естественно-правовой теории (Б. Спиноза, Д. Локк, Т. Гоббс, Д. Дидро, Г. Гроций): было дано определение понятия правового закона (который нацелен на сохранение и расширение свободы людей), сформулирован принцип разделения властей как гарантии против злоупотребления властью, обоснование необходимости политической свободы в гражданском обществе, свободы воли индивида, идея господства права. Эти идеи оказали серьезное влияние на принятие и развитие конституционного законодательства в условиях буржуазного общества (нашли свое отражение в конституции США, во Французской декларации прав человека и гражданина).
3) Следующий шаг в развитии идеи правового государства был сделан великими немецкими учеными Кантом и Гегелем. Кантом была разработана идея правового общества. Государство он понимал, как объединение множества людей, подчиненных правовым законам. Право тесно связано с моралью (имеют один источник – категорический императив: «Поступай только согласно такой максиме, руководствуясь которой, ты в то же время можешь пожелать, чтобы она стала всеобщим законом»). Человек – субъект нравственного сознания, в корне отличный от окружающей природы, должен руководствоваться в своем поведении велениями нравственного закона. Кант тесно связывает право с нравственными требованиями, моралью.
Гегель воспринимал идею правового государства, как практическую действительность. Правовое государство он определял, как царство реализованной свободы. Гегель принудительную силу государства не считал главной, он подчеркивал и признавал социальную и правовую направленность государственной деятельности. Подчеркивал нравственное содержание права, государства.
Идея правового государства была направлена против полицейского государства, против абсолютизма (Германия). Для полицейского государства характерна показная забота о гражданах и поданных, недопущение народа к управлению государством (нежелательно отождествлять полицейское государство с тоталитарным государством). Некоторые внешние признаки полицейского государства проявляются и в деятельности современных демократических государств (США).
Концепция правового государства развивалась и в трудах русских дореволюционных юристов: Г.Ф. Шершеневича (три критерия правового государства: господство права в управлении государством, ограничение государственного вмешательства только охраной субъективных прав личности, принцип разделения властей), П.И. Новгородцева, В.М. Гессена, С.А. Котляревского, Н.М. Коркунова и т.п.
4) В последующем идеи правового государства были развиты в других работах (Г. Еллинек, Г. Кельзен и пр.). Еллинек подчеркнул роль и значение связанности государства правом: если государство издает новые законы, обязательные для других членов общества, то тем самым государство связывает этими правовыми установлениями и государственные органы. То есть, и государство в своей деятельности должно руководствоваться теми принципами, которые оно провозглашает для других граждан.
Что касается отношения к идеям правового государства со стороны Марк са и Энгельса, то оно было негативным, отрицательным, как и отношение марксизма к государству вообще.
Автором термина «правовое государство» был представитель немецкого либерализма Велькер (употребил впервые этот термин в 1813г.). А ввел термин в научный оборот и осуществил юридический анализ этого термина его соотечественник фон Моль.
В Конституции современной России поставлена задача построения право вого государства (ст. 1) и закреплены все основополагающие принципы пра вовой государственности.
Социальное государство – это государство, которое берет на себя в объеме, соответствующем его возможностям, обеспечение определенного уровня жизни своих граждан, удовлетворение их материальных и духовных потребностей.
Идея социальной государственности сформировалась в конце XIX – нача ле XX вв. (то есть позднее идеи правового государства) как результат объек тивных социально-экономических процессов, происходящих в жизни буржу азного общества, когда в противоречие вошли два его важнейших принципа – принцип свободы и принцип равенства. Теоретически сложилось два подхода к соотношению этих принципов:
1) Адам Смит, Джон Стюарт Милль, Бенжамен Констан, Джон Локк и др. отстаивали теорию индивидуальной свободы человека, вменяя государству в качестве основной обязанности охранять эту свободу от любого вмешательства, в том числе и от вмешательства самого го сударства. При этом они понимали, что, в конечном счете, такая свобода при ведет к неравенству, однако считали свободу высшей ценностью.
2) Другой подход олицетворяет Жан-Жак Руссо, который, не отрицая значе ния индивидуальной свободы, считал, что все должно быть подчинено прин ципу равенства, обеспечивать который – задача государства. Принцип индивидуальной свободы, который раскрепощал инициативу и самодеятельность людей, способствовал развитию частного предприниматель ства и рыночного хозяйства, имел, т.о., экономическое основание в период упрочения экономической мощи буржуазных государств.
Однако по мере развития и накопления богатства стало происходить имущественное расслоение буржуазного общества, его поляризация, чреватая социальным взрывом. И в этой ситуации принцип индивидуальной свободы потерял свою актуальность и уступил место принципу социального равенства, требующего от государства перейти от роли «ночного сторожа» к активному вмешательству в социально-экономическую сферу. Именно в такой историко-политической обстановке и начинает формироваться понятие социального го сударства, понимание его особых качеств и функций. В дальнейшем идея социального государства начинает получать все боль шее признание, воплощаться в практике и конституциях современных го сударств. Впервые государство было названо социальным в Конституции ФРГ 1949 г. Так или иначе принцип социального государства выражен в конституциях Франции, Италии, Португалии, Турции, Испании, Греции, Нидерландов, Дании, Швеции, Японии и др. государств.
На Западе идея социального государства связана с идеей государства всеобщего благоденствия» – любое государство среди общих дел должно уделять большое внимание социальной защите населения, с тем, чтобы сводить к минимуму социальные различия между группами и слоями населения и создавать возможности для достойного уровня жизни.
Т.о., социальное государство необходимо рассматривать в виде достигнутого состояния, факта государственной жизни общества либо в виде благородной социальной идеи, к которой государство должно стремиться, но которая, как и идея правового государства, пока окончательно не реализована. В первом случае, социальное государство – это исторический тип государства, который отличается от иных приоритетом социальной функции государства, особой ролью государства в экономике. Выделяют три типа социального государства:
Очевидно, что в основе социального государства лежит идея ответственности государства за создание таких условий жизни, при которых каждому человеку была бы гарантирована доступность элементарных благ, что можно рассматривать как создание равных стартовых условий (возможностей) или выравнивание этих возможностей. Социальным будет в этом смысле то государство, одним из приоритетных направлений деятельности которого, является создание условий для реализации социальных прав граждан, закрепленных в национальном законодательстве и соответствующих мировым стандартам в этой области.
Подлинно социальное государство возможно лишь в условиях демокра тии, гражданского общества и должно быть правовым в современном значе нии этой характеристики. В настоящее время правовое государство должно быть социальным, а социальное государство не может не быть правовым.
Сегодня не все государства могут реально защитить все важнейшие социальные права граждан. Основная причина – состояние экономики страны. Ведь известно, что социальная функция может осуществляться в полном объеме лишь при высоком уровне экономического развития страны, позволяющем разумно перераспределять средства и ресурсы, сохраняя свободу рыночных отношений и предпринимательства.
Признаки социального государства:
Функции социального государства:
Понятие «социальное государство» – новое для российского законодательства. Впервые употреблено в Конституции РФ 1993 г. В ст. 7 Конституции закреплено, что Россия – социальное государство, политика которого направлена на создание условий для достойной жизни свободного развития человека. Под достойной жизнью понимается в первую очередь материальная обеспеченность на уровне стандартов современного общества, но не ниже прожиточного минимума. Под свободным развитием человека предполагается равный доступ к ценностям культуры, гарантированность личной безопасности человека, физическое, умственное и нравственное совершенствование личности. В Конституции РФ приводится перечень социальных гарантий: гарантированный минимум заработной платы, поддержка людей с пониженной трудоспособностью и пр.
Идеи социальной нравственности и гарантированность социально-экономических и культурных прав требуют долговременных социальных программ и постоянных усилий государства. Конституционное положение о том, что Россия – социальное государство, является программным, так как оно определяет цели государства, еще не достигшего уровня социального. Это объясняется недостаточностью материальных возможностей государства, отсутствием среднего класса собственников, развитого гражданского общества. Поэтому, представляется правомерным назвать Россию страной, находящейся на переходной стадии к социальному государству, которое выступает как институт общества, направленный на организацию нормальной жизни и развитие всего общества в целом, защиту прав, свобод и законных интересов всех населяющих его граждан и народов.
Светское государство – форма организации государственной власти, при которой церковь отделена от государства, имеет место разграничение сфер их деятельности (за церковью остается лишь функция нравственного, духовного, религиозного воспитания граждан).
Первые попытки отделения церкви от государства намечаются во время буржуазных революций, когда церковь нередко играла реакционную роль, и в некоторых, хотя и достаточно редких случаях буржуазное государство приходило к необходимости ее отделения (в эпоху Великой Французской революции).
Светское государство характеризуется следующими чертами:
Светский характер государства обеспечивается также светским характером образования (отделением школы от церкви).
В светском государстве церковь не является элементом политической системы, она входит в систему гражданского общества. Однако де-факто в некоторых светских государствах церковь продолжает оставаться значительной политической силой (в Великобритании высшие церковные иерархи участвуют в работе палаты лордов). Кроме того, церковь может влиять на принятие каких-либо политических решений опосредованно, через различные общественные организации, СМИ и т.п. Сегодня политические контакты между государством и церковью достаточно распространены. Нормальное состояние взаимоотношений государства и церкви означает их сотрудничество, партнерство в решении насущных общественных задач, а не полную изоляцию друг от друга. Церковь вовлекается в решение социальных проблем общества путем образования различных обществ милосердия. Т.е. государство использует церковь в качестве социального института, обеспечивающего коммуникативные и интегральные связи в политической системе. Имеет место партнерство особого рода. В своих взаимоотношениях государство и церковь выступают как равноправные партнеры, сотрудничающие во имя общего блага. Церковь критикует, формирует общественное мнение и влияет на законодательство. Интеграционная функция церкви направлена на объединение социальных интересов верующих. Церковь выполняет и функцию социального контроля, так как церковь ориентирует людей руководствоваться в своих действиях и поступках общепринятыми гуманистическими ценностями.
РФ Конституцией провозглашена светским государством (ст. 14): «РФ – светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом». В настоящий момент отношения между церковью и государством регулируются не только Конституцией, но и ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях» от 26.09.1997 года. Государство обеспечивает светский характер образования в государственных и муниципальных образовательных учреждениях. Деятельность органов государственной власти и местного самоуправления не сопровождается публичными религиозными обрядами и церемониями.
Тоталитарный и авторитарный режимы – это антидемократические политические режимы.
Авторитарный режим характеризуется тем, что государством руководит узкий круг – правящая элита, которая возглавляется лидером и пользуется большими привилегиями и льготами. Характерными признаками также являются:
Т.о. авторитарный режим – государственно-политическая система, характеризуемая сосредоточением власти в руках одного человека или правящей элиты, фактически не контролируемых и не избираемых населением, но при сохранении внешних признаков конституцион ного правления.
Авторитарный режим занимает промежуточное место между тоталитарным и демократическим режимами и способен перерасти как в тот, так и в другой в зависимости от ориентации правящей элиты.
Существует 2 разновидности Авторитарного режима.
- Авторитарно-конституционный режим
- Тоталитарный режим
Авторитарно-конституционный режим предполагает все-таки определенное ограничение полномочий высших должностных лиц конституцией.
Тоталитарный режим – это крайняя форма авторитарного режима, представляющая собой всеобъемлющий контроль государства над населением, всеми формами и сферами жизни общества и опирается на систематическое применение насилия или угрозу его применения. Политологи отмечают, что тоталитаризм – это не просто поли тический режим как характеристика власти, а практически способ организации общества. Тоталитаризм – порождение XX в. Однако идеи о возможности полного, всеобщего управления обществом со стороны государства уходят корнями в древность (Гераклит, Платон). В средние века и в Новое время, многие тота литарные идеи были воплощены в проектах будущего государства коммуни стов-утопистов (Томаса Мора, Томмазо Кампанеллы, Гракха Бабефа). В дальнейшем тоталитарные идеи получили развитие в трудах Фихте, Ге геля, Маркса, Ницше и др.
Тоталитаризм как способ организации общественной жизни и политичес кий режим характеризуют следующие моменты:
Основные разновидности тоталитаризма:
а) левый (коммунистический) тотали таризм,
б) правый тоталитаризм (фашизм)
в) национал-со циализм (возник в Германии в 1933 г.)
г) религиозный тоталитаризм (исламский фундаментализм).
Фашизм впервые был установлен в Италии в 1922 г. Ему свойственны все признаки тоталитаризма, но имеет и свои особенности:
В нашей стране тоталитарный режим утвердился в конце 20-х годов и суще ствовал до начала 50-х. После этого он оставался авторитарной диктатурой КПСС с сильными пережитками тоталитаризма, заключавшимися в принуди тельном насаждении одной-единственной идеологии - «марксизма-ленинизма».
Недемократические режимы могут быть установлены при попытках государственных переворотов, массовых беспорядках, стихийных бедствиях, но должны носить временный характер.
Первые самоуправленческие структуры сформировались еще в рамках родового строя. С возникновением государства они частично трансформировались в органы государственной власти, а частично сохранили самостоятельное значение в виде тех или иных форм самоорганизации граждан. Идеи местного самоуправления стали складываться еще в эпоху феодализма – теория свободной общины. Согласно данной теории община формируется естественным путем независимо от органов государственной власти и вправе самостоятельно решать свои собственные дела. Во второй половине XIX в. возникла государственная теория самоуправления, согласно которой местное самоуправление представляет собой одну из форм организации государственного управления на местах, являясь частью общей государственной системы.
Местное самоуправление – право и реальная способность органов местного самоуправления регламентировать значительную часть государственных дел и управлять ими, действуя в рамках закона, в соответствии со своей компетенцией и в интересах местного населения.
Местное самоуправление – форма осуществления народом своей власти, обеспеченная Конституцией РФ, федеративными законами, а в случаях, установленных федеральными законами и законами субъектов федерации, это самостоятельное и под свою ответственность решение населением непосредственно или через органы местного самоуправления вопросов местного значения, исходя из интересов населения с учетом исторических и местных традиций.
Конституция РФ гласит, что народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления (ст. 3). В РФ признается, гарантируется местное самоуправление (ст. 12). Местное самоуправление обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владения, пользования и распоряжения муниципальной собственностью.
Местное самоуправление осуществляется гражданами путем референдумов, выборов, других форм прямого волеизъявления, через выборные и другие органы местного самоуправления.
Компетенция органов местного самоуправления должна строиться таким образом, чтобы им были подведомственны все вопросы, которые наиболее эффективно могут решаться на местах. Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти, однако, конституцией предусмотрена возможность делегирования полномочий государственных органов органам местного самоуправления, и наоборот.
Местное самоуправление решает следующие вопросы: управление муниципальной собственностью; формирование, утверждение, исполнение местного бюджета; установление местных налогов и сборов; охрана общественного порядка; решение вопросов местного значения.
Местное самоуправление предполагает тщательный учет традиций (которые сложились в той или иной местности), культурного развития населения.
Местное самоуправление, как по особенностям формирования, так и по специфике функционирования, существенно отличается государственной власти:
1) Власть местного самоуправления, как и государственная власть, является публичной и политической, но это власть определенной части населения — территориального коллектива в границах той или иной административно-территориальной единицы (округа, района, общины и т.д.).
2) Главный субъект местного самоуправления – гражданин (местный житель). Он самостоятельно и свободно решает, участвовать ли ему в собрании жителей самоуправленческой территориальной единицы, в местном референдуме или выборах в органы местного самоуправления. Гражданин вправе свободно выдвигать кандидатуры, в т.ч. и свою, в органы самоуправления. Т.о. местное самоуправление приобщает всех без исключения граждан к участию в управлении делами общества (и в этом его особая социальная роль). Государственная же власть обычно осуществляется ограниченным кругом лиц, получившим к ней доступ либо по наследству (монарх), либо по назначению или в результате выборов.
3) Самоуправленческая власть осуществляется в интересах всего местного сообщества, от его имени и им самим. Иначе обстоит дело с государственной властью. На формирование государственных органов воля частного лица оказывает мало воздействия. Здесь работают другие механизмы: мобилизованные групповые интересы, опирающиеся на финансовые средства, которых, как правило, нет в распоряжении конкретных индивидов. Частное лицо не вправе влиять ни на механизмы формирования государственных органов, ни на процедуру принятия ими решения. Эту ситуацию не меняет даже то обстоятельство, что в демократическом обществе представительная государственная власть формируется различными слоями населения. Общая воля народа может быть определена лишь более или менее приблизительно, поскольку те, кто составляет народ, зачастую и сами не в состоянии адекватно оценить ситуацию и свои интересы в этой ситуации. Государственная власть почти везде и повсюду осуществляется в интересах, прежде всего, политической элиты.
4) Проводя различие между государственной властью и местным самоуправлением, следует также иметь в виду, что уровень компетентности, необходимый для решения государственных дел, как правило, неизмеримо выше, чем тот, который требуется для принятия решений в системе местного самоуправления.
5) Государственная власть, сколь бы ясно ни осознавалась ее значимость для управления обществом, рассматривает главным образом не проблемы отдельных лиц, а типичные ситуации. Учитывать интересы конкретных лиц она способна лишь в связи с такими ситуациями. Между тем, в самоуправлении особенно в его нижних звеньях, участвуют люди, которые знают или должны знать большинство тех, на кого распространяются их решения.
6) Местное самоуправление представляет собой такую децентрализованную форму организации территориальной публичной власти, которая обеспечивает исполнение законов и других НПА государственной власти в пределах территории соответствующих видов поселений самим поселением и образуемыми им самостоятельно органами местного самоуправления и избираемыми и назначаемыми соответствующим образом должностными лицами. Эти органы и должностные лица подотчетны местному населению и подконтрольны ему в своей деятельности. Такая конструкция публичной власти на местах обеспечивает реализацию конституционного принципа ответственности в системе МСУ.
7) Формирование органов местного самоуправления, как уже отмечалось, подконтрольно только местному населению. Лица, входящие в состав органов местного самоуправления, не могут назначаться или утверждаться государственными органами. Но это не означает отсутствия контроля за деятельностью органов местного самоуправления. Однако такой контроль может осуществляться только в порядке и случаях, предусмотренных Конституцией и Законом. Ст. 12 Конституции устанавливает, что местное самоуправление в пределах своих полномочий самостоятельно. Однако если органам МСУ передаются (делегируются) отдельные государственные полномочия, то реализация данных полномочий подконтрольна государству.
Организация местного самоуправления в РФ строится на признании государством его автономии. Основы функционирования – Конституции РФ и ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления». Основные институты местного самоуправления:
1) Институты непосредственной демократии – собрания и сходы граждан, местные референдумы, выборы в органы местного самоуправления.
2) Представительные органы местного самоуправления, состоящие из депутатов, избранных населением муниципального образования (принятие устава, утверждение местного бюджета и другие вопросы).
3) Главы муниципальных образований (главы администраций районов, городов, поселков, мэры и т.п.), избираемые населением соответствующей территории или представительными органами местного самоуправления.
4) Территориальное общественное самоуправление – самоорганизация граждан по месту их жительства на части территории муниципального образования.
Организационно-территориальные единицы местного самоуправления: сельское поселение (объединение территорий сельских населенных пунктов), городское поселение (город или поселок с прилегающей территорией), поселение (городское или сельское), муниципальный район (несколько поселений или поселений и межселенных территорий, объединенных общей территорией), городской округ (городское поселение, не входящее в состав муниципального района), внутригородская территория города федерального значения (часть территории города федерального значения), муниципальное образование (городское или сельское поселение, муниципальный район, городской округ либо внутригородская территория города федерального значения), межселенная территория (территория вне границ поселений).
Конституция гарантирует осуществление местного самоуправления с целью обеспечения его реальности как особой формы публичной власти. Гарантии местного самоуправления могут быть экономическими (собственность, материальная помощь), организационные гарантии (закрепление самостоятельности местного самоуправления и т.п.), юридические гарантии (обязательность актов местного самоуправления).
Проблема соотношения государства и права по существу сводится к вопросу о том, что первично: государство или право, зависит ли государство от права или, напротив, право от государства. Можно выделить пять основных позиций в трактовке данного вопроса.
1) Этатистская: государство является главным институтом общества, организатором экономической и других сфер жизни общества. Во благо общества государство устанавливает определенный правопорядок, защищает общество от нападений извне и т.д. Государство предшествует праву, последнее зависимо от государства, порождено им. Т.о. право выступает совокупностью государственно-властных велений и обеспечивается возможностью применения принуждения. Право рассматривается исключительно с т.з. его инструментальной ценности для общества, государство не связано в правом, а само устанавливает такое право, которое считает необходимым и полезным для государства. Такой подход способствует формированию и утверждению тоталитарного режима: допущение вмешательства государства в частную жизнь и другие сферы жизни общества (СССР).
2) Естественно-правовая теория предполагает существование права независимо от государства. Государство – продукт права, подчиняется праву, поскольку само государство возникает из потребности обеспечить действие права как системы нормативного регулирования. Из этой позиции возникла идея правого государства, в котором утверждается верховенство (господство) права.
3) Дуалистическая, т.е. существование сложной двусторонней функциональной связи между государством и правом: они не могут существовать друг без друга и оказывают воздействие друг на друга. Т.о. налицо связь взаимной зависимости: право без государства бессильно, государство же неспособно существовать без права как регулятора общественных отношений.
4) Позитивистская теория базируется на философии юридического позитивизма, которая проповедует идею самоограничения государства: издавая законы, государство тем самым ограничивает себя ими, обязано подчиняться законам. Такое самоограничение определяется самим государством (распространена была в 19 веке в Германии и России).
5) Либерально-демократическая теория обосновывает идею связанности государства правом. Этот подход исходит из различения закона правом, считая право первичным элементом. Государство, принимая законы и регулируя отдельные стороны жизни общества, должно учитывать данное положение. Данный подход получил наибольшее признание.
Вместе с тем, признается взаимное воздействие права и государства друг на друга. Современное государство не может существовать вне права. Отмечают два главных направления воздействия права на государство:
Воздействие государства на право проявляется в следующем:
Анализируя связь государства права, следует иметь в виду, что право относительно самостоятельно по отношению к государству, так же как и государство относительно самостоятельно в отношении права. Это подтверждает, в частности, тот факт, что законодательство государства не всегда соответствует праву. Кроме того, каждое из этих явлений имеет собственные закономерности развития, но они не могут существовать друг без друга и оказывают взаимное влияние.
Тесная неразрывная взаимосвязь государства и права состоит в том, что право будет беспомощным без государства, которое осуществляет процесс издания, применения и охраны правовых норм. В свою очередь, государство не способно успешно функционировать без права, выступающего регулятором общественных отношений в любом обществе. Именно посредством права государство определяет порядок организации и деятельности своих органов, предписывая членам общества и различным организациям определенное поведение и т.д.
Взаимодействие государства и права в демократическом обществе направлено на их взаимное укрепление и совершенствование. Правотворческая деятельность государства имеет целью совершенствование правовой системы, приведение ее в соответствие с социально-экономическими потребностями. В свою очередь, право служит важнейшим средством регулирования деятельности государственного аппарата, совершенствования системы государственных учреждений, обеспечения их эффективности.
Право относится к числу основных средств осуществления государством его функций. В этом особенно наглядно обнаруживается одна их наиболее важных особенностей государства права: они существуют в диалектической связи и обусловленности, их раздельное существование невозможно.
Государство не должно возвышаться над правом. Государственная власть, не ограниченная правом, опасна. Право, не обеспеченное властью, бессильно – говорилось в одном из посланий Президента РФ Федеральному собранию.
В гражданском обществе, в правовом государстве изменяется не только сущность права, а главным образом его содержание, особенно отношение государственной власти и граждан к праву. Право становится действительной Библией свободы граждан и высшим судьей, глубоко почитаемым в государстве авторитетом. Причем значение права для государства становится таким, что государство не может разрушить право, само не погибнув при этом, как демократическое правовое учреждение.
Право – это совокупность правил поведения (норм), выражающих государственную волю общества, направленных на регулирование общественных отношений и охраняемых в случае нарушения силой государственного принуждения. Т.о. это регулятивная система, выраженных в нормативных актах, судебных прецедентах и других источниках, которая воздействует на общественное отношение с целью их упорядочения, стабилизации и развития.
Термин право используется в нескольких значениях:
Во-первых, правом называют социально-правовые притязания людей (право человека на жизнь, право народов на самоопределение и т.п.), которые обусловлены природой человека и общества и считаются естественными правами.
Во-вторых, под правом понимается система юридических норм. Это право в объективном смысле, ибо нормы права создаются и действуют независимо от воли отдельных лиц.
В-третьих, названным термином обозначают официально признанные возможности, которыми располагает физическое или юридическое лицо, организация (граждане имеют право на труд, отдых, охрану здоровья, имущество и т.д. организации располагают правами на имущество, на деятельность в определенной сфере государственной и общественной жизни и т.п.). Во всех этих случаях речь идет о праве в субъективном смысле, т. е. о праве, принадлежащем отдельному лицу – субъекту права.
В-четвертых, термин «право» используется для обозначения системы всех правовых явлений, включая естественное право, право в объективном и субъективном смысле. Здесь его синонимом выступает термин «правовая система» (англосаксонское право, романо-германское право, национальные правовые системы и т.д.).
Надо помнить также, что термин «право» употребляется и в неюридическом смысле. Существуют моральные права, права членов общественных объединений, партий, союзов, права, возникающие на основании обычаев, и т. д. Поэтому особенно важно дать точное определение понятия права, установить признаки и свойства, отличающие его от других социальных регуляторов.
В теории права отчетливо формулируются два основных подхода к понятию права:
1) Монистическое (узкое) понимание права: право – это система правил поведения, т.е. объективно обусловленная регулятивная система, воздействующая на общественные отношения совокупностью норм (правил поведения). Но правила эти не произвольны, не субъективны, а определяются глубинными потребностями и условиями жизни общества. Они (эти правила) системны и обеспечивают стабильность, устойчивость, упорядоченность общественных отношений. Эти правила выражают и защищают интересы тех или иных классов, социальных групп, всего общества. Они устанавливаются или закрепляются государством и обеспечиваются возможностью государственного принуждения.
2) Плюралистическое (широкое) понимание права: право – мера свободы личности.
Свобода понимается как возможность действовать по собственному усмотрению, это возможность выбора, возможность поступать по своей воли, без принуждения. Право – это мера свободы, ее границы. Право – социально обусловленная мера свободы (в каждом обществе складывается свое право, человек обладает различными возможностями). Право – равная мера свободы (оно предоставляет равные возможности добиваться своих целей правовыми способами). Свобода выражается двояко. Во-первых, в нормах права, в общих правилах поведения, в том, что касается каждого человека и всех людей одновременно. Наряду с этим, во-вторых, право выражается и в субъективном праве, которое представляет собой меру возможного поведения каждого отдельного лица.
Следует различать признаки и свойства права. Признаки характеризуют право как понятие, свойства – как реальное явление.
Важнейшие признаки права, которые характеризуют его как специфическую систему регулирования общественных отношений:
1) Нормативность. Право имеет нормативный характер, что роднит его с другими формами социального регулирования – нравственностью, обычаями и т.д. Специфика нормативности права заключается в том, что право возведено в закон, в ранг официальных правил. Формально нормативность выражена в позитивном праве, т.е. в законодательстве, где нормы существуют в чистом виде. Естественно-правовые притязания нормативны потенциально, поскольку лишь при нормативном закреплении они из возможности превращаются в действительность. Нормативную природу имеет и субъективное право, ибо его содержание в основных чертах вытекает из нормативных предписаний.
Нормативность права проявляется и в неоднократности действия юридических норм: они вступа ют в процесс регулирования всякий раз, когда возникают типовые ситуации, установленные как условия их действия. Нормативность формируется как результат обобщения и фиксации устойчивых, повторяющихся социально по лезных отношений и поступков людей. Нормативность права в наибольшей мере выражает его функциональное назначение быть регулятором поведения людей, общественных отношений.
2) Интеллектуально-волевой характер права. Право – проявление воли и сознания людей. Интеллектуальная сторона права состоит в том, что оно есть форма отражения социальных закономерностей и общественных отношений – предмета правового регулирования (в праве отражаются и выражаются потребности, интересы, цели общества, отдельных лиц и организаций). Волевое начало права нужно рассматривать в нескольких аспектах:
Т.о. право является выражением не всякой воли, а только той, которая воплощена в официальных актах государства. Поэтому, целесообразнее говорить о государственно-волевом характере права.
3) Обеспеченность возможностью государственного принуждения. Это специфический признак права, отличающий его от иных форм социального регулирования: нравственности, обычаев, корпоративных норм и т.д. Государственное принуждение реализуется в двух направлениях:
4) Формальная определенность. Нормы права должны быть объективированы вовне, закреплены в опре деленных официальных формах (источниках права в формальном смысле): НПА, правовых обычаях, юридических прецедентах и др. Государство выявляет правовые притязания общества и оформляет их, оно также осуществляет контроль за осуществлением юридических предписаний и в необходимых случаях обеспечивает их властную реализацию. Кроме того, право предстает как формальный масштаб, одинаково равный для всех участников регулируемых отношений. В правовых установлениях определены границы поведения каждого из субъектов права, закреплены их права и обязанности, т.е. вид и мера возможного и должного поведения.
5) Системность. Право представляет собой сложное системное образование, включающее три элемента: на естественное (состоящее из социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено природой человека и общества), позитивное (законодательство и другие источники юридических норм, в которых получают официальное государственное признание) и субъективное (индивидуальные возможности, возникающие на основе норм позитивного права и удовлетворяющие интересы и потребности его обладателя) право. Отсутствие хотя бы одного из перечисленных элементов деформирует право, оно утрачивает свойство эффективного регулятора общественных отношений и поведения людей. Нередко право сводят к совокупности (системе) норм (узкое понимание). Сведение права к совокупности норм приводит к отождествлению его с позитивным правом и игнорированию естественного права.
Т.о. право – это обусловленная природой человека и общества и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения.
В философии под сущностью любого явления понимается сово купность наиболее важных, решающих, устойчивых свойств и отношений, выражающих внутренние глубинные, необходимые связи и отноше ния, которыми определяются все другие свойства и признаки данного явления.
Сущность права – это главная, внутренняя, устойчивая качественная характеристика права, которая раскрывает природу и назначение права в обществе. А поскольку праву свойствен волевой характер, то важно, чью волю выражает право, чьи интересы оно воплощает.
Единого представления о сущности права, присущего всем време нам, народам, различным обществам, не существует, поскольку на право и его сущность большое влияние оказывают состояние эконо мики, национальный состав населения страны, исторические факто ры, уровень правовой и политической культуры общества и др. Поэ тому представления о сущности права не оставались неизменными во все времена и эпохи.
В юридической науке сложилось два главных подхода к определе нию сущности права:
1) Классово-волевой подход (характерен для марксистской науки) к сущности права заключается в том, что право выражает волю экономически господствующего класса и навязывает эту волю остальным классам и слоям общества, используя при этом методы насилия, принуждения и подавления (при таком подходе классовые интересы превалируют над общена родными, а национальные интересы – над общечеловеческими).
2) Право есть средство достижения компромисса, средство поиска договоренности, средство согласия, взаимных уступок, а в целом – механизм управления делами общества. При этом Но главным в праве являются не принуждение и не насилие, а методы согласия и компромисса. Принуждение же необходимо в случае невы полнения правовых предписаний.
Таким образом, в юридической науке сложилось мнение о двойственном характере сущности права. С одной стороны, право выражает волю господствующего класса на государственном уровне. Оно инструмент не только политического господства, но одновременно и общесоциального регулирования, так как обеспечивает функционирование общества как единого социального организма. Вторая сторона сущности права означает, что право как социальный регулятор обеспечивает порядок в общественных отношениях, регулирует поведение человека и общностей людей, выражая идеи справедливости, свободы и равенства людей, служит благу общества, его интересам. Это не означает, что право не имеет принудительной силы, но принуждение не означает на силия, хотя не исключает юридической ответственности.
Право – это динамическая, развивающаяся система, что ее свойства подвержены изменениям в процессе развития человеческого общества, точно так же как изменяется культура, язык.
Сущность права связывается с его интеллектуально-волевым характером, т.к. с ней в целом связано социальное регулирование. Право является выражением не всякой воли, а только той, которая воплощена в официальных актах государства. Поэтому, целесообразнее говорить о государственно-волевом характере права.
Воля в психологическом смысле – это способность к выбору деятельности и внутренним усилиям, необходимым для ее осуществления; это принятие решений, борьба мотивов (акт выбора и его реализация). Воля в социологическом смысле – это веление, желание, превращенное в повеление. В этом смысле воля является компонентом власти, под которой понимается способность оказывать определяющее воздействие на деятельность, поведение людей с помощью каких-либо средств – авторитета, насилия и т.д. Т.о. под волей, понимается сознательная целеустремленность человека, его активность, которая проявляется в действиях.
Право – проявление воли и сознания людей.
Интеллектуальная сторона права состоит в том, что оно есть форма отражения социальных закономерностей и общественных отношений – предмета правового регулирования (в праве отражаются и выражаются потребности, интересы, цели общества, отдельных лиц и организаций).
Волевое начало права нужно рассматривать в нескольких аспектах:
В целом правовое регулирование нацелено на осознанное поведение:
1) Поведение составляет содержание общественных отношений, с которыми связано правовое регулирование: воздействуя на поведение людей, которое также носит осознанный волевой характер, тем самым, воздействуем на развитие общественных отношений, и право, в данном случае, выступает наиболее мощным социальным регулятором общественных отношений, поскольку регулирует наиболее важные общественные отношения (другие социальные регуляторы – нравственность, религия, эстетика) и обеспечено возможностью государственного принуждения.
2) Правовое регулирование предполагает осознанный характер как на уровне выявления потребностей правового регулирования (интеллектуальная деятельность), так и в процессе правотворчества (возведение воли в закон), и в практике реализации и применения права.
В литературе существуют споры, чью же волю выражает право: с т.з. марксистской концепции – это воля экономически господствующего класса, с т.з. современных позиций – воля всего общества.
Содержание права определяется множеством факторов. В содержании права необходимо различать следующие компоненты:
1) Социальное содержание права меняется в процессе развития общества и состоит в: определении правовой структуры общества, привилегий или повинностей различных сословий либо в утверждении всеобщего равенства перед законом, в закреплении разных форм собственности, в охране и регулировании различных общественных отношений (имеет конкретно-исторический характер).
2) Государственная воля, выраженная в виде правовых норм, является непосредственным источником права. Государственно-волевое содержание права представляет собой проявление объективного в праве, когда это содержание обусловлено социально-экономическими, политическими и иными общественными потребностями.
3) Юридическое содержание права состоит в том, что посредством правовых норм определяются субъекты права, их юридический статус, условия вступления в правоотношения, права и обязанности, запреты, юридические факты, виды правоотношений, составы правонарушений и т.п. Т.о. оно разворачивает и конкретизирует признаки права.
Т.о. в содержательном плане право – система формально-определенных, общеобязательных и специально обеспеченных норм, установленных или санкционированных государством для регулирования тех или иных общественных отношений в согласованных им социальных интересах.
Объективное право – это система действующих в государстве общеобязательных норм (правил), содержащихся в законах и подзаконных актах, норм, вытекающих из общепризнанных норм и принципов международных актов и договоров.
Понятие «объективное право» близко по своему значению поня тиям «закон», «законодательство», хотя эти понятия (право и закон) не тождественны. Вместе с тем объективное право – исходное поня тие при рассмотрении и анализе всех правовых явлений. Оно опреде ляет юридические возможности людей и других субъектов обществен ных отношений.
Объективное право действует независимо от волеизъявления, желания, нежеланий конкретных людей и потому объективно по отношению к их воле и сознанию.
Как объективное явление объективное право обладает качествами:
Субъективное юридическое право – это предоставленная субъекту права юридическими нормами в целях удовлетворения его интересов мера возмож ного (дозволенного) поведения в правоотношении, обеспеченная корреспон дирующей обязанностью другого субъекта правоотношения и гарантирован ная государством. Субъективные права возникают на основе объективного права, т.е. норм права, закрепленных в зако нах и других НПА.
Субъективные права существуют в единстве с юриди ческими обязанностями. И если объективное право «не прикреплено» к конкретному субъекту, а устанавливает объективные возможности для каждого, кто попадает в сферу действия нормы права, то субъек тивное право представляет собой решение данной жизненной ситуа ции на основе объективного права (решение судебного ор гана, акт главы администрации, решение органа милиции или другого административного органа и т.д.).
Для субъективного права характерны:
Субъективное право имеет свои границы, будучи мерой поведения. Нарушение этой меры есть злоупотребление правом.
Субъективные права могут быть и неюридическими, т.к. право – не единст венный социальный регулятор (на основе норм морали возникают субъективные моральные права, на основе корпоративных норм – субъективные права членов общественных организаций и т.д.).
Субъективное юридическое право имеет опреде ленное строение. Его элементы называются правомочиями: вид и меру возможного поведения его обладателя, возможность требовать определенного поведения от обязанных лиц и возможность прибегнуть в необходимых случаях к принуди тельной силе государственного аппарата.
Диалектической противоположностью субъективного юридического пра ва является субъективная юридическая обязанность. Субъективная юридическая обязанность – это возложенная на субъекта права юридическими нормами в целях удовлетворения интересов управомоченного субъекта мера должного поведения в правоотношении, реализация которой обеспечена возможностью государственного принуждения. Определение субъективной юридической обязанности отражает следую щие ее характерные черты:
Субъективные юридические права и обязанности имеют общие черты и в то же время существенно от личаются друг от друга. Объединяет их, во-первых, общая юридическая приро да: и право, и обязанность вытекают из юридических норм и гарантируются государством. Во-вторых, и право, и обязанность являются мерами поведения. В то же время право – это мера возможного поведения, а обязанность – мера поведения должного. Суть этого различия состоит в том, что реализация права зависит от воли управомоченного, а воля обязанного лица в этом отношении детерминирована жестко: оно должно реализовать свою обязанность. Различие права и обязанности также в том, что если первое содержит бла го для своего обладателя, то вторая осуществляется не в интересах своего но сителя, а в интересах другого лица – управомоченного.
В целом субъективные обязанности так же, как и субъективные права, могут быть неюридическими: субъективные моральные обязанности, субъективные обязанности членов общественных организаций и т. д.
Между субъективным и объективным правом существует тесная связь: объективное право служит прочной опорой, фундаментом для появления субъективного права, а субъективное право есть результат реализации объективного права. Объективное право предшествует явлению субъективного права и служит критерием оценки поведений или действий человека.
Объективное право еще называют позитивным, поскольку оно устанавливается государством и в этом смысле является искусственным образованием, так как формируется государством, которое вносит субъективные моменты в содержание права и в его функционирование.
Особое место в системе права занимают принципы права – его базовые, руководящие начала, выражающие сущность права как специфического социального регулятора. Именно в принципах и функциях права выражаются и конкретизируются его сущность и социальное назначение. Принципы права, с одной стороны, отражают его объективные свойства, обусловленные закономерностями развития данного общества. С другой стороны, в принципах права воплощается его субъективное восприятие членами общества: их нравственные и правовые взгляды, чувства, требования, выражаемые в различных учениях, теориях, направлениях правопонимания.
Выделяют три группы принципов:
1) Первая группа принципов характеризует общее отношение к праву и закону:
2) Вторая группа принципов характеризует отношение к человеку как высшей ценности права:
3) Третья группа принципов связана с установлением истины при разрешении споров, с исследованием доказательств:
По своим признакам правовые принципы бывают двоякого рода:
1) Принципы действующего права выступают как отправные положения (правила), которые входят непосредственно в его содержание, представлены в качестве важнейших норм, реально выражены и закреплены в этих нормах (объективированы в действующих конституциях, развиты и конкретизированы в многочисленных НПА, функционирующих в тех или иных сферах общественных отношений). Поэтому принципы, включаемые в данную группу, обладают всеми свойствами правовых норм, обязательны для участников регулируемых отношений. Какое-либо игнорирование их расценивается как нарушение законности в стране.
2) Иные правовые принципы складываются из исходных юридических положений и идей, которые по тем или иным причинам на данном этапе общественного развития в содержание действующего права страны не входят, в виде действующих правовых норм не зафиксированы, их свойствами не обладают. Они либо существуют лишь в роли элемента правосознания, либо находят законодательное закрепление только в некоторые периоды развития новой правовой системы, либо фигурируют в правовой деятельности в качестве непреложных отправных положений, которые порою именуются «правовыми аксиомами». Под последними понимают положения, принятые за истину и не требующие специального юридического доказывания (все, что не запрещено – дозволено).
В современном правоведении понятие принципов права имеет три основных значения.
Существует ряд классификаций принципов права:
1) В зависимости от типа права различают принципы рабовладельческого, феодального, буржуазного, социалистического права.
2) В зависимости от содержания закрепленные в праве принципы можно подразделить на экономические, политические, идеологические, этические, социальные, религиозные и специально-юридические (принципы общеобязательности и непротиворечивости норм права, подразделения права на частное и публичное, гуманности наказания, соответствия между объективным и субъективным правом).
3) По сфере действия выделяют: общеправовые; отраслевые; межотраслевые; принципы правовых институтов.
Общеправовые принципы распространяют свое действие на всю систему права:
Отраслевые принципы – такие руководящие начала, которые выражают содержание главных подразделений права и законодательства – их отраслей (запрет принудительного труда и дискриминации в области труда – ст. 2 Трудового кодекса РФ; принцип диспозитивности – стороны и другие участвующие в деле лица могут свободно распоряжаться своими материальными и процессуальным правами).
Межотраслевые принципы определяют характер сразу нескольких отраслей права: принцип неотвратимости ответственности (все отрасли, предусматривающие юридическую ответственность); принцип состязательности (гражданское и уголовное процессуальное право) и т.д.
Принципы правового института действуют в рамках одного института. К ним примыкают такие юридические категории, как правовые презумпции и аксиомы. Они играют важную регулятивную роль в сфере правотворчества, правоприменения, судебной, прокурорской и следственной деятельности, оказывают влияние на становление и развитие правосознания, упрочение законности.
Т.о, принципы права наряду с юридическими нормами способны регулировать общественные отношения. Они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (при применении права по аналогии).
Сущность и социальное значение права проявляются в его функциях. В понимании функций права в юридической литературе нет единообразия и единодушия. Одни считают, что функции права есть реализация его социального назначения, которое складывается из потребностей общественного развития. Социальное назначение права – в урегулировании, упорядочении общественных отношений, придании им определенной направленности, стабильности, создании необходимых условий для реализации прав и свобод личности и нормальных условий для развития общества. Другие полагают, что функции права – это главные направления правового воздействия на общественные отношения, т.е. формы, способы, пути влияния права на общественные отношения. Но большинство ученых считают, что понятие «функции права» должно охватывать оба этих аспекта – и социальное назначение права, и вытекающие из этого назначения способы, пути воздействия на общественные отношения.
Функции права отражают основные направления воздействия права на общественные отношения и поведение людей, позволяют дать обобщающую характеристику влияния юридических норм. Т.о. функции права:
Система функций права состоит из:
1) Общесоциальная (внешняя) функция – право воздействует на различные сферы жизни общества (экономику, политику, духовные отношения). Здесь оно действует вместе с другими социальными институтами, но своими, специфическими средствами. К ним относят:
2) Функциональное назначение (внутренняя функция, собственно юридические функции права) – право выступает регулятором общественных отношений. Это основное функциональное предназначение права проявляется в ряде более конкретных функций.
а) Регулятивно-статическая функция, или функция закрепления, стабилизации общественных отношений, воздействует на обществен ные отношения посредством закрепления их в отдельных правовых институтах или их правового статуса (закрепление правосу бъектности граждан или отдельных организаций, определение компе тенции государственных органов, или правового статуса юридических лиц, формы правления, государственного устройства и т.д.). Регулятивно-статическая функция реализуется с помощью управомочивающих и запрещающих норм и возникающих на их основе правоотношений пассивного типа.
б) С помощью регулятивно-динамической функции право определяет, каким должно быть будущее поведение людей. Эта функция выражается в воздействии на общественные отношения посредством оформления их движения, развития, т.е. это нормы права, направленные на обслуживание сред ствами права тех или иных социальных процессов – экономических, торговых и др. Она осуществляется с помощью обязывающих норм.
в) Охранительная функция права направлена на охрану и защиту наи более значимых общественных отношений и вытеснение нежелатель ных, чуждых данному обществу отношений. Охранительная функция проявляет свое действие не только тогда, когда совершено правонарушение, но имеет и превентивное (предуп редительное) действие. Иначе говоря, ее назначение – предупреждать о негативных последствиях, которые могут наступить, если лицо не соблюдает установленные правом запреты.
Специфика охранительной функции состоит в том, что право вли яет на поведение посредством, во-первых, угрозы санкции, установ ления запретов и реализации юридической ответственности, во-вто рых, информации о тех общественных отношениях, которые взяты под охрану государством.
г) Оценочная функция позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности или неправомерности чьих-либо решений и поступков. Особую роль в реализации оценочной функции играют охранительные и поощрительные нормы, в которых в общем виде содержится отрицательная или положительная оценка тех или иных возможных действий. В процессе применения этих норм конкретизируется нормативная оценка поступка, определяется индивидуальная мера юридической ответственности или поощрения (наказание по приговору суда, награждение орденом по указу Президента).
В юридической литературе выделяют также не основные собствен но юридические функции: компенсационную, ограничительную и вос становительную.
Компенсационная функция состоит в компенсации ущерба или вреда, причиненного незаконными действиями государственных ор ганов, должностных лиц, других лиц. Данная функция присуща граж данскому, трудовому, отчасти уголовному праву (оплата вынужденного прогула при восстановлении на работе незаконно уво ленного, возмещение морального вреда).
Ограничительная функция направлена на ограничение некоторых действий лиц, ущемляющих права других (права и свободы человека Могут быть ограничены законом в интересах защиты основ конституци онного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства, не допускается пропаганда социальной, расовой, национальной и ре лигиозной вражды).
Восстановительная функция направлена на восстановление нарушенного права, прежнего правового положения, возврат незаконно отобранного имущества, восстановление на работе и т.д. Восстано вительная функция тесно связана с компенсационной, поскольку восстановление нарушенного права влечет и компенсацию потерь лица.
Соотношение функций права: выделяют основные (наиболее общие, важнейшие направления его воздействия на общественные отношения – в них в предельно концентрированной форме выражается служебная роль права, его классовая сущность и социальное назначение) и неосновные.
Социальные нормы – это определенные образцы, стандарты, моде ли поведения участников социального общения (правила пове дения в обществе, отражающие потребности и интересы людей).
Социальные нормы могут быть следующих видов:
Всем социальным нормам присущи общие черты:
Право относится к социальным нормам, поэтому ему присущи те черты, которые свойственны всем социальным нормам. В то же время право отличается спецификой по сравнению с другими социальными нормами.
В любом обществе исторически складывается и действует система социальных регуляторов, которые в совокупности оказывают воздей ствие на развитие общественных отношений, на поведение людей. Уже в первобытном обществе действовали свои регуляторы – система мононорм, регулировавших значимые для жизни родовой общины наиболее важные общественные отношения.
Регулирование означает определять поведение людей и их объединений, придавать ему конкретное направление, вводить в конкретные рамки, упорядочивать.
В регулятивной системе принято выделять:
1) Нормативное регулирование – регулирование посредством норм, т.е. одинакового масштаба, меры поведения, путем установления кон кретных, четких рамок поведения участников общественных отно шений. Регулирующее воздействие нормативных регуляторов имеет целью упорядочение общественных отношений, в т.ч. с помощью механизма социального принужде ния. Социальное принуждение может быть:
Систему нормативных регуляторов составляют: нормы права, морали, политические, корпоративные нормы, обычаи, традиции, деловые обыкновения, нормативно-технические нормы и др. Разновидностью правовых регуляторов являются: правовой обычай; прецедент судебный и административный. К специфическим нормативным регуляторам относятся религиозные нормы.
2) Ненормативные регуляторы бывают трех видов:
Ненормативные регуляторы способны как умножить действие нормативных, в том числе правовых норм, так и затормозить, блокировать или нейтрализовать, исказить их действие.
Действующие в обществе нормы принято подразделять на две большие группы:
1) Технические нормы регулируют отношения между людьми и внеш ним миром – природой, техникой, не имеют социаль ного содержания, но их соблюдение важно (биологические, санитарно-ги гиенические, технологические, экологические и др.). Их нельзя ото жествлять с законами природы. Технические нормы создаются людь ми, а законы природы существуют объективно, т.е. не зависят от воли человека. Другая т.з.: технические нормы являются социальными, т.к.:
Наиболее важные технические нормы закрепляются в нор мах права, приобретают юридическую силу и называются технико-юридическими. За их нарушение устанавливается юридическая ответственность (правила противопожарной безопасности, ПДД, различные ГОСТы, стандарты и т.д.).
Технико-юридические нормы – это нормы, которые в качестве диспози ции (регулятивного предписания) имеют техническую норму, а в качестве санкции (охранительной нормы) - юридическую норму. Поэтому их можно расценивать и как юридические нормы технического содержания, и как раз новидность технических норм.
2) Социальные нормы – это определенные образцы, стандарты, моде ли поведения участников социального общения (правила пове дения в обществе, отражающие потребности и интересы людей).
Термины «мораль» и «нравственность» употребляются в основном в одном значении - как слова-синонимы. Тем более они равнозначны в прикладном аспекте (в плане задач юридической науки). Хотя некоторые специалисты в области этики (науки о морали) различия здесь усматривают. Гегель также разделял мораль и нравственность, называя право, мораль и нравственность тремя последовательными ступенями в развитии объективного духа. В то же время латинское «mores» означает не что иное, как «нравы».
В литературе по этике мораль (нравственность) определяется как форма общественного сознания (моральное сознание), отражающая социальную действительность в виде специфических, исторически обусловленных представлений о добре и зле, справедливости и несправедливости, чести и совести, которые закрепляются в сознании людей в виде принципов, норм, идеалов, призванных регулировать поведение людей в целях сохранения и развитая общества как целого.
Компонентами морального сознания выступают такие чувства, как долг, честь, достоинство, совесть, любовь. Именно они формируют и определяют систему моральных правил, которыми человек постоянно руководствуется.
Право и мораль – основные социальные регуляторы поведения человека. Они имеют общие черты, различия и взаимодействуют друг с другом.
Общие черты (свойства):
Различия сводятся к следующему:
Право и мораль взаимодействуют:
Вместе с тем не исключены противоречия между нормами морали и права, которые заключаются в различии методов регуляции, подходов, критериев при оценке поведения субъектов. Право по своей природе более консервативно, неизбежно отстает от течения жизни, в нем самом немало коллизий. Мораль же более подвижна и динамична, она активнее и эластичнее реагирует на происходящие изменения. Иногда юридические установления служат для морали ориентиром (отказ от кровной мести).
Между моралью и правом могут возникать конфликты, как для отдельной личности, так и для общества в целом (трансплантация органов, эвтаназия, проблема смертной казни).
Термин «политика» впервые появился в Древней Греции и происходит от греческого слова «polis» – город-государство. В современном значении политику в самом общем виде можно определить как социальную сферу, в которой сталкиваются, борются, реализуются инте ресы (прежде всего экономические, материальные) больших социальных групп: классов; народов; национальных, религиозных, профессиональных сообществ и других социальных общностей. Политика и возникает как явле ние вместе с социальной дифференциацией общества, расслоением его на большие социальные группы, обладающие своими особыми (а порой и анта гонистическими, то есть прямо противоположными) интересами. Поэтому политики не существовало в первобытном обществе, где даже индивид не от делял свои интересы от интересов родовой общины.
Нерегулируемая политическая борьба могла бы взорвать общество, унич тожить его как форму социального бытия человека, и именно поэтому воз никает потребность в особой форме организации общественной власти (го сударство) и в особой нормативной системе социальной регуляции (право), которые призваны сохранить целостность общества в его новом состоянии.
Все это определяет политическую природу государства и права, делает их явлениями политики, политической жизни общества. Более того, государство – «главный политик», центральный субъект политической жизни и политичес кой организации любого общества: если все другие субъекты политики (поли тические партии, профсоюзы, отдельные политики и др.) выражают интересы только своей социальной группы, то государство призвано направлять, коорди нировать политическую деятельность, политическую борьбу всех других участ ников политики.
Государство представляет собой наиболее мощный, наиболее совершен ный инструмент реализации политических интересов, поэтому среди субъек тов политики идет постоянная борьба за обладание рычагами государствен ной власти, за приближение к ней. В результате такой борьбы государство может стать «достоянием» какой-либо одной партии, социальной группы, и тогда обществу грозит беда: тоталитарные режимы являются следствием именно такого поворота событий. Государство – «собственность» общества, оно должно принадлежать только обществу в целом (демократия) и выражать общие интересы всех социальных групп и слоев.
Политика может быть и антигосударственной (деятельность нелегальных партий, террористических организаций и т. п.). Однако в любом случае она касается государства, затрагивает его интересы. Поэтому в принципе правильно высказывание Ленина, что «политика есть участие в делах госу дарства» (если под «участием» понимать не только позитивную политику). Принципиально верна и другая формула этого автора: «политика есть кон центрированное выражение экономики». Действительно, поведение субъек тов политики определяют прежде всего экономические интересы, а потом уже все остальные.
Право имеет политическую природу, ибо по своей сути является норматив ной формой согласования воль и интересов больших социальных групп. Маркс отмечал, что «все юридическое в основе своей имеет политическую природу». Однако взаимоотношения права и политики далеко не однозначны.
В отечественной литературе советского периода существовал такой под ход: в праве опосредствуется только государственная политика, причем не вся, а лишь та ее часть, которая для своего осуществления нуждается в обще обязательной форме и государственной охране, то есть возведении в закон (проф. С.С. Алексеев).
Однако право может служить формой выражения и осуществления поли тики лишь до тех пор, пока сама эта политика строится на исходных началах права и справедливости, то есть до тех пор, пока право используется государ ством в соответствии с его природой. Как только государство начнет исполь зовать законодательную власть в интересах какого-то одного социального слоя или проводить антинародную политику, правовое содержание из офи циальных источников улетучится и в руках государства останется бессодер жательная юридическая форма («неправовой закон»), использование которой в интересах политической конъюнктуры имеет свои пределы и может приве сти к разрушению всей политико-правовой системы.
Поэтому говорить о служебной роли права по отношению к политике, а тем более о верховенстве политики над правом, достаточных оснований нет. А в правовом государстве политика вообще должна быть правовой, как и вся деятельность такого государства.
Можно было бы сказать, что орудием политики является не право, а за кон. Исходя из этих позиций, проф. Мушинский пишет: «Закон есть симби оз права и политики. В нем сочетаются право и справедливость, с одной сто роны, и политическая сила и целесообразность — с другой. Если взглянуть на современные законодательные органы – парламенты, то легко обнаружива ется, что в них постоянно меняется соотношение политических сил. Интере сы, которые представляет парламентское большинство, и будут прежде всего защищены в законе, хотя нередко за счет попрания права».
Такой подход в принципе верен. Только нужно учитывать, что права не существует вне форм его выражения. Поэтому точнее говорить не о праве и законе, а о законах с правовым содержанием (что и есть право) или о зако нах, не имеющих правового содержания и представляющих собой бессодер жательную юридическую форму («неправовые законы» или «неправовое за конодательство»).
Религия – миро воззрение и мироощущение, а также соответствующее поведение и специфи ческие действия (культ), основанные на вере в существование бога или богов, сверхъестественного. По предположению ученых, религия возникла в эпоху верхнего палеолита (каменный век) 40-50 тыс. лет назад на относительно вы сокой ступени развития первобытного общества.
На первоначальной стадии человеческой истории религия выступает как форма практического и духовного овладения миром, в которой проявилось осознание людьми их зависимости от природных сил. Первоначально объек том религиозного отношения был реально существующий предмет, наделяе мый сверхчувственными свойствами, - фетиш. Фетишизм связан с магией, стремлением оказать влияние на ход событий в желаемом направлении при помощи колдовских обрядов, заклинаний и т. п. В процессе разложения ро дового строя на смену родовым и племенным религиям пришли политеисти ческие (политеизм - многобожие) религии раннего классового общества. На более поздней стадии исторического развития появляются мировые, или над национальные, религии - буддизм (VI-V вв. до н. э.), христианство (I в.) и ислам (VII в.). Они объединяют людей общей веры независимо от их этниче ских, языковых или политических связей. Одной из важнейших отличитель ных особенностей таких мировых религий, как христианство и ислам, явля ется монотеизм (вера в одного бога). Постепенно складываются новые формы религиозной организации и религиозных отношений - церковь, духовенство (клир) и миряне. Получает развитие теология (учение о боге).
Маркс утверждал, что «религия будет исчезать в той мере, в какой будет раз виваться социализм». Однако «история показывает, что государственное разру шение религии неизбежно влечет за собой нравственную деградацию общест ва и никогда не приносит пользы праву и правовому порядку, ибо, в конечном счете, и право и религия призваны закреплять и утверждать нравственные цен ности, в этом основа их взаимодействия» (проф. Е.А. Лукашева).
На основе религиозных представлений складываются религиозные нормы как одна из разновидностей социальных норм. Религия и религиозные нормы возникают позднее первичных мононорм, но быстро проникают во все регуля тивные механизмы первобытного общества. В рамках мононорм были тесно переплетены моральные, религиозные, мифологические представления и пра вила, содержание которых определялось сложными условиями выживания че ловека того времени. В период распада первобытнообщинного строя происхо дит дифференциация (разделение) мононорм на религию, право, мораль.
На различных этапах развития общества и в разных правовых системах степень и характер взаимодействия права и религии были различными. Так, в некоторых правовых системах связь религиозных и правовых норм была настолько тесной, что их следует считать религиозными правовыми системами. Древнейшая из таких правовых систем - индусское право, в котором тесно пе реплетались нормы морали, обычного права и религии. Другой пример — му сульманское право, которое, по существу, является одной из сторон религии ислама и называется «шариатом» (в переводе - «путь следования»). Таким об разом, религиозная правовая система - единый религиозно-нравственный и правовой регулятор всех сторон жизни общества.
В период феодализма в Европе были широко распространены каноничес кое (церковное) право и церковная юрисдикция. Каноническое право, как и право религиозной правовой системы, - это право церкви, право общины ве рующих, однако оно никогда не выступало всеобъемлющей и законченной системой права, а действовало лишь как дополнение к светскому праву в дан ном конкретном обществе и регулировало те вопросы, которые не охватыва лись светским правом (церковную организацию, правила причастия и испо веди, некоторые брачно-семейные отношения и др.).
В процессе буржуазных революций теологическая идеология сменялась «юридическим мировоззрением», в котором возвышалась роль права как со зидательного начала, обеспечивающего гармоничное развитие общества.
Характер взаимодействия норм права и религиозных норм в системе соци альной регуляции того или иного общества определяется связью правовых и религиозных норм с моралью и связью права с государством. Так, государст во посредством правовой формы может определять свои отношения с религи озными организациями и их правовой статус в данном конкретном обществе. Статья 14 Конституции Российской Федерации гласит: «1. Российская Феде рация - светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. 2. Религиозные объединения от делены от государства и равны перед законом».
Правовые и религиозные нормы могут совпадать с точки зрения своего мо рально-нравственного содержания. Например, среди заповедей Нагорной про поведи Христа - «не убий» и «не укради». При этом нужно также учитывать, что с точки зрения механизма действия религиозные нормы - мощный внутренний регулятор поведения. Поэтому они - необходимый и важный инструмент под держания и сохранения нравственного и правового порядка в обществе.
Право неотделимо от справедливости: она есть сердцевина права. Спра ведливость, как основной принцип естественного права, внутренне присуща праву, которое является не столько внешней принудительной силой, сколько предписанием действовать по справедливости. Не случайно слова «правиль ное», «правда», «справедливость» и «право» имеют один корень; отсюда же и тождество древнеримских понятий «jus» (право) и «justitia» (справедливость).
Сущность права состоит в том, что оно - способ (инструмент, форма) ус тановления справедливого баланса интересов всех и каждого: индивидов, со циальных слоев, классов, социальных общностей и образований. Только этот момент является мерилом (критерием) соответствия писаного (позитивного) права любой страны общей природе и сущности права как такового. Только учет и согласование интересов всех социальных субъектов (индивидуальных и коллективных) выступает подлинной основой и гарантией осуществления правовых предписаний. В то же время даже самый справедливый социальный компромисс в силу самой природы компромисса (в любом случае предпола гающей отступление от «своего» интереса в пользу общего) потенциально со держит в себе возможность отхода от условий и правил компромиссного ре шения, каковым по своей природе право и является. Вот именно в таких случаях право и проявляет свои возможности по принудительной реализации собственных предписаний: «справедливость, не поддержанная силой, немощ на» (Блез Паскаль).
Однако, подчеркнем еще раз, хотя принудительность и является объек тивным свойством права, не она, а справедливость определяет его сущность. Право, таким образом, опирается на справедливость, а не на силу. На силу опирается произвол.
Понятие справедливости разрабатывалось с древнейших времен. Развер нутую теорию справедливости как основы права создал Аристотель. Он раз личал два вида справедливости: уравнивающую и распределяющую. Уравнива ющая справедливость - это та, которой люди руководствуются при обмене ценностями или возмещении ущерба. Это как бы инструмент соблюдения ме ры между ущербом и выгодой каждой из сторон.
Распределяющая справедливость признает справедливым как равное, так и неравное распределение между различными лицами в зависимости от их вклада в общественное благо.
Дальнейшее развитие идея справедливости получила у юристов Древнего Рима, в том числе и у Цицерона. Единство права и справедливости зафиксиро вано в формулах римского права: «право есть искусство добра и справедливос ти»; «в праве нужно в максимальной степени обращать внимание на справедли вость»; «предписания права следующие: честно жить, другого не обижать, каждому воздавать должное». Как отметил один из современных отечественных философов А.И. Новиков, «именно в Риме понятие справедливости было пере ведено с языка философских рассуждений на точный язык правовых формул».
В средние века связи права и справедливости разрабатывались с перехо дом к широкому изучению римского права, в частности школой глоссаторов. Этим вопросам серьезное внимание уделялось передовыми мыслителями XVII-XVIII вв. (Гроций, Гоббс, Монтескье, Вольтер, Дидро, Гольбах), в не мецкой классической философии (Кант, Гегель), в теории марксизма.
Среди работ современных отечественных правоведов, посвященных дан ной проблематике, можно указать на монографии Г. В. Мальцева (1977 г.) и А.И.Экимова(1980г.).
В основе справедливости еще с древних времен (Аристотель) лежат идеи сочетания «справедливого равенства» и «справедливого неравенства». Как от мечает проф. Г.В. Мальцев, справедливость представляет собой «диалектиче ское сочетание элементов равенства и неравенства», то есть справедливость выражается в равном отношении к равным людям и в неравном отношении к неравным людям. Проф. А. И. Экимов определяет справедливость как «нрав ственно обоснованный критерий для соизмерения действий субъектов, в со ответствии с которым осуществляется воздаяние каждому за его поступки в виде наступления тех или иных последствий».
Право по своей природе есть регулятор, действующий на основе примене ния равных мер к различным субъектам. И в этом состоит справедливость права, ибо такое регулирование основано на принципах соразмерности, сба лансированности интересов, равного несения того или иного бремени.
В то же время право есть и «право неравенства», поскольку в силу самой своей природы, принципа действия оно не учитывает всей полноты индивиду альных качеств людей. В определенной мере этот момент компенсируется пре доставлением субъектам права свободы в рамках правовых предписаний, путем правоприменительной деятельности, направленной на справедливую индиви дуализацию общего правового предписания. Особое значение справедливость приобретает в сфере юрисдикционного применения права при разрешении со циальных конфликтов, назначении наказания, где воздаяние со стороны госу дарства должно соответствовать мере содеянного правонарушителем.
Противоречия между правом и справедливостью могут выражаться не только в несправедливом применении правовых норм, но и в издании госу дарством изначально несправедливых норм права. Поэтому справедливый подход должен быть обеспечен прежде всего в процессе издания государст вом нормативно-правовых актов.
Таким образом, право, с одной стороны, должно основываться на мораль ных началах правды и справедливости, а с другой - быть формой возведения справедливости в закон жизни общества.
В юридической науке используется два понятия – форма права и источник права. Большинство ученых отождествляют понятия источника права и его формы. Однако в последнее время все большее признание получает позиция, согласно которой понятия формы права и источника права, хотя и тесно связаны, но не совпадают. Форма права показывает, как организовано право, как выражено вовне его содержание. Под формой права понимается официальное закрепление содержания норм права в целях придания им общеобязательности как государственно-властных велений. Источник права указывает на истоки его формирования, его корни, те факторы, которые предопределяют содержание права и форму его выражения. Т.о. существует несколько подходов к пониманию источников права:
1) Под источниками права в материальном смысле понимаются материальные условия жизни общества или способ бытия людей, т.е. совокупность исторических, экономических, политических, нравственных факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь.
2) Источник права в идеальном смысле предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой системы.
3) Источник права в формальном, или юридическом, смысле означает различные способы внешнего выражения норм права. Формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права. В настоящее время «термин источник права» чаще всего обозначает юридические источники, или источники в юридическом смысле.
К источникам права должны быть отнесены только те акты государственных органов, которые устанавливают правила поведения (правовые нормы), т.е. только нормативные акты. Но норма права может быть выражена и в определенном фактическом порядке общественных отношений, когда этому порядку придается нормативное значение, и который санкционируется государством (нормы обычного права, прецедент).
В одной и той же системе права наблюдается множественность источников права.
Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники права ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством. Виды источников права:
1) Исторически первой формой права (или источником права в формальном смысле) явился правовой обычай. Обычаем называется правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение какого-либо продолжительного времени. Далеко не все обычаи имеют значение норм права (правила приличия, нравы). Условия признания обычая правовым, т.е. содержащим нормы права:
По содержанию обычай остается тем же самым правилом поведения, но обре тает возможность государственно-принудительной реализации. Государственное санкционирование обычая производится двумя способами: путем указания на обычай в НПА (отсылки к обычаю) или использованием обычая в качестве нормативной основы судебного реше ния. Однако, если норма (правило) обычая полностью воспроизведена в тексте НПА или положена в основу судебного прецедента, то качест ва самостоятельного источника права (правового обычая) обычай не обретает: норма обычая существует уже в форме нормативного юридического акта или судебного прецедента.
В российской правовой системе роль правового обычая как источника права незначительна. Ссылки на применение международного обычая име ются в Консульском уставе, Кодексе торгового мореплавания. Однако право веды предполагают, что с развитием рыночной экономики и частного права значение обычая для российского права должно возрасти (введение в Гражданский кодекс РФ ст. 5 «Обычаи делового оборота»).
Обычное право господствовало на ранних этапах развития правовых сис тем. Однако оно используется и в современных правовых системах США, Ан глии, ФРГ, в мусульманском праве. Велико значение обычая в развивающихся странах Азии, Африки и Океании (семьи обычного права).
Обычаи находят себе применение в качестве источника в международном праве (обычай признан Конвенцией ООН о международной купле-продаже товаров 1980 г.).
2) Судебный прецедент признавал ся источником права еще в Древнем Риме (преторское право или т.н. преторский эдикт). Юридический прецедент (правовой, судебный или административный) – это ре шение судебного или административного органа, которое впоследствии послужило образцом (эталоном, примером) при рассмотрении подобного (аналогичного) дела и ста ло юридическим правилом. Т.о. данное решение играет роль нормы права.
В некоторых системах права судебный прецедент признается обязательным для судов (англосаксонская система), в других системах, не будучи обязательным для суда при решении аналогичных дел, он, тем не менее, фактически используется в качестве образца как судом, его создавшим, так и другими судами в их дальнейшей практике. Создается многократное единообразие решения аналогичных дел судами – множественный судебный прецедент (судебная практика). Судебная практика – это совокупность деятельности судов по применению законодательства при рассмотрении дел. Материалы обобщений и анализа судебной практики часто используются для совершенствования работы судов и развития законодательства. Выделяют: текущую (решение судов по конкретным делам на основе применения действующего законодательства), прецедентную (опыт применения законодательства, выраженный в решениях высших судебных органов по конкретным делам), руководящую (опыт применения законодательства, выраженный в актах Высших Верховных судов, которые являются руководящими началами для нижестоящих судов).
При пробелах в праве прецедент может приобрести значение источника права не только в судебной практике, но и в практике государственных и административных органов (несудебный прецедент).
Строго говоря, судебный прецедент - это судебное решение, в котором суд фиксирует, находит новую юридическую норму и ис пользует ее для решения своего дела, то есть прецедентом может быть названо и единичное судебное решение. Вместе с тем в странах «общего права» полага ют, что прецедент создается несколькими судебными решениями.
Признание прецедента источником права означа ет признание у суда правотворческой функции, условием чего, в принципе, являются высокая правовая культура и развитое правовое сознание как су дебной системы, так и общества в целом, демократические традиции, отла женные системы информации и социального контроля.
Прецеденты устанавливаются не всеми суда ми, а только высшими судебными инстанциями (в Англии к таким инстанци ям относятся Высокий суд, Апелляционный суд, палата лордов).
В российской правовой системе судебный прецедент официально источ ником права не признан. Но следует отметить, что Верховному суду РФ с момента его образования было предоставлено право обобщать судебную практику и давать судам разъяснения и указания по тем вопросам, которые встретились в их практике. Руководящие указания ВС РФ в ряде случае устанавливают положения, которыми судьи должны руководствоваться при применении норм права.
Отдельное положение судебная практика занимает в Англии, где судебные прецеденты имеют обязательное значение. Право Англии делится на статутное (установленное в законах и актах правительства) и общее (формулируемое судами).
3) Договор нормативного содержания (нормативные договоры). Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех правовых системах. Необходимо различать договор как источник пра ва (нормативный договор) и правовой договор как индивидуальный юри дический акт (договор купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов (учредительный договор). Нормативный договор – соглашение двух или более субъектов, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. По своему содержанию это юридические акты, содержащие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. Нормативные договоры, как правило, служат основой для принятия НПА. Но его основе формулируются новые нормы права.
В юридической литературе принято относить нормативные договоры к категории договоров, действующих в сфере публичного права, так как они преследуют публичные цели и выполняют публичные функции.
В теории государства и права выделяют два вида договоров нормативного характера: о компетенции и о взаимодействии.
К договорам нормативного содержания принято относить: международные акты (конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры и пр.). Как правило, они учитываются во внутригосударственном (национальном) праве (Соглашение держав об ООН и т.п.).
Нередко один и тот же договор является одновременно и договором-сделкой, и договором – источником права. Международный договор, устанавливая права и обязанности сторон, вместе с тем формулирует нередко новую форму международного права (торговые договоры в отношении торговых представительств за границей).
В российском праве договор получил значение источника права, прежде всего, в области конституционного права (Договор о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами и государственной власти РФ и органами власти краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга РФ).
Договор имеет значение источника права также и в трудовом праве в виде коллективных договоров соглашений. Согласно ст. 40 ТК РФ коллективный договор представляет собой правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Он включает в свое содержание нормативные положения, если об этом имеется прямое указание в законах и иных НПА (ст. 41). С помощью коллективных договоров и соглашений создаются локальные нормы, которые позволяют «привязать» действующее законодательство к конкретным условиям отдельной организации, фирмы, предприятия.
Договорная форма регулирования общественных отношений оценивается в настоящее время как наиболее перспективная, поскольку отвечает интересам сторон регулируемого общественного отношения и позволяет закрепить свободное согласованное волеизъявление сторон.
4) Важнейшим источником права является НПА. НПА – акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях подчиненности с другими актами. Принятие данных актов относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую систему.
Для НПА характерны:
Нормативные акты следует отличать от ненормативных, или индивидуальных, актов: приговоры суда приказы руководителей управленческих органов. Ненормативные акты принимаются на основе нормативных актов, в том числе законов; адресуются конкретным лицам или органам; принимаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие в связи с исполнением данного индивидуального акта.
5) Правовая доктрина (пра вовые теории, учения о праве) признается источником права во многих правовых системах. Существенное значение она имела для права Древнего Рима. Наиболее известным римским юристам предоставлялось пра во давать разъяснения, обязательные для судов. В настоящее время доктрина признается источником норм в мусульманском праве. В Англии судьи неред ко обосновывают свои решения ссылками на труды ученых.
Признаки правовой доктрины:
Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснование своего решения ссылаться на труды ученых. Но исследования ученых принимаются во внимание правотворческими органами при создании новых норм права и разработке новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к отдельным НПА. Т.о. правовая доктрина служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении.
6) Принципы права выступают источниками права практически во всех правовых системах. В РФ для восполнения пробелов в праве применяется аналогия права (применение общих правовых принципов). Принципы широко применяются в международном праве. Конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные принципы и нормы международного права и договоры между государствами являются источниками внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними (Франция, Италия, Россия, Испания и др.).
7) Религиозные нормы играют важную роль в некоторых государствах, а принимаемые государством законы не могут противоречить религиозным нормам. Это относится в первую очередь к теократическим государствам (в мусульманских странах важнейшими источниками права считаются Коран – священная книга, Сунна – жизнеописание пророка Мухаммеда, Иджма – описание обязанностей мусульманина, Кияс – суждение по аналогии).
Процессы преемственности и обновления в праве связаны с закономерно стями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с об щим историческим движением права как социального феномена (правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве), с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловечес кой правовых культур и др.
Преемственность – использование в правовой системе предыдущих форм права при обновлении их содержания. Особенно отчетливо этот момент преемственности проявляется при сменах общественно-экономических и государственных систем, когда возникает новый тип права, новая система права.
Рецепция права – это заимствование содержания и некоторых форм права из правовых систем других стран или прошлого опыта. Самым известным примером рецепции права в форме преемственности является рецепция римского частного (гражданского) права в странах конти нентальной Европы в связи с развитием товарно-денежных отношений.
НПА – главный источник права. Его характерные черты определяются тем, что он, с одной стороны, является од ним из источников юридических норм, а с другой – разновидностью правовых актов. НПА – акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях подчиненности с другими актами. Т.о. НПА:
Нормативные акты следует отличать от ненормативных, или индивидуальных, актов и актов применения права: приговоры суда приказы руководителей управленческих органов. Их объединяет общая юридическая природа, и те и другие со держат государственно-властные предписания, но у актов применения эти предписания имеют индивидуальный, конкретный (по субъектам и содержа нию) характер. Ненормативные акты принимаются на основе нормативных актов, в том числе законов; адресуются конкретным лицам или органам; принимаются по оперативным вопросам и прекращают свое действие в связи с исполнением данного индивидуального акта.
Основная задача НПА, как и любой формы права, хранить правовую информацию и оптимальным образом доводить ее до сведе ния адресатов. В этом плане нормативно-правовой акт является наиболее удоб ной и совершенной формой права – как для «рядовых» субъектов права, так и для государства. Посредством него государство может оперативно осуществ лять правовое регулирование, реагировать на правовые потребности общества, координировать всю работу по управлению общественными процессами.
НПА:
Виды нормативно-правовых актов.
1) Законы – выражение воли народа, акт высшей власти государства. Закон в материальном смысле – это установление обязательного положения абстрактного содержания, общей нормы независимо от того, каким органом эта норма устанавливается. Закон в формальном смысле – акт любого содержания, издаваемый в особом законодательном порядке. Закон – НПА, принятый представительным законодательным органом власти в особом порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения и обладающий высшей юридической силой. Закон обладает следующими признаками:
В н.в. в российской правовой системе существуют следующие виды законов: конституционные ((а)-(в)) и обыкновенные.
а) Конституция (Основной закон) Российской Федерации является основой всего законодательства России. Верховенство ее в системе нормативных актов Российского государства определяется следующим: принята на референдуме в результате свободного волеизъявления всего народа; устанавливает основные начала, принципы, нормы общественного и государственного строя; содержит перечень основных прав человека и фиксирует структуру и компетенцию высших органов государственной власти и управления; принимается, изменяется в результате соблюдения усложненной процедуры правотворчества.
б) Конституционные законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым порядком принятия. Характерные черты конституционных законов: являются продолжением действия конституционных норм и принципов; обладают повышенной стабильностью и более широкой сферой действия; регулируют основополагающие и устойчивые общественные отношения; обладают более высокой юридической силой по сравнению с текущими законами; имеют четко очерченную сферу регламентации (в ранге конституционных принимаются только те законы, которые прямо предусмотрены конституцией); принимаются в первоочередном порядке.
В Конституции РФ 1993 г. предусмотрено издание 14 конституционных законов (о Правительстве РФ, о Конституционном Суде РФ и др.). Консти туционные законы имеют более сложную, чем обыкновенные законы, проце дуру принятия. В РФ на принятый конституционный закон не может быть наложено вето Президента.
в) Законы о поправке к Конституции (выделен решением Конституционного суда).
г) Законы РФ принимаются Государственной Думой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. По юридической силе они могут быть:
В федеративном государстве законы раз деляют на федеральные (общефедеральные) и законы субъектов Федерации.
Делегированное законодательство – новый вид для России. Суть делегированных законов состоит в том, что законодательные органы делегируют исполнительным органам (правительству) право принимать акты в форме законов. Это делается в целях оперативного решения некоторых важных проблем (защиты прав и свобод человека и гражданина). Однако, делегируя полномочия, законодатель предусмотрел определенные гарантии с тем, чтобы не было злоупотребления этими полномочиями: точный перечень вопросов, которые могут стать предметом законодательного регулирования со стороны исполнительной власти, указан срок, на который делегируются полномочия; принятые законы на основе делегирования находятся под контролем законодательных органов, и они вправе отменить данные акты, если будет обнаружено злоупотребление делегированными полномочиями.
В качестве еще одного вида законов называют законы, принимаемые в порядке референдума. Эти законы обладают высшей юридической силой и могут быть отменены только референдумом.
2) Подзаконные акты – акты органов исполнительной власти, они не могут противоречить законам. К ним относятся:
а) Указы Президента РФ, содержащие нормы права, предусмотрены ст. 90 Конституции РФ, принимаются в пределах компетенции Президента и обязательны для исполнения на всей территории страны. Помимо нормативных указов Президент вправе принимать акты ненормативного характера – распоряжения по оперативным вопросам.
б) Постановления Правительства РФ издаются на основании и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ. Они могут быть отменены Президентом РФ в случае их противоречия актам, имеющим более высокую юридическую силу. Помимо нормативных постановлений Правительство вправе издавать распоряжения и заключения ненормативного характера.
в) Ведомственные акты издаются министерствами, государственными комитетами и федеральными службами в пределах их компетенции. Особенность их состоит в том, что министерства и ведомства могут издавать приказы и инструкции, содержащие нормы права, в случаях и пределах, предусмотренных законами РФ, указами Президента, постановлениями Правительства. Акты этой группы очень многочисленны и многообразны: приказы и инструкции, постановления, положения, письма, уставы и т.д. Все они издаются для реализации функций государственного управления в разных сферах общественной жизни (промышленность, наука, культура, здравоохранение, безопасность и т.д.) и обязательны для исполнения для всех подведомственных министерствам и ведомствам организаций, учреждений, должностных лиц. Нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и иные законные интересы граждан, а также любые межведомственные акты подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции РФ.
г) Акты органов исполнительной власти субъектов РФ и местного самоуправления, издаваемые по вопросам своей компетенции.
3) К источникам права в РФ можно также отнести акты палат Федерального собрания, принимаемые по вопросам своего ведения, в т.ч. регламенты.
4) Особой разновидностью нормативно-правовых актов можно считать ло кальные нормативные акты (уставы, положения и др.), действующие только в пределах данного предприятия, учреждения, организации.
В некоторых случаях источником права является также договор. Не подлежит никакому сомнению, что договор играет роль важнейшего источника права в международном праве. Исторические примеры показывают, что такая же роль неоднократно выпадала на долю договора и в других областях права. Достаточно вспомнить, что договоры нередко играли значительную роль в образовании норм государственного права. Феодальные государства, как правило, не имели писаной конституции. Длительное время государственный строй феодальных стран определялся разного рода соглашениями королей, князей и их вассалов, королей и городов, договорами сеньоров с их вассалами (договоры Новгорода с князьями, Великая хартия вольностей). Законодательство само первоначально было результатом соглашений между отдельными носителями политической власти. Буржуазные мыслители последней четверти XIX-начала XX вв. обратили внимание на то, что договоры не только устанавливают права и обязанности их участников, но в некоторых случаях направлены на установление норм права, которым обязуются на будущее время подчиняться участники этого рода соглашений.
Нормоустанавливающее значение договоров признается во всех правовых системах. Необходимо различать договор как источник пра ва (нормативный договор) и правовой договор как индивидуальный юри дический акт (договор купли-продажи в гражданском праве), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов (учредительный договор). Нормативный договор – соглашение двух или более субъектов, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права. По своему содержанию это юридические акты, содержащие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. Нормативные договоры, как правило, служат основой для принятия НПА. Но его основе формулируются новые нормы права.
В юридической литературе принято относить нормативные договоры к категории договоров, действующих в сфере публичного права, так как они преследуют публичные цели и выполняют публичные функции.
Особенности нормативных договоров:
В теории государства и права выделяют два вида договоров нормативного характера: о компетенции и о взаимодействии.
К договорам нормативного содержания принято относить: международные акты (конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры и пр.). Как правило, они учитываются во внутригосударственном (национальном) праве (Соглашение держав об ООН и т.п.).
Нередко один и тот же договор является одновременно и договором-сделкой, и договором – источником права. Международный договор, устанавливая права и обязанности сторон, вместе с тем формулирует нередко новую форму международного права, содержат общие правовые положения, общие правила, устанавливаемые государствами на будущее время в качестве норм для их действий (торговые договоры в отношении торговых представительств за границей). Государства в международных договорах этого рода выступают как правообразующие факторы.
В российском праве договор получил значение источника права, прежде всего, в области конституционного права (Договор о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами и государственной власти РФ и органами власти краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга РФ).
Договор имеет значение источника права также и в трудовом праве в виде коллективных договоров соглашений. Согласно ст. 40 ТК РФ коллективный договор представляет собой правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей. Он включает в свое содержание нормативные положения, если об этом имеется прямое указание в законах и иных НПА (ст. 41). С помощью коллективных договоров и соглашений создаются локальные нормы, которые позволяют «привязать» действующее законодательство к конкретным условиям отдельной организации, фирмы, предприятия.
Договорная форма регулирования общественных отношений оценивается в настоящее время как наиболее перспективная, поскольку отвечает интересам сторон регулируемого общественного отношения и позволяет закрепить свободное согласованное волеизъявление сторон.
Личность – это человек, наделенный социальными свойствами и качествами, развивающиеся в связи с развитием общества, взаимосвязь которого с государством меняется на разных этапах исторического развития человечества. Это член общества, наделенный правовым статусом, правосубъектностью, адресат правового воздействия, участник многообразных общественных отношений, совокупность и содержание которых определяют его положение и социальную роль, поведение и духовную жизнь.
Взаимодействие личности и государства еще со времен возникновения городов-государств, становления государственности на том далеком этапе цивилизации привело к появлению понятия «гражданин». Гражданин означает принадлежность личности к государству, определенное взаимодействие гражданина и государства. Иными словами, гражданин – это личность в ее взаимодействии с государством, характеризующаяся системой прав, обязанностей, ответственности.
Зачастую вместо понятия «личность» употребляется понятие «человек» как высокая социальная характеристика каждого адресата декларации, как специфическая характеристика личности.
Сложные связи государства и личности проявляются во взаимных правах и обязанностях. Многообразные связи права и личности наиболее полно могут быть охарактеризованы через понятие правового статуса, в котором отражаются все основные стороны юридического бытия индивида: его интересы, потребности, взаимоотношения с государством, трудовая и общественно-политическая деятельность, социальные притязания и их удовлетворение. Правовой статус закрепляет правовое положение личности. Понятия «правовой статус» и «правовое положение» личности в содержательном плане равнозначны. В литературе были высказаны предложения о разграничении понятий правового статуса и правового положения индивида, т.к., по мнению некоторых авторов, первое выступает частью (ядром) второго. Правовой статус личности – это совокупность прав, свобод и юридических обязанностей, закрепленные в Конституции и других важнейших законодательных актах государства, а также в международно-правовых актах.
Правовой статус отражает уровень развития общества и обусловлен социально-экономическими, политическими и духовными условиями его бытия. Государство не произвольно закрепляет те или иные права и свободы личности, а наполняет их тем или иным содержанием, которое оно способно обеспечить. Ориентиром для законодателя в данном случае являются принципы и нормы естественного права.
Правовой статус – сложная, собирательная категория, отражающая весь комплекс связей человека с обществом, государством, коллективом, окружающими людьми. В структуру этого понятия входят следующие элементы: основные права и обязанности. Некоторые авторы также относят: законные интересы; правосубъектность; гражданство; юридическая ответственность; правовые принципы; правовые нормы, устанавливающие данный статус; правоотношения общего (статусного) типа (но это скорее либо предпосылки правового статуса либо элементы вторичного плана).
Различают следующие виды правового статуса личности: конституционный статус гражданина; родовой статус определенных категорий граждан; индивидуальный статус; статус физических и юридических лиц, иностранцев, лиц без гражданства, с двойным гражданством, беженцев; статус российских граждан, находящихся за рубежом; отраслевые статусы (гражданско-правовой, административно-правовой); профессиональные и должностные статусы; статусы лиц, работающих в экстремальных условиях или особых регионах страны.
В единой системе правовых статусов следует выделить:
Т.о. в основе правового статуса лежит фактический социальный статус, т.е. реальное положение человека в данной системе общественных отношений. Социальный и правовой статусы соотносятся как содержание и форма.
Юридическое оформление фактического положения индивида осуществляется различными путями и способами, с помощью ряда специфических средств. Оно начинается уже с признания человека субъектом действующего в обществе права и наделения его при этом особым качеством – праводееспособностью, после чего он может вступать в соответствующие правоотношения, нести ответственность за свои поступки.
Правовой статус объективно отражает как достоинства, так и недостатки реально действующей политико-юридической системы, принципов демократии, государственных основ данного общества (деградация государственной и общественной жизни). Потому его нельзя правильно понять и раскрыть, не обращаясь к сущности того социального уклада, в условиях которого он складывается и функционирует. В разные исторические эпохи правовой статус граждан был неодинаков (рабовладение, феодализм, буржуазный период). Существенно зависит он и от типа политического режима в рамках одной и той же формации.
Для современного юридического статуса личности в России характерны такие особенности, как крайняя его неустойчивость, слабая социально-правовая защищенность, отсутствие надежных гарантирующих механизмов, неспособность государственных властных структур эффективно обеспечить интересы гражданина, его права, свободы, жизнь, честь, достоинство, собственность, безопасность. Правовой статус личности несет на себе печать того глубокого кризиса (социально-экономического, политического, духовного), который переживает сегодня Россия, подвержен всем ее катаклизмам. Изменилась материальная основа статуса (многообразие форм собственности, включая частную, имущественное расслоение, появление рынка труда, безработицы, падение жизненного уровня).
Стабильность правового статуса подорвана процессами суверенизации, межнациональными и региональными конфликтами. В ряде бывших советских республик приняты дискриминационные законы, нарушающие основные права человека; проводятся этнические чистки.
Основные направления развития:
1) Под правовой статус личности подводится современная законодательная база (новая российская Конституция, Декларация прав и свобод человека, Закон о гражданстве и другие важнейшие акты). При этом нормативная основа создается с учетом международных критериев в данной области.
2) Закладывается новая концепция взаимоотношений личности и государства с приоритетом личности как высшей социальной и моральной ценности; патерналистские начала этих отношений уступают место свободному партнерству и сотрудничеству в соответствии с принципами гражданского общества.
3) Правовой статус, как и многие другие юридические институты, очищается от идеологического и классового догматизма, апологетики, тоталитарного сознания и мышления индивида как носителя этого статуса; он стал более адекватно отражать современные реалии.
4) Осуществляется переход от командно-запретительных методов регламентации правового положения личности к дозволительно-разрешительным, от сковывающего любую инициативу и предприимчивость бюрократического централизма к разумной автономии и самостоятельности.
5) Меняется соотношение и роль структурных элементов правового статуса: на первый план в нем выходят такие приоритеты, как права человека, достоинство личности, гуманизм, свобода, демократизм, справедливость.
6) Сняты многие ограничения личной свободы индивида, провозглашен принцип «не запрещенное законом дозволено», усилена судебная защита прав граждан, действует презумпция невиновности.
В настоящее время вопросы правового статуса личности составляют важнейшее самостоятельное научное направление в общей теории государства и права, а также в отраслевых юридических дисциплинах.
Правовая норма – это исходный элемент, основополагающее понятие правовой системы. Объективное право и правовая норма соотносят ся как целое и его часть, а точнее – как система и ее элемент. При этом нельзя ставить знак равенства между свойствами права в целом и свойствами ее элемента – правовой нормы.
Норма права – это общеобязательное формально определенное правило поведения, установленное и обеспеченное государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.
Нормы права обычно выражаются при помощи НПА. Другими способами выражения норм права являются судебный и административный прецедент, правовой обычай, правовая доктрина, нормативный договор.
Свойства (качества, признаки) правовой нормы определяются двумя нача лами:
А) Принадлежность к социальным нормам: правовая норма есть правило поведения людей в обществе и обладает качеством нормативности. Правовые предписания – специфические отношения, через которые определенные субъекты получают возможность осуществлять конкретные функции либо действовать определенным образом согласно нормам права или морали.
Норма права основана на особом принципе регулирования отношений – принципе нормативного регулирования. Правовая норма является типовым масштабом (эталоном, образцом) поведения:
Принципом ненормативного регулирования является применение правовых норм для разрешения конкретных дел уполномоченными на то лицами. Т.о. правоприменительные акты (властные решения уполномоченных органов) и индивидуальные распоряжение (правила, обращенные к конкретным лицам) как индивидуальные предписания (регулируют отношения путем указания конкретным лицам на конкретный порядок действий или путем изменения правового положения конкретного лица) не содержат норм права.
Кроме того нормы права следует отличать от предписаний, указывающих на основания, принципы, условия действия и понятийный аппарат правовых норм: дефиниции (понятие преступления в УК РФ), декларации (перечень прав человека и гражданина в Конституции РФ), принципы (принципы гражданского права в ГК РФ), организационные начала (таможенного права). Норма права – есть регулятор отношений между лицами, а вышеуказанные предписания не могут проводить собственно правовое регулирование, они указывают основы отношений, исходные начала формулирования и обеспечения действия правовых норм. Т.о. нормы права имеют предоставительно-обязывающий характер, т.е. действуют через предоставление субъектам права юридических прав и возложение на них юридических обязанностей.
Б) Юридическая природа правовых норм определяет их следующие специ фические признаки:
1) Фиксированность правовой нормы заключается в том, что она отражает необходимую зависимость между субъектами права, наличие которой поддерживает порядок при осуществлении данными субъектами значимых для общества дел.
2) Общеобязательность правовой нормы проявляется в том, что не всякая установление является общеобязательным, а только наиболее важные для жизни общества или определенных групп общественные отношения. При этом норма права должна моделировать необходимые отношения так, чтобы:
Т.о. норма права обладает качеством формальной определенности: с т.з. внутренней организации (внутренней формы) она долж на быть точным, конкретным предписанием; в плане внешней формы она должна содержаться в официальных источ никах (формах) права (в нормативно-правовых актах и др.). Несоблюдение этих требований делает общеобязательность правовой нормы формальной.
Общеобязательность правовой нормы подкрепляется тем, что она непосредственно исходит от государства (или санкциони руется им) и охраняется силой государства, возможностью реализации на основе государственного принуждения.
Норма права, как общеобязательное правило поведения, обязательна для всех тех лиц, которые являются ее адресатами независимо от их общест венного положения, субъективного отношения к юридическим предписани ям и т.п. Отсюда вытекает и такое ее свойство как неперсонифицированность, т.е. распространяет свое действие на всех или на большую группу людей (учащихся), а не на конкретное лицо и не на конкретный случай.
3) Властность правовой нормы – это способность нормы четко определять необходимые государству и обществу отношения и регулировать их. Властность проявляется в том, что норма устанавливает и практически регулирует такие отношения, без которых государство и общество повергаются в пучину неопределенности и нестабильности. Т.о. норма права представляет собой государственно-властное веление.
4) Логичность заключается в том, что правовая норма определяет модель отношений:
5) Норма права действует как интеллектуально-волевой регулятор поведения в двух аспектах:
6) Нормы права системны, т.е. находятся не в хаотичном состоянии, а в определенной организации – системе;
7) Нормы права обладают определенной сущностью (устанавливает, чьим интересам служит право и чью волю оно выражает), имеют конкретную форму (юридическое предписание) и содержание. Принято выделять логическое, волевое и социально-юридическое содержание норм права.
Логическое содержание выражается в заключенном в норме права суждении, в котором что-либо утверждается или отрицается. Считается, что в норме права содержатся предписывающее (при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением ФЗ), описывающее (статья Конституции РФ, в которой перечисляются субъекты РФ) и оценочное суждение (каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом).
Волевое содержание нормы права выражается в стремлении государства и общества урегулировать общественные отношения определенным образом с учетом общесоциальных интересов.
Социально-юридическое содержание нормы права составляют общественное отношение, ставшее предметом правового регулирования, а также юридические средства, используемые при регулировании этого общественного отношения.
Содержание правовой нормы облекается в соответствующую форму – юридическое предписание, которое имеет письменную и документальную формы. Норма права в устной форме не существует, кроме того, нормативное предписание содержится в статьях или частях НПА.
Все нормы находятся в определенной зависимости друг от друга, регулируют разные отношения различными способами. Данное обстоятельство позволяет выделить те или иные особенности правовых норм и сгруппировать их по видам:
1) По месту в иерархии (предназначению в системе правовых норм):
2) По предмету правового регулирования (по особенностям тех отношений, на регулирование которых направлены нормы):
Указанные нормы иногда также называют отраслевыми. Отраслевые нормы, в свою очередь, делятся на:
3) По методу правового регулирования (по способу регулирования отношений):
4) По характеру предписания:
5) По функциональной роли в механизме правового регулирования выделяют:
6) По сфере действия: общие и местные.
7) По времени действия: общие (установленные на неопределенный срок) и временные (действующие лишь на определенном отрезке времени).
8) По роли и месту в правовой системе: учредительные (нормы принципы), регулятивные (нормы-правила поведения), охранительные (нормы-стражи порядка), обеспечительные (нормы-гарантии), декларативные (нормы-объявления), дефинитивные (нормы-определения), коллизионные (разрешают противоречия).
9) По юридической силе: нормы закона, нормы подзаконных актов, локальные нормы.
10) По кругу лиц: общие (распространяются на всех) и специальные (распространяются на отдельных субъектов – военнослужащих).
Под структурой нормы права понимается совокупность составляющих ее элементов, ее смысловое построение, подчиненное законам логики и закономерностям регулирования отношений между лицами. Поскольку норма права представляет собой специфический регулятор поведения и действий субъектов, она должна обязательно четко определять: при каких условиях она должна действовать, какие конкретно права и обязанности имеет субъект при данных условиях, какие санкции устанавливает государство в случае невыполнения предписаний нормы права. Следовательно, дефиниции, декларации, принципы, организационные начала понятием структура нормы не охватываются.
В норме права выделяют три элемента, которые но сят названия «гипотезы», «диспозиции» и «санкции». Эти элементы должны обязательно присутствовать в норме права, отсутствие хотя бы одного делает ее ущербной. Без диспозиции нет нормы права, поскольку неясно, какие правила поведения устанавливает государство и какого поведения оно требует от субъекта. Отсутствие гипотезы делает норму права неопределенной, так как неясно при каких условиях или обстоятельствах она должна действовать. Если же нет санкции, то это делает норму бессильной.
Трехчленная структура юридической нормы позволяет четко определить вариант требуемого поведения, ситуацию, при которой должна действовать норма, и санкцию, которая будет применена при нарушении нормы.
Гипотеза указывает на условия или жизненные обстоятельства, при наличии которых в реальности возникает определенное отношение. Она как бы привязывает общий вариант поведения к конкретному случаю, времени, месту («если»). Гипотезы нормы права бывают:
Диспозиция устанавливает само отношение, возникающее при наличии обстоятельств, предусмотренных гипотезой, т.е. содержит само правило поведения, права и обязанности субъектов правового общения, т.е. определяет меру дозволенного и должного поведения («то»). Диспозиции нормы права бывают:
Также выделяют диспозиции:
Санкция определяет меры ответственности субъектов права в случае совершения ими действий, которые противоречат отношениям, установленным диспозицией нормы, т.е. указание на неблагоприятные последствия для нарушителей. Это меры принуждения, наказания, реакция государства на такого рода деяния («иначе»). Санкции нормы права бывают:
Санкции также могут быть:
Определение элементов в структуре нормы права показывает, что структура правовой нормы подчинена законам логики (последовательный ход рассуждений, при котором одна логическая посылка нанизывается на другую и при этом не возникает противоречия между предположением и выводом) и закономерностям отношений между лицами (объективная зависимость субъектов права друг от друга в определенных жизненных ситуациях).
Право на существование имеют и другие подходы к строению юридичес кой нормы. Ведь для того, чтобы возникло (изменилось, прекратилось) пра воотношение, достаточно двух элементов: указания на определенные юридически значимые обстоятельства; указания на те правовые последствия, которые эти обстоятельства вы зывают. Поэтому если задача анализа текста НПА ограни чивается выяснением правовых последствий, которые вызывают те или иные юридические факты, то достаточно двухэлементной конструкции правовой нормы по схеме: «если..., то...».
С другой стороны, если внимательно рассмотреть трехзвенную конструк цию нормы, то можно заметить, что в ней отсутствует еще один элемент, а именно – указание на условия действия санкции. Ведь правоотношения воз никают как на основе диспозиции (позитивные, регулятивные правоотноше ния), так и на основе санкции (охранительные, защитные правоотношения). А для того, чтобы правоотношение возникло, необходимо минимум, как уже было замечено, два элемента. Поэтому юридически целостная правовая норма состоит не из трех, а из четырех элементов, а точнее - из двух двухэлемент ных нормативно-правовых предписаний по схеме: «если..., то..., а если..., то...». Первое предписание в этой схеме имеет регулятивный (позитивный) ха рактер, а второе – охранительный (защитный, обеспечивающий).
Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта – это часть общей проблемы соотношения системы права и системы законодательства. Так же как не совпадают система права и система законодательства, не совпадают и норма права и статья нормативного акта. Прежде всего, их различие состоит в том, что они являются элементами разных систем: норма – исходный элемент системы права, статья – исходный элемент системы законодательства.
Статьи по отношению к нормам выполняют те же функции, что и систе ма законодательства выполняет по отношению к системе права: служат их внешнему закреплению и выражению.
Нормативные акты как внешняя форма выражения правовых норм также имеют структуру (разделы, главы, статьи, параграфы, пункты). Основным структурным элементом нормативного акта является статья. Соотношение нормы права и статьи закона поливариантно, зависит, как уже отмечалось, от структуры фактических общественных отношений, уровня развития отрасли, института или всей правовой системы, замысла законодателя, степени развитости юридической техники и технологии. Между нормой и статьей нет прямого, «зеркального» соответствия:
1) Норма права и статья закона совпадают: мы находим в статье либо все три элемента (гипотезу, диспозицию и санкцию), либо только один (два), а остальные необходимо выявить логическим путем. Но, так или иначе, по объему и содержанию государственно-властное веление (норма) и нормативное предписание (статья акта) совпадают. Такое соотношение нормы права и статьи закона типично, и к этому должен постоянно стремиться законодатель.
2) Включение нескольких норм в одну статью закона.
3) Расположение одной нормы в нескольких статьях.
Т.о., проблема состоит в том, чтобы с учетом этих различий и разных способов изложения норм права отыскать все элементы и связи юри дической нормы и представить ее в целостном виде.
Законодатель использует следующие способы изложения норм права в нормативно-правовых актах:
В юридической литературе принято выделять следующие свойства системы права:
Системность права предполагает его следующие характеристики: единство, целостность; внутреннюю расчлененность, дифференцированность, наличие эле ментов; наличие структуры – целесообразного способа связи элементов; наличие цели (как системообразующего фактора).
Любую систему образуют две стороны: состав (набор необходимых эле ментов) и структура (целесообразный способ связи этих элементов). Поэтому понятие «система права» охватывает как элементы права, так и его структуру.
Элементы системы права: отрасли права (самый крупный элемент), подотрасль права, правовые институты, субинституты и нормы права.
1) Самым крупным элементом системы права является отрасль права, которая представляет собой обособившуюся внутри данной системы права совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенный род общественных отношений.
2) Правовой институт – это объективно обособившаяся внутри одной отрасли права группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого от носительную устойчивость и самостоятельность функционирования. Институты подразделяются на отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты объединяют группы норм внутри одной какой-то отрасли (институт дарения в гражданском праве). Межотраслевые институты регулируют отношения, которые отно сятся одновременно к нескольким отраслям права (институт договора – к трудовому, гражданскому, международному, государственному праву).
3) Правовой институт может иметь в своем составе подинституты (субинституты), которые отличаются от правового института объемом регулирования и кругом норм права (субинститут законодательной инициативы в конституционном праве).
4) Несколько однородных правовых институтов могут образовать подотрасль (в гражданском праве – авторское, патентное право, обязательственное право).
5) Норма права – первичный, исходный элемент сис темы права. Это общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.
Т.о. система права – это исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя организация права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. Это совокупность социально значимых норм права, регулирующих наиболее важные общественные отношения, установленных государством и обеспеченных государственным принуждением.
Под системой законодательства в широком смысле понимается совокупность НПА, в которых объективируются содержательные и структурные характеристики права. Под системой законодательства в узком смысле понимается только совокупность законов.
В любом случае система права и систе ма законодательства тесно взаимосвязаны. Вместе с тем они различаются между собой:
1. Система права складывается объективно, в соответствии со сложившимися в каждой стране общественными отношениями, в то время как система законодательства носит во многом субъективный характер, поскольку складывается по воле законодателя, в результате его целенаправленной деятельности.
2. Исходным элементом системы права служит норма права, а первичным элементом системы законодательства – нормативный право вой акт. Следовательно, они имеют различную структуру: если элементами системы права являются нормы, институты, отрасли, то элементы системы законодательства – нормативно-правовые акты и состав ляющие их элементы (разделы, главы, статьи, пункты, выделяют также отрасли законодательства).
3. Система права является определяющим (исходным) фактором в построении системы законодательства, которая должна в максимальной степени соответствовать системе права: процессы, происходящие в системе права, неизменно отражаются и на законодательстве. Иначе говоря, система права является содержанием, а система законодательства служит внешней формой выражения права.
4. Система законодательства по объему шире, чем система права, т.к. включает не только материал, дифференцированный по предмету и методу правового регулирования, но и предписания и другой материал, который комплексно регулирует различные виды общественных отношений, используя одновременно различные методы регулирования или комбинацию этих методов (программные положения).
5. В отличие от системы права, построенной на отраслевых различиях, система законодательства имеет не только отраслевые различия, но и иерархические – по юридической силе нор мативных правовых актов, а также Федеративную систему законода тельства, которая включает акты федерального законодательства и акты субъектов Федерации.
Система права и система законодательства могут совпадать (идеальный вариант), а могут не совпадать (гражданское право – гражданское законодательство). Возможно существование отрасли законодательства без соответствующей отрасли права, когда законода тельный акт состоит из сочетания норм различной отраслевой при надлежности — административного, гражданского, трудового права (ФЗ «Об образовании», «О средствах массовой информа ции», транспортное законодательство – Воздушный кодекс). Возможны и обратные случаи – отсутствие отрасли законодательства при наличии отрасли права (сельскохозяйственное право).
Дискуссионным является вопрос о наличии комплексных отраслей права, сочетающих в себе нормы различных отраслей права (хозяйственное право). В систему законодательства включают комплексные образования, построенные по признаку функционального назначения или по признаку сферы государственного управления (законодательство хозяйственное, таможенное, аграрное и др.).
Различие понятий «система права» и «правовая система». Система права – это исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя организация права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. Это совокупность социально значимых норм права, регулирующих наиболее важные общественные отношения, установленных государством и обеспеченных государственным принуждением. Правовая система охватывает всю правовую действительность в ее системном, организованном виде. В правовую систему входят все право вые явления, необходимые для процесса правового регулирования: система права, правоотношения, юридические факты, законность, правосозна ние, система законодательства и др. Т.о. правовая система – общая подсистема, состоящая из совокупности всех взаимосвязанных и взаимодействующих правовых явлений, формируемых обществом, при необходимости опосредуемых государством, призванных особыми средствами и методами объединять людей в единый социум и регулировать их отношения в целях самосохранения общества и его прогрессивного развития.
В различных странах существуют различные национальные право вые системы. Их особенности определяются конкретным историчес ким развитием, спецификой культуры, религии, обычаев и традиций, своеобразием юридического содержания и т.д. В современном мире насчитывается около 200 нацио нальных правовых систем.
Некоторые ученые предлагают типизировать правовые системы на основе формационного (рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический тип права) и цивилизационного подходов.
Одновременно с понятием правовая система используется поня тие правовая семья, которым объединяются несколько близких, по характеристикам национальных правовых систем и которые обладают общностью: источников права; его структуры; исторического пути правового развития, а нередко и понимания нормы права (основоположником был Рене Давид «Основные правовые системы современности»). Указанные критерии легли в основу классификации правовых систем.
Соответственно выделяются следующие правовые семьи (Морозова): 1) Романо-германская; 2) Семья общего права (англосаксонская); 3) Латиноамериканская; 4) Скандинавская; 5) Мусульманская; 6) Индусская; 7) Семья обычного (традиционного) права; 8) Дальневосточная (по Соколову сомнительно); 9) Со циалистическая; 10) Славян ская. (5) и (6) – религиозные правовые системы, в основе которых лежит т.н. система вероучения. (7) и (8) – традиционные правовые семьи.
Каждая из названных правовых семей отличается своеобразием и в то же время общими чертами, которые можно обнаружить у отдель ных групп семей. В связи с этим в юридической литературе иногда выделяют внутри правовых семей группы родственных правовых систем, например, в Семье романо-германского права различают группу романского права (Франция, Испания, Бельгия, Швейцария, Италия и др.) и группу германского права (Германия, Австрия, Венгрия и др.). В семье общего права различают группу английского права и американскую право вую систему.
(1) Романо-германская правовая семья сложилась на основе рецепции (восприятия, заимствования) римского права в XII—XVI вв. и получила распространение в континентальной Европе. Особенности:
(2) Семья общего (прецедентного) права (англосаксонская). Здесь главным источником права выступает судебный прецедент, т.е. норма, сформу лированная судьями в процессе рассмотрения дела. При этом преце денты строго обязательны для других судей при разбирательстве аналогичных дел. В структуре общего права можно выделить группу английского права (Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия, некоторые бывшие английские колонии), также выделяют право США.
Осо бенности англосаксонского права:
Право США, которое имеет своим источником английское право, но отличается большим своеобразием:
(3) Латиноамериканская правовая семья характеризуется дуализмом, поскольку она восприняла, с одной стороны, романо-германскую правовую модель, а с другой — правовую систему США, как наиболее близко расположенной к Латинской Америке страны. К числу особенностей латиноамериканской правовой системы следует отнести значительную роль делегированного законодательст ва, т.е. издание правительственных актов в форме законов. Обычай как источник права играет разную роль в отдельных стра нах. Латинская Америка, заимствовав у США судебную систему, серьезно изменила ее и судебную практику не рассматривает в качестве Источника права.
(4) Скандинавская правовая семья (Швеция, Норвегия, Финляндия и Дания) не восприняла в полной мере романо-германскую модель. Для скандинавской правовой семьи характерно развитие кодифи цированного законодательства, ему не присущ прецедент как источ ник права, не придается, как в английском праве, большое значение процедуре и процессуальным нормам.
(5) Мусульманское право (Иран, Ирак, Пакистан, Са удовскую Аравию, Ливан, Судан и др.) относится к религиозным правовым систе мам, так как основано на исламе. Оно отличается сложностью, боль шим своеобразием, необычностью источников, структуры, терминов и т.д. и включает в себя не только юридические нормы, но и религиозные, нравственные регуляторы, обычаи. Выделяются четыре главных источника мусульманского права: Коран – священная книга мусульман, где собраны речи и проповеди пророка Мухаммеда (вопросы религии, нравственности и лишь в очень незначительной части вопросы правовых взаимоотношений мусульман). Второй источник – Сунна – сборник преданий о жизни пророка, его образе мыслей и действий (нравственно-религиозные положения, по существу, интерпретации и пояснения правил Корана). Третий источник – Иджма – согласие мусульманского сообщества об обязанностях мусульманина. Четвертый источник – Кияс – суждение по аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной и Иджмой. К второстепенным источникам относится закон, который не может противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине. Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран или Сунну, а лишь на автора, авторитет которого общепринят. В структуре мусульманского права отсутствует публичное и частное право, однако в современный период выделяются в качестве основных отраслей уголовное, судебное и семейное право.
(6) Индусская правовая семья (Бангладеш, Непал, Бирма, Сингапур, Малайзия и др.) основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из религиозно-традицион ных семей права. Для этой правовой семьи характерны: связь с кастовой системой (все люди с рождения разделены на определенные социальные иерархические группы – касты, каждая из которых имеет свои права, обязанности, свое миропонимание и мораль). Источником права и религии считаются веды – сборники ин дийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих, по существу, правила поведения. Индусское право основывалось на обычаях в регулировании во просов права наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества (семейное и наследственное право). После обретения Индией и другими британскими колониями независимости происходил процесс кодификации индусского права.
Особенности религиозных правовых семей:
(7) Семья обычного (традиционного) права (страны Цент ральной и Южной Африки и Мадагаскар). Для национальных правовых сис тем данной семьи характерно регулирование жизни обычаями (обычное право). Т.о. под системой обычного права понимается форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Для бывших колониальных стран характерен дуализм: в бывших колониальных владениях Франции наряду с обычаями действуют НПА (административные отношения, уголовное и торговое право), в бывших колониальных владениях Англии – судебный прецедент (наряду с европейскими судами действовали и туземные суды, которые разби рали споры на основе обычного права).
(8) Дальневосточная правовая семья (Япония, Гон конг, Индонезия, Корея и др.). Характерно отрицательное отношение к праву вообще, господство идеи примирения, добровольного соглашения сторон спора (конфликты предпочитают решать внесудебным путем, в суд обращаются после того, как исчерпаны все другие способы разрешения конфликта), традиционный взгляд на общественный порядок как гармонию между, человеком и природой, между самими людьми (поэтому его охрана должна осуществляться методами убеждения, посредничества, самокритичными оценками поведения, а не законами), присуща идеология конфуцианства (основная ячейка общества – семья с иерархической организацией и абсолютной властью главы семьи, с подчинением младших старшим и запрещением любых возмущений).
Особенности традиционных правовых семей:
(9) Семья социалистического права (Китай, КНДР, Куба, Вьетнам) ведет свое начало с Октябрьской революции 1917 г. в России и образования ряда социалистических го сударств в Восточной Европе, Азии. Данная правовая семья основыва ется на идеологии марксизма-ленинизма и концепции социалисти ческого права как высшего типа и носит ярко выраженный классовый характер (закрепление интересов партийно-государственной верхушки). Особенности:
(10) Славянская правовая семья основана главным образом на национально-куль турных и географических факторах. Ведущее место в данной правовой семье принадлежит российской правовой системе, которая является своеобразным культурно-истори ческим и юридическим образованием, имеющим свои закономернос ти развития.
1) Субъект: центральное место в правовой системе занимает личность (Конституция провозглашает человека, его права и свободы высшей ценностью, а признание, соблюдение и защиту этих ценностей – обязанностью государства), все остальные субъекты признаются производными структурами.
2) Объект – различные блага (внешним объектом правовой системы выступают различные подсистемы общества, на которые она воздействует).
3) Правовые связи (отношения) – социальные связи, возникающие на основе норм права между субъектами, по поводу присвоения каких-либо объектов, участники которых имеют субъективные права и юридические обязанности.
Под правотворчеством в основном понимают деятельность управомоченных органов государства (процесс – порядок действий в рамках специальной процедуры) по созданию необходимых для реализации целей государственной власти правовых норм в форме принятия НПА в единстве с их содержанием – юридическими нормами. НПА – это удостоверенное официальным документом действие органа государства, которым в письменной форме провозглашается обязательный для исполнения порядок построения отношений между субъектами права (лицами) при возникновении на практике определенных жизненных обстоятельств (юридических фактов), т. е. провозглашаются правовые нормы.
Следует различать ту деятельность, которую называют правотворчеством, и процессы правообразования. Правотворчество надлежит рассматривать как завершающую стадию процесса правообразования, т.к. последний идет в недрах социального организма, и государство, по существу, должно лишь надлежащим образом оформлять те правовые потребности, которые уже сложились в обществе. Т.о. на процесс правообразования влияет целый комплекс факторов: экономических, политических, социальных, национальных и пр. Понятие правотворчества охватывает все виды и способы (формы) дея тельности по возведению воли общества в закон: принятие нормативных актов органами государства; непосредственно народом путем референдума; заключение различного рода соглашений, содержащих нормы права; санкционирование обычаев или норм, выработанных негосударствен ными организациями; формирование юридических прецедентов.
Правотворчество представляет собой процессуальную деятельность, т.к. она имеет определенные стадии, осуществляется в установленном порядке. Нарушение процесса пра вотворчества может привести к признанию принятого акта недейст вительным. В ходе процесса правотворчества происходит выявление общесоциальных интересов, согласование акта с заинтересованными органами и лицами, с действующей системой законодательства и права, оформление принятого решения, придание ему государствен но-властного характера.
Правотворческая деятельность основана на определенных прин ципах, т.е. руководящих началах, требованиях:
1) Принцип законности предполагает: принятие НПА только теми субъектами, которые наделены соответствующими полномочиями и в их пределах; оформление определенной процедурой; выбор формы акта должен соответствовать содержанию принима емого акта; новый акт не должен противоречить конституции, законам, об щепринятым принципам и нормам международного права, а также действующему законодательству. В федеративном государстве важно также соответствие актов субъектов федерации общегосударственным актам.
2) Принцип демократизма проявляется, прежде всего, в возможности принятия наиболее важных НПА в форме ре ферендума. Кроме того, проекты актов, особенно законопроекты, об суждаются в СМИ, научной обществен ностью, в общественных объединениях. Существует возможность обращения в правотворческие органы с предложениями, замечания ми, пожеланиями.
3) Принцип научности включает в себя: разработку научно обоснованной стратегии правотворчества в стране; планирование приоритетности принимаемых актов; прогнозирование социальных последствий действия новых актов и норм; учет достижений юридической науки как отечественной, так и ми ровой; учет научных рекомендаций.
4) Принцип профессионализма относится к любой государственной де ятельности, но особенно важен для правотворчества, поскольку, как уже указывалось, этот вид государственной деятельности требует спе циальных знаний, навыков, умения и даже определенного таланта.
5) Принцип гласности означает, что все принимаемые правотворчес кими органами акты подлежат обязательному опубликованию, т.е. доведению до сведения населения (ст. 15 Конституции РФ: неопубликованные законы не применяются). Любые норматив ные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опублико ваны официально для всеобщего сведения (не распространяется на акты, содержащие государственную тайну).
6) Принцип системности предполагает, что вновь принимаемые акты должны «вписываться» в существующую систему законодательства, не противоречить действующим актам, не содержать коллизий, пробе лов, дублирования и при этом должны использовать средства регули рования общественных отношений, присущие данной отрасли права.
По кругу субъектов правотворчество может быть моносубъектным и полисубъектным. При полисубъектном правотворчестве разработка и принятие акта проходят в режиме коллегиальности. Для моносубъектного правотворчества характерен режим единоначалия.
По характеру правотворческих полномочий правотворчество может быть непосредственным и делегированным. Непосредственное правотворчество является собственно правотворчеством, поскольку осуществляется органами, для которых правотворческая деятельность – основная функция в механизме осуществления власти (парламент (высший орган законодательной власти), правительство (высший орган исполнительной власти), граждане при голосовании решений в порядке референдума). Непосредственное правотворчество народа (референдум) принято отно сить к самостоятельному виду правотворчества, поскольку рефе рендум является высшей формой прямого (непосредственного) вы ражения воли народа по проектам ключевых законов и иных государственных решений, а сам народ выступает самостоятельным субъектом правотворчества. Для непосредственного правотворчества характерны следующие особенности: решения референдума обладают высшей юридической силой; эти решения не нуждаются в каком-либо утверждении и могут быть отменены только другим референдумом; референдум основывается на принципах свободы и доброволь ности участия, отсутствии какого-либо контроля за волеизъявлением участников голосования, недопустимости принуждения к выражению своего мнения и убеждения или отказу от них; организация и проведение референдума осуществляются госу дарством. Оно же обеспечивает финансирование и гарантирует реали зацию права граждан на участие в референдуме. Делегированное правотворчество осуществляется по специальному разрешению, которое может иметь императивный (органы исполнительной власти, каждый в пределах своей компетенции (т. е. в рамках того круга вопросов, которые они могут разрешать самостоятельно), вправе принимать нормативные правовые акты в режиме делегированного правотворчества, но только по тому вопросу, который указан в законе) или диспозитивный (органы государственной власти в соответствии с законом предоставляют право на правотворчество органам, объективно обладающим некоторой автономией – органы местного самоуправления или органы управления общественных объединений) характер. По общему правилу органы самоуправления не входят в систему государственной власти. Однако иногда они строят свои отношения с органами государственной власти на основе разграничения полномочий, в том числе правотворческих. Т.о., собственное правотворчество органов местного самоуправления можно отнести к делегированному правотворчеству. Государство своим законодательством наделило представительные органы местного самоуправления и должностных лиц муниципальных образований правом принимать нормативные правовые акты по вопросам местного значения. Эти акты обязательны для исполне ния всеми субъектами, находящимися на территории муниципально го образования, но могут быть обжалованы в суд.
По юридической силе принимаемых актов выделяют законотворчество и подзаконное нормотворчество. Законотворчество – это правотворческий процесс, предметом которого является принятие закона, т. е. НПА, призванного урегулировать наиболее значимые для существования государства и общества отношения свободных (а не состоящих в служебной зависимости друг от друга) лиц. Теоретически подзаконное нормотворчество должно иметь статус делегированного правотворчества, так как его осуществляют органы исполнительной власти на основе и в соответствии с законами. На практике этот принцип не всегда соблюдается, и тогда официально именуемое подзаконное нормотворчество фактически становится ведомственным правотворчеством, поскольку нормативные акты министерств и ведомств в сфере регулирования прав граждан и их объединений начинают подменять собой законы. В РФ подзаконное пра вотворчество предназначено для детализации законов их конкретизации, решения вопросов, требующих оперативного реа гирования. Процедура подзаконного правотворчества не отлича ется такой спецификой, как законодательный процесс, тем не менее, она регулируется специальными актами Президента, Правительства и других исполнительных органов власти. Каждый исполнительный орган власти принимает только те акты, которые установлены для него и в пределах его компетенции.
Некоторые авторы также выделяют локальное правотворчество – реализация правомочий на изда ние НПА отдельными учреждениями, орга низациями коммерческого или иного характера. Этими актами регу лируются конкретные производственные и иные управленческие задачи. Локальные акты имеют ограниченное действие (обязательны только для данного субъекта).
Договорное правотвор чество образуют договоры нормативного со держания (конституционные, внутрифедеральные, управ ленческие). Они заключаются между различными государственными органами на добровольной основе и служат базой для принятия дру гих правовых актов и совершения юридических действий. Самостоятельную разновидность договорного правотворчества со ставляют коллективные договоры и соглашения, заключаемые между работодателями и работниками для регулирования социально-трудо вых отношений.
Выделяют также санкционированное правотворчество, которое заключается в признании государством обычаев делового оборота в качестве правовых или в придании правового характера нормативным актам негосударственных органов.
Правотворческая деятельность всегда представляет собой ту или иную юридическую процедуру, то есть урегулированную правом последовательность в совершении правотворческих действий, операций, направленных на опре деленный правотворческий результат. Процедура правотворчества – это обязательный, строго последовательный, юридически и логически обоснованный порядок действий, обеспечивающий принятие НПА, соответствующего по содержанию мотиву и объекту правотворчества.
1. Субъектный состав. В принятии конкретного нормативного правового акта непосредственно участвует круг лиц, составляющих субъектный состав правотворчества и имеющих в силу этого полномочия по:
Субъектный состав правотворчества зависит от юридической силы принимаемого нормативного правового акта. Помимо этого, субъектный состав правотворчества зависит от режима правотворческого процесса. В режиме единоначалия круг субъектов принятия конкретного нормативного правового акта ограничивается одним лицом. В режиме коллегиальности круг субъектов принятия конкретного нормативного правового акта расширяется до двух и более лиц. В демократическом государстве в принятии законодательных актов (законов) участвуют субъекты законодательной инициативы (депутаты законодательного собрания или правительство) и глава государства, который одобряет принятый палатами законодательного собрания закон, что удостоверяется его подписью.
2. Предмет правотворчества – принятие нормативного правового акта, необходимого для поддержания порядка силой регулирующего воздействия государственной власти.
3. Объект правотворчества – это требуемое государственной властью регулирующее воздействие на определенные общественные отношения путем принятия нормативного правового акта. Другими словами, это нормы права, вступающие в действие через принятие нормативного правового акта и позволяющие в случае их надлежащей реализации обеспечить достижение целей государственной власти.
4. Предусмотренные правовыми нормами юридические факты (обязательные для учета обстоятельства), с наступлением которых в реальности правовая норма связывает возникновение или прекращение отношений правотворчества. Юридическим фактом, порождающим отношения правотворчества, является официальное заявление уполномоченных к тому лиц о необходимости принятия конкретного НПА – правотворческая инициатива. Основаниями окончания правотворчества являются:
5. Процедура правотворчества – это обязательный, строго последовательный, юридически и логически обоснованный порядок действий, обеспечивающий принятие нормативного правового акта, соответствующего по содержанию мотиву и объекту правотворческого процесса. Правотворческая процедура как сложная и длящаяся во времени деятельность имеет свои стадии, то есть промежуточные этапы этого процесса, решающие конкретные задачи.
В Российской Федерации наиболее распространенной является такая форма правотворчества, как принятие НПА органа ми государства. В рамках этой правотворческой процедуры наиболее разра ботана законодательная процедура (процедура издания законов).
Выделяют следующие стадии законодательной процедуры:
1. Стадия реализации права законодательной инициативы, то есть права официального внесения законопроекта в высший представительный орган страны, который в таком случае обязан рассмотреть данный законопроект. Субъекты права законодательной инициативы в Российской Федерации пе речислены в ст. 104 Конституции: Президент РФ, Совет Федерации,, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, Конституционный Суд, Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд РФ по вопросам своего ведения и субъекты Федерации в лице их законодательных представительных органов.
2. Стадия обсуждения законопроекта, которое в Российской Федерации происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадии вносятся поправки, изменения, дополнения или исключаются из законопроекта не нужные положения. Обсуждение законопроектов на пленарных заседаниях парламента часто проходит в форме чтений. Как правило, закон принимается в трех чтениях. На первом чтении решается вопрос о целесообразности представ ленного законопроекта, насколько необходимо его рассмотрение. Во время второго чтения законопроект обсуждается в целом, по существу и постатейно. В случае серьезных разногласий по поправкам законопроект может быть возвращен на доработку. Принятый во втором чтении законопроект пере дается в комитет для редакционной доработки. В третьем чтении законопроект обсуждается со всеми поправками, включая редакционные. И на этой стадии законопроект может быть отклонен, если не набрал необходимого большинства голосов. Прекращение обсуждения законопроекта оформляется специаль ным решением палаты, и тогда законодательный процесс переходит на стадию принятия закона.
3. Стадия принятия законопроекта путем голосования в Государственной Думе, одобрения Советом Федерации и подписания Президентом России. Детально эта процедура регулируется Конституцией и регламентами деятель ности высших органов государственной власти. В РФ федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и в течение пяти дней передаются на одобрение Совету Феде рации. Закон считается принятым, если в Совете Федерации за него проголосовало большинство членов палаты от общего числа членов (ст. 105 Конституции РФ). Если Совет Федерации не одобрил принятый Государственной Думой закон, то палаты для урегулирования возникших разногласий могут создать согласительную комиссию. После этого закон подлежу повторному рассмотрению и голосованию с учетом поправок, сделанных согласительной комиссией. Государственная Дума может преодолеть неодобрение Советом Федерации закона, набрав при повторном голосовании две трети голосов от общего числа депутатов.
4. Стадия официального опубликования закона (промульгации) предполагает официальное провозглашение закона, принятого парламентом. Она включает подписание закона главой государства в установленные сроки и опубликование его в официальном источнике (Федеральный закон Российской Федерации «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»), после чего закон вступает в силу. Президент обладает правом отлагательного вето, когда закон возвращается им на рассмотрение в Федеральное собрание. Вето также можно преодолеть квалифицированным числом голосов депутатов.
Все нормативные правовые акты имеют определенные пределы действия: они распространяются на определенные общественные от ношения, т.е. имеют предметное действие; ограничены временными границами (действуют во времени); им присущи территориальные ог раничения (действие в пространстве); относятся ко всем или конкрет ным субъектам (действие по кругу лиц).
Действие актов во времени означает порядок опубликования и вступления в силу различных по своей силе нормативных правовых актов и ограничение их действия утратой юридической силы.
Нормативные правовые акты вступают в действие (силу): с момента принятия, с момента опубликования (неопубликованные акты не имеют юридической силы и не могут применяться); с момента, указанного в самом акте.
В соответствии с действующим законодательством:
1) ФКЗ, ФЗ, акты палат Федерального Собрания (Федеральный закон Российской Федерации «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания»):
Официальным опубликованием ФКЗ, ФЗ, акта палаты Федерального Собрания считается пер вая публикация его полного текста в «Российской газете» или Собрании за конодательства Российской Федерации.
2) Акты Президента РФ (указы и распоряжения), имеющие нормативный харак тер, и ак ты Правительства РФ (постановления и распоряжения), затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций (Указ Президента Российской Федерации «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов феде ральных органов исполнительной власти»):
Акты Президента РФ и ак ты Правительства РФ подлежат обязательному официальному опубликованию в «Российской газе те» и Собрании законодательства Российской Федерации.
3) Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомст венный характер, вступают в силу при наличии двух условий:
В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» нормативные правовые акты органов местного само управления и должностных лиц местного самоуправления, затрагивающие пра ва, свободы и обязанности человека и гражданина, вступают в силу после их официального опубликования.
Прекращает свое действие НПА после:
При вступлении в силу международного договора, которому проти воречат акты внутригосударственного значения или их части, применению подлежать нормы международного договора (ст. 15 Конституции РФ).
Действие НПА может быть приостановлено правомочным органом (ч. 2 ст. 85 Конституции РФ: Президент РФ вправе приостановить действие актов органов исполнительной власти субъектов РФ в случае противоречия их Конституции Российской Федерации, федеральным законам, международным обязательствам России или нарушения прав и свобод человека и гражданина до решения этого вопроса соответствующим судом).
По общему правилу закон обратной силы не имеет, то есть он не распро страняется на правоотношения, возникшие до его вступления в силу. В порядке исключения нормативно-правовой акт обретает обратную силу:
а) если указание на это имеется в самом акте;
б) если он устраняет или смягчает уголовную и административную ответ ственность.
Таким образом, нормальным, типичным принципом действия закона во времени является принцип немедленного действия, когда закон с момента вступления его в силу действует только «вперед»: ревизии сложившихся до него юридических прав и обязанностей он не производит.
Все нормативные правовые акты имеют определенные пределы действия: они распространяются на определенные общественные от ношения, т.е. имеют предметное действие; ограничены временными границами (действуют во времени); им присущи территориальные ог раничения (действие в пространстве); относятся ко всем или конкрет ным субъектам (действие по кругу лиц).
Действие актов в пространстве предполагает распространение действия акта на территорию данного государства. В пространстве нормативно-правовые акты в зависимости от своего вида могут действовать трояким образом:
При этом под государственной территорией понимается часть земного шара (недра и континентальный шельф (подводная часть материка), внутренние и территориальные води (в пределах 12 морских миль), воздушное пространство над земной и водной территорией и не входящее в состав другого государства), которая находится под суверенитетом данного государства и на которую го сударство распространяет свою власть. Суверенитет государства распростра няется на территорию своих посольств, речные и морские суда под флагом своего государства, если они находятся в водах своего государства или в нейтральных водах, и других объектов, принадлежащих государству и находящих ся в открытом море или космосе. Т.о. этот вопрос тесно связан с проблемой государственного суверенитета и юрисдикцией государства.
Порядок, в соответствии с которым законы не распространяются на то или иное пространство или лиц, называется экстерриториальностью. Прин цип экстерриториальности означает, что в пределах границ любого государ ства в соответствии с нормами международного права могут находиться уча стки территории и лица, на которых не распространяется юрисдикция данного государства.
Иностранное законодательство допускается к применению на тер ритории другого государства, если об этом имеется соответствующее соглашение между государствами.
В федеративных государствах общефедеральные акты распро страняют свое действие на всю территорию федерации. Акты субъектов федерации действуют в пределах данного субъекта. То же относится к актам местных органов власти и актам органов местного самоуправления. Столкновение актов разрешается коллизионным правом.
Ограничение территориального действия НПА допускается только ФЗ и в тех случаях, когда это обусловлено целями защиты национальной безопасности, жизни и здоровья граждан, охраны природных и культурных ценностей (Закон «О Чрезвычайном положении», Закон «О военном положении» распространяют свое действие на иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц и на российских граждан, юридических лиц и публично-правовые образования).
Действие актов по кругу лиц предполагает распространение их дей ствия, по общему правилу, на всех, кто находится на территории дан ного государства независимо от того, временное это пребывание или постоянное, и являющихся его адресатами. Однако из этого правила имеются ис ключения:
а) иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть субъекта ми ряда правоотношений (быть судьями, состоять на службе в Во оруженных Силах России);
б) иностранные граждане, наделенные дипломатическим иммунитетом и пользующиеся правом экстерриториальности, не несут уголовной и админи стративной ответственности по российскому законодательству;
в) некоторые нормативно-правовые акты Российской Федерации распро страняют свое действие и на тех граждан России, которые находятся за ее пределами (Закон о гражданстве, Уголовный кодекс).
Адресатами ряда актов выступают не все лица, а лишь определен ные социальные группы (пенсионеры, военнослужащие, государст венные служащие) или жители определенных регионов — Крайнего Севера, районов, где объявлено чрезвычайное положение, и др.
Предметное действие НПА состоит в том, что они регулируют различные виды общественных отношений. Акты, регулирующие имущественные или личные неимущественные отно шения, охватывают своим действием частных и юридических лиц и не распространяются на отношения между государственными органами, основанные на властном подчинении. Нормы одной отрасли, как пра вило, не распространяют свое действие на отношения, регламенти руемые нормами других отраслей права.
Систематизация – это юридическая деятельность по упорядочению и совершенствова нию нормативного материала путем его внешней и внутренней обработки с целью поддержания системности законодательства и обеспечения субъектов права необходимой нормативно-правовой информацией.
Систематизация – это приведение НПА в единую систему, упорядочение, которое позволяет:
Систематизация – это, с одной стороны, специфическая правотворческая деятельность, а с другой – важная часть эффективного практического использования законодательства.
В соответствии с требования ми юридической техники систематизаторская работа должна проводиться в определенной последовательности и по определенным ста диям. Современная юридическая практика использует четыре способа систематизации НПА:
1) Учет состоит в сборе, хранении, поддержании в рабочем состоянии НПА, которые необходимы для деятельности данной организации, предприятия, фирмы и т.д. Основная задача данного вида систематизации – возможность оперативно находить нужную правовую информацию. Данный вид систематиза ции проводится практически всеми государственными органами, юридическими лицами, а также различными юридическими учрежде ниями и организациями. Совокупность НПА, взятых на учет, со ставляет информационный фонд. Учет ведется как автоматизированным путем (автоматизированные информационно-поисковые системы), так и с помощью ручного поиска.
2) Инкорпорация – это внешняя форма систематизации, которая выражается в подготовке и издании сборников, собраний ранее изданных НПА без изменения их содержания с целью обеспечить нормативным материалом широкий круг субъектов. Инкорпорация лишена правотворческой природы, но могут подвергаться внешней обработке, которая заключается в том, что: из текста удаляются отдельные статьи, пункты, абзацы, утратившие си лу, и включаются все последующие (с момента издания акта) изменения; исключаются части, которые не содержат нормативных предписаний.
Выделяют два вида инкорпорации по субъектам: официальную, официозную (полуофициальную) и неофициальную.
Официальным сборник или собрание считаются в двух случаях: если сам правотворческий орган подготовил и издал собрание или сборник; если правотворческий орган утвердил или иным образом одобрил собрание, подготовленное другим органом. На официальные источники можно ссылаться при правоприменении. К числу официальных инкорпорации относится Свод законов – инкорпорированное издание нормативных актов высших органов го сударственной власти и государственного управления страны.
Официозная инкорпорация выполняется по поручению правотворческого органа специально уполномоченными на то органами (Минюстом), но не имеет официального статуса.
Неофициальные инкорпорации проводятся научными учреждения ми, научными коллективами, издательствами, отдельными учеными. Эти издания не являются официальными изданиями и, следователь но, официальными источниками, на них нельзя ссылаться при пра воприменении.
По характеру расположения материала инкорпорация может быть хронологической, систематической (предметной). По объему охватываемого материала: генеральная (полная), охватывающая все законодательство государства, и частичная, затрагивающая определенные сферы государственной деятельности.
3) Консолидация – это сведение множества НПА, посвященных общему кругу вопросов, в один укрупненный акт (возможно даже более высокой юридической силы) с целью обеспечения единства правового регулирования (унификации). Консолидация представляет собой своеобразный правотворческий прием, проводимый правотворческими органами в отношении принятых ими актов, при котором содержание правового регулирования не меняется, а все ранее принятые акты объединяются в новом без изменения или проводится лишь их редакционное совершенствование (устраняются противоречия, повторы, тождественные нормы и т.д.). При этом объединенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь созданный нормативный акт, который имеет собственные официальные реквизиты (наименование, дату принятия, номер и подпись должностного лица). Консолидация по своей природе занимает промежуточное положение между инкорпорацией и кодификацией.
4) Кодификация есть особая содержательная форма систематизации НПА. Кодификация – это такой вид систематизации, который имеет правотвор ческий характер и направлен на создание нового сводного НПА путем коренной переработки действующего законодательства с целью обеспечения единого, внут ренне согласованного регулирования определенной социальной сферы. Кодификация по существу является видом правотворчества, поскольку объектом ко дификации выступают непосредственно нормы права. Ее всегда осуществляют только компетентные государствен ные органы на основании конституционных или других законных полномочий. Результатом кодификации является кодификационный акт, который от личает юридическая и логическая целостность, сводный характер (объединя ет не утратившие своего значения нормативные предписания), значительный объем и сложное строение, широкий охват социальной сферы и главенствую щее положение среди других отраслевых актов. Как правило, кодифицированный акт имеет большую юридическую силу, чем иные законы, и отменяет действие ряда старых НПА.
В юридической науке различают всеобщую (Свод законов), отраслевую (охватывает определенную отрасль права или подотрасль – Кодекс) и специ альную кодификацию (группирует нормы права определенного правового института или нескольких ин статутов – Таможенный кодекс).
Виды кодификаци онных актов: кодексы (крупные сводные акты, подробно регулирующие сферу однородных общественных отношений), основы законодательства (крупные нормативные правовые образования, содержащие принципы правового регулирования общественных отношений), уставы (чаще всего это комплексный акт, регулирую щий все сферы деятельности субъекта), положения (своего рода сводные акты, регулирующие статус определенного государственного органа или организации, учреждения), правила (регламентируют порядок организации и структуру отдельной организации или вида деятельности).
В юридической литературе принято выделять следующие свойства системы права:
Системность права предполагает его следующие характеристики: единство, целостность; внутреннюю расчлененность, дифференцированность, наличие эле ментов; наличие структуры – целесообразного способа связи элементов; наличие цели (как системообразующего фактора).
Любую систему образуют две стороны: состав (набор необходимых эле ментов) и структура (целесообразный способ связи этих элементов). Поэтому понятие «система права» охватывает как элементы права, так и его структуру.
Элементы системы права: отрасли права (самый крупный элемент), подотрасль права, правовые институты, субинституты и нормы права.
1) Самым крупным элементом системы права является отрасль права, которая представляет собой обособившуюся внутри данной системы права совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенный род общественных отношений.
2) Правовой институт – это объективно обособившаяся внутри одной отрасли права группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого от носительную устойчивость и самостоятельность функционирования. Институты подразделяются на отраслевые и межотраслевые. Отраслевые институты объединяют группы норм внутри одной какой-то отрасли (институт дарения в гражданском праве). Межотраслевые институты регулируют отношения, которые отно сятся одновременно к нескольким отраслям права (институт договора – к трудовому, гражданскому, международному, государственному праву).
3) Правовой институт может иметь в своем составе подинституты (субинституты), которые отличаются от правового института объемом регулирования и кругом норм права (субинститут законодательной инициативы в конституционном праве).
4) Несколько однородных правовых институтов могут образовать подотрасль (в гражданском праве – авторское, патентное право, обязательственное право).
5) Норма права – первичный, исходный элемент сис темы права. Это общеобязательное правило поведения, исходящее от государства, закрепленное в определенной форме, регулирующее общественные отношения и обеспеченное к выполнению мерами государственного принуждения.
Т.о. система права – это исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя организация права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. Это совокупность социально значимых норм права, регулирующих наиболее важные общественные отношения, установленных государством и обеспеченных государственным принуждением.
Под системой законодательства в широком смысле понимается совокупность НПА, в которых объективируются содержательные и структурные характеристики права. Под системой законодательства в узком смысле понимается только совокупность законов.
В любом случае система права и систе ма законодательства тесно взаимосвязаны. Вместе с тем они различаются между собой:
1. Система права складывается объективно, в соответствии со сложившимися в каждой стране общественными отношениями, в то время как система законодательства носит во многом субъективный характер, поскольку складывается по воле законодателя, в результате его целенаправленной деятельности.
2. Исходным элементом системы права служит норма права, а первичным элементом системы законодательства – нормативный право вой акт. Следовательно, они имеют различную структуру: если элементами системы права являются нормы, институты, отрасли, то элементы системы законодательства – нормативно-правовые акты и состав ляющие их элементы (разделы, главы, статьи, пункты, выделяют также отрасли законодательства).
3. Система права является определяющим (исходным) фактором в построении системы законодательства, которая должна в максимальной степени соответствовать системе права: процессы, происходящие в системе права, неизменно отражаются и на законодательстве. Иначе говоря, система права является содержанием, а система законодательства служит внешней формой выражения права.
4. Система законодательства по объему шире, чем система права, т.к. включает не только материал, дифференцированный по предмету и методу правового регулирования, но и предписания и другой материал, который комплексно регулирует различные виды общественных отношений, используя одновременно различные методы регулирования или комбинацию этих методов (программные положения).
5. В отличие от системы права, построенной на отраслевых различиях, система законодательства имеет не только отраслевые различия, но и иерархические – по юридической силе нор мативных правовых актов, а также Федеративную систему законода тельства, которая включает акты федерального законодательства и акты субъектов Федерации.
Система права и система законодательства могут совпадать (идеальный вариант), а могут не совпадать (гражданское право – гражданское законодательство). Возможно существование отрасли законодательства без соответствующей отрасли права, когда законода тельный акт состоит из сочетания норм различной отраслевой при надлежности — административного, гражданского, трудового права (ФЗ «Об образовании», «О средствах массовой информа ции», транспортное законодательство – Воздушный кодекс). Возможны и обратные случаи – отсутствие отрасли законодательства при наличии отрасли права (сельскохозяйственное право).
Дискуссионным является вопрос о наличии комплексных отраслей права, сочетающих в себе нормы различных отраслей права (хозяйственное право). В систему законодательства включают комплексные образования, построенные по признаку функционального назначения или по признаку сферы государственного управления (законодательство хозяйственное, таможенное, аграрное и др.).
Понятие «правоотношение» является одной из важнейших категорий об щей теории права, т.к. правоотношение представляет собой такое звено правового механизма, в котором право смыкается с объектом своего регулирования – социальной сферой. Правоотношение – одно из главных средств реализации права.
В юридической литературе правоотношения определяют как урегулированные нормами права общественные отношения (связи) между участниками, обладающими субъективными правами и юридическими обязанностями.
Правовыми становятся наиболее важные и ценные для общества и личности отношения, нуждающиеся в охране и защите со стороны государства. Между фактическим и юридическим отношением существует единство, если поведение субъекта правомерно, т.е. соответствует нормам права (в противном случае между юридическим и фактическим отношением устанавливается противоречие).
К признакам правоотношения можно отнести следующие:
1) Правоотношение – это отношение общественное, то есть реальное взаимодействие (социальная связь) между людьми, наделенных определенным сознанием и волей и опосредующих определенные цели. Не может быть правового отношения между человеком и ве щью, человеком и животным (даже если оно находится в собственности хозя ина). Правоотношения могут лишь возникать по поводу этих объектов.
2) Правоотношения существуют в неразрывной связи с юридическими нор мами, которые выступают нормативной базой их возникновения (а также из менения и прекращения). Правовые нормы представляют собой общие (типовые) образцы прав и обязанностей, т.е. определяют форму и содержание правоотношения, а правоотношения воплощают требования правовых норм в жизнь.
3) Участники правоотношения связаны взаимными юридическими права ми и обязанностями, которые возникают у субъектов права при наступлении определенных юридических фактов. Т.о. в правоотношении управомоченному лицу противостоит субъект обязанный.
4) Индивидуализированность правоотношений: четко определены конкретные объекты, субъекты и объем их прав и обязанностей. Индивидуализация (степень конкретизации прав и обязанностей) может быть реализована одним из следующих способов:
5) Правовые отношения носят сознательно-волевой характер. Волевой характер проявляется двояко:
6) Правоотношения, будучи следствием выраженной в праве воли государ ства, им и охраняются, поскольку именно государство своими актами придает общественным отношениям юридический характер. Кроме того, возникновение, существование и прекращение правоотношений обеспечивается государством.
Т.о. правоотношение можно определить как охра няемое государством волевое индивидуализированное общественное отно шение, участники которого связаны взаимными юридическими правами и обязанностями и возникает на основе норм права в случае наступления предусмотренных нормой юридических фактов.
В состав (структуру) правоотношения в качестве элементов традиционно включают:
Правоотношения классифицируются по различным основаниям.
1) В зависимости от их функционального назначения (по характеру воздействия):
2) По распределению прав и обязанностей различают:
3) По количеству субъектов:
4) По степени конкретизации субъектов:
5) По характеру обязанностей (иногда рассматривают как разновидность регулятивных отношений):
6) По от раслевой принадлежности можно различать государственно-правовые, адми нистративно-правовые, гражданско-правовые и другие правоотношения.
7) В зависимости от принадлежности к той или иной стороне правовой сис темы правоотношения делят на:
Правовые отношения – это урегулированные нормами права общественные отношения (связи) между участниками, обладающими субъективными правами и юридическими обязанностями. Правоотношение может возникать лишь при наличии необходимых предпосылок.
Предпосылки правоотношений – это необходимые условия, при наличии которых возникают (изменяются, прекращаются) правовые отношения.
Предпосылки правоотношений можно разделить на:
1) Общие предпосылки необходимы для возникновения любого общественного отношения:
2) Специальные предпосылки:
А) Норма права. Взаимосвязь нормы права и правоотношения проявляется в следующем:
В литературе сложились две концепции взаимосвязи нормы права и правоотношения. Согласно первой из них, правовое отношение есть результат регулирующего воздействия правовой нормы на общественное отношение (последовательность здесь такая: норма права – фактическое отношение – правоотношение). Согласно второй, правоотношения есть не результат, а средство регулирования общественных отношений (последовательность в этом случае иная: норма права – правоотношение – общественное отношение).
Б) Правоспособность. Правовые отношения могут возникнуть тогда, когда участники общественных отношений выступают в качестве носителей субъективных прав и обязанностей, именуемых на юридическом языке правоспособностью (правосубъектностью). Нормы права придают способности субъектов самых различных общественных отношений качество правоспособности. В результате установления и выполнения правовых обязанностей, возникновения прав и образования правоотношений складывается соответствующий нормам права порядок общественных отношений, а именно правопорядок (само государство обязано действовать в рамках им же установленных прав).
В) Юридические факты. Предпосылкой возникновения правовых отношений является наступление предусмотренных в гипотезе условий применения правовой нормы или приобретения каких-либо прав правовой нормы реальных жизненных обстоятельств, с которыми нормы права как раз и связывают возникновение, изменение или прекращение правовых отношений. Совокупность жизненных фактов, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение либо прекращение правовых отношений, называется юридическими фактами. Речь идет о фактах, создающих реальные юридические последствия (чтобы вступить в брак, необходимо достижение определенного возраста, согласие вступающих в брак, отсутствие другого, ранее заключенного брака, но юридическим фактом являются не все эти обстоятельства, а регистрация брака).
Г) Иногда в качестве предпосылки выделяют поведение, т.е. деятельность (правовую активность) участников правоотношений.
Правовая презумпция представляет собой предположение о нали чии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом. В основе презумпций лежит социальный опыт, многократно прове ренное практикой знание о том, что презюмируемое – типичный, вероятный при данных условиях факт. Презумпции всегда носят предположительный характер, и это пред положение не достоверное, но вероятное.
Правовая презумпция имеет следующие характерные черты:
В юридической литературе выделяют два вида презумпций: обще правовые и отраслевые. К общеправовым презумпциям относятся те, которые приняты во всех или многих отраслях права и которые фактически стали правовыми принципами (презумпция невиновности, презумпция знания закона, презумпция истинности нормативного акта, презумпция добропорядочности гражданина, презумпция правосубъектности вступающих в правовые отношения физических и юридических лиц). Отраслевые презумпции имеют отраслевую принадлежность (презумпция равных долей имущества супругов, нажитого в браке; презумпция отказа истца от своих требований при повторной неявке истца в суд без уважительных причин). Презумпции классифицируют также на фактически и законные (закреплены в законе).
Самой древней юридической презумпцией является презумпция знания права и закона: предполагается, что все должны знать писаный закон. Эта презумпция была сформулирована и применялась еще в римском праве. Без такого юридического предположения было бы вообще невозможно при менить правовую норму, решить то или иное юридическое дело.
А самой важной является презумпция невиновности обвиняемого в уголовном процессе: каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, по ка его виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. При этом обви няемый не обязан доказывать свою невиновность: его вину должен доказать обвинитель. Презумпция невиновности обвиняемого в уголовном процессе закреплена в ст. 49 Конституции Российской Федерации.
Пре зумпции, т.о., тесно связаны с процессом доказывания и с распределением бремени доказывания. Презумпции действуют до тех пор, пока они не будут опровергну ты. Но существуют неопровержимые презумпции (презумпция непонимания несовершеннолетним (до 14 лет) общественной опасности своего деяния, если даже в силу раннего развития подросток мог сознавать общественную опасность совершенного им преступления). Т.о., презумпции классифицируют также на опровержимые и неопровержимые.
Юридические фикции – это несуществующее положение, однако, признаваемое законодательством в качестве существующего и ставшей в силу этого признания общеобязательным (днем смерти гражданина, объявленного умершим судом, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда, положение о снятии судимости, если она погашена в установ ленном законом порядке).
Юридические фикции как прием юридической техники пред ставляют собой конструирование условной реальности, которая ох раняется законом, закреплена в НПА и явля ется обязательным предписанием. Юридические фикции позволяют установить определенность в правовых отношениях, так как с этими фактами связываются возникновение и прекращение правоотноше ний.
Иные правовые категории:
1) Правовая аксиома – это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств, в силу его очевидности, убеди тельности и истинности (закон обратной силы не имеет, никто не может быть судьей в собственном деле).
2) Преюдиции представляют собой обязатель ность для всех судов, рассматривающих дело, принять без проверки и доказательств факты, ранее установленные вступившим в законную силу решением или приговором суда (осуждение лица за хище ние имущества может служить основанием для судебного решения по гражданскому иску о возмещении ущерба, причиненного данным хи щением). Т.о. факты и правоотношения, установленные всту пившим в законную силу решением или приговором суда, не могут оспариваться в другом процессе. Так, при вступлении в законную силу решения стороны данного процесса и другие лица, участвовавшие в процессе, не могут вновь за явить в суде те же исковые требования и на том же основании. Но данный принцип действует только в отношении участвовавших в процессе сторон. Третьи лица могут оспаривать факты, установленные предыдущим решением суда, в заседании ко торого они не участвовали.
Преюдициальность может вообще отпасть при пересмотре всту пившего в законную силу решения по вновь открывшимся обстоя тельствам.
Наличие процедурных механизмов характерно для социально-нормативно го регулирования вообще. Реализация практически всех разновидностей соци альных норм нуждается в процедурах и соответствующих процедурных нормах. Ритуалы, церемониалы, иные обряды - все это виды процедур, связанные с со циальной регуляцией. Вместе с тем процедурность (как и нормативность) на шла наиболее полное выражение в правовом регулировании, где существуют целые процедурные отрасли: гражданское процессуальное право, уголовно-процессуальное право и др. И в этом плане процедурно-правовой механизм выступает как неотъемлемая часть, как важнейший внутренний («специально-юридический») механизм системы правового регулирования. Для последней процедурный механизм имеет сквозное значение: он обеспечивает действие всех ее трех блоков - регулятивного, охранительного, правотворческого.
Юридическая (правовая) процедура представляет собой систему, которая:
а) ориентирована на достижение конкретного правового результата;
б) состоит из последовательно сменяющих друг друга актов поведения и как деятельность внутренне структурирована правовыми отношениями;
в) обладает моделью (программой) своего развития, предварительно уста новленной на нормативном или индивидуальном уровне;
г) иерархически построена;
д) постоянно находится в динамике, развитии;
е) имеет служебный характер: выступает средством реализации основно го, главного для нее правового отношения.
Принципиально важна для понимания юридической процедуры и меха низма ее действия категория основного отношения. Последнее представляет собой правоотношение, ради которого процедура возникает и реализации ко торого служит. Основное правоотношение определяет природу юридической процедуры и существование ее разновидностей. Так, по признаку основного отношения процедуру в правовой системе можно поделить на материальную, процессуальную и правотворческую. Первые две разновидности относятся к правореализующим процедурам.
Для материальной процедуры в качестве основного выступает материаль ное регулятивное правоотношение, в котором осуществляется нормальное, позитивное поведение участников. Для процессуальной процедуры главным является материальное охранительное правоотношение (в нем реализуются меры правового принуждения), а для правотворческой - правоотношение, в рамках которого существует и реализуется специфическое юридическое пра во на правотворчество. Основное отношение правотворческой процедуры имеет также особое целевое назначение - формирование правовых норм.
Реализуя правовые нормы, процедура работает с основным правоотноше нием в разных аспектах. Ее роль нужно оценивать с учетом того, что зарожде ние, жизнь и прекращение правоотношения связаны с действием различных элементов правовой нормы, и процедура может быть формой опосредования любого из них и соответственно - любого этапа в развитии правоотношения. Так, материальная процедура применительно к своему основному (регулятив ному) отношению может быть средством:
а) формирования юридико-фактической основы его возникновения;
б) установления существования отношения;
в) его непосредственной реализации;
г) прекращения отношения.
Процессуальная же процедура (процесс) имеет две цели:
а) выявление (установление существования) охранительного правоотно шения;
б) его непосредственную реализацию.
Существенным признаком процедуры является наличие предварительно установленной модели (программы), в соответствии с которой она воплоща ется в жизнь, в реальное поведение субъектов. В общем плане эта модель представляет собой определенный порядок, последовательность в соверше нии действий, операций, то есть своего рода алгоритм, реализация которого должна привести к желаемому результату.
От того, как построена модель процедуры, что она собой представляет, за висит и достижение намеченного результата. Поэтому, например, не случай ны парламентские дебаты по процедурным вопросам. С тем или иным вари антом построения процедуры не без оснований связывается результативность политического решения, соответствие достигнутого результата тем или иным политическим интересам. По этому поводу интересно высказался журналист Валерий Выжутович: «В той или иной настойчиво предлагаемой (или столь же решительно отвергаемой) процедуре, как водяные знаки текущего момента, проступают соотношение политических сил, перипетии борьбы за власть, тай ные или явные намерения участников этой борьбы. За каждой процедурой -интересы. Депутаты, призывающие коллег «покончить с саботажем и начать наконец-то работать», не могут не понимать этого. Страстные воззвания не топтаться на процедурных вопросах - лукавы. В них отчетливо сквозит заин тересованность, личная или групповая. Заинтересованность в определенном течении дел. А порядок течения дел обычно и предрешает их исход».
Модели юридических процедур могут быть как нормативными (которые содержатся в процедурных нормах), так и индивидуальными (то есть установ ленными правореализующим договором или иным индивидуальным юриди ческим актом), поэтому знание правил построения юридической процедуры, теоретических основ создания ее моделей необходимо как в процессе право творческой деятельности, так и в процессе правореализации.
Нормативную модель процедуры нельзя сводить ни к отдельной проце дурной норме, ни к какой-либо группе процедурных норм. Невозможно ее отождествить и с той или иной фактической процедурой. Нормативная мо дель процедуры есть нормативный эталон, описание идеальной процедуры, то есть описание того, какой должна быть фактическая процедура. Норматив ная модель имеет информационную природу и представляет собой содержа ние целостной совокупности процедурных норм.
Каковы параметры и условия формирования надлежащих нормативных моделей процедуры? Здесь нужно обратить внимание на следующие моменты.
Возникновение основных норм (осуществлению которых процедура слу жит) и процедурных норм должно быть синхронным. Речь идет о том, что со здание нормативных моделей процедур не должно отставать во времени от тех норм и отношений, реализацию которых они призваны обеспечивать. Иное приведет к бездействию регулятивных или охранительных норм, к их омертвлению. На практике это требование означает, что законодатель дол жен своевременно позаботиться о разработке проекта соответствующего про цедурного нормативно-правового акта (или процедурного раздела в норма тивно-правовом акте) с тем, чтобы основные и процедурные нормы могли быть приняты одновременно, в пакете нормативных актов или в едином нор мативном акте.
В идеале процедурные нормы должны быть того же законодательного уровня, что и основные. Например, если нормы, которые процедура должна обеспечивать, закреплены законом, то и процедура должна быть установлена на уровне закона.
Основные и процедурные нормы с точки зрения содержания должны быть согласованы, взаимоувязаны. Базой для такого согласования должно быть содержание основных норм: процедурные нормы увязываются с основ ными, а не наоборот.
Процедурные нормы следует по возможности помещать в тех же нор мативных актах, в которых содержатся их основные нормы (на реализацию которых процедурные нормы направлены).
Процедурные нормы не должны касаться содержательной стороны ос новных норм, а тем более противоречить им. Удел процедуры - порядок ре ализации.
Процедуры, регламентирующие порядок реализации властеотношений, должны быть демократическими. Характер процедуры определяется, в пер вую очередь, характером основного правоотношения, зависит от того, что процедура реализует. Однако юридическая процедура имеет и свое собствен ное содержание.
Правовые процедуры должны по возможности полнее обладать качест вами многовариантности и диспозитивности, то есть процедура должна предлагать различные варианты реализации основной нормы и предоставлять субъектам право самим выбирать порядок осуществления своих прав и обя занностей, а в ряде случаев - определять его в договоре. Прежде всего, это касается сферы гражданского оборота.
Властные процедуры не должны быть бюрократическими. Бюрократиче ской следует признать ту юридическую процедуру, которая:
а) служит официально провозглашенной в нормативно-правовом акте це ли, бюрократической по своему характеру;
б) процедура, которая имеет социально полезную задачу, но построена та ким образом, что работает не на эту задачу, а на самодовлеющие интересы бюрократической системы.
Последняя разновидность бюрократических процедур отличается искус ственной сложностью, излишне формализованной структурой.
Юридическая процедура должна отвечать требованию доступности. Здесь имеются два аспекта. Первый - это доступность информационной мо дели процедуры, доступность информации о порядке реализации тех или иных юридических норм. Второй аспект - это доступность реальных факти ческих процедур, которая зависит от простоты порядка обращения в компе тентный орган, надежности механизма «запуска» юридической процедуры. Практически этот вопрос означает то, какими условиями обставлено обраще ние к властной структуре, каковы юридические предпосылки реализации права на возбуждение процедуры и величина денежных расходов на нее.
Нормативные модели процедуры должны отвечать требованию законно сти. Данное требование лежит в русле проблемы законности самого законо дательства. Нормативная модель процедуры должна соответствовать норма тивным актам большей юридической силы (законность «по вертикали») и не вмешиваться в содержание основных норм, не противоречить им (законность «по горизонтали»).
Юридическая процедура должна обеспечивать необходимую для дости жения правового результата степень детализации поведения и то же вре мя быть рациональной, отвечать требованию достаточности. Речь идет о том, что должна быть оптимальной степень регуляционного проникновения процедуры в поведенческую ткань. Негативные последствия будут иметь ме сто и тогда, когда этот урегулированный слой будет слишком «тонок», и тог да, когда он будет слишком «толст».
Особое значение для процедуры имеет качество надежности. В работе процедуры недопустимы сбои, она обязана с высокой степенью вероятности обеспечивать наступление результата, гарантировать достижение поставлен ной цели. Надежность системы часто связывается с ее простотой: чем проще система, тем она надежнее. Однако применительно к процедуре дело обсто ит, скорее, наоборот. Надежность нормативной модели процедуры зависит от обеспеченности ее правовыми и иными гарантиями, оттого, насколько в ней учтены внешние условия ее функционирования, но самый главный специфи ческий фактор для этого параметра - отработанность нормативной модели.
В принципе, любое нормативно-правовое предписание нуждается в «об катке», в испытании временем. Но для нормативной модели процедуры этот момент имеет особое значение в силу того, что:
а) в процессе правотворческой разработки процедуры более велика веро ятность ошибки, поскольку в детальной регламентации поведения трудно предусмотреть все обстоятельства;
б) эти ошибки воспринимаются более болезненно, ибо рвется поведенчес кий алгоритм, приостанавливается процесс реализации основного отношения.
Поэтому процедура требует, особенно на первых порах своего существо вания, пристального внимания со стороны законодателя, его быстрого реаги рования на возможные срывы в работе ее нормативной модели.
Процедурно-правовая регламентация должна отвечать требованию после довательности. Последовательность в развитии содержания является наибо лее характерной чертой и важнейшей особенностью всякой процедуры, в том числе и юридической. Последовательность является содержательным качест вом процедуры, а применительно к ее нормативной модели означает наличие требования строгой регламентации очередности действий, то есть определе ние того, что должно быть сделано вначале, а что - потом. От того, насколь ко правильно в процедуре выбрана последовательность осуществления актов поведения, зависят ее совершенство, оптимальность, эффективность. Недостаточно четкая регламентация последовательности действий, а тем более от сутствие таковой, может привести к нарушению чередования актов поведе ния в процессе фактической реализации процедурной модели.
При анализе такого свойства юридической процедуры, как последователь ность, возникает вопрос: что еще должно быть отражено в процедурной фор ме (в нормативной модели процедуры), кроме последовательности в актах поведения? При ответе на этот вопрос прежде всего нужно исходить из того обстоятельства, что процедурно-правовые нормы - это юридические нормы. Как и любые юридические нормы, они регулируют поведение, имеют дело с поведением людей, а следовательно, со всеми теми моментами, которые при сущи правовому регулированию вообще. Поэтому в данном случае нужно ориентироваться на общие закономерности правового регулирования, а так же учитывать специфику процедурной регламентации.
Таким образом, нормативная модель процедуры должна определять:
а) целевое назначение процедуры;
б) тип основных отношений;
в) круг лиц, участвующих в процедуре, поскольку для реализации основно го отношения могут понадобиться дополнительные субъекты помимо тех, что участвуют в основном правоотношении;
г) акты поведения, которые могут или должны совершить участники про цедуры;
д) последовательность совершения актов поведения;
е) сроки (время) и место осуществления как отдельных процедурных дей ствий, так и процедуры в целом;
ж) правовые средства, обеспечивающие функционирование процедуры.
Процедура, выполняя в правовой системе роль гаранта, сама нуждается в средствах обеспечения: юридических, материальных, организационных и др. Одним из главных требований, предъявляемых к нормативной модели юри дической процедуры, является ее обеспеченность правовыми средствами.
Правовые средства обеспечения нормального функционирования проце дуры разнообразны. Их можно поделить на меры правового принуждения (правовые санкции) и специфические меры процедурной «самозащиты». По следние охватывают такие юридические последствия игнорирования предпи саний процедурных норм, как недостижение правового результата: у наруши теля, например, не возникает необходимого ему субъективного права или он не может реализовать то право, которое у него имеется.
Реализация права нуждается в применении процедурных форм в следую щих случаях.
Во-первых, для регламентации процесса правового принуждения, осуще ствляемого в рамках охранительных правоотношений. Отсутствие процедур ного обеспечения этих отношений чревато опасностью, с одной стороны, на рушения законности, существенного ущемления прав граждан, а с другой - бездействия санкций. Проф. О.Э. Лейст справедливо пишет: «Порядок (про цесс, процедура) реализации ряда санкций требует детального нормативного регулирования, без которого многие правоограничения, определенные санк цией, практически не осуществимы». Процедурное обеспечение в данном случае осуществляется на основе процессуальной процедуры (на основе юриди ческого процесса).
Во-вторых, для процедурного опосредования тех регулятивных норм, кото рые вообще не могут быть реализованы без помощи надлежащей процедуры. Такие регулятивные нормы имеются почти во всех материальных отраслях права (за исключением уголовного). Сюда входят случаи как регламентации позитивного применения права, так и процедурной реализации правовых норм в ординарных формах, без правоприменения. Здесь речь идет уже о матери ально-правовой процедуре.
В-третьих, для оптимизации процесса реализации регулятивных норм. По следние в данном случае могут, в принципе, обойтись и без процедуры, одна ко процедурные нормы призваны здесь установить наиболее эффективный для достижения правового результата вариант поведения участников регуля тивного правоотношения. В этом качестве возможности процедуры велики. Но не безграничны. Материально-процедурные формы должны развиваться в разумных пределах. Процедура - сильнодействующее правовое средство. Чрезмерное увлечение им способно привести к излишней зарегламентированности социальной сферы: сокращению вариантов позитивного, правомер ного поведения, снижению оперативности в деятельности государственных органов, перегруженности системы законодательства нормативным материа лом и т. д.
Существование объемных и сложных процедурных форм оправданно в процессуальных отраслях: ошибки в выявлении и реализации охранительных правоотношений грозят человеку и обществу большими бедами, и в процес суальной сфере внимание уделяется в первую очередь надежности процеду ры в свете требований законности, а затем уже - затратам процессуальных средств. При формировании же материально-правовых процедур следует в равной степени учитывать все аспекты процедурного регулирования, в част ности возможность наступления отмеченных выше негативных последствий.
Изложенное позволяет сделать вывод, что процедурный механизм в праве -это, по существу, и есть тот самый механизм реализации закона, об отсутст вии которого так часто говорят. Ибо юридическая процедура призвана после довательно, шаг за шагом определить поведенческие акты управомоченного и обязанных ему лиц на пути к достижению объекта интереса. Процедурная форма детально регламентирует, к кому, в какие сроки, каким образом дол жен обратиться управомоченный за реализацией своего права, как и в каком порядке он может защитить его от нарушения и т. д. Последовательная реализация процедурного алгоритма должна неизбежно приводить к наступлению желаемого результата.
Реализация права – претворение, воплощение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных организаций и граждан).
Особенности реализации права:
Т.о. правовая норма реализуется тогда, когда она воплощается в фактическом правомерном поведении субъектов. Однако следует сразу же заметить, что этот тезис имеет прямое отношение лишь к нормам, непосредственно регулирующим поведение. Специальные же (или специализированные) нормы (декларативные, дефинитивные, оперативные и др.) непосредственно поведением не реализуются: они реализуют свое предназначение через системные связи с регулирующими нормами, помогая им в регулировании поведения.
Правовую систему можно поделить на два блока – правотворческий и правореализующий. При этом процессы правореализации идут и в правотворческом блоке, поскольку правотворческая деятельность тоже регла ментируется правом.
Субъектами реализации права являются те лица, на которых право рас пространяет свое действие, то есть субъекты права. Объектом реализации вы ступает система законодательства, наличный массив НПА. Если правовая норма указывает на необходимость достижения какого-ли бо социального результата (изготовление продукции определенно го качества), то в реализацию такой нормы входит не только деятельность субъектов, но и факт достижения данного результата.
В качестве форм реализации права в литературе традиционно выделяют:
1) Соблюдение права означает воздержание субъекта от совершения действий, запрещенных нормами права (реализуются запрещающие нормы, требующие пас сивного поведения) и характерно для реализации норм уголовного, административного, налогового права.
2) Исполнение права предполагает активные действия по выполнению субъектом возложенных на него обязанностей (реализуются обязывающие нормы (обязанность исполнить договор, уплатить налоги), требующие ак тивного поведения или действий).
3) Использование права выражается в осуществлении возможностей, предоставленных нормами права (реализуются управомочивающие нормы: избирательное, право на жилище, на частную собственность и др.). Управомоченный извлекает из процесса реализации необходимые ему полезные свойства, бла га, удовлетворяет свой интерес. Использование может осуществляться как ак тивным поведением, так и пассивным. Использование зависит от усмотрения субъекта, за которым они закреплены.
Использование, исполнение и соблюдение разграничиваются по видам ре ализуемых норм и характеру правореализующих действий. Соблюдение запретов, исполнение юридической обязанности, использование субъективных права непосредственно субъектом – непосредственная реализация права. В этой связи важно учитывать прямое действие Конституции РФ, как формы непосредственной реализации права (но иногда она может быть опосредована решением какого-либо органа). В отдельных случаях требуется вмешательство государственного органа (индивидуально-правовое регулирование) – опосредованная реализация права.
В указанных трех формах реализуется большинство юридических норм. Они непосредственно претворяются в жизнь действиями или бездействием (запреты) самих субъектов общественных отношений.
4) Применение права является особой формой реализации права и представляет собой властную деятельность специально уполномоченных субъектов. Правоприменение требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства.
В юридической литературе дискуссионным остается вопрос о том, реализуются ли нормы права в правоотношениях или вне таковых. Реализация норм права вне правоотношений осуществляется посредством воздержания от действий, запрещенных правом (реализация запретов путем пассивного поведения), а также при установлении права на честь, достоинство. В данном случае реализация норм права происходит в рамках общих (общерегулятивных) правоотношений, определяемых связью индивида с государством. Юридические же предписания реализуются только в правоотношениях, модель которых закрепляется в этих предписаниях.
Практике известно несколько способов реализации права – формиро вание у граждан, должностных лиц, организаций мотивов к исполнению и со блюдению юридических норм.
В целом праву свойственно качество принудительности, и оттого, что большинство субъектов реализуют правовые предписания добровольно, оно этого качества не утрачивает. Вместе с тем, чтобы государственно-властные веления исполнялись и соблюдались, государство должно издавать такие юридические нормы, которые отвечали бы интересам всех слоев населения. Это создает принципиальное соответствие между государственной волей и волей субъекта права, что является надежным фундаментом правомерного поведения. В то же время и в таком случае сохраняется необходимость в по буждении (в т.ч. и принуждении) к правомерному поведению со сторо ны государства, поскольку сохраняется противоречие между индивидуальны ми и общественными интересами субъектов.
История общества и права знает два классических способа побуждения субъектов к реализации государственных велений – обещание награды и угро за применения мер принуждения. Правовые запреты реализуются преимущественно под угрозой наступления неблагопри ятных последствий, а при осуществлении обязывающих норм, что требует за трат человеческих сил, государство обещает определенную компенсацию.
Использование, исполнение и соблюдение разграничиваются по видам ре ализуемых норм и характеру правореализующих действий. Соблюдение запретов, исполнение юридической обязанности, использование субъективных права непосредственно субъектом – непосредственная реализация права. В этой связи важно учитывать прямое действие Конституции РФ.
Действие Конституции РФ может быть как непосредственным, так и опосредованным (через Конституционный суд РФ, суды общей юрисдикции и другие правоприменительные органы). При этом в реальном процессе осуществления конституционных положений между этими формами существует тесная взаимосвязь и взаимозависимость. Все случаи реализации конституционно-правовых норм, когда она сопряжена с юридической деятельностью (правоприменением) и направляется только собственно положением Конституции, но опосредована решением какого-либо органа, не могут рассматриваться как проявление прямого действия Конституции.
Прямое действие Конституции включает все формы реального влияния входящих в нее положений непосредственно на сознание, психику людей и непосредственно на все общественные отношения. Т.е. предполагает только те случаи, которые связаны с конкретной активностью граждан и других адресатов Конституции в политико-правовой и социально-экономических сферах, когда каждый может наиболее выгодно использовать положения Конституции для осуществления своих законных интересов (частная жизнь, альтернативная гражданская служба, выбор места жительства и свобода передвижения, достоинство личности и т.п.). В т.ч. специальное конституционное требование прямого действия в области государственного устройства, состава федерации, компетенции государственных органов, организации и деятельности Конституционного суда, использования права законодательной инициативы и т.п.
Прямым действием обладают и некоторые другие НПА: по предметам ведения РФ принимаются ФКЗ и ФЗ, имеющие прямое действие на всей территории РФ (ст. 76). Причем это свойство выражено у них более ярко, т.к. их реализация чаще происходит на уровне саморегуляции, в форме использования субъективных прав, исполнения юридических обязанностей, соблюдения запретов, т.е. в виде непосредственной реализации.
Правоприменение - особая форма реализации права. Правоприменение – это активная, властная деятельность государства в лице его компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате которой выносится индивидуальный акт. В форме примене ния права государство еще раз (после издания НПА) властно подключается к процессу правового регулирования. Правоприменение требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства:
Признаки правоприменения:
Формы применения права:
Выделяют два виды правоприменительной деятельности: оперативно-исполнительную (имеет своей направленностью реализацию собственных полномочий) и правоохранительную (направлена на охрану норм права от правонарушений). Правоприменение также может быть:
Таким, образом, позитивное применение имеет место всегда, но не для всех норм, а юрисдикционное может коснуться любой юридической нормы, но лишь в случае ее нарушения.
Применение права возможно при наличии определенных обстоятельств, установленных законом:
Применение права – это определенный правоприменительный процесс, который распадается на ряд ста дий (отрезков какого-либо процесса, имеющих свою, промежуточную задачу, и в силу этого приобретающих относительную само стоятельность и завершенность):
1) Установление фактических обстоятельств дела. На стадии установления фактической основы дела (иногда ее называют «установление истины») исследуются факты и обстоятельства, предусмотренные нормой права и являющиеся юридически значимыми. При этом установление фактических обстоятельств происходит с помощью юридических доказательств (вещественных доказательств, показаний свидетелей и пр.) К доказательствам предъявляются требования относимости (принимаются и анализируются лишь те доказательства, которые имеют отношение к делу), допустимости (использование только тех доказательств, которые установлены процессуальными нормами), полноты (наличие всех доказательств, позволяющих установить истину по делу).
2) Формирование юридической основы дела (юридическая квалификация). Стадия юридической квалификации направлена на решение вопроса о том, какая норма права может быть применена в данном случае. Начало стадии состоит в выборе нормы, подлежащей применению. При этом проверяются, действует ли норма на момент рассмотрения дела, ее действие в пространстве, по кругу лиц. Формирование юридической основы дела включает в се бя следующие правоприменительные действия:
(1) и (2) имеют подготовительный характер и разделение их до статочно условное. В реальной жизни они протекают практически параллель но, и правоприменителю приходится обращаться то к фактической стороне дела, то к юридической, постепенно формируя и ту и другую. В гражданском процессуальном и уголовно-процессуальном кодексах как раз такие «реаль ные» стадии и указаны.
3) Стадия принятия решения (решение юридического дела) представляет собой не одномоментный акт, а тоже определенный процесс, который может быть рассмо трен и как формально-логический, и как творческий, и как государственно-властный. Именно на этой стадии осуществляется собственно правоприменение. Все предшествующие стадии ведут подготовку к данной стадии. При принятии решения абстрактная норма права приобретает индивидуально-властный характер.
4) В качестве дополнительной стадии может выступить государственно-при нудительная реализация правоприменительного акта (исполнение и контроль).
По результатам правоприменения выносится акт применения права – официальный акт-документ компетентного органа, содержащий индивиду альное государственно-властное веление по применению права. Правоприменительный акт состоит из четырех частей: вводной (указываются необходимые реквизиты, по какому делу принято решение), описательной (излагаются факты, ставшие предметом рассмотрения правоприменительного органа), мотивировочной (содержит оценку доказательств и юридически значимых фактов, юридическую квалификацию дела и ссылки на соответствующие процессуальные нормы), резолютивной (формулируется конкретное решение, избирается мера юридической ответственности).
Виды правоприменительных актов:
1) По характеру регулятивного воздействия на общественные отношения: исполнительные (регулятивные – констатируют возникновение конкретных прав и обязанностей субъектов в связи с их правомерным поведением) и правоохранительные (издаются в профилактических целях или для охраны норм права от возможных нарушений – акты следственных, судебных органов).
2) По субъектам-правоприменителям: акты государственных органов, акты органов государственного управления, акты юрисдикционных органов, акты органов местного самоуправления и пр.
3) По форме: в виде отдельного документа, в форме резолюции на других материалах дела, выраженные в устной форме (выговор).
4) По способу принятия: единоличные и коллегиальные.
5) По юридическому значению: основные (решения суда, органа социального обеспечения и пр.) и вспомогательные (протоколы осмотра места происшествия и т.п.).
6) По способам выражения: акты-документы, акты-действия (удаление свидетеля из зала суда), акты-символы (дорожные знаки).
7) По времени действия: однократного (одномоментного) действия (штраф за безбилетный проезд) и длящегося действия (выплата назначенной пенсии).
8) по
Акты применения права имеют общие черты с НПА: представляют собой письменные акты-документы; исходят от государства; обладают юридической силой (порождают правовые последствия, за щищаются государством). В то же время они существенно различаются: если НПА содержат государственно-властные предписания общего характера, то содержанием правоприменительных актов являются индивидуальные (кон кретизированные и по субъектам, и по их правам и обязанностям) властные предписания.
Акты применения права должны отвечать принципам обоснованности, законности и целесообразности.
В процессе правоприменения могут возникнуть помехи из-за наличия в законодательстве пробела, который представляет собой отсутствие конкретного нормативного предписания в от ношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регу лирования. Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированнос ти социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельности.
Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоя тельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписа ние, в общем и целом правом урегулированы, законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы.
С т.з. причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей. Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требую щие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упус тил, не охватил формулировками НПА. Последующая пробельность является следствием появления новых отно шений в предмете правового регулирования в результате развития регулиру емой социальной сферы, т.е. той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю. Т.о., в каком-то смысле образова ние последующих пробелов в законодательстве – явление закономерное, хо тя в таких ситуациях в полной мере себя должно проявлять правовое прогно зирование.
Т.о. пробелы возникают по трем главным причинам:
В принципе, пробелы в праве, как и случаи полной правовой неурегули рованности, должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности права, тесного взаимодействия элементов систе мы права, пробел в праве можно восполнить еще в процессе реализации пра ва, а именно — в процессе правоприменения.
Для того чтобы установить пробелы в законодательстве, необходимо выявить:
Виды пробелов в праве. Различают реальные и мнимые пробелы в праве. Под мнимыми пробелами понимается преднамеренное молчание законодателя, т.е. когда он сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать ее решение на усмотрение правоприменителя, или законодатель сознательно выводит данные общественные отношения за сферу правового регулирования. Такие действия законодателя именуют квалифицированным молчанием. Реальные пробелы свидетельствуют об ущербности законодательства и об определенных недостатках правовой системы.
Единственный способ устранить пробелы в праве – принятие соответствующим правотворческим органом недостающей нормы права или группы норм. Но процесс правотворчества занимает продолжительное время. Поэтому для восполнения пробелов используются институты аналогии. Применение закона по аналогии – применение закона, предусматривающего наиболее сходный случай, при отсутствии закона, прямо предусматривающего рассматриваемый случай.
1) Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий: наличие общей правовой урегулированности данного случая; отсутствие адекватной юридической нормы; существование аналогичной нормы, т.е. нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель (сходство в существенных чертах и различие только во второстепенных, несущественных признаках). Сходство юридических фактов позволяет задействовать диспози цию аналогичной нормы. В отличие от аналогии закона при расширительном толковании применяется закон, рассматривающий не сходный, а данный рассматриваемый случай.
2) Аналогия права представляет менее точный прием решения юридическо го дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий: наличие общей правовой урегулированности данного случая; отсутствие адекватной юридической нормы; отсутствие аналогичной нормы. В литературе отмечается, что в этой ситуации правоприменитель должен в решении юридического дела исходить из общих начал и смысла законода тельства. На практике это означает использование принципов (общих, межо траслевых, отраслевых, принципов институтов), которые закреплены в праве (общие начала) и, так или иначе, отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования (смысл).
Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и при менение аналогичной нормы при наличии адекватной, будет ошибкой правоприменителя.
Решение дела по аналогии не устраняет пробела в праве, а лишь его восполняет, т.е. применяется как исключение. Применение аналогии обязательно для данного дела, но другой суд может применить по схожему делу иную аналогию.
Восполнять пробелы в праве полномочны судебные органы всех видов. Но главную роль играют акты высших судебных инстанций – Верховного суда, Высшего арбитражного суда, Конституционного суда. Они формулируют в своих постановлениях правила поведения общего характера, которые обращены ко всем судебным учреждениям и к неопределенному кругу лиц. Разъяснения высших судебных инстанций рассчитаны на неоднократное применение и обязательны для всех судебных органов. Но поскольку высшие судебные инстанции наделены Конституцией правом законодательной инициативы, они должны использовать его для устранения пробелов в действующем законодательстве.
Институт аналогии имеет ограниченное действие. Он не применяется в уголовном праве, поскольку здесь действует принцип «нет преступления без указания о том в законе» Но аналогия может применяться в гражданском, земельном, трудовом, семейном и других отраслях права.
3) Некоторые авторы в ка честве еще одного способа называют субсидиарное применение права. Это та же аналогия правовой нормы (аналогия закона), но принадлежащей другой – родственной отрасли права. Такое возможно, например, между нормами граж данского права и семейного, административного и финансового права. По нятно, что субсидиарное применение не имеет смысла, если аналогичная нор ма имеется в той же отрасли права.
Необходимость толкования норм права возникает в процессе правоприменения, поскольку невозможно применить норму права, не уяснив ее точный смысл. В то же время толкование имеет значение и для дея тельности государственных органов по изданию и систематизации НПА. Толкование – это интеллектуально-волевая деятельность по установлению подлинного содержания НПА, раскрытие выраженной в них воли законодателя и социальной направленности в целях их реализации и совершенствования. Толкование, в конечном счете, слу жит практическому осуществлению правовых норм. Но процесс толкования не должен никаким образом изменять действующие юридические нормы или создавать новые.
Объекта ми толкования выступают любые источники права: закон или иной акт государственной власти, устанавливающий правовые нормы, правила поведения, в т.ч. правоприменительный акт, договор.
Толкование права включает в себя два компонента:
1) Уяснение – толкование как внутренний интеллектуально-мыслительный процесс, направленный на познание юридической нормы (толкование «для себя»). Толкование может ограничиваться одним уяснением, однако в тех случаях, когда осуществляется и разъяснение, процесс уяснения выступает как первая стадия общего процесса толкования.
2) Разъяснение (интерпретация) – продолжение мыслительного процесса уяснения, но адресованное другим субъектам (толкования «для других»). Разъяснение содержания правовой нормы дают специально уполномоченные на толкование норм права субъекты. Оно может быть двух видов: официальное и неофициальное.
Необходимость толкования НПА обусловлена ря дом моментов: при уяснении смысла нормы права исследуются не только ее содержание, но и ее правовые связи с другими предписаниями и элементами самой нормы, а также связи нормы права с другими общественными явлениями. Уяснение нормы права осуществляется при помощи спе циальных приемов – способов толкования (уяснения):
1) Грамматическое толкование – совокупность специальных приемов, направленных на уяснение текста на основе анализа отдельных слов, лексической связи между ними (выясняется значение слов, терминов, знаков препинания, исследуются структуры пред ложений и т.д.).
2) Логическое толкование – совокупность специальных приемов, основанных на не посредственном использовании законов и правил формальной логики для исследования логической связи между отдельными положениями нормы акта или акта (разбор акт по существу: устанавливается гипотеза, диспозиция, санкция; выясняется характер содержащегося правила поведения, пределы его применения).
3) Систематическое толкование – совокупность специальных приемов, обусловлен ных системностью права и законодательства и направленных на анализ свя зей толкуемого нормативного положения с другими элементами системы права и системы законодательства (определение места и значения данной нормы с другими нормами в данном институте, данной отрасли, подотрасли права).
4) Историко-политическое толкование – совокупность специальных приемов, на правленных на уяснение цели издания НПА, анализ исторической обстановки, социально-экономических и политических факто ров, обусловивших его издание и оказавших влияние на волю законодателя. Без учета историко-политической обстановки, в которой принималась нормы или акт, создается опасность принятия решения формально правильных, но по существу противоречащих тем задачам, которые ставились при регулировании общественных отношений.
5) Телеологическое (целевое) толкование позволяет обеспечить правильное, точное и единообразное понимание и применение закона (направлено на выявление целей издания акта при существенных изменениях общественно-политической обстановки в стране и коренных изменениях правового регулирования общественных отношений).
6) Специально-юридическое толкование – совокупность специальных приемов, осно ванных на изучении технико-юридических приемов выражения воли законодателя, т.е. на правилах юридической техники. Содержание норм права устанавливается посредством анализа юридических терминов, понятий, конструкций. Предполагается использование следующих приемов: нормативное толкование (установление нормативности правила поведения); уяснение особенностей юридических конструкций; определение отраслевой принадлежности нормы; терминологическое толкование; сопоставление содержания нормы с примечаниями к ней, оговорками и другими приемами.
7) Функциональное толкование сводится к учету условий и факторов, при которых реализуется норма права, в том числе особенностей места, времени и других обстоятельств (при определении алиментов суд должен учитывать материальное, семейное положение сторон и другие «заслуживающие внимание» обстоятельства).
Для установления точного смысла нормы и воли законодателя используются одновременно не все приемы, а лишь некоторые из них (в сложных случаях – все).
Говоря о видах толкования, следует учитывать, что речь идет о видах двух связанных, но разных явлений: о видах результатов уяснения и о видах разъяснения.
Толкование-уяснение по своему объему может быть:
1) Буквальное толкование – толкование в соответствии с точным текстом закона, т.е. по своему содержанию толкуемая правовая норма соответствует правовой норме, выраженной в законе. Буквальное толкование производится при помощи любого способа толкования.
2) Ограничительное толкование имеет место, когда действительный смысл, содержание нормы уже ее текстового оформления, т.е. конечный резуль тат уяснения по объему уже грамматического толкования (закон толкуется в более узком смысле).
3) Распространительное (расширительное) толкование имеет место тогда, когда конечный результат толкования (подлинная воля законодателя) по объему шире буквального текста (закон толкуется в более широком смысле).
(2) и (3) допускаются только в точном соответствии со смыслом закона, с его точным содержанием и являются средством его правильного и точного применения.
Толкование-разъяснение делится на виды в зависимости от субъекта, да ющего это разъяснение. По этому признаку оно может быть официальным или неофициальным.
Официальное толкование дается уполномоченным на то органом, формулируется в специальном акте, формально обязательно для определенного круга исполнителей толкуе мой нормы и является юридически значимым, так как вызывает юридические последствия и ориентирует на единообразное понимание юридической нормы. Официальное разъяснение может быть:
1) Нормативное толкование – это разъяснение общего характера, имеющее целью дать общий ориентир для правоприменения и относящееся к неограниченному числу случаев (как типовому регулятору поведения):
2) Казуальное толкование как вид официального толкования представляет собой официальное разъяснение НПА применительно к конкретному случаю и имеет основной целью правильное решение именно данного дела.
В юридической литературе иногда нормативное и казуальное толкование подразделяют на два подвида: судебное (разъяснение смысла норм права судами: имеет характер официального документа, обязательно для нижестоящих судов, оказывает непосредственное регулирующее воздействие на общественные отношения, на систему законодательства и учитывается правотворческими органами при обновлении законодательства) и административное (разъяснение смысла норм права органами исполнительной власти по вопросам управления, социального обеспечения и т.п.). Т.о. они имеют характер источников права.
Неофициальное толкование не является юридически обязательным, а по форме выражения может быть как устным (разъяснение адвокатом, судьей, прокурором в ходе приема граждан), так и письменным (в периодической пе чати, в различных комментариях). Оно подразделяется на: обыденное толкование (давае мое гражданами в быту, в повседневной жизни, при обсуждении законопроектов), профессиональное толкование (исходящее от лиц, имеющих специальное образование – адвокатами, юрисконсультами и т.д.), доктринальное толкование (толкование, основанное на научном исследовании действующего права (осуществляемое учеными в статьях, монографиях, комментариях и т.п.), не являющееся обязательным и имеющее силу на основании авторитета толкователя).
Толкование норм права и НПА тесно связано с их конкретизацией, осуществляемой в процессе подзаконного правотворчества (решения Конституционного суда). Нормы права могут конкретизироваться и при их толковании. Субъектами конкретизации могут быть только субъекты толкования, обладающие соответствующими полномочиями, т.к. она вносит нечто новое в содержание правового установления.
Интерпретационные акты – одна из разновидностей правовых актов. Имеют следующие особенности:
Классификация интерпретационных актов:
1) По внешней форме: письменные и устные.
2) По субъекту толкования: акты законодательных органов, акты судебного толкования, акты толкования исполнительных органов, акты органов прокуратуры.
3) По юридической значимости: акты нормативного и казуального толкования.
4) По юридической силе: в зависимости от места интерпретационного органа в иерархии государственной системы.
5) По отраслям: уголовно-правовые, гражданско-правовые и пр.
6) Акты судебного и административного толкования.
Относительно понятия «коллизии» высказываются различные мнения. Одни считают, что это различие норм права, другие – несогласованность содержания норм, устанавливающих одно и то же правило поведения, третьи – как конкуренцию норм, имеющих разное содержание, но призванных урегулировать одни и те же фактические ситуации. Проф. Алексеев С.С. рассматривает коллизионность как противоречие, столкновение между отдельными нормами, институтами и НПА.
Т.о. коллизии – расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органам и должностными лицами своих полномочий.
Существуют следующие виды коллизий:
Причины появления коллизий могут носить объективный и субъективный характер:
1) Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с:
2) Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены:
Юридические коллизии ведут к разбалансированности правовой системы, нарушению ее нормального функционирования. Следовательно, коллизии нельзя считать нормальным правовым явлением. Отсюда возникает необходимость разработать процедурные правила преодоления юридических коллизий; установить в законодательстве юридические приоритеты для разрешения этих коллизий; определить органы, правомочные разрешать коллизии; установить предупредительные средства для предотвращения юридических коллизий, а также их разрешения.
Способы разрешения коллизий и их устранения:
- темпоральные коллизии (расхождение норм во временных пределах): применение нового акта в той части, в которой он расходится с ранее изданным одним правотворческим органом актом по тому же вопросу;
- пространственные коллизии (несовпадение границ отношения и границ действия норм – отношения собственности, наследования);
- иерархические коллизии (несогласованность норм разной юридической силы): применение акта большей юридической силы в случае одновременного издания актов по одному и тому же вопросу разными правотворческими органами;
- содержательные коллизии (коллизии между общими и специальными нормами права – нормами, регулирующими род и вид общественных отношений): при коллизии общего и специального закона одного уровня (коллизия по горизонтали) применение специального закона; при коллизии общего и специального закона разного уровня (коллизия по вертикали) применение общего закона;
Предлагают также в качестве средства разрешения коллизий вводить временные или специальные режимы. Эти режимы могут включать приостановление действия какого-либо акта или функционирования отдельного органа или должностного лица. В международной практике таким специальным режимом являются экономические санкции, экономические блокады, режим чрезвычайного положения.
К превентивным мерам предотвращения коллизий можно отнести:
предвидение конфликтной ситуации в нормативном материале, что позволяет предотвратить коллизии в праве.
Под правовым регулированием понимается применение норм права, других юридических средств для воздействия на общественные отношения с целью их упорядочения и прогрессивного развития, а также воздействия на поведение людей.
Виды правового регулирования: общее (упорядочение общественных отношений путем создания, изменения, дополнения или отмены правовых норм, определение сферы их воздействия в пространстве, времени и по кругу лиц – по сути правотворческая деятельность) и индивидуально-правовое (властная деятельность компетентного субъекта по дополнительному упорядочению общественных отношений на основе действующих правовых норм путем конкретизации правил поведения) регулирование.
Предмет правового регулирования составляют все многообразие общественных отношений, меняющиеся в зависимости от конкретно-исторических условий, которое регулирует право.
Метод правового регулирования – это совокупность юридических средств, приемов и способов, посредством которых регламентируются общественные отношения, составляющие предмет правового регулирования.
Существует два главных (конкретных) метода регулирования общественных от ношений:
В качестве дополнительных методов называют поощрительный (свойственен трудовому праву и направлен на стимулирование материальной и моральной заинтересованности работников), рекомендательный (характерен для сельскохозяйственного права), метод автономии и равенства сторон (типичен для процессуального и гражданского права), альтернативный и пр.
Способы правового регулирования: запрещение, дозволение и обязывание.
Типы правового регулирования:
1) Общедозволительный (в основе лежит дозволение как способ правового регулирования) – общее дозволение по принципу «дозволено все, кроме…»
2) Разрешительный (в основе лежит запрещение как способ правового регулирования) – общий запрет по принципу «запрещено все, кроме…»
Цель правового регулирования – создание системы упорядоченных общественных отношений - общественного порядка.
Под механизмом правового регулирования в целом понимается совокупность правовых средств, способов и методов, направленных на регулирование общественных отношений.
К особенностям механизма правового регулирования обычно отно сят:
Процесс правового регулирования состоит из следующих основных стадий: юридическая регламентация общественных отношений (нормативная стадия); возникновение субъективных прав и субъективных юридических обязанностей; реализация субъективных прав и субъективных юридических обязанностей; применение права.
Стадиям механизма правового регулирования соответствуют следующие элементы, составляющие его структуру:
1) Нормы права – это общеобязательные, формально определенные правила поведения, установленные или санкционированные государством, обеспеченные его принудительной силой и направленные на урегулирование общественных отношений. Формой существования норм права являются соответствующие НПА, а также иные источники права.
Классификация норм права позволяет подразделить их: а) в зависимости от функциональной роли – на исходные, общие и специальные; б) по предмету правового регулирования – на конституционные, гражданские, уголовные, административные и т.д.; в) по методу правового регулирования – на императивные, диспозитивные, поощрительные, рекомендательные; г) по характеру – на материальные и процессуальные; д) по времени действия – на постоянные и временные.
Необходимо отметить, что нормативная основа включает не только нормы права, но и индивидуальные предписания, договоры, средства и приемы юридической техники, иные инструменты правового регулирования.
2) Правоотношение – урегулированное нормами права общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и обязанностей. Оно является индивидуализированным отношением, т. е. отношением между отдельными лицами (гражданами, организациями, государственными органами и гражданами), которые связаны между собой правами и обязанностями, определяющими обеспеченную законом меру возможного и должного поведения, т. е. его границы (рамки). Правоотношение появляется при наступлении предусмотренных законом юридических фактов (договора, административного акта, правонарушения, события и т.д.).
Этой стадии нередко предшествует факультативная стадия – применение права, без которой не могу возникнуть правоотношения (право гражданина на высшее образование неосуществимо без вынесения соответствующего правоприменительного акта – приказа ректора о зачислении данного лица в вуз).
3) Акты применения права составляют властные действия компетентных органов, обеспечивающих возникновение правоотношений, проводящих требования норм права в жизнь, гарантирующих осуществление прав и обязанностей.
4) Акты реализации прав и обязанностей определяют истинное поведение субъектов. На этом элементе заканчивается действие механизма правого регулирования, потому что обеспечивается реальное поведение субъектов, соответствующий результат, на достижение которого была направлена воля законодателя.
Необходимо отметить, что в зависимости от того, какие элементы механизма правового регулирования используются, процесс регулирования будет простым или сложным. Простое регулирование – такой процесс, когда используется один государственный властный акт, т.е. нормативный акт. Индивидуализация прав и обязанностей осуществляется самими субъектами, к которым этот акт обращен. Сложное регулирование – такой процесс, когда используются два акта государственно-властного характера: один из них – нормативный, другой – акт применения нормы права.
5) В качестве факультативной называют стадию контроля за использованием прав и исполнением обязанностей или защиты прав субъектов правоотношений. Главным элементом на дан ной стадии являются охранительные правоприменительные акты, т.к. она наступает только при определенных, юридических последствиях (при невыполнении субъектом возложенных на него обязанностей или при совершении правонарушения). Здесь управомоченный приобретает право на защиту и имеет возможность в отношении обязанного лица применить меры государственного принуждения. А нарушившая свои обязанности сторона в рамках охранительных пра воотношений приобретает новый статус, где на первый план выдвига ется юридическая ответственность.
От механизма правового регулирования необходимо отличать правовое воздействие, которое представляет собой результативное, нормативно-организационное влияние на общественные отношения как специальной системы собственно правовых средств (норм права, правоотношений, актов реализации и применения), так и иных правовых явлений (правосознания, правовой культуры, правовых принципов, правотворческого процесса).
Под эффективностью правового регулирования понимается соот ношение между результатом правового регулирования и стоящей перед ним целью. Если предписания, установленные в нормах права, реали зовались в правомерном поведении, тогда можно считать, что меха низм правового регулирования достаточно эффективен.
В настоящее время выдвигаются следующие условия повышения эффективности правового регулирования: совершенствование правотворчества; совершенствование процесса правоприменения; повышение уровня правовой культуры.
В юридической литературе понимают законность как принцип государственной и общественной жизни, представляющий собой систему требований строгого и неуклонного соблюдения и испол нения всеми субъектами юридических норм. В н.в. законность трактуется в трех аспектах как:
1) Принцип государственно-правовой жизни, что означает закрепление законности в качестве основополагающего общеправового на чала жизни общества, обращенного в равной мере ко всем субъектам правового общения (населению, государственным органам, общественным объединениям, должностным лицам).
2) Метод государственного руководства обществом, предполагаю щий, что государство осуществляет свои функции, прежде всего, пра вовыми средствами и в правовых формах.
3) Режим жизни общества предполагает обеспечение реального вер ховенства права в жизни общества, правового закона, установление правовых отношений между государственной властью и личностью, распространение ее требований на все сферы жизни.
Относительно субъектов законности (лиц, на которых распространяются ее требования) и сферы ее действия существуют разные подходы:
Итак, в общей теории права сложилось узкое и широкое понима ние законности. Узкое понятие законности означает требование со блюдать и исполнять только законы государства, а широкое – любые действующие нормативные правовые акты.
Структура законности характеризуется в юридической литературе по-разному. Чаще всего выделяют:
В качестве принципов законности (систему основополагающих начал, глубинных характеристик законности, выражающих ее природу и на значение) в литературе выделяют следующие:
Требования законности отражают направленность законности, которая обусловлена содержанием норм права. Эти требования, как правило, связаны с отдельными видами деятельности определенных субъектов (требование к государственным органам – охрана прав и законных интересов граждан).
Законность связана с целым рядом других социальных явлений: демократией (предполагает законность, а законность, в свою очередь, предполагает демократию), правовой культурой.
Правопорядок – это основанная на праве и сложившаяся в результате осущест вления принципов законности такая упорядоченность общественных отношений, которая выражается в правомерном поведении их участ ников. Правопорядок является реальным итогом, результатом действия законно сти как конституционного принципа и режима жизни общества.
Основные признаки:
Различают материальное (закономерности возникно вения, функционирования и развития общественных связей и про цессов в структуре правопорядка, взаимосвязи с экономикой, культу рой, идеологией), государственно-волевое (совокупный результат государственной воли, а также воли и интересов всех участников правопорядка) и юридическое (реализованность права и законности, систему правовых отношений и связей между субъектами правопорядка, состояние урегулированности и упорядоченности правовых процессов, отношений, связей) со держание правопорядка.
В структуре правопорядка выделяют три элемента: правовую структуру общества (государство, его органы, негосударственные образования, объединения граждан и др.), правовые отношения и связи, атрибутивные элементы правопорядка (мето ды регулирования отношений и поведения людей, процедуры возник новения и развития элементов, правила внутреннего трудового распо рядка, правила разрешения трудовых конфликтов и др.). Все указанные элементы структуры правопорядка работают в единстве и образуют единый слаженный механизм.
Принципы (основные требования) правопорядка:
Правопорядок можно рассматривать как единство права и власти. В нем проявляется наиболее тесная взаимосвязь государства и права (правовое положение и взаимоотношения субъектов общественно-политической государственной жизни четко определены в законах и защищены государственной властью).
Итак, правопорядок является конечным результатом реализации правовых требований и вместе с тем целью правового регулирования, т.к. именно для формирования правопорядка издаются законы, иные НПА, функционируют различные юри дические учреждения, государственные органы и, прежде всего, система правосудия, система контрольной власти, различные правозащитные организации и общественные движения.
Надо также отметить, что законность и правопорядок выступают основой, ядром общественного порядка, т.е. порядка в обществе.
Правопорядок представляет собой часть общественного порядка. Общественный порядок – это состояние урегулированности общественных отношений, основанное на реализации всех норм и принципов. Правопорядок – вид общественного порядка, который образуется под воздействием права. Его охрана охватывает не все сферы общественного порядка, а лишь ту его часть, которая попадает под действие правового регулирования.
Общественный порядок в широком смысле выступает как понятие родовое, а правопорядок – как видовое. Наряду с правопорядком можно выделить и другие виды общественного порядка (порядки, возникающие под воздействием норм нравственности или норм общественных организаций). Взаимодействуя друг с другом, они образуют единую систему социально регулируемых отношений – общественный порядок в широком его понимании.
Т.о. различия между правопорядком и общественным порядком состоят в следующем:
Конституционная законность есть реально действующая система консти туционализма, обеспечивающая полное действие правовой Конституции (система юриди ческих средств, обеспечивающая действие всех субъектов права на ос нове Конституции и в соответствии с ее требованиями).
Конституционная законность предполагает:
Режим конституционной законности не действует автоматически, поэтому существует специфический институт конституционного кон троля. В мировой практике сложилась следующая система органов кон ституционного контроля. Это конституционный контроль, осущест вляемый:
во-первых, главой государства, парламентом, правительством, ко торый принято называть общеполитическим конституционным кон тролем;
во-вторых, специализированными органами на постоянной основе (но их решения не являются окончатель ными) (Конституционный Совет во Франции, Прокуратура в РФ);
в-третьих, судебными органами (судами общей юрисдикции и спе циализированными судами) (в РФ создан Конституционный Суд как высший су дебный орган по защите ее конституционного строя. Конституционное пра восудие призвано обеспечить суверенитет России, основные права и свободы человека, верховенство Конституции России и ее непосредственное действие на всей территории Российской Федерации, соответствие положений законо дательства и практики их применения Основному Закону страны).
Конституционное правосудие оценивается как высшая форма конституционного контроля.
Под гарантиями законности понимается обусловленная законо мерностями общественного развития система условий, средств, фак торов, обеспечивающих процесс реализации законности. Принято выделять:
1) Общие условия как гарантии законности – объективные условия общественной жизни, в которых осуществляется правовое регулиро вание: экономические, политические, идеологические, нравственно-духовные условия и средства, правовые гарантии (устойчивость экономического развития, денежной системы, низкий уровень инфляции, максимальная занятость населения и трудо устройство или сильная государственная власть, пользующаяся под держкой общества, обеспечивающая стабильное развитие последнего, и др.).
2) Специальные средства как гарантии законности. К ним относятся организационные специальные средства (система организационных гарантий, обеспечивающих укрепление законности, борьбу с правонарушениями, защиту прав личности, создание надлежащих условий для работы юрисдикционных и правоохранительных органов – наличие Прокуратуры в РФ) и собственно юридические ус ловия и средства, в число которых включают:
Правонарушение является основным видом неправомерного поведения (другой вид которого – объективно противоправное деяние) и, соответствен но, оно является разновидностью правового (то есть юридически значимого) поведения.
Правонарушение – противоправное виновное деяние (действие или бездействие), причи няющее или способное причинить вред обществу, государству, от дельным лицам и совершенное деликтоспособным субъектом.
Основные признаки любого правонарушения:
1) правонарушение – это всегда деяние, т.е. действие или бездействие, осознанное, осмыслен ное поведение человека, способного контролировать свои поступки (не могут быть правона рушением мысли, убеждения, намерения, если они не нашли своего выраже ния вовне) – это по сути правовая аксиома;
2) противоправность деяния, т.е. такое деяние, совершение которого правом запрещено в той или иной форме (прямой за прет, возложение юридической обязанности совершить позитивное действие, установление наказуемости деяния и др.). Границы противоправности обыч но устанавливаются государством с учетом особенностей историчес кой обстановки, национальных традиций, общественного мнения, распространенности антисоциальных деяний и других факторов;
3) общественная опасность или общественная вредность деяния (любое правонарушение наносит ущерб обществен ным, государственным, личным интересам, вызывает негативные последствия, поскольку дестабилизирует юридический порядок, уста новленный в стране, причиняет субъектам материальный или иной вред);
4) виновность субъекта, совершившего деяние; при этом необходи мо, чтобы лицо действовало на основе свободы воли, т.е. у него была возможность выбора варианта поведения (вина – это особое психическое отношение правонарушителя к свое му деянию и его последствиям).
5) В качестве дополнительного признака называют совершение виновного деяния деликтоспособным лицом – фи зическим или юридическим. Это означает, что субъект правонаруше ния должен обладать способностью нести юридическую ответствен ность. Критериями этой способности служат: а) возраст физического лица, а в отношении юридического лица — его статус; б) психическое состояние физического лица.
Правонарушения принято делить по степени общественной опасности на преступления (уголовные правонарушения) и проступки (административные, гражданские, дис циплинарные, процессуальные). Критериями разграничения являются:
Преступления – виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой наказания. Т.о. в качестве признаков преступления названы обще ственная опасность, виновность, запрещенность уголовным законом (противоправность) и наказуемость.
Проступок – правонарушение, т.е. совершение социально вредных деяний, влекущее по законодательству РФ гражданско-правовую, дисциплинарную либо административную ответственность. Выделяют также гражданско-правовые деликты. Проступки, т.о., делят на административные, гражданские и дисциплинарные. Можно выделить также группу процессуаль ных правонарушений (нарушений норм процессуального права).
Административное правонарушение представляет собой противоправное, виновное действие или бездействие физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или соответствующими законами субъектов Федера ции установлена административная ответственность (ст. 2.1). Особен ность административных правонарушений состоит в том, что правона рушитель не находится в трудовых или служебных отношениях с органами или должностными лицами, обладающими правом наложе ния административных наказаний. Административные правонарушения можно поделить на два вида:
Различие их в том, что первые являются «чисто» административными пра вонарушениями, а вторые по своей природе аналогичны уголовным правона рушениям и отличаются от них лишь меньшей степенью общественной опас ности.
Дисциплинарные проступки представляют собой нарушения юридических обязанностей, связывающих правонарушителя трудовой, служебной, воин ской, учебной дисциплиной. Санкции за совершение дисциплинарных проступков устанавливаются Трудовым кодексом РФ, правилами внутреннего трудового распорядка, ведом ственными уставами, положениями, инструкциями и другими локаль ными актами.
Гражданское правонарушение (деликт) представляет собой действия, нарушающие нормы гражданского законодательства, условия догово ра, обычаи делового оборота и причиняющие вред личности или ее имуществу. При этом под вредом понимается умаление личного или имущественного блага. Гражданские правонарушения возможны и без одного из главных условий любого правонарушения – вины (ответственность должника без вины, т.е. «за случай» – п. 3 ст. 401 ГК РФ). Санкции за гражданские деликты носят правовосстановительный, компенсационный характер.
Процессуальные правонарушения обусловлены нарушением уста новленной законом юридической процедуры при рассмотрении раз личного характера споров в суде, при осуществлении конституцион ного правосудия, регламентации уголовно-процессуальной процеду ры, производства в арбитраже, административного судопроизводства.
Иногда выделяют международные правонарушения, которые характеризуются противоправ ностью деяния, причинением ущерба защищаемым международным: правом интересам других государств или всему международному сообществу.
Поведение человека – это важнейшая социальная характеристика личности. В зависимости от формы поведение может быть вербальным (словесным) и реальным (практическим), которое складывается из определенных действий людей. Поведение может иметь положительное и отрицательное содержание. Соответственно, выделяют положительное поведение, отклоняющееся поведение, антиобщественное поведение. В правовой сфере в основе оценки действий и поступков любого человека лежит их сопоставление с предписаниями норм права. Такое сопоставление по зволяет выделять правомерное поведение, противоправное и юриди чески безразличное.
В юридической литературе правомерное поведение определяется как:
Правомерное поведение – это обусловленная культурно-нравственными воз зрениями и жизненным опытом человека деятельность в сфере соци ального действия права, основанная на сознательном выполнении его целей и требований.
Достижение правомерного поведения всех субъектов правового общения является целью правового регулирования общественных от ношений.
Основные черты правомерного поведения:
1) Общественная полезность правомерного поведения означает заин тересованность общества в соблюдении установленного правопоряд ка, в уважении к закону, в соблюдении его требований.
2) Массовость определяется тем, что правомерное поведение прису ще многим или даже большинству людей, иначе общество не могло бы нормально функционировать.
3) Сознательность сводится к выбору человеком варианта поведения: правомерного или противоправного, поскольку он свободен в этом выборе, делает его сознательно, руководствуясь своими интересами и потребностями, вырабатывая в своем сознании модель (программу) поведения.
4) Активность предполагает самостоятельность гражданской и нрав ственной позиции человека, осознание им социальных последствий своих поступков, соизмерение собственных интересов с интересами других людей, общества в целом. В социальной сфере активность рассматривается как деятельность. Существует т.з., согласно которой поведение первично. Обратная т.з. утверждает, что первична деятельность, а поведение – это только внешняя форма выражения деятельности.
Классификация правомерного поведения:
1) В зависимости от содержания правосознания различа ются:
2) В зависимости от мотивации правомерного поведения (внут ренней регуляции поведения людей) выделяют:
Правомерное поведение и правонарушение как основные виды правового поведения не исчерпывают всего многообразия поведения в правовой сфере. Особое место здесь занимает злоупотребление правом.
Вопрос о том, что следует понимать под злоупотреблением правом остается дискуссионным. Можно выделить несколько подходов к определению этого понятия.
Указанные подходы акцентируют внимание на том или ином аспекте рассматриваемого понятия (умысле, морально-этическом аспекте и т.п.).
Термин «злоупотребление правом» в его буквальном понимании означает употребление права во зло в тех случаях, когда управомоченный субъект обладает субъективным правом, действует в его пределах, но наносит какой-либо ущерб правам других лиц или обществу в целом (член семьи нанимателя жилого помещения, злоупотребляя своим правом, без каких-либо причин не дает согласия на обмен, ущемляя тем самым права других членов семьи).
Злоупотребление правом предполагает:
Многие авторы трактуют данное явление как правонарушение. Но это не совсем верно. Правонарушение – это виновное противоправное общественно вредное деяние. В злоупотреблении правом противоправность как основной юридический признак правонарушения отсутствует, т.к. субъект действует в рамках предоставленного ему субъективного права. Причем злоупотребление не связано с нарушением конкретных запретов, невыполнением обязанностей (что характерно для правонарушения). В исключительных случаях, когда степень общественной опасности злоупотребления правом велика, законодатель определяет его как правонарушение, нормативно его запрещая и снабжая норму юридической санкцией (ст. 201, 202, 285 УК РФ, ст. 284, 285, 293 ГК РФ, ст. 69 СК РФ).
Вместе с тем отрицание противоправности злоупотребления правом не дает оснований и для характеристики его как поведения правомерного.
Поэтому злоупотребление правом нужно рассматривать как самостоятельный вид правового поведения, а, следовательно, юридические последствия его нетрадиционны.
Законодательство России предусматривает такие последствия злоупотребления правом: признание недействительным его последствий (признание недействительной сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности – ст. 169 ГК РФ); прекращение использования права без его лишения (ст. 72 ЖК ограничивает возможность использования права на обмен жилого помещения, если он носит корыстный характер); отказ в государственной защите субъективного права (п.2. ст. 10 ГК РФ).
В правовой доктрине выделяют следующие разновидности злоупотребления правом:
Злоупотребление правом можно классифицировать по отраслевому признаку: злоупотребление материальными правами; злоупотребление процессуальными правами.
Т.о. под злоупотреблением правом можно понимать действия лица в границах предоставленного ему права, но в противоречии с целевым назначением права, принципами доброй совести, разумности, и наносящими другим лицам вред.
Юридическая ответственность, в широком понимании, представляет собой отношение лица к обществу, государству и другим лицам с т.з. исполнения этим лицом определенных требований, осознания и правильного понимания гражданином своих обязанностей, своего долга. Юридическая ответственность, в узком смысле, трактуется как реакция государства на совершенное правонарушение и одновременно обязанность лица, совершившего правонарушение, претерпевать определенные решения государственно-властного характера.
Юридическая ответственность с одной стороны, представляет собой вид общесоциальной ответственности, другие виды которой возникают уже на ос нове иных социальных норм – политических, норм морали, корпоративных норм и др. С другой стороны, юридическая ответственность является разновид ностью мер правового принуждения, причем наиболее острой разновидностью, в наибольшей степени затрагивающей правовое положение субъекта (иные виды государственного принуждения – меры предупреждения, меры пресечения и меры защиты).
Признаки юридической ответственности:
Все названные признаки юридической ответственности являются обязательными и позволяют отграничить ее от других видов социаль ной ответственности, в том числе моральной, общественной и т.д. К дополнительным признакам можно отнести:
Юридическая ответственность преследует три главные цели: защита правопорядка; воспитание граждан в духе уважения закона; общая и частная превенция, т.е. предупреждение совершения правонарушений со стороны других людей и новых правонарушений со стороны данного лица.
Реализации указанных целей служат принципы юридической от ветственности:
1) Принцип законности предполагает ответственность в пределах за кона и на основании закона (юридическая ответствен ность возможна лишь за деяния, запрещенные законом и за соверше ние которых законом установлена юридическая ответственность). Принцип законности означает также строгое следование процес суальной форме при привлечении к юридической ответственности, обеспечение соответствующих гарантий соблюдения прав и законных интересов лица, привлеченного к ответственности, что должно ис ключить принятие ошибочного правоприменительного акта и злоупотребление должностным лицом своими полномочиями.
2) Принцип обоснованности (индивидуализации) означает:
3) Принцип справедливости тесно связан с принципом законности, поэтому требует соблюдения следующих условий:
4) Принцип целесообразности предполагает:
Лицо, впервые совер шившее преступление небольшой тяжести, может быть освобождено от уголовной ответственности, если после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию пре ступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления.
Принцип целесообразности обеспечивается также: а) относитель но-определенным или альтернативным характером санкций, что по зволяет избрать меру воздействия строго индивидуально; б) учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств.
5) Принцип неотвратимости выражается в:
6) Ответственность только за противоправные виновные деяния (презумпция невиновности).
Классификация юридической ответственности возможна по раз личным основаниям.
1) По содержанию санкций, применяемых за совершенное правонару шение, выделяют два вида юридической ответственности:
2) По форме осуществления различают судебную, административную и иные виды юридической ответственности.
3) Традиционным является деление юридической ответственности по отраслевому признаку на конституционную, уголовно-правовую, административно-правовую, дисциплинарную, гражданско-правовую, материальную ответственность работников и т.п.
Конституционная ответственность распространяется на опреде ленный круг субъектов и ее основанием служат в первую очередь нарушение Конституции Российской Федерации и других ис точников конституционного права, совершение деяний, за которые предусмотрены меры конституционной ответственности. Наибольшим своеобразием отличаются санкции конституционной ответственности, так как их основное назначение – защита Консти туции Российской Федерации (отрешение от должности Президента Российской Федерации; отставка Правительства или отдельных его членов, признание неконституционными актов или отдельных частей и пр.).
Уголовная ответственность носит публичный и личный характер и наступает только за совершение пре ступления и отличается от других видов юридической ответственнос ти большей степенью суровости наказания, тем, что возлагается только судом, осуществляется по строго регламентированной процедуре, влечет состояние судимости. Преступность деяния, его наказуемость, иные уголовно-правовые последствия определяются исключительно УК РФ. Уголовная ответственность отличается от других видов ответствен ности мерами наказания.
Гражданско-правовая ответственность носит комплексный характер и ее основная цель – восстановление нарушенных прав:
Гражданско-правовая ответственность бывает двух видов: договор ная и внедоговорная. Договорная ответственность наступает в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по дого вору и может быть установлена как самим договором, так и законом. Внедоговорная ответственность предусматривается только законом и наступает при причинении вреда лицом, не состоящим с потерпев шим в договорных отношениях.
Административная ответственность, как и уголовная, носит публичный и личный характер, но имеет осо бенности:
Административные правонарушения имеют общий с преступле ниями объект посягательства, однако степень их общественной опасности меньше, чем преступлений. Меры административной ответственности сочетают в себе мораль ное и материальное воздействие на правонарушителя. Процедура привлечения к административной ответственности строго регламентирована.
Дисциплинарная ответственность наступает за совершение дис циплинарного проступка, т.е. за виновное неисполнение или ненад лежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей. Дисциплинарная ответственность применяется за нарушение учебной, служебной и воинской дисциплины. Различаются три вида дисциплинарной ответственности: общая (на основании Трудового кодекса); специальная (на основе уставов, положений о дисциплине) и в порядке подчиненности (для руководи телей предприятия, учреждения, организации и их заместителей).
Материальная ответственность состоит в обязанности работода теля возместить работнику или работника возместить работодателю ущерб, причиненный в результате виновного противоправного дейст вия или бездействия (ст. 232, 233 ТК РФ). Это самостоятельный вид ответственности и наступает независимо от привлечения лица к дис циплинарной, административной или уголовной ответственности. Для наступления материальной ответственности необходимы: а) наличие причиненного ущерба; б) причинение ущерба одной из сторон трудового договора, т.е. состоящими в трудовых правоотноше ниях; в) наличие прямого действительного ущерба, а не упущенной выгоды (последняя не возмещается); г) отказ добровольно возместить причиненный ущерб.
1) Репрессивно-карательная (наказание виновного лица за совершенное правонарушение).
2) Профилактическая (предупредительная) (воздействие на лицо, совершившее правонарушение, с целью оказать оптимальное влияние на выбор правопослушного варианта поведения либо предупредить о невыгодности и наказуемости противоправного деяния).
3) Воспитательная (обеспечение у адресатов права соответствующих мотивов, побуждающих к соблюдению предписаний закона)
4) Правовосстановительная (компенсация причиненного правонарушителем материального ущерба и морального вреда).
5) Сигнализационная (свидетельствует о недостаточности применяемых мер ответственности за то или иное правонарушение, о необходимости поиска иных путей и мер борьбы с правонарушениями).
1) Меры предупреждения применяются с целью предупреждения возможных правонарушений либо при обеспечении безопасности при чрезвычайных обстоятельствах (проверка документов, прекращение или ограничение движения транспорта).
2) Меры пресечения применяются для прекращения (пресечения) в принудительном порядке противоправных действий и предотвращения их вредных последствий, т.е. применяются только при наличии факта правонарушения (обыск, выемка, наложение ареста на имущество).
3) Меры защиты – это государственно-властная деятельность, направленная на осуществление восстановительных задач (восстановление нарушенных прав).
1) Правонарушение должно быть предусмотрено нормами права
2) Факт совершения правонарушения конкретным лицом должен быть установлен в законном порядке
3) Наличие в деяниях предполагаемого правонарушения состава правонарушения
4) Наличие обстоятельств, исключающих юридическую ответственность:
В качестве обстоятельств, исключающих преступность деяния, в уголовном законодательстве названы: физическое или психическое принуждение, обоснованный риск, исполнение приказа или распоря жения, причинение вреда при задержании лица, совершившего пре ступление (требуется соблюдение трех условий: невозмож ность задержания данного лица иным способом; целью задержания была доставка лица в соответствующие органы; при задержании не; было допущено превышения необходимых для этого мер), причинение вреда при наличии крайней необходимости (необходимо наличие трех условий: реальной опасности для охраняемых законом интересов лица; невоз можность устранения этой опасности иным путем, нежели причине ние вреда третьим лицам; причиненный вред менее значителен, чем предотвращенный), при чинение любого вреда посягающему при необходимой обороне, невменяемость и отсутствие общественной опасности (малозначительность).
5) Наличие правоприменительного акта (решения уполномоченного органа или должностного лица) о привлечении лица, совершившего правонарушение, к юридической ответственности на основании соответствующих материальных и процессуальных норм.
В самом общем плане можно сказать, что основанием юридической ответ ственности является правонарушение. Здесь действует принцип: без правона рушения нет юридической ответственности. Но для выявления всех признаков правонарушения используется аб страктная научная категория – юридический состав правонарушения.
Юридический состав правонарушения содержит четыре обязатель ных элемента:
1) Субъектом правонарушения могут быть как физические, так и юридические лица. Физические лица выступают субъектами практически всех видов правонарушений, они – исключительные субъекты преступлений. Юридические лица выступают субъектами гражданско-правовых правонарушений и некоторых административных (экологичес кие, налоговые, нарушения правил строительства). Юридические лица также должны обладать деликтоспособностью, которая возника ет у них с момента регистрации.
2) Субъективная сторона характеризует правонарушение с т.з. его виновности (наряду с мотивом – внутренне побуждение, которым руководствуется правонарушитель, и целью – идеальное предвосхищение результата). Без вины нет правонарушения и не должно быть юридической ответственности. Возложение юридической ответственно сти без вины называется объективным вменением, которое нельзя допускать.
Вина представляет собой психическое отношение правонарушителя к свое му общественно вредному противоправному деянию, а также к последствиям этого деяния, и характеризуется особым состоянием интеллекта и воли право нарушителя, выражающим его негативное отношение к ценностям общества. Устанавливая вину условием юридической ответственности и негативно оценивая поведение правонарушителя, государство исходит из свободы воли субъекта и возможности выбора им того или иного варианта поведения.
Виной признаются особые состояния интеллекта и воли субъекта в виде (форме) умысла или неосторожности, которые различаются по характеру интеллектуального и волевого моментов.
Умышленная форма вины имеет место, когда субъект осознает общест венную вредность (опасность) своего деяния, предвидит наступление обще ственно вредных (опасных) последствий и желает их наступления (прямой умысел) или сознательно их допускает (косвенный умысел).
Неосторожная форма вины отличается от умысла тем, что правонаруши тель не осознает общественной опасности своего поведения. В теории уголов ного права различают две разновидности неосторожной формы вины – пре ступную самонадеянность и преступную небрежность. При противоправной самонадеянности лицо предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, но легкомысленно рассчитывает на их предотвращение. В случае противоправной небрежности лицо не предвидит возможности на ступления общественно опасных последствий своего поведения, но при необ ходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть.
В сфере гражданского права принято руководствоваться понятием «вина», вытекающим из содержания п. 1 ст. 401 ГК РФ. Его можно сформулировать следующим образом: не принятие юридическим лицом мер для надлежащего исполнения обя зательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота.
Субъект может совершить общественно вредное (опасное) деяние неви новно, когда, например, имеет место казус (случай). При казусе обстоятель ства дела таковы, что лицо не могло осознавать общественной вредности (опасности) своего поведения, не предвидело возможности наступления об щественно вредных (опасных) последствий и по обстоятельствам дела не должно было и не могло их предвидеть. Казус следует отличать от непреодо лимой силы, которая тоже исключает вину правонарушителя. Непреодолимая сила («форс мажор») – чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях событие (стихийное бедствие).
3) Объектом правонарушения в самом общем виде выступают обще ственные отношения, которым наносится вред или реально возможно нанесение вреда и которые охраняются действующим правом. Поми мо общего объекта нередко выделяют родовой объект правонарушения, т.е. совокупность однородных общественных отношений, на которые посягает правонарушитель (общественная безопасность, охрана окружающей среды, порядок управления), а также непосредст венный объект (материальные ценности, жизнь, здоровье человека, его достоинство). Т.о., любое правонарушение посягает одновременно на общий, родовой и непосредственный объект.
4) Объективная сторона правонарушения характеризует правонару шение с т.з.:
Правосознание – одна из форм общественного сознания, представляющая собой совокупность взглядов, идей, убеждений, чувств индивидов, социальных групп или всего общества, в которых выражено отношение к действующему праву, правовым явлениям, ко вновь создаваемым юридическим нормам. В общественное сознание также входит политическое, нравственное, религиозное, национальное, научное, эстетическое и иное сознание. Особенности правосознания:
1. Правосознание отражает только те явления, которые составляют правовую сферу общественной жизни, т.е. государственно-правовые (законодательство, другие формы и связи права, юридическая практика и пр.). При этом использует собственные способы отражения: юридические понятия (законность, правопорядок), категории (прав и обязанностей), конструкции, правовые принципы, обычаи и традиции и т.п.
2. Правосознание может отражать не только наличное состояние общественных отношений, но и тенденции их развития. Опережающее отражение общественных отношений зависит от степени познания объективных закономерностей.
3. Правосознание может вступать во взаимодействие с иными формами общественного сознания. Каждая из форм общественного сознания по-своему оценивает одно и то же явление. Особенно тесным является взаимодействие правосознания и нравственного сознания. Нравственные ориентиры, представления о добре, зле и справедливости, пронизывая содержание правовых взглядов, во многих случаях лежат в основе их формирования.
4. Правосознание характеризуется преемственностью представлений о праве, восприятием правовых идей, взглядов, выработанных другими народами в других исторических условиях (рецепция римского права в Западной Европе).
5. Правосознание оказывает обратное воздействие на общественные отношения, выступает как активная сила, способная определять процессы социальных изменений, ускорять или тормозить их (негативное отношение отдельных слоев населения к жилищной реформе затормозило ее проведение).
Содержание правосознания обусловлено его оценочным характером. Его составляет система присущих данному обществу правовых знаний, оценок, представлений, стереотипов, традиций и пр. Оно определяет, прежде всего, какими должны быть действующие нормы права, и с этой целью соотносит их с реально существующими общественными отношениями, интересами конкретной социальной группы или личности. Правосознание устанавливает, являются ли действующие нормы права должными нормами, т.е. отвечают ли они тем ли иным требованиям. И, наконец, оно вырабатывает определенное отношение к соблюдению или несоблюдению действующих норм права. Результат оценки субъектом своего отношения к праву выступает в дальнейшем как мотив его поведения. Демократическое правосознание воплощает взгляды, представления, убеждения широких слоев населения относительно конкретного содержания и характера правовых институтов, которые в равной мере должны служить интересам всех и каждого.
Структура правосознания выступает в виде совокупности элементов и их взаимосвязей, как упорядоченность и организованность системы, как закон, способ связи элементов правового сознания. Существуют различные подходы структурирования правосознания:
1. Гносеологический подход, который в структуре правосознания выделяет предмет, уровни и формы отражения правосознания. С точки зрения уровня правосознания в нем можно выделить:
2. Социологический подход различает индивидуальное, коллективное (групповое) и общественное правосознание, т.е. исходя из того, кто является носителем правосознания.
Правосознание индивида складывается как под влиянием тех многообразных отношений, в которые он вступает, так и под воздействием присущих ему психофизиологических особенностей. Различное социальное положение, разные уровни культуры, образования и т.п. предопределяют и различия в уровне правосознания индивидов.
Групповое правосознание отражает специфику соответствующей социальной группы. Общность интересов всех членов данного коллектива, особое влияние в нем отдельных лиц (лидеров) обусловливает единообразное восприятие всеми действующих норм права, одинаковые представления о должных нормах, в результате чего складывается свойственное именно данному коллективу правосознание (группы могут быть профессиональными, национальными, классовыми).
Общественное правосознание отражает характер отношения к праву, сложившийся в обществе в целом. Оно обусловлено индивидуальным и групповым правосознанием, но не сводится к ним. Прогрессивное общественное правосознание рассматривает право как социальную ценность, которая должна служить интересам всех и каждого.
3. Исторический подход (правосознание рабовладельческого, феодального, буржуазного общества).
4. Информационный подход.
В структуре правосознания принято выделять правовую идеологию и правовую психологию.
Правовая психология представляет собой отношение к праву на эмоциональном уровне, т.е. в виде настроений, чувств, переживаний, в которых отражается отношение к действующему праву (например, в неприятии беззакония, в чувстве справедливости, чувстве страха перед уголовным наказанием и т.п.). Правовые эмоции формируются под влиянием правовых знаний и общения с другими людьми. В правовой психологии есть более или менее стойкие компоненты. К устойчивым компонентам относятся знания права (даже на обыденном уровне), соблюдение обычаев, традиций, привычных стереотипов поведения, способность критически оценивать свои поступки с т.з. соответствия их праву. В качестве подвижной части правовой психологии выступают настроения. Они формируются чаще всего стихийно, но ими можно сознательно руководить, поскольку они поддаются идейному воздействию.
Правовая идеология – это совокупность идей, теорий, концепций, в которых выражено отношение к праву. Примерами концепций, являющихся ее составными частями, могут служить учение о правовом государстве, учение о социальной ценности права. По сравнению с правовой психологией является более глубоким усвоением, познанием права. Она содержит в себе систематизированное научное выражение правовых взглядов, принципов и требований общества, различных групп и слоев населения. Правовая идеология тесно связана с социальными группами, политикой. И в этом ее отличие от теоретического (научного) правосознания, которое достаточно объективно.
Таким образом, отличие правовой идеологии и правовой психологии заключается в источниках происхождения, формах отражения правовой действительности и характере выполняемых функций.
Правовая идеология и правовая психология тесно взаимосвязаны и не могут существовать друг без друга. Правовую психологию нельзя рассматривать как нечто второразрядное по отношению к правовой идеологии. Те или иные правовые концепции, идеи воздействуют на правовую психологию личности, социальных групп, общества в целом. Правовая же психология индивида во многом предопределяет выдвигаемые им идеи.
1. Внутренние:
- познавательная (информационная) – получение определенных правовых знаний, информации и действующем законодательстве, практике его реализации;
- оценочная – оценка юридически значимых событий, фактов, обстоятельств на основе сопоставления их с принятыми в обществе ценностями или представлениями о них;
- регулятивная – выработка определенного механизма регулирования поведения или действий.
2. Внешние: идеологическая, гносеологическая, прогностическая, моделирование.
Существует сложная взаимозависимость между правом и правосознанием:
1. Правовые нормы и практика их применения влияют на формирование позитивного и негативного отношения к праву. В свою очередь уровень правосознания предопределяет характер правотворческой деятельности, т.к. отражает потребности правового развития общества, концентрируется на правовых явлениях, озабочено потребностями последующего правового развития.
2. Цели правосознания и правового регулирования совпадают – установление правопорядка.
3. Правовая идеология (идеи, взгляды, представления) служит непосредственным источником права. Законодатель, выявляя потребности в правовом регулировании определенных общественных отношений, опирается, прежде всего, на сложившиеся в обществе правовые идеи и представления и учитывает состояние правосознания в обществе.
4. Некоторые элементы правосознания можно рассматривать как одну из элементарных частиц права. В частности, узкое и широкое понимание права. В узком смысле право трактуется в зависимости от доминирующего подхода к его пониманию. Так, в соответствии с нормативистским подходом право понимается как совокупность правовых норм, социологический подход рассматривает право как совокупность правовых норм и правоотношений. В широком понимании права одним из его элементов называется и правосознание, т.н. правовая установка. Правовая установка – готовность субъекта действовать определенным образом в сложившейся ситуации. Содержание правовых установок корреспондирует структуре правовой нормы: гипотеза – удовлетворение правовых потребностей, диспозиция – готовность действовать определенным образом.
Правовая культура – одна из форм человеческой культуры вообще (совокупность материальных и духовных ценностей, созданных и создаваемых человечеством в процессе общественно-исторической практики и характеризующих исторически достигнутую ступень в развитии общества). Культура может быть материальной и духовной (правовая культура). При этом основополагающее понятие в ее характеристике – категория «ценность» (право). Правовая культура – определенная мера освоения и использования на практике правовых ценностей, проявляющихся в характере, уровне правовых знаний, оценок, установок и других элементов правосознания, а также практической деятельности.
Нередко она отождествляется с правовой системой (континентальная, англосаксонская, мусульманская правовая культура). Правовая культура также отождествляется с правосознанием. Однако правовая культура – это не просто то или иное отношение к праву (правосознание), это, прежде всего, уважительное отношение. Чаще всего правовую культуру рассматривают как определенный уровень правового развития общества.
Правовая культура тесно связана с политической, нравственной культурой, общей культурой граждан. В правовой культуре получают отражение требования морали, реализация которых направлена на обеспечение каждой личности достойного человеческого существования. Наконец, правовая культура тесно связана с так называемой общей культурой, синтезирующей уровень образования, навыки общения, предпочтения, привычки.
Т.о. правовая культура:
Чаще всего в структуре правовой культуры вычленяют три составляющие: знания о праве (ориентация в законодательстве), отношение к праву (позитивное правосознание), навыки правового поведения (умение правильно реализовать). Следовательно, правовая культура представляет собой правовой менталитет общества.
Правовая культура проявляется в трех уровнях:
В литературе иногда выделяют формы правовой культуры:
1. Правовая культура личности – такое ее свойство, которое характеризуется уважительным отношением к праву, достаточным уровнем правовой информированности, обеспечивающей правомерность поведения. Источником правовых знаний личности обычно служат практический опыт, окружающая среда, СМИ и др.
2. Групповая правовая культура, свойственная отдельным социальным группам, зависящая от правосознания данной группы и испытывающая непосредственное влияние принятых в обществе правовых ценностей, правовых ориентаций отдельных личностей.
3. Правовая культура общества – составная часть созданных обществом духовных ценностей, охватывающая все виды поведения и действий, связанных с правовым обращением и использованием правовых средств регулирования общественных отношений (зависит от уровня общественного правосознания, состояния и характера законодательства, прочности существующего правопорядка).
В правовую культуру также включить элементы творчества, характерные для социально активного поведения в сфере права, привычное правовое поведение, а также трансляцию правовых знаний, т.е. передачу правовых ценностей от поколения к поколению. Т.о. правовая культура включает в себя правовое воспитание и юридическое образование.
Правовое воспитание – это целенаправленная деятельность по трансляции (передаче) правовой культуры, правового опыта, правовых идеалов и механизмов разрешения конфликтов в обществе от одного поколения к другому. Правовое воспитание имеет целью развитие правового сознания человека и правовой культуры общества в целом.
Обычно говорят о правовом воспитании в широком и узком смысле. В первом случае речь идет, скорее, не о правовом воспитании, а о правовой социализации человека, под которой понимается освоение самой личностью правовых ценностей и социальных норм. В отличие от нее правовое воспитание – это воздействие всех социальных институтов на личность. Правовое воспитание в узком смысле отличается своей целенаправленностью на повышение правовой культуры человека, группы людей и общества в целом.
Различие между правовым воспитанием и юридическим образованием условно заключается в сфере воздействия:
- правовое воспитание – формирование определенных качеств личности (уважение к праву и закону) – влияние на эмоционально-волевую, ценностную, мировоззренческую сторону сознания,
- юридическое образование – развитие интеллектуальных компонентов правосознания (значение и понимание закона) – влияние на когнитивно-рациональную сторону сознания, с целью информационно-ознакомительного воздействия на человека.