Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
1. Понятие Международного частного права. Сфера действия международного частного права. Коллизия и проблема выбора права
Международное частное право – самостоятельная, комплексная отрасль права, объединяющая нормы международного и национального права и регулирующая международные гражданские отношения.
Сфера действия МЧП – отношения, имеющие частноправовой характер, выходящие за границы одного государства, субъектами которых являются граждане различных государств и лица без гражданства. Это могут быть вещные, обязательственные, трудовые, семейные отношения, субъектами которых являются граждане иностранных государств, лица без гражданства, иностранные юридические лица. Это сфера тех отношений, которые не могут быть урегулированы просто нормами одной правовой системы.
Коллизия права означает расхождение содержания разных норм права, относящихся к одному вопросу.
Наличие иностранного элемента является непременным основанием для постановки коллизионного вопроса. Суть коллизионного вопроса – право какого государства должно регулировать данное правоотношение с иностранным элементом: право страны суда или право того государства, к которому относится иностранный элемент.
2. Государство как субъект международного частного права. Международно-правовые основы иммунитета государства и его особенности
Государство как единственный суверенный субъект права обладает международной публичной и частноправовой правосубъектностью. Государство не является юридическим лицом, поскольку суверенно и само определяет свой правовой статус.
Сделки, совершаемые государством, имеют особый правовой режим. Особенности правового регулирования частноправовой деятельности государства предопределены его суверенитетом. В XIX в. в доктрине права была разработана теория абсолютного иммунитета государства. В соответствии с этой теорией государство как субъект гражданско-правовых отношений обладает следующими иммунитетами:
1) судебным – неподсудность одного государства судам другого. Все сделки государства должны рассматриваться только в его собственных судах. Без прямо выраженного согласия государства на судебное разбирательство в иностранном суде его нельзя привлечь к судебной ответственности за границей;
2) от предварительного обеспечения иска – без прямо выраженного согласия государства в отношении его имущества, находящегося за границей, не могут быть приняты никакие меры в качестве предварительного обеспечения иска;
3) от принудительного исполнения судебного решения – без согласия государства по отношению к нему не могут быть применены никакие принудительные меры по обеспечению иска или исполнению решения;
4) собственности государства – собственность иностранного государства неприкосновенна, не может быть национализирована, конфискована, на нее нельзя обратить взыскание. Без согласия государства-собственника его имущество не может быть подвергнуто принудительному отчуждению, насильственно удерживаться на территории иностранного государства;
5) доктрины акта государства (связана с иммунитетом собственности государства) – если государство заявляет, что имущество принадлежит ему, то суд иностранного государства не вправе подвергать это заявление сомнению.
Основной международно-правовой акт, регулирующий иммунитеты государства, – это Европейская (Брюссельская) конвенция о государственном иммунитете 1972 г., принятая Советом Европы. В Конвенции прямо закреплена теория функционального иммунитета, на которой создано обширное законодательство, регулирующее иммунитеты государства, во многих западных странах (Акт Великобритании о государственном иммунитете 1978 г., Закон США об иммунитете иностранных государств 1976 г.). Иностранное государство пользуется иммунитетом только в случаях совершения суверенных действий (открытие дипломатических и консульских представительств). Если же государство совершает действия коммерческого характера (т. е. ведет торговую деятельность), оно иммунитетом не пользуется.
Особенности: Основные начала участия государства в международных ЧПО, заключаются в том, что отношения имеют исключительно гражданско-правовой характер, а контрагентом государства может выступать только иностранное частное лицо. В современном мире признается общий принцип: государство, участвуя в ЧПО, выступает в них на равных началах со своими контрагентами. Это положение закреплено в ст. 124 и 1204 Гражданского кодекса.
3. Метод и способы регулирования в международном частном праве
Метод международного частного права – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.
Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных). Способы коллизионного метода – внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и унифицированный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений).
Материальный метод регулирования существует в двух формах. Первая – международно-правовая. Она имеет место при наличии материальной (неколлизионной) нормы, унифицированной международным договором, которая регулирует отношения непосредственно. Второе проявление материально-правового метода заключается в действии национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений, входящих в предмет международного частного права.
Данный метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым (непосредственным) – правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.
В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.
4. Международно-правовая защита иностранных инвестиций
Иностранные инвестиции – это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: международно-правовой (заключение международных соглашений) и внутригосударственный (основа – национальное законодательство принимающего государства).
Международно-правовое универсальное регулирование предусмотрено в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и в Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.
1. В соответствии с Вашингтонской конвенцией был учрежден МЦУИС (Международный центр по урегулированию инвестиционных споров). Разрешение инвестиционных споров производится путем проведения примирительной процедуры либо путем арбитражного производства. В целях избежания споров принимающие государства обязаны предоставлять национальные гарантии иностранных инвестиций.
2. Более действенный способ защиты иностранных инвестиций – это страхование. Сеульская конвенция предоставляет иностранным инвесторам финансовые гарантии путем страхования инвестиций от некоммерческих рисков. Согласно Сеульсткой конвенции стал активно действовать институт МИГА. Функции МИГА (Многостороннее агентство по инвестиционным гарантиям) – заключение договоров страхования и перестрахования иностранных инвесторов от некоммерческих рисков.
3. Наиболее гибким инструментом регулирования инвестиционных отношений являются двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите иностранных капиталовложений. Цель таких соглашений – обеспечить на территории одного договаривающегося государства максимальную защиту капиталовложений другого договаривающегося государства, предоставление гарантий беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и гарантий от некоммерческих рисков (Российская Федерация заключила более 30 подобных соглашений – с Финляндией, Францией, Канадой, США, Италией, Австрией, Данией, Грецией и др.).
В России отсутствует систематизированное инвестиционное законодательство. Правовой базой выступают специальные ФЗ («Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»), отдельные отраслевые законы, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ. Во многих субъектах РФ принято собственное инвестиционное законодательство.
5. Система международного частного права как отрасли права и правоведения
Международное частное право как отрасль права – это совокупность правовых норм, подлежащих применению к гражданско-правовым, семейным, трудовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей. МЧП как отрасль права состоит из унифицированных материальных гражданско-правовых норм (норм международных договоров) и коллизионно-правовых норм (как норм международных договоров, так и коллизионных норм национального законодательства).
Международное частное право как наука представляет собой систему научных знаний о международном частном праве как отрасли права, а также о международном частном праве как учебной дисциплине. В отличие от системы МЧП, характеризующей отрасль права, в науку МЧП помимо нормативного состава входят научные исследования, доктрины, работы классиков МЧП, учебный курс. Например, в науке МЧП изучаются правовые основы сбора доказательств в иностранном государстве; признание иностранных судебных решений и другие.
В отличие от системы МЧП, характеризующей отрасль права, в науку МЧП помимо нормативного состава входят научные исследования, доктрины, работы классиков МЧП.
Вышеперечисленные понятия взаимосвязаны друг с другом как в историческом и перспективном аспектах, так и фактически в рамках процесса правотворчества и правоприменения.
6. Международные денежные расчеты и их международно-правовое регулирование
Международные расчеты – это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных гражданских правоотношений; это платежи по внешнеторговым операциям.
Международные расчеты предполагают разнообразные формы их осуществления. Одними из общепринятых форм, особенно для оплаты внешнеэкономических контрактов, являются аккредитив, инкассо, банковский перевод, вексель или чек. Форма расчетов представляет собой сложившиеся в международной коммерческой и банковской практике способы оформления, передачи, обработки и оплаты товаросопроводительных, распорядительных, платежных и иных документов.
Так как осуществляется международное сотрудничество необходима унификация международных расчетов. Для каждого расчета своя конвенция. Самими успешными в унификации были Женевские конвенции по международным расчетом, принятые в 1930-ые годы:
1. Женевская конвенция о единообразном законе о простом и переводном векселе 1930 г.
2. Женевская конвенция, разрешающая коллизии законов в простом и переводном векселе 1930 г.
3. Женевская конвенция о единообразном законе о чеках 1930 г.
4. Женевская конвенция о расчетах инкассо 1930 г.
5. 1988 Конвенция ООН «О международном переводном векселе и международном простом векселе».
Так же важны:
-унифицированные правила и обычаи для аккредитивов 1993 г.
-унифицированные правило для инкассо 1996 г.
7. Взаимодействие международного частного права с международным правом, национальным правом. Международное частное право и права человека
Связь международного публичного права и международного частного права заключается в следующем:
1. В МЧП используется ряд общих начал МПП. Определяющее значение здесь имеют, прежде всего, принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации).
2. В ряде случаев и международное частное право, и международное публичное право регулируют общий комплекс одних и тех же отношений, но с использованием своих специфических для каждой из этих систем методов.
3. Международные договоры по международному частному праву не могут противоречить основным принципам международного права. Это означает, что нормы международного права являются превалирующими, первоосновой по отношению к нормам международного частного права. Нормы МЧП – часть национальной правовой системы, они создаются государством самостоятельно и регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом в различных отраслях права (ГП, СП, ТП и др).
Единое в МЧП и национальном праве:
а) единые источники права, кроме конвенций и некоторых других норм;
б) единство материально-правового метода;
в) единые субъекты.
Для МЧП большую роль играет гуманизация международных отношений. В центре внимания всех государств – участников международного общения должны быть человек, его заботы, права и свободы. Защита прав человека – одна из задач МЧП.
Взаимозависимость государств находит свое выражение в расширении сотрудничества в самых различных сферах, в резко увеличившемся объеме общения и контактов между людьми независимо от их гражданства и места проживания.
8. Внешнеэкономический договор и коллизионно-правовые вопросы
Внешнеэкономический договор – это соглашение двух или более лиц, имеющих различную национальную принадлежность либо имеющих коммерческие предприятия в разных странах, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с предпринимательской деятельностью.
Общей генеральной коллизионной привязкой практически всех внешнеэкономических сделок выступает автономия воли сторон. Принцип автономии воли сторон считается наиболее гибкой формулой прикрепления, и его применение в наибольшей степени соответствует общему принципу свободы договора. В праве большинства государств автономия воли в договорных отношениях понимается не только как формула прикрепления, но и как источник права.
Если спор по внешнеторговой сделке решается с применением коллизионного метода регулирования, то автономия воли понимается как право выбора применения к сделке какого-либо конкретного правопорядка. Оговорка о применимом праве (автономия воли) может быть прямо выражена или с необходимостью вытекать из условий контракта. Такое требование содержит п. 2 ст. 1210 Гражданского кодекса.
Общий принцип установления формального статута правоотношения – применение закона места совершения контракта. Личный закон контрагентов применяется для установления личного статута правоотношения. Определение действительности договора по существу (вопросы «пороков воли» и т. п.) подчиняется обязательственному статуту и предполагает применение права, избранного контрагентами.
Российское право (ст. 1210 ГК) предусматривает возможность неограниченной автономии воли сторон.
При отсутствии соглашения сторон о применимом праве к договору применяются субсидиарные коллизионные привязки, устанавливаемые на основе критерия наиболее тесной связи (п. 1 ст. 1211 ГК). Основной субсидиарной привязкой договорных обязательств является закон продавца как право центральной стороны сделки (закон перевозчика, закон подрядчика, закон хранителя и т. д.). Российский законодатель понимает под правом, с которым договор наиболее тесно связан, право страны места жительства или основного места деятельности той стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора (п. 2 ст. 1211 ГК). В п. 3 ст. 1211 ГК перечислены 19 специальных субсидиарных коллизионных привязок по основным видам внешнеэкономических сделок (договор дарения – закон дарителя, договор залога – закон залогодателя и т. п.).
9. Источники международного частного права. Место международных договоров в системе источников международного частного права
Источник права – это форма существования правовых норм. С одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, следовательно, его источники имеют национально-правовой характер. С другой – МП выступает самостоятельным источником этой отрасли права.
Источники Международного частного права:
1. Общепризнанные принципы и нормы международного права
2. МП. Международные договоры (являются результатом согласования воли различных государств). Международное коммерческое право (система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности)
3. Внутреннее законодательство (Законы и подзаконные акты, Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ и др.)
4. Судебная и арбитражная практика (проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем)
5. МП. Правовые обычаи (основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил)
6. Доктрину (науку) права, аналогию права и аналогию закона, автономию воли сторон, общие принципы права цивилизованных народов
Источники российского международного частного права перечислены в ГК (ст. 3, 5–7, 1186), ГПК (ст. 11), АПК (ст. 13), СК (ст. 3–6). Российское законодательство в качестве источников международного частного права признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.
Международные конвенции (договоры) представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений.
Специфика международных договоров:
- являются результатом согласования волеизъявлений властных образований – государств, но в тоже время они, как правило, содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных немежгосударственных невластных отношений (например, физическим или юридическим лицам) – то есть международных частноправовых отношений.
- обычно содержат нормативные предписания унифицированного характера.
- носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение.
Международные договоры, регулирующие вопросы международного частного права, составляют в международном праве целую систему. Большинство таких договоров – двусторонние договоры (о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, договоры о торговле и мореплавании, торговом судоходстве).
В настоящее время разработана целая система универсальных конвенций, регулирующих отношения практически во всех областях международного частного права. Основной недостаток большинства таких соглашений – их недостаточно представительный характер (недостаточно участников для вступления договора в силу), например единственная межгосударственная кодификация международного частного права на региональном уровне – это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники – государства Центральной и Южной Америки).
10. Международно-правовое регулирование договора международной купли-продажи
Договор международной купли-продажи – это соглашение о предоставлении товаров определенного вида в собственность, заключенное между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.
Среди всей совокупности источников правового регулирования международной купли-продажи важнейшим международно-правовым актом универсального характера в области международных коммерческих отношений выступает Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли и принятая на конференции в Вене.
Данная Конвенция применяется в тех случаях, когда стороны договора купли-продажи находятся в разных государствах. То обстоятельство, что коммерческие предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается во внимание, если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами.
Кроме того дополнительными источниками права в регулировании данного вопроса является Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1955 г. В соответствии с ее положениями, если сторонами не определено право, подлежащее применению к договору, продажа регулируется внутренним правом страны продавца.
11. Коллизионные нормы: понятие, строение, виды. Основные формулы прикрепления
Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.
Структура коллизионной нормы.
1. Объем (параллель гипотезы) – указание вида частного правоотношения с иностранным элементом, к которому должна применяться коллизионная норма.
2. Привязка (параллель диспозиции) – указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению(международное, своей страны или другого государства). В привязке содержится какой-то критерий, который позволяет решить вопрос о применяемом праве.
Виды коллизионных норм:
1. Способ выражения формы законодателя:
А) императивные (может быть только одна коллизионная привязка, применяется право одного конкретного государства)
Б) альтернативные – они характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок, за исключением автономии воли. Эта норма предоставляет суду право по собственному усмотению выбирать законодательство.
Альтернативные коллизионные нормы могут быть простыми или сложными:
1) Простые – предусматриваю возможность применения того или иного права.
2) В альтернативной сложной норме привязки неоднозначны – основная и субсидиарная. Они применяются в зависимости от того как определяется объем дифференциации коллизионной нормы.
В) Диспозитивные
Основная привязка – автономия воли сторон, то есть стороны имеют возможность сами выбрать законодательство, которые будут регулировать их отношения.
2. По форме коллизионной привязки:
А) односторонние коллизионные нормы – характеризуются применением только собственного национального права (право страны суда).
Б) двусторонние коллизионные нормы – предусматривают применение как собственного национального права, так и международного и права другого государства.
В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних.
3. По правовой форме, источнику права (или механизму создания и применения):
А) Национально-правовые (внутренние) коллизионные нормы.
Б) Международные коллизионные нормы
4. Значение коллизионных норм
А) генеральные (основные). Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право).
Б) субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки. Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах (как правило, если по какой-либо причине нельзя применить «основное» право).
В) Общие и специальные коллизионные привязки. Общие коллизионные привязки – это общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила. Кроме того, это общие (сквозные), т. е. применимые во всех отраслях и институтах МЧП, коллизионные нормы: личный закон физического лица, закон суда, закон флага и т. д. Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. Они применяются в отдельных сферах ЧПО с иностранным элементом: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления груза и др. Специальные коллизионные привязки представляют собой трансформацию общих коллизионных норм.
Основные формулы прикрепления (коллизионные привязки):
1. Личный закон физического лица. В зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе личный закон физического лица понимается в двух вариантах: как закон гражданства в континентальном праве и как закон домицилия (места жительства) в общем праве(в РФ ген. Привязка – закон гражданства).
2. Закон национальности (личный закон) юридического лица. В современном МЧП существует четыре варианта определения личного закона юридических лиц:
а) согласно теории инкорпорации личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). В РФ.
б) по теории оседлости юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (правление, штаб-квартира).
в) в соответствии с теорией эффективного (основного) места деятельности юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность.
г) согласно теории контроля юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (прежде всего посредством финансирования
3. Закон местонахождения вещи. Страна суда определяется по месту нахождения вещи. В РФ.
4. Закон страны продавца. Закон страны продавца в широком смысле означает, что применяется право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В РФ.
5. Закон места совершения акта. Предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт. В РФ.
6. Закон места совершения правонарушения (деликта). Страна совершения деликта (правонарушения). В РФ.
7. Закон валюты долга. Суть валютной привязки заключается в следующем: если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.
8. Закон суда. Это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, права того государства, чей суд рассматривает дело.
9. Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно.
10. Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами, оговорка о применимом праве). Автономия воли предполагает диспозитивный характер коллизионной нормы, максимальную свободу сторон на выбор модели поведения (в том числе и относительно выбора законодательства). В РФ.
12. Система правового регулирования внешнеэкономической деятельности
Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности представляет собой комплексное правовое обеспечение, состоящее из взаимодействующих и взаимосвязанных правовых источников международного и национального характера.
1) Международные договоры двух типов:
А) Устанавливающие основы международных экономических связей (Соглашения о товарообороте, товарные соглашения, соглашения о кредитах).
Б) Создающие единообразное (унифицированное, гармонизированное) правовое регулирование международных коммерческих сделок на основе единых коллизионных и материально-правовых норм частного.
2) Решения международных судов, имеющие большое значение для правового обеспечения международных коммерческих контрактов (прецеденты Суда справедливости Европейского союза).
3) Обычаи делового оборота. Международные правила по унифицированному толкованию терминов (ИНКОТЕРМС), содержащие основные базисные условия поставки; унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, унифицированные правила по ИНКАССО, унифицированные правила для договорных гарантий и т.д.
4) Коллизионные нормы – устанавливают национальную правовую систему, подлежащую применению к обязательствам сторон. Коллизионные нормы могут содержаться как в международном договоре, так и в национальном законодательстве. Право, применимое к договорным обязательствам определяется двумя способами:
- стороны контракта могут автономно выбирать применимое право (субъективная привязка);
- если стороны такого выбора не сделали, применению подлежит правопорядок наиболее тесно связанный с договором (объективная привязка).
13. Статус гражданского правоотношения, осложненного иностранным элементом (уточнить статус или статут)
Статут – определяемое на основании коллизионной нормы право, которое подлежит применению ко всей совокупности отношений, осложненных иностранным элементом.
Личный закон (lexpersonalis) определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений. Личный закон выступает в двух формах:
- как закон гражданства (lexnationalis), т. е. как закон того государства, гражданином которого лицо является;
- как закон домицилия (lexdomicilii), т. е. как закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства.
Использование той или иной формы личного закона зависит от принципов построения и исторических особенностей развития конкретной правовой системы. В странах романо-германской системы права применяется закон гражданства, тогда как в странах англо-саксонской системы права — закон домицилия. Согласно статье 1195 ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
Личный закон как формула прикрепления используется в нескольких коллизионных нормах, содержащихся в российском праве:
- гражданская правоспособность и дееспособность физического лица (статьи 1196 — 1197 ГК РФ);
- права физического лица на имя, его использование и защиту (статья 1198 ГК РФ);
- опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними (пункт 1 статьи 1199 ГК РФ).
14. Валютные условия во внешнеэкономическом договоре
Ведущей отличительной чертой международных денежных обязательств выступает принцип номинализма, который выражается в том, что должник в денежном обязательстве (плательщик) обязан возвратить (уплатить) ту сумму средств, которая с него номинально причитается, и в той валюте, в которой оно выражено.
При этом колебания валют и увеличение или уменьшение их курсов на рынках объективно существующее явление, зачастую не подвергающееся прогнозированию, особенно в долгосрочных отношениях, когда в процессе их реализации ценность денежной единицы, о которой идет речь в каждом конкретном случае, может измениться, причем в любую сторону, вследствие чего и сторона-должник, и сторона-кредитор обоюдно заинтересованы в том, чтобы обезопасить себя от инфляции либо от рыночной валютной нестабильности. Мировая практика выработала ряд способов защиты – валютные оговорки, или защитные оговорки, помещаемые во внешнеторговые или внешнеэкономические контракты с целью более приемлемой для обеих сторон регламентации валютных условий.
Валютные условия во внешнеэкономическом договоре (ВУВД) – условия, которые согласовываются участниками экспортно-импортной операции и оговариваются во внешнеторговых контрактах.
ВУВД включает в себя:
1. Валюта платежа – это валюта, в которой осуществляется оплата товара. Ею может быть валюта страны-экспортера, валюта страны-импортера или валюта третьей страны.
2. Валюта цены (валюта сделки) – это валюта, в которой фиксируется стоимость товара. Это может быть валюта страны-экспортера, валюта страны-импортера, валюта третьей страны или международная расчетная денежная единица (например, СДР).
Валюта платежа может совпадать или не совпадать с валютой цены товара.
3.Курс пересчета валюты цены в валюту платежа, если они различаются.
4. Валютные оговорки, защищающие стороны от валютных рисков.
Валютные оговорки – условия договора, контракта, страхующие от неблагоприятного движения валютных курсов, а также от обесценения отдельных валют в результате падения их покупательной силы в отношении товаров.
Обычно применяют два вида валютной оговорки:
1) включение в соглашение о цене товара (сумме кредита) устойчивой валюты в качестве валюты сделки: при понижении курса общая стоимость в валюте платежа увеличится соответственно;
2) включение условия об изменении цены товара (или суммы кредита) в такой же пропорции, как изменится курс валюты платежа по сравнению с курсом валюты сделки.
15. Проблема действия законов во времени в международном частном праве
С точки зрения коллизионного права правила о действии закона во времени – это нормы, в отношении которых возникают те же проблемы выбора законодательства, что и в отношении любых других норм. Коллизионная отсылка к праву какого-либо государства включает отсылку и к законам этого государства, регулирующим вопрос о времени вступления в силу определенных норм, их обратной силе действия.
Интертемпоральные коллизии возникают из наличия в государстве разновременно изданных законов, регулирующих одни и те же отношения. Суд при решении коллизионного вопроса может столкнуться с несколькими правовыми актами как иностранного, так и своего государства, регулирующими одни и те же отношения, но принятыми в разное время. Это и есть коллизия законов, касающаяся действия нормативного акта во времени.
Коллизионная норма предназначена для установления применимого права, но такое установление необходимо осуществлять не только с позиций фактического состава правоотношения, но и учитывая специфику действия закона во времени. После определения применимого правопорядка суд должен разрешать проблему действия закона во времени по правилам решения внутренних коллизий с позиций норм, непосредственно регулирующих действие закона во времени.
Интертемпоральные коллизии разрешаются на тех же началах, что интерлокальные или интерперсональные – в соответствии с предписаниями того государства, чье право должно применяться к данному отношению (ст. 1188 ГК РФ). Коллизионная норма отсылает к системе иностранного права в целом, включая правовые установления, которые указывают, какой именно из разновременно изданных законов подлежит применению.
Интертемпоральные коллизии представляют собой коллизии, обусловленные наличием разновременно принятых правовых актов, предназначенных для регулирования одинаковых частноправовых отношений.
К интерперсональным коллизиям относятся коллизии, обусловленные наличием в государстве нескольких правовых систем, предназначенных для регулирования частноправовых отношений между различными группами лиц.
Интерлокальные коллизии – это коллизии, обусловленные наличием в одном государстве нескольких правовых систем, каждая из которых может регулировать частноправовые отношения международного характера.
16. Арбитражная и судебная практика как источник международного частного права
Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов (как правило, высших инстанций), которые имеют правотворческий характер – формулируют новые нормы права.
Судебный прецедент можно определить следующим образом – это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем.
В настоящее время уже сформировалась и действует региональная система прецедентного права – европейское прецедентное право, сложившееся в рамках ЕС и выработанное Европейским судом. Все решения этого суда обязательны для государств – членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц и автоматически имеют характер прецедента.
В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально не считается источником права. Однако российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права (разъяснения пленумов ВС РФ и ВАС РФ). Особо важное значение практика российских правоприменительных органов имеет для развития и усовершенствования российского МЧП.
17. Особенности применения коллизионных норм: оговорка о публичном порядке, обратная отсылка и отсылка к третьему государству
1. Оговорка о публичном праве – избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право. В самом общем виде оговорку о публичном порядке – не применяется и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.
Оговорки бывают в двух вариантах:
А) Позитивная оговорка о публичном порядке – совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву.
Б) Негативная оговорка о публичном порядке – иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, если оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства.
2. «Обратная отсылка» – это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на исходную правовую систему.
Обратная отсылка обусловлена наличием в каждой правовой системе коллизионных норм, одинаковых по объему и различных по коллизионным привязкам. Эта ситуация, помимо рассмотренных наследственных отношений, часто встречается во внешнеэкономической сфере.
Существует два варианта отношения к обратной отсылке: признавать обратную отсылку, т. е. применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка, и не признавать, т. е. применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм. Каждая правовая система содержит свои положения об обратной отсылке.
Институт обратной отсылки с принятием третьей части ГК РФ получил законодательное закрепление. Общее правило, закрепленное в статье 1190, отражает позицию непризнания обратной отсылки: согласно пункту 1 ст. 1190 отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному праву.
3. Отсылка к праву третьей страны – это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на правовую систему третьего государства.
Все ранее сказанное об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны: также существует неоднозначное отношение к вопросу ее принятия или непринятия; в некоторых странах. В законодательстве Российской Федерации отсутствует норма о применении отсылки к праву третьей страны. Это значит, что в РФ не признается отсылка к праву третьего государства.
18. Торговые обычаи. Базисные условия договора международной купли-продажи. ИНКОТЕРМС – 90
Торговый обычай в международном торговом обороте – это правило, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени.
Международные правила толкования торговых терминов (Инкотермс) – важнейший документ в сфере международной торговли. Целью Инкотермс является обеспечение комплекта международных правил по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли. Таким образом, можно избежать или, по крайней мере, в значительной степени сократить неопределенность различной интерпретации таких терминов в различных странах.
Базисное условие поставки товара – это основное условие внешнеторгового контракта, которое определяет обязанности продавца и покупателя по отношению к предмету купли-продажи.
В контракте купли-продажи базисное условие поставки, решаются такие вопросы как:
Всего в Инкотермс-1990, содержаться 13 базисных условий:
1. С завода в поименованном пункте. По данному базису продавец выполняет свои обязательства по поставке, когда он передает товар в распоряжение покупателю у себя на предприятии (заводе, складе, плантации). При этом товар должен быть подготовлен продавцом для отправки в транспортабельном состоянии (полностью готов к отгрузке). Подает транспортное средство к погрузке и организует погрузку товара покупатель. Покупатель несет все риски за организацию перевозки до места назначения. На нем также лежит таможенная очистка и получение экспортной лицензии.
2. Свободно у перевозчика в поименованном пункте.
3. Свободно вдоль борта судна в поименованном порту.
4. Свободно на борту в поименованном порту отгрузки.
5. Стоимость и фрахт в поименованном порту отгрузки.
6. Стоимость, страхование, фрахт в поименованном порту отгрузки.
7. Провозная плата оплачена до поименованного.
8. Провозная плата и страхование оплачены до поименованного пункта.
9. Постоянно на границе в поименованном пункте.
10. Оставлено с судна в поименованном порту.
11. Поставлено с причала с уплатой пошлины в поименованном пункте.
12. Поставлено без оплаты пошлины в поименованном пункте.
13. Поставлено с оплатой пошлины в поименованном пункте.
19. Вопросы правового статуса иностранцев в международном частном праве
Физическое лицо (индивид) – первичный субъект любых частноправовых отношений. С точки зрения МЧП физические лица делятся на две категории: «граждане (данного государства), т. е. национальные лица» и «иностранцы».
Иностранец – физическое лицо, находящееся на территории государства, гражданином которого оно не является. Правовое положение иностранцев определяется совокупностью правовых норм, определяющих их права и обязанности. Эти нормы содержатся как в национальном законодательстве, так и в международно-правовых актах. Их правовое положение отличается двойственным характером.
Понятие «иностранцы» объединяет следующие категории физических лиц:
- иностранные граждане – лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством (Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в Российской Федерации (п. 3 ст. 1195 ГК);
- бипатриды – лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами (Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида (п. 4 ст. 1195 ГК);
- апатриды – лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством (Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК);
- беженцы – лица, вынужденные по определенным причинам покинуть территорию своего государства и получившие убежище на территории другого (Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК).
Гражданская правоспособность физических лиц – это способность индивида иметь права и обязанности. В сфере гражданской правоспособности иностранцы пользуются национальным режимом; однако отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование и определяются по личному закону индивида. Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом определяется в соответствии с законодательством государства пребывания.
Гражданская дееспособность физического лица – это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.
В основном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ 1993 г., Договор о правовой помощи между Российской Федерацией и Польской Республикой 1996 г. и др.). Практически все международные соглашения содержат дополнительную коллизионную привязку – «закон компетентного учреждения».
На территории государства пребывания иностранные граждане пользуются определенными режимами. Правовой статус иностранцев, определяющий объем их прав и обязанностей, обозначается термином «режим иностранцев». Для иностранцев установлены следующие виды режимов:
1. Национальный режим – предполагает уравнивание иностранцев в правах и обязанностях с местным населением (ст. 62 Конституции РФ).
2. Специальный режим – предполагает наделение иностранцев какими-то особыми правами и установление для них особых обязанностей, отличных от прав и обязанностей местных граждан.
3. Режим наибольшего благоприятствования – представляет собой уравнивание граждан всех иностранных государств в правах и обязанностях друг с другом в какой-то определенной области на территории определенного государства.
20. Международная подсудность гражданских дел с иностранным элементом: понятие, способы определения. Пророгационные соглашения
Международная подсудность обозначает пределы компетенции российских судов, отграничение ее от компетенции иностранных судов.
В правовых системах предусматриваются три основных способа определения международной подсудности:
1) по признаку гражданства сторон: суд того государства компетентен рассматривать спор, гражданином которого является одна из сторон (Франция, Италия и др.);
2) по закону места жительства ответчика (Германия, Швейцария, Япония и др.);
3) по признаку «фактического присутствия» ответчика (Англия, США и др.). Этот способ определения международной подсудности, распространенный в странах общего права, при предъявлении персональных исков требует фактического присутствия ответчика на территории соответствующего государства для личного вручения ему судебной повестки, которая является началом процесса в собственном смысле слова. В целях предъявления вещно-правового иска фактическое присутствие толкуется как нахождение имущества (собственности) ответчика.
Виды международной подсудности:
1. Исключительная – спор подсуден только судам определенного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства;
2. Альтернативная – стороны имеют право выбора между судами своих государств, если эти суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор;
3. Договорная – определение подсудности на основе соглашения сторон в пользу суда любого государства.
Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов международного гражданского процесса, так как в ее основе заложена возможность изменить правила международной подсудности по соглашению сторон. Договорная подсудность оформляется в пророгационных и дерогационных соглашениях. Дерогационное соглашение – это исключение дела из компетенции суда данного государства (хотя оно подсудно именно ему по местным законам) и передача его на рассмотрение суду иностранного государства.
Пророгационное соглашение – дело, неподсудное местному суду по законам данного государства (подсудное судам другого государства), в соответствии с соглашением сторон передается на рассмотрение именно данному суду. Любое пророгационное соглашение одновременно является дерогационным.
РФ является стороной некоторых таких пророгационных соглашений. Так, в торговых договорах, стороной которых является РФ, обычно устанавливается, что сделки, заключенные торгпредством России за границей, подлежат местной юрисдикции. Однако может быть предусмотрена и другая юрисдикция.
Международная подсудность по законодательству РФ установлена в гл. 44 ГПК и гл. 32 АПК. Основное правило для установления подсудности – это территориальная подсудность по месту жительства ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК).
21. Вопросы правового статуса иностранных юридических лиц. Правовое регулирование хозяйственной деятельности совместных предприятий в РФ
Правовой статус иностранных юридических лиц определяется Внутренним законодательством РФ, а также личным законом юридического лица. Согласно ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где оно учреждено.
Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ содержатся в п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса.
Иностранным юридическим лицам предоставляется национальный режим. Они осуществляют предпринимательскую и иную деятельность в соответствии с правилами, установленными нашим законодательством (п. 1 ст. 1202 ГК РФ, например: заключать внешнеэкономические сделки без каких-либо специальных разрешений (имеются в виду сделки купли-продажи товаров, бартерные сделки, лизинговые операции, строительный подряд и др.); быть учредителями и участниками создаваемых в России обществ и товариществ и др.) для такой деятельности отечественных юридических лиц, если для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное. Каких-либо особых разрешений иностранным фирмам для заключения сделок или же для обеспечения охраны их прав не требуется.
Основные ограничения прав иностранных юридических лиц, установленные федеральным законодательством, касаются возможности ограничения права собственности на землю и невозможности иметь такое право на сельскохозяйственные земельные участки.
Предприятия с иностранным капиталом – это организационно-правовая форма организации юридического лица, пришедшая на смену совместным предприятия после принятия закона 1999 года.
Предприятия с иностранными инвестициями – это созданные по российскому законодательству предприятия, уставной капитал которых частично принадлежит иностранным инвесторам.
Регистрация и деятельность предприятия с иностранными инвестициями, созданного на территории РФ регулируется Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» которое устанавливает порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями, их правовое положение, уровень налогообложения, ограничения по приобретению пакетов акций в отдельных отраслях, подчинение трудовому законодательству.
В Законе об иностранных инвестициях предусматривается, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности российских инвесторов, за исключениями, которые могут быть установлены федеральными законами.
22. Признание и исполнение иностранных судебных решений: правовые основы, способы
Судебное решение – это часть правопорядка того государства, в пределах юрисдикции которого оно вынесено. Судебные решения (в зависимости от категории дел) могут предполагать только их признание. Признание иностранного судебного решения является необходимой предпосылкой (условием) его принудительного исполнения. Принудительное исполнение возможно только в силу соответствующего распоряжения компетентных властей того государства, где исполнение испрашивается. Законодательство предусматривает специальную процедуру по разрешению исполнения. Основной принцип принудительного исполнения – применение законодательства страны места исполнения. Принудительное исполнение осуществляется на основе принципа экзекватуирования (например, двусторонние договоры о правовой помощи РФ с Чехией, Польшей и др.).
Основные системы принудительного исполнения иностранных судебных решений:
В соответствии со ст. 6 ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации» 1996 г. «обязательность на территории Российской Федерации постановлений судов иностранных государств, международных судов и арбитражей определяется международными договорами Российской Федерации». Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления решения в законную силу (ст. 437 ГПК). По российскому законодательству решения иностранных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов РФ (ст. 409 ГПК и ст. 241 АПК).
Отсюда можно выделить, что правовой основой исполнения судебных решений в РФ является ГПК, ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»1996 г., Международные договоры, АПК.
Система экзекватуры – принятие судебного постановления, которое санкционирует исполнение иностранного судебного решения, придает ему принудительную силу. Судебное решение признается или исполняется как таковое. Варианты системы экзекватуры:
23. Унификация международного частного права: понятие, виды и основные сферы применения
Международная унификация права – правотворческий процесс, направленный на создание во внутреннем праве различных государств норм согласованных, не противоречащих друг другу, схожих между собой, причем содержание их может быть неидентичным. Единственным способом создания унифицированных норм является сотрудничество государств.
Существует несколько классификаций унификации в зависимости от критерия, положенного в ее основу.
1) По способу правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом:
2) В зависимости от вида частноправовых отношений (предметный критерий) выделяются комплексы унифицированных норм (коллизионных и материальных), предназначенных для регулирования отношений, являющихся предметом:
3) По субъектам международных договоров:
Унификация международного частного права применяется в следующих сферах:
1. Внешнеэкономические отношения (например, договор международной купли-продажи Венская конвенция 1980 г. и др.; новые виды договорных обязательств Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и международном факторинге 1988 г.;
2. Интеллектуальная собственность
3. Международный коммерческий арбитраж
4. Наследственные отношения
5. Семейно-брачные отношения
Результаты региональной и двусторонней унификации, как правило, более существенны. В результате в нашей стране действуют унифицированные на двусторонней основе коллизионные нормы по широкому кругу частноправовых отношений, что создает более благоприятные условия для сотрудничества между соответствующими государствами.
24. Договоры об оказании правовой помощи
Выполнение поручений иностранных судебных органов образует в международном частном праве основу понятия «правовая помощь».
Под правовой помощью в современных международных отношениях, как правило, подразумевается совершение отдельных процессуальных действий, предусмотренных законодательством запрашивающей стороны: составление, пересылка, вручение документов, получение вещественных доказательств, допрос свидетелей, экспертов и иных лиц для целей осуществления гражданского процесса по гражданским, семейным и торговым делам.
Просьбы об оказании правовой помощи обычно составляются на языке запрашивающей стороны. Однако по договоренности стороны могут использовать бланки на двух языках. Кроме того, учреждения юстиции оказывают взаимно по просьбе другой стороны содействие в установлении адреса лиц, находящихся на их территории в рамках оказания правовой помощи по гражданским или уголовным делам. Наиболее подробное регулирование в части предоставления взаимной правовой помощи содержат двусторонние договоры, например российско-турецкий «Договор между Российской Федерацией и Турецкой Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, торговым и уголовным делам» и др. договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.
В числе многосторонних международных соглашений следует также упомянуть Минскую конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятую 22 января 1993 г. государствами – членами СНГ (России входит с 1994 г.). В соответствии с Минской конвенцией государства-участники оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой стороны.
Оказание правовой помощи осуществляется, как правило, на основании норм национального законодательства страны выполнения судебного поручения и международных договоров, определяющих случаи, виды и порядок оказания правовой помощи. Вместе с тем по просьбе суда запрашивающего государства исполнитель запроса может в определенных случаях, применить и нормы иностранного процессуального права.
Отказ в оказании правовой помощи может иметь место только в случае, если это наносит ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или другим важным интересам, запрашиваемой стороны. Еще одним обстоятельством, препятствующим оказанию правовой помощи» указываемым новейшими двусторонними договорами, является противоречие «основным принципам законодательства или международным обязательствам» соответствующего государства.
25. Правовая природа унифицированных норм и их место в системе международного частного права
Унификация – создание одинаковых, единообразных норм во внутреннем праве разных государств. Поскольку право входит в область внутренней исключительной юрисдикции государства и не существует наднационального законодательного органа, единственный способ создания унифицированных норм – сотрудничество государств.
Унификация охватила все отрасли внутреннего права государств:
Основной правовой формой достижения унификации в международном частном праве было и остается заключение международных договоров, содержащих унифицированные нормы об институтах, используемых при установлении международных экономических и культурных и иныхсвязей. Например, Венская конвенция 1980 года регулирует не договор купли продажи, а отношения между государствами по поводу единообразной регламентации купли-продажи, она обязывает их обеспечить применение предусмотренных Конвенцией норм.
Другая правовая форма унификации заключается в принятии рядом государств примерных (типовых) законов, выработанных специально созданными для этого органами или же в порядке заключения международного договора. Унификация норм в международном частном праве также может достигаться посредством применения международных торговых обычаев и обыкновений.
При помощи унификации в международном частном праве создается единообразие регулирования частноправовых отношений с иностранным (международным) элементом. Также унификация норм международного частного права увеличивает охрану прав участников внешнеторгового оборота и обеспечивает процессуальную деятельность суда и арбитража при разрешении возникающих споров.
26. Международный коммерческий арбитраж: международно-правовое регулирование
Международный коммерческий арбитраж представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. Международный коммерческий арбитраж, или третейский суд, – это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними.
Его деятельность – это деятельность национального правоприменительного органа на основе норм национального законодательства.
Основным источником международного права в сфере коммерческого арбитража является, безусловно, Нью-Йоркская Конвенция 1958 года (Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений), разработанная ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли) и принятая под эгидой ООН. На сегодняшний день ее участниками являются практически все экономически значимые государства (более 140), что делает ее одним из наиболее успешных проектов в сфере международного права.
Она кардинальным образом изменяет целый ряд положений международного права, включая такие ключевые концепции как суверенитет и право на судебную защиту.
Два основных положения Конвенции:
- признание и приведение в исполнение арбитражных соглашений.
- признание и приведение в исполнение арбитражных решений
В международном праве есть и другие, гораздо менее значительные источники (обычно регионального значения), регулирующие вопросы, связанные с международным коммерческим арбитражем. Среди них можно назвать:
- Европейскую (Женевскую) Конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1961 года, сторонами которой являются около 30 государств, включая Беларусь, Российскую Федерацию и Украину.
- Межамериканскую (Панамскую) конвенцию о международном коммерческом арбитраже 1975 года, сторонами которой являются около 20 американских государств, включая Аргентину, Бразилию, Мексику и США.
- Амманскую конвенцию арабских государств о коммерческом арбитраже 1987 года, подписанную рядом арабских государств.
27. Международный коммерческий арбитраж в Российской Федерации
Основными органами рассмотрения международных коммерческих споров в России являются МКАС и МАК (Морская арбитражная комиссия). В компетенцию МКАС входит рассмотрение споров по международным коммерческим контрактам при наличии арбитражного соглашения сторон. МКАС принимает к рассмотрению споры без соглашения сторон, если его компетенция установлена международным договором РФ. Признаются все три вида арбитражных соглашений. Закреплена обязательность их письменной формы (в широком понимании).
В РФ основным нормативно-правовым актом в этой области является Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже». Он определяет основные требования, предъявляемые к арбитражному соглашению (обязательна письменная форма), состав и компетенцию арбитража, порядок ведения арбитражного разбирательства и др. Положения Закона применяются к международному коммерческому арбитражу, если он находится на территории РФ.
МАК действует на основе Положения о МАК при Торгово-промышленной палате (ТПП) (приложение к Закону «О международном коммерческом арбитраже»). Регламент МАК также утверждает ТПП. МАК вправе разрешать споры на основе соглашения сторон о передаче их в этот третейский суд. МАК отличается узким, специальным характером компетенции – это споры из гражданско-правовых отношений, связанных с торговым мореплаванием. Отличие от МКАС – при определении компетенции МАК субъектный состав спора не имеет значения. Положение о МАК устанавливает примерный перечень отношений, споры из которых входят в ее компетенцию.
Специфика арбитражного разбирательства и его характерная особенность заключаются в почти неограниченном праве сторон по установлению процедуры рассмотрения споров. Автономия воли является принципиальной основой Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» и регламентов МКАС и МАК. Абсолютное большинство норм, определяющих арбитражную процедуру, применяется только при отсутствии соглашения сторон и имеет диспозитивный характер. Автономия воли является решающим моментом при формировании состава арбитража, определении процедуры разбирательства.
Положения АПК РФ регулируют признание и приведение в исполнение решений международных коммерческих арбитражей. Лицо, выигравшее дело в международном коммерческом арбитраже, в течение трех лет после вынесения решения должно обратиться с заявлением в компетентный арбитражный суд РФ.
Кроме того международный коммерческий арбитраж может регулироваться международными договорами и соглашениями.
28. Международно-правовая защита авторского права
Унификация авторского права началась уже в XIX в. В 1886 г. была принята Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (действует в редакции 1971 г.). Государства-участники основали Бернский союз для охраны прав авторов литературных и художественных произведений. Его административные функции выполняет ВОИС (Всемирная организация интеллектуальной собственности). Россия присоединилась к Бернской конвенции в 1995 г.
Основа Конвенции – материально-правовые нормы об охраняемых произведениях и их авторах. Коллизионное регулирование – применение права страны, где испрашивается охрана авторских прав, или закона суда.
При определении субъектов охраны в Бернской конвенции используется территориальный принцип охраны. Предпочтение имеет страна происхождения произведения (страна первого опубликования). Решающим признаком является не национальность (гражданство) автора, а национальность произведения, однако в отдельных случаях учитывается и национальность автора.
Максимальный срок охраны авторских прав составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Возможно увеличение сроков охраны в соответствии с национальным законодательством. В случае возникновения спора о сроках охраны применяется право государства первой публикации произведения. На переводы, фотографии, кинофильмы и другие объекты сроки охраны снижены.
Бернская конвенция представляет собой чрезвычайно высокий международный стандарт охраны авторских прав, поэтому ее положения оказались неприемлемыми для развивающихся государств. Таким государствам экономически невыгодно присоединение к Конвенции, поскольку для них практически недостижим такой высокий уровень охраны авторских прав на перевод и другие способы использования иностранных произведений.
В 1952 г. по инициативе ЮНЕСКО была принята Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве (действующая редакция 1971 г.), имеющая более универсальный характер, чем Бернская. Россия участвует в этой Конвенции с 1973 г. как правопреемник СССР. В преамбуле Конвенции подчеркивается, что ее цель – дополнить уже действующие нормы международного авторского права, но не заменить или нарушить их. Всемирная конвенция содержит большое количество отсылок к национальному законодательству, меньший объем материально-правовых предписаний, чем в Бернской конвенции.
Всемирная конвенция устанавливает ряд существенных льгот для развивающихся государств: выдача государством принудительных лицензий на перевод произведений в целях развития национальной науки, культуры и образования; право свободного перевода произведения по истечении 10 лет после его опубликования; свобода радио-и телепередач и свободное использование опубликованных произведений в учебных и научных целях. Нормы Конвенции не имеют обратной силы. Срок охраны авторских прав определяется законом государства, в котором испрашивается защита, но не короче продолжительности жизни автора плюс 25 лет после его смерти. Установлен также принцип сравнения сроков.
В 1996 г. Женевская дипломатическая конференция приняла новый универсальный договор – Договор ВОИС (Всемирная организация интеллектуальной собственности) по авторскому праву. Этот Договор установил принципиально иной, более высокий уровень охраны объектов авторского права: правовая охрана авторских прав прямо связана со стимулированием литературного и художественного творчества.
Впервые в мировой практике указано, что охрана распространяется не только на форму выражения произведения, а на идеи и процессы; объектами охраны объявлены компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результаты интеллектуальной деятельности, «информация об управлении правами», приложенная к произведению. В соответствии с Договором созданы специальная Ассамблея и Международное бюро ВОИС.
Особое место среди универсальных международных договоров занимает Мадридская конвенция об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения 1979 г., которая предусматривает запрет двойного налогообложения как авторских, так и смежных прав.
Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родственных, других соседствующих) прав и установление их самостоятельной защиты связано с распространением «интеллектуального пиратства» (вторичное использование произведения без согласия автора и исполнителя, незаконное копирование и реализация фонограмм). Субъектами «смежных» прав являются артисты-исполнители, производители фонограмм, вещательные организации. Основные формы охраны смежных прав – право их субъектов разрешать или запрещать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятельности.
29. Правовые основы исполнения иностранных судебных решений
В России этот вопрос регламентируется как международными договорами, многосторонними (региональными) и двусторонними, так и национальным процессуальным законодательством.
По российскому законодательству решения иностранных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов РФ (ст. 409 ГПК и ст. 241 АПК). Решения, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором или законодательством РФ (ст. 413, 415, 416 ГПК). Основания отказа в признании иностранных судебных и арбитражных решений (ст. 414 ГПК и ст. 244 АПК): решение не вступило в законную силу; сторона, против которой вынесено решение, не была извещена о месте и времени рассмотрения дела; дело относится к исключительной подсудности правоприменительных органов РФ; по данному делу имеется вступившее в законную силу решение судебного органа РФ; признание решения противоречит публичному порядку РФ.
Общий порядок принудительного исполнения решений иностранных судов определен в ст. 409 ГПК и ст. 246 АПК. Для рассмотрения дела о возможности принудительного исполнения решения необходимо ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК и ст. 242 АПК). Основания отказа в разрешении принудительного исполнения иностранных судебных решений в принципе совпадают с основаниями отказа в признании (ст. 412 ГПК и ст. 244 АПК). Юридическое значение признания иностранных судебных решений заключается в том, что оно подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле, что и решения российского суда.
30. Международно-правовая защита промышленной собственности
Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.
Объекты промышленной собственности охраняются только в пределах территории того государства, в котором охрана возникла в установленном законом порядке. Правовая охрана предоставляется только в той стране, в которой данный объект зарегистрирован. Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует там зарегистрировать и патент.
Для обеспечения охраны сразу в нескольких странах необходимо подать заявки в них одновременно, что почти нереально. Поэтому государство должно участвовать в международных договорах по охране промышленной собственности.
Основным международным договором, посвященным охране прав на объекты промышленной собственности, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности1883 г. Россия в ней участвует. Согласно ст. 1 данной Конвенции создан Союз по охране промышленной собственности.
Парижская конвенция не создает единой системы международной регистрации этих объектов и не предусматривает создание международного патента. Чтобы права на объект возникли в другом государстве, он должен быть заново зарегистрирован в этом государстве в соответствии с его законодательством. В РФ прав промышленной собственности регулируется частью четвертой Гражданского кодекса.
31. Природа норм международного частного права
Международные договоры становятся в соответствии с Конституцией России составной частью ее правовой системы.
Нормы международного частного права, содержащиеся в международных договорах, становятся частью правовой системы России. Но эти нормы сохраняют автономное положение во внутренней правовой системе каждого государства – участника международного договора. Автономный характер этих норм обусловлен прежде всего тем, что они выражают волю не одного государства, а всех государств – участников договора и что, как правило, цель создания этих норм – регулировать специфические имущественные и иные отношения с международным (иностранным) элементом, а не вообще гражданско-правовые отношения.
Из данного свойства норм, из факта их обособления следует, что, во-первых, нормы нельзя произвольно, без согласия других государств-участников, менять и, во-вторых, толкование их должно осуществляться также единообразно. На это обращается внимание в некоторых международных соглашениях. Так, в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года указывается, что «при толковании настоящей Конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении» (п. 1 ст. 7).
32. Применение права по вопросам содержания внешнеторговых сделок
В процессе заключения внешнеэкономической сделки стороны не могут предвидеть все возможные ситуации и соответственно отразить в договоре условия на все случаи жизни. Поэтому при возникновении разногласий между партнерами по вопросам, не предусмотренным в контракте, неизбежно применение правовых норм той или иной системной принадлежности (права продавца, покупателя, места нахождения товара, места выполнения услуги и т. д.).
Современное международное частное право в качестве основного и универсального принципа для определения компетентного правопорядка по внешнеэкономическим сделкам признает автономию воли сторон. В соответствии с ней участники сделки при заключении договора могут самостоятельно выбирать право страны, которое будет регулировать их правоотношения.
Вместе с тем допустимые пределы автономии воли понимаются в законодательстве различных государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. В других (преимущественно страны англосаксонской системы права) действует принцип локализации договора: стороны могут избрать только то право, которое наиболее тесно связано с данной сделкой.
При этом общее ограничение свободы выбора права состоит в том, что в процессе такого выбора нельзя исключить применение соответствующих норм императивного характера, а также тех правовых предписаний, которые в большей степени отвечают интересам потребителя или работника (в трудового договоре).
При отсутствии в контракте условия о применимом праве стороны вправе согласовать этот вопрос позднее в процессе исполнения договора. Если же такая договоренность между ними не достигнута, то применимое право будет определяться на основании коллизионной нормы, которую суд или иной орган, рассматривающий спор, сочтет приемлемой в данном конкретном случае. Подобные коллизионные нормы могут содержаться как в национальном законодательстве, так и в международных договорах различного уровня.
Основополагающей для составления условий договоров международной купли-продажи является «Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров», которая была принята на дипломатической конференции в Вене в 1980 г. Главной идеей разработчиков данной Конвенции было примирение двух противостоящих тенденций: национальных систем регулирования договоров купли-продажи и универсального характера современного международного товарообмена.
33. Содержание международного частного права. Отечественная доктрина международного частного права
Наша отечественная доктрина исходит из того, что нормы международного частного права регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным, или международным, элементом. Таким образом, речь идет о гражданско-правовых отношениях, понимаемых в широком смысле и выходящих за пределы одного государства. Говоря об имущественных и иных связанных с ними отношениях, необходимо подчеркнуть, что регулирование гражданско-правовых отношений между лицами каких-либо двух государств тесно связано с общим состоянием внешнеполитических отношений между этими государствами.
Прежде всего, следует остановиться на том, что понимается под таким иностранным (международным) элементом в имущественных отношениях. Можно привести три основные группы имущественных отношений, для которых характерно наличие такого элемента:
а) имущественные отношения, субъектом которых выступает сторона, по своему характеру являющаяся иностранной. Это может быть гражданин иностранного государства, иностранная организация или даже иностранное государство. Например, российское предприятие заключает договор с английской фирмой о продаже партии товаров. Иностранным элементом в данном случае будет то, что стороной в таком договоре выступает английская фирма;
б) имущественные отношения, когда все их участники принадлежат к одному государству, но объект (например, наследственное имущество), в связи с которым возникают соответствующие отношения, находится за границей;
в) имущественные отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связано с юридическим фактом, имеющим место за границей (причинение вреда, заключение договора, смерть и т.д.).
Отечественная доктрина относит к международному частному праву вопросы так называемого международного гражданского процесса. Она исходит из того, что иностранный элемент в гражданском деле (а к гражданским делам в РФ относятся и семейные, и трудовые дела) порождает определенные процессуальные последствия.
Исторически основу международного частного права всегда составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению. Нормы такого рода называются коллизионными.
В сферу международного частного права необходимо включить все нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Так следует сделать потому, что определяющее значение имеет сам характер отношений, предмет регулирования, а не метод регулирования. Может применяться несколько методов, при этом один из них не исключает применения другого. Материально-правовой метод и коллизионный метод – это два способа регулирования отношений с иностранным элементом, причем наиболее совершенным является первый способ, при котором происходит непосредственное применение материальной нормы без обращения к коллизионной норме. Исходя из такого подхода, к международному частному праву должны быть отнесены материально-правовые нормы, унифицированные путем заключения международных соглашений.
Таким образом, в состав международного частного права входят как коллизионные, так и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Тем самым, включая унифицированные нормы в состав международного частного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.
34. Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах
Свободные экономические зоны – это территории, которые государство наделяет особым юридическим статусом и экономическими льготами для привлечения российских и зарубежных инвесторов в приоритетные для России отрасли.
В России системное развитие особых экономических зон началось в 2005 году, с момента принятия Федерального Закона об ОЭЗ 22.07.2005
Цель создания особых экономических зон – развитие высокотехнологичных отраслей экономики, импортозамещающих производств, туризма и санаторно-курортной сферы, разработка и производство новых видов продукции, расширение транспортно-логистической системы. Развитием особых экономических зон в России занимается специально созданная управляющая компания – «, единственным акционером которого является государство.
На территории ОЭЗ действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности:
В законе №116-ФЗ сформулированы основные принципы налогообложения ОЭЗ, к основным из которых относятся предоставление налоговых льгот.
Участникам зон экспортного производства предоставляются существенные льготы по федеральным налогам, которые могут быть дополнены субъектами Федерации за счет местных налогов:
В России существуют особые экономические зоны четырёх типов:
В любом случае свободные экономические зоны требуют вложения крупных бюджетных средств для их организации и создания необходимой инфраструктуры.
35. Правовая природа норм международного частного права
Особенностью международного частного права является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм. В литературе круг этих норм определяется неоднозначно из-за разных подходов к их природе и сущности.
1. Коллизионные нормы. С их помощью осуществляется коллизионный способ регулирования, преодолевается коллизионная проблема путём выбора права. Их особенность: они не содержат прямого определения прав и обязанностей участников отношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей. Поэтому эти нормы называют отсылочными. Коллизионные нормы подразделяются (в зависимости от механизма создания и механизма применения) на а) внутренние и б) договорные. Внутренние коллизионные нормы – те, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции.
Они содержатся во внутренних законодательных актах государства. В РФ такие нормы главным образом содержатся в двух отраслевых законодательных актах: в ч. 3 ГК РФ от 2001 г. и Семейном кодексе РФ от 1995 г. Договорные коллизионные нормы – это единообразные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств. По правовому характеру они такие же, что и внутренние коллизионные нормы. Но отличаются от внутренних по механизму создания (через международные договоры и их трансформацию в национальное право) и по механизму применения (пространственная и временная сфера действия, а также толкование).
2. Унифицированные материальные частноправовые нормы. С их помощью осуществляется материально-правовой способ регулирования. Они преодолевают коллизионную проблему путём создания единообразных норм частного права различных государств. При этом устраняется сама причина возникновения коллизии права. Эти унифицированные нормы, по сути, являются договорными, так как они осуществляются в основном в форме международного договора.
3. Материальные нормы внутреннего частного права. В РФ есть нормы, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом, но которые не являются коллизионными. Они не предусматривают выбор права, а прямо устанавливают права и обязанности участников отношений. Поэтому по своему характеру это материальные нормы. Есть целые законы и подзаконные акты, регламентирующие отношения международного характера, например; ФЗ об иностранных инвестициях в РФ от 9 июля 1999 г. и др.
36. Международные перевозки грузов и пассажиров
Перевозка грузов и пассажиров осуществляется, как известно, автомобильным, железнодорожным, воздушным, морским, речным транспортом. Под международной перевозкой понимается перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными этими государствами международными соглашениями (транспортных конвенциях), содержащих унифицированные нормы, единообразно определяющие условия международных перевозок грузов и пассажиров. При отсутствии единообразных материально-правовых норм обращаются к нормам национального права в соответствии с коллизионными нормами транспортных конвенций или национального законодательства.
Самым экономичным считается железнодорожный. Вторым по выгодности считается водный, т. е. морской или речной, транспорт. Правда, в настоящее время речной транспорт утратил свое былое значение, а морской (Конвенцией Организации Объединенных Наций по морскому праву, 10 декабря 1982 г.) является одним из лидеров по объему перевозок. Воздушный транспорт (Конвенция о международной гражданской авиации, 7 декабря 1944 г.) позволяет в несколько раз сократить время, затрачиваемое на перевозку груза, но этот выигрыш во времени компенсируется стоимостью транспортировки.
Смешанная перевозка. Под смешанной перевозкой понимается перевозка одной партии товара от отправителя к получателю разными видами транспорта. Когда грузы принимаются оператором смешанной перевозки в свое ведение, он должен выдать документ смешанной перевозки.
37. Место международного частного права в системе российского
В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП – это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.).
В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права являются частью правовой системы РФ. Исходя из этого положения, можно утверждать, что основные принципы международного права – это один из источников российского МЧП.
Цель норм международного частного права, применяемых Российским государством,— правовое обеспечение многообразных международных экономических, научно-технических и культурных связей, а также установление правового положения иностранцев в РФ, соответствующего правам человека, определенным международными пактами.
Международное частное право играет активную роль в организации сотрудничества России с другими странами в области экономики и торговли, транспорта и связи, науки, техники и культуры. В нормах международного частного права отражается мирная внешняя политика нашего государства.
Важное место в международном частном праве занимают нормы, направленные на обеспечение прав и интересов граждан – субъектов соответствующих отношений в области гражданского, трудового, семейного, процессуального права.
38. Решение коллизионных вопросов по международной купле-продаже товаров
В числе международных конвенций, наиболее широко применяемых для регулирования отношений по внешнеэкономическим сделкам, является в настоящее время Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, подписанная в 1980 году в Вене (Россия участвует в ней).
Данная конвенция устанавливает, что договоры купли-продажи товаров – это договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.
Она применяется в отношениях сторон по договору такого рода, оформляющему торгово-экономические сделки между российскими и зарубежными партнерами. В связи с заключением и исполнением подобных сделок возникают многочисленные споры.
Сфера применения Конвенции определена в главе 1. Согласно ст. 1, она применяется в следующих случаях:
во-первых, когда речь идет о договоре купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах и эти государства являются договаривающимися государствами – членами Конвенции. Примером этого случая применения Конвенции может служить решение Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ (далее – МКАС) от 10 марта 1994 г. по иску предприятия Украины к фирме Германии. Учитывая, что стороны принадлежат к странам – участницам Венской конвенции, суд вынес решение, руководствуясь ее предписаниями;
во-вторых, когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства – участника Конвенции.
В главе 1 Конвенции определены основные случаи ее применения, а также случаи, когда данная Конвенция не применяется либо вследствие ее прямых предписаний, либо вследствие использования сторонами правила ст. 6 о диспозитивности ее правил.
По понятным причинам, создатели Конвенции не смогли включить в нее все вопросы и проблемы, возникающие в ходе реализации отношений между продавцом и покупателем. Поэтому достаточно часто в практике возникает вопрос о том, каким образом должны разрешаться вопросы, прямо не урегулированные Конвенцией. Критерии, согласно которым осуществляется восполнение отсутствующих в ней предписаний, определены в ст. 7 Конвенции.
Согласно первому критерию, вопросы, прямо не разрешенные в Конвенции, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана; согласно второму (при отсутствии таких принципов), – в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права.
Еще одним источником является Межамериканской конвенции 1994 г. о праве (критерии ст. 7 Венской конвеции), применимом к международным контрактам или еще можно сказать про Инкотермс.
Если спор по внешнеторговой сделке решается с применением коллизионного метода регулирования, то автономия воли понимается как право выбора применения к сделке какого-либо конкретного правопорядка. Оговорка о применимом праве (автономия воли) может быть прямо выражена или с необходимостью вытекать из условий контракта. Такое требование содержит п. 2 ст. 1210 Гражданского кодекса.
Российское право (ст. 1210 ГК) предусматривает возможность неограниченной автономии воли сторон.
Практика МКАС свидетельствует о том, что применимое право определяется арбитрами исходя из Закона РФ 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже», на основании коллизионных норм, которые они считают применимыми, по общему правилу, руководствуясь ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г.
39. Источники международного частного права. Внутреннее законодательство как источник международного частного права
Источник права – это форма существования правовых норм. С одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального права, следовательно, его источники имеют национально-правовой характер. С другой – МП выступает самостоятельным источником этой отрасли права.
Источники Международного частного права:
1. Общепризнанные принципы и нормы международного права
2. МП. Международные договоры (являются результатом согласования воли различных государств). Международное коммерческое право (система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности)
3. Внутреннее законодательство (Законы и подзаконные акты, Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ и др.)
4. Судебная и арбитражная практика (проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем)
5. МП. Правовые обычаи (основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил)
6. Доктрину (науку) права, аналогию права и аналогию закона, автономию воли сторон, общие принципы права цивилизованных народов
Источники российского международного частного права перечислены в ГК (ст. 3, 5–7, 1186), ГПК (ст. 11), АПК (ст. 13), СК (ст. 3–6). Российское законодательство в качестве источников международного частного права признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.
Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. На первом месте стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство, законодательство о налогообложении иностранных лиц, о компенсационных соглашениях). Однако при этом не следует забывать, что основным законом любого государства является конституция этого государства. Необходимо подчеркнуть, что Конституция устанавливает только самые общие начала регулирования международных гражданских отношений (гл. 2).
В российском праве отсутствует отдельный закон о МЧП, хотя проект такого закона на доктринальном уровне был подготовлен уже в 80-х гг. XX в. В российском праве произведена межотраслевая кодификация: в ГК, СК, КТМ, ГПК и АПК включены специальные главы и разделы, регулирующие ЧПО с иностранным элементом. Основные источники российского международного частного права – разд. VI ГК, разд. VII СК, гл. XXVI КТМ, разд. V ГПК, гл. 31–33 АПК. Главный источник – это разд. VI части третьей ГК, поскольку положения гражданского законодательства могут применяться по аналогии ко всем ЧПО, не урегулированным специальным законодательством (ст. 4 СК). Особое значение имеет гл. 66 разд. VI части третьей ГК, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории РФ и устанавливает общие принципы регулирования всех ЧПО с иностранным элементом.
40. Коллизионные вопросы деликтных обязательств
Деликтные отношения – это обязательства, возникающие в связи с причинением вреда. Лицо, являющееся потерпевшим, имеет право требовать от делинквента возмещения вреда. При этом размер и порядок определения ущерба может быть различным в зависимости от права, применяемого для регулирования этих вопросов. Особенность деликтных обязательств состоит в том, что их возникновение не обусловлено договором, а связано с наступлением факта – причинением вреда, причем в ряде случаев независимо от вины лица, причинившего вред.
Участниками деликтных правоотношений могут выступать различные субъекты МЧП, причем как в качестве потерпевшего, так и в качестве делинквента. Это касается, прежде всего, таких субъектов, как государство и межправительственные организации. Примером деликтных отношений, когда субъектом выступает государство, является ситуация, когда вред причиняется гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий государственных органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону акта государственного органа. Чаще всего участниками деликтных отношений выступают физические лица.
При рассмотрении деликтных споров коллизионная проблема (определение применимого права) может возникнуть при решении различного рода вопросов, например:
Традиционно в законодательстве разных стран закреплялась основанная коллизионная привязка для всех вышесказанных ситуаций – право государства места причинения вреда.
С развитием и совершенствованием правового регулирования деликтных отношений такое единообразие в подходе было дополнено применением других коллизионных принципов:
а) законом места жительства (или гражданства) потерпевшего,
б) законом места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта,
в) законом государства, с которым связаны обе стороны деликтного отношения (имеют общее гражданство или место жительства),
г) законом суда.
Например, морские катастрофы. Правовое регулирование осуществляется на основе внутреннего законодательства и международных договоров.
Так, в соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации отношения, возникающие из столкновения судов во внутренних морских водах и в территориальном море, регулируются законом государства, на территории которого произошло столкновение. В случае, если столкновение судов произошло в открытом море и спор рассматривается в Российской Федерации, применяются правила, установленные законодательством Российской Федерации.
41. Толкование и применение коллизионных норм
Коллизионная норма, как и любая другая норма права, состоит из различных юридических терминов и понятийных конструкций. Юридические понятия – это основа и объемов, и привязок коллизионных норм. Однако толкование, или юридическая квалификация, коллизионной нормы существенно отличается от толкования других норм права. Основное отличие – фактические обстоятельства, при которых должна применяться коллизионная норма, находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме.
Проблемы определения, толкования и применения иностранных правовых норм в российском законодательстве разрешаются в соответствии со ст. 1191 ГК, ст. 166 СК, ст. 14 АПК. Положения об установлении содержания норм иностранного права являются одними из наиболее удачных в российском МЧП. Содержание норм иностранного права устанавливается российским судом в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соответствующего иностранного государства. Такая позиция учитывает специфику источников иностранного МЧП. Косвенно признается, что в других государствах источниками МЧП является не только законодательство, но и судебная практика и доктрина.
42. Охрана прав иностранцев на изобретения
Российское законодательство предоставляет иностранцам и иностранным юридическим лицам возможность охранять в России их права на изобретения. Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. предусматривает, что иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными этим законом, наравне с физическими и юридическими лицами РФ в силу международных договоров или на основе принципа взаимности (ст. 36).
В России право на изобретение охраняется государством и удостоверяется патентом. Патент на изобретение удостоверяет признание заявленного технического решения изобретением, авторство на изобретение, приоритет изобретения и исключительное право на использование изобретения. Патент выдается автору изобретения; физическому или юридическому лицу, которое указывается автором изобретения в качестве патентообладателя.
Объем прав иностранца, получившего патент в РФ, полностью определяется Российским правом.
Так, в соответствии с правилами законодательства при выдаче патента патентообладателю предоставляется исключительное право на изобретение, и без согласия патентообладателя никто не может использовать изобретение.
Лицо, нарушившее исключительное право патентовладельца, обязано прекратить нарушение и возместить причиненный ущерб в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.
43. Проблемы взаимности и реторсии в международном частном праве
1. Взаимность и материальные нормы международного частного права.
Взаимность рассматривается в отечественной литературе в основном с точки зрения предоставления негражданам национального режима: (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ)
Объем данных прав фактически совпадает с объемом прав граждан, кроме случаев, как отмечено в Конституции РФ, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Иными словами, речь идет о предоставлении негражданам национального режима с формальной точки зрения. Предоставление национального режима не обуславливается требованиями взаимности.
Таким образом, можно сделать вывод, что данный аспект взаимности не имеет в настоящее время какого-либо заметного влияния в сфере международного частного права.
2. Взаимность и процессуальные нормы международного гражданского процесса.
Общее правило, действующее при рассмотрении дел с участием иностранных лиц, гласит, что в данном случае применяются процессуальные нормы страны суда (ч. 3 ст. 398 ГПК РФ). При выполнении отдельных процессуальных действий, в частности иностранных судебных поручений, могут быть использованы процессуальные нормы соответствующего государства, если это предусмотрено международным договором (ч. 3 ст. 407 ГПК РФ), или просьба иностранного учреждения, дающего поручение (ч. 2 ст. 11 Закона о международном частном праве Швейцарии 1987 г.).
Общий вывод таков: взаимность практически утратила свои позиции в сфере МЧП.
Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических и юридических лиц первого государства. Следовательно для реторсии характерны те же проблемы, как и для взаимности.
44. Международные соглашения об охране прав на изобретения, промышленные образцы и товарные знаки
Основным международным соглашением, регулирующим вопросы охраны прав на изобретения и товарные знаки, является Парижская конвенция по охране промышленной собственности.
Конвенция была подписана на конференции, состоявшейся в Париже 20 марта 1883 г. В дальнейшем она пересматривалась и дополнялась. Участники конвенции образуют Международный союз по охране промышленной собственности. В нем участвуют 105 государств, в частности Россия, Украина, Беларусь и др.
Практически наиболее важным правилом Парижской конвенции является правило о конвенционном приоритете. Введение правила о приоритете в конвенцию объясняется следующим: патент получает тот, кто первым подал заявку на изобретение. Первенство в подаче заявки обеспечивает новизну изобретения, которая является необходимым условием выдачи патента.
В результате большой подготовительной работы 19 июня 1970 г. в Вашингтоне было заключено другое многостороннее соглашение – Договор о патентной кооперации (РСТ). В 1973 году договор вступил в силу. В нем участвуют 50 государств. СССР ратифицировал договор в 1977 году. Договор действует для России, Украины.
45. Система науки и учебного курса международного частного права
Наука международного частного права – это система научных взглядов, идей, знаний о гражданско-правовых и некоторых других явлениях с участием иностранного элемента, связях и развитии этих явлений.
Как и отрасль права, наука международного гражданского права делится на общую, особенную части и международный гражданский процесс.
Общую часть составляет рассмотрение источников международного частного права, ряда общих понятий и принципов, таких как: методы регулирования, учение о коллизионных нормах, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, принцип взаимности и другие принципы международного частного права.
Также к общей части относится рассмотрение правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.
Особенная часть состоит из следующих разделов: право собственности; расчетные отношения; международные перевозки; деликтные отношения; семейно-брачные отношения; интеллектуальная собственность; наследственные отношения; трудовые отношения; международный гражданский процесс и коммерческий арбитраж.
Наука изучает международный гражданский процесс, судебную практику защиты прав иностранцев, теоретические исследования в этом направлении.
Что касается системы учебного курса, то ее можно разделить на две части: Общую и Особенную. В Общую часть международного частного права как науки входят вопросы, которые описывают наиболее общие положения, которые охватывают международное частное право в целом. Сюда можно отнести разделы, в которых описываются: общие понятия, предмет и система международного частного права, источники, гражданско-правовое положение физических, юридических лиц, государства как участника гражданско-правовых отношений.
Особенную часть международного частного права как учебного курса обычно составляют такие разделы, как: право собственности и другие вещные права, правовое регулирование иностранных инвестиций, договорные обязательства, обязательства из причинения вреда, семейное, наследственное право, трудовые отношения, рассмотрение споров в судебном порядке.
46. Коллизионные вопросы в области семейного права
Брачная правоспособность,(т.е. само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак) определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов.
1. Заключение брака на территории РФ. Форма и порядок заключения брака определяются российским правом, а материальные условия вступления в брак – законом гражданства для граждан или законом постоянного места жительства для лиц без гражданства каждого из лиц, вступающих в брак.
2. Заключение брака за границей. Если один или два супруга в браке, заключенном за границей, являются гражданами РФ, то такой брак признается в России при условии соблюдения формы по месту заключения и материальных условий вступления в брак по российскому праву. Браки, заключенные за границей, между иностранными гражданами признаются в России и по форме, и по материальным условиям по праву государства места заключения брака.
3. Заключение брака в дипломатическом, консульском учреждении РФ или иностранного государства. Оба лица должны иметь национальность государства, назначившего посла или консула. Заключение таких браков определяется национальным правом государства, назначившего посла или консула, напр., консульским уставом, и правом государства, где требуется признание, а также консульским договором между этими государствами.
4. Расторжение брака в РФ. Брак между гражданами РФ и иностранцами, а также браки между иностранцами расторгаются по российскому праву. Граждане РФ, проживающие за ее пределами, могут расторгнуть брак с проживающим за границей супругом, независимо от его национальности, в российском суде.
5. Расторжение брака за границей. Расторжение брака между гражданами РФ, либо между гражданами РФ и иностранцами, совершенное за границей, признается в России.
6. Расторжение брака в дипломатическом или консульском учреждении. Возможно в тех случаях, когда расторжение брака допускается во внесудебном порядке.
Личные неимущественные и имущественные отношения супругов. Вопрос о выборе применимого права решается на основе территориального принципа. Если супруги имеют или имели общее место жительства, то коллизионной привязкой является закон государства общего места жительства/последнего совместного места жительства.
Международное усыновление (удочерение). При усыновлении на территории России ребенка, являющегося гражданином РФ, иностранцами применимое право определяется по личному закону усыновителя. Кроме того, должны быть учтены требования российского права, а также положения международных договоров по вопросам международного усыновления с участием РФ.
47. Основные доктрины о системе и системной принадлежности международного частного права
В вопросе о месте международного частного права в юридической системе можно выделить три основных подхода.
1. Международное частное право относится к системе международного права – международно-правовая концепция.
2. Международное частное право входит в систему внутреннего права государства – цивилистическая концепция.
3. Международное частное право – «полисистемный продукт», или межсистемный комплекс, который частично относится к международному публичному праву, а также частично к внутригосударственному праву, такая концепция получила название системной.
Из вышеизложенного можно сделать следующие выводы.
1. Международное частное право тесно связано как с международным публичным правом, так и с национальным правом государства, прежде всего с отраслями частного права.
2. Несмотря на тесную связь с международным публичным правом, международное частное право входит в систему внутреннего национального права государства.
3. В системе внутреннего права международное частное право не является частью гражданского, семейного, трудового и иных отраслей права, оно занимает самостоятельное место, является самостоятельной отраслью права со своим специфическим предметом и методом регулирования, поскольку гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения составляют единый предмет международного частного права.
4. Вопреки названию международное частное право имеет национальную природу, в отличие от международного публичного права, единого для всех государств, международное частное право существует в рамках национального права отдельного государства.
48. Наследственные права иностранцев. Коллизии законодательства в области наследования
В России иностранцам в области гражданского права предоставляются одинаковые права с российскими гражданами. Иностранные граждане могут в соответствии с нашим законодательством наследовать и завещать имущество, поэтому они могут быть наследниками на равных основаниях с российскими гражданами. В отношении наследования иностранцам в РФ никаких ограничений не установлено. Им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в РФ или нет. Предоставляя иностранцам, национальный режим в области наследования российское право не ставит условий о взаимности.
В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев распространяется тот же режим, который установлен в отношении отечественных граждан. Если наследодатель имел последнее постоянное место жительство в России, то должно применяться российское законодательство. Этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они признаются к наследованию, их доля в наследственном имуществе и другие вопросы. Если последнее место жительства наследодателя было иностранное государство, то будет применяться законодательство этого государства.
Право на наследование строений, находящихся в РФ всегда определяется по российскому закону. При определении формы завещаний основным является принцип места жительства. Наследники, отсутствующие в месте нахождения наследства, могут принять наследуемое имущество лично или через поверенных в течении 6 месяцев со дня открытия наследства. Шестимесячный срок начинает течь со дня смерти наследодателя.
Перечислим коллизионно-правовые проблемы наследственного права: 1) определение круга наследников по закону и по завещанию; 2) система наследственного имущества; 3) требования, предъявляемые к форме завещания; 4) разграничение между наследованием движимого и недвижимого имущества; 5) возможность применения принципа единства наследственной массы; 6) вопросы действительности завещания; 7) определение завещательной дееспособности. Общие и специальные коллизионные привязки – закон места нахождения вещи; закон места нахождения недвижимости; личный закон наследодателя; закон гражданства наследодателя в момент его смерти; закон постоянного последнего местожительства наследодателя; закон места составления завещания. Основное значение имеет личный закон наследодателя.
Коллизионные вопросы наследования регулируются обычно внутренним законодательством государств. Многосторонние соглашения в этой области есть лишь по отдельным вопросам. Таким соглашением является Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 г. На дипломатической конференции в Вашингтоне 26 октября 1973 г. была принята многосторонняя Конвенция о форме международного завещания.
49. Понятие, строение и виды коллизионных норм
Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.
Структура коллизионной нормы.
1. Объем (параллель гипотезы) – указание вида частного правоотношения с иностранным элементом, к которому должна применяться коллизионная норма.
2. Привязка (параллель диспозиции) – указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению(международное, своей страны или другого государства). В привязке содержится какой-то критерий, который позволяет решить вопрос о применяемом праве. Как пример - статья 1200 ГК РФ.
Виды коллизионных норм:
1. Способ выражения формы законодателя:
А) императивные (может быть только одна коллизионная привязка, применяется право одного конкретного государства)
Б) альтернативные – они характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок, за исключением автономии воли. Эта норма предоставляет суду право по собственному усмотению выбирать законодательство.
Альтернативные коллизионные нормы могут быть простыми или сложными:
1) Простые – предусматриваю возможность применения того или иного права.
2) В альтернативной сложной норме привязки неоднозначны – основная и субсидиарная. Они применяются в зависимости от того как определяется объем дифференциации коллизионной нормы.
В) Диспозитивные
Основная привязка – автономия воли сторон, то есть стороны имеют возможность сами выбрать законодательство, которые будут регулировать их отношения.
2. По форме коллизионной привязки:
А) односторонние коллизионные нормы – характеризуются применением только собственного национального права (право страны суда).
Б) двусторонние коллизионные нормы – предусматривают применение как собственного национального права, так и международного и права другого государства.
В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних.
3. По правовой форме, источнику права (или механизму создания и применения):
А) Национально-правовые (внутренние) коллизионные нормы.
Б) Международные коллизионные нормы
4. Значение коллизионных норм
А) генеральные (основные). Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право).
Б) субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки. Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах (как правило, если по какой-либо причине нельзя применить «основное» право).
В) Общие и специальные коллизионные привязки. Общие коллизионные привязки – это общие для большинства правовых систем мира коллизионные правила. Кроме того, это общие (сквозные), т. е. применимые во всех отраслях и институтах МЧП, коллизионные нормы: личный закон физического лица, закон суда, закон флага и т. д. Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП. Они применяются в отдельных сферах ЧПО с иностранным элементом: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления груза и др. Специальные коллизионные привязки представляют собой трансформацию общих коллизионных норм.
5. Классификация в зависимости от природы возникновения коллизионной нормы:
а) внутренние коллизионные нормы – нормы, которые государство разрабатывает и принимает в пределах своей юрисдикции.
б) договорные коллизионные нормы – унифицированные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных правоотношений.
50. Международные трудовые отношения и коллизионные вопросы
К отношениям гражданско-правового характера в широком смысле слова, подпадающим под действие МЧП, относятся и трудовые отношения с иностранным элементом, но только в той мере, в какой их правовая регламентация осуществляется с использованием категорий гражданского права (контрактные обязательства, право– и дееспособность, возмещение ущерба, исковая давность). Система норм, регулирующих такие трудовые отношения, образует самостоятельную отрасль МЧП – МЧТП, состоящую из материально-правовых и коллизионных предписаний.
Коллизионное регулирование трудовых отношений предполагает применение общих категорий коллизионного права (но с существенными оговорками). Поскольку трудовой контракт – это договор, то к нему достаточно широко применяется автономия воли как генеральная коллизионная привязка всех договорных обязательств. Законодательство большинства государств предусматривает возможность соглашения сторон о применимом праве при заключении трудового контракта как любого гражданско-правового договора. Однако далеко не все вопросы контракта могут регулироваться автономией воли сторон. Самое существенное ее ограничение – необходимость соблюдения императивных норм трудового законодательства и страны места работы, и страны места заключения трудового контракта, и государства гражданства работника.
Коллизионно-правовые проблемы международных трудовых отношений:
1) возможность регулирования трудового контракта по принципу автономии воли;
2) государственное регулирование трудовых прав и обязанностей иностранцев и апатридов;
3) возможность ограничения трудовых прав граждан по нормам двусторонних международных договоров. Основными общими и специальными коллизионными привязками являются законы: 1) места заключения трудового договора; 2) места производственной деятельности; 3) флага на морском и воздушном транспорте; 4) личный закон работника; 5) места нахождения работодателя; 6) места постоянной работы; 7) места нахождения предприятия, пославшего работника в служебную командировку; 8) места регистрации транспортных средств; 9) перевозчика.
51. Содержание и сфера деятельности коллизионных норм
Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.
Коллизионная норма – это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент международного частного права. Коллизионная норма представляет собой норму общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения. Необходимость существования коллизионных норм обусловлена различием правовых систем – одни и те же ЧПО по-разному разрешаются в разных государствах.
По своему характеру внутренние коллизионные нормы в определенной степени родственны отсылочным и бланкетным нормам национального права. Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона. Коллизионные нормы имеют неизмеримо более абстрактный характер, они предусматривают возможность применения и своего собственного национального права, и частного права других государств, и международного права.
Основной источник коллизионных норм – это национальное законодательство, однако в мире уже давно предпринимаются попытки создать унифицированное международное коллизионное право (Кодекс Бустаманте, комплекс региональных и универсальных конвенций о применимом праве).
52. Применение и исполнение решений иностранных судов
Признание и исполнение решений иностранных судов на территории РФ определяется ГПК РФ, АПК РФ, Федеральным законом «Об исполнительном производстве» 1997 г. и рядом других законов и иных нормативных актов
Под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам, за исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением.
Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен.
Вопросы признания и приведения в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения разрешаются арбитражным судом по заявлению стороны в споре, рассмотренном иностранным судом, или стороны третейского разбирательства.
53. Международное публичное и международное частное право (что сюда нужно связь, отличие или)
МЧП является частью МПП, это своеобразный институт МПП. МЧП является частью национального права. Большинство норм применяется самим государством; является частью национального права – такое мнение является преобладающим. Международное частное право – составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве: единые источники права, кроме конвенций и некоторых других норм; единство материально-правового метода; единые субъекты; гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве: наличие особых источников; особый коллизионно-правовой метод; обязательное наличие иностранного элемента.
Связь международного публичного права и МЧП заключается в следующем: 1) нормы международного публичного и МЧП служат одной и той же цели – созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях, т. е. международные отношения в широком смысле этого слова, то есть выходящих за пределы одного государства, связанных с 2 или несколькими государствами; 2) в качестве источника МЧП часто применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства; 3) в МЧП используется целый ряд общих начал МПП, прежде всего принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В области МЧП, нормы которого в значительной степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права.
Отличия МЧП от МПП: 1) содержание регулируемых отношений. В МПП регулируются не гражданско-правовые, а межгосударственные отношения – политические взаимоотношения государств: вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. МЧП регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. Это имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права); 2) субъекты отношений. Основными субъектами МПП являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В МЧП основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица – физические и юридические. Отношения между государствами – сфера МПП, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами государств – сфера МЧП; 3) МЧП присущ особый коллизионный метод. МЧП имеет и другие отличия от МПП (разный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т. д.).
54. Применение и исполнение арбитражных решений
Одно из преимуществ Международного коммерческого арбитража – наличие разработанной на национальном и международном уровнях системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства. Основа этой системы заложена в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.
Нью-Йоркская конвенция закрепляет принцип признания письменных арбитражных соглашений. Каждое государство-участник обязано признавать иностранные арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей территории в соответствии со своим процессуальным правом. Определение иностранного арбитражного решения – это решение третейского суда, вынесенное на территории государства, иного, чем государство, на чьей территории испрашивается признание решения и приведение его в исполнение. Территориальный критерий является основой для определения арбитражного решения как иностранного.
Признание арбитражных решений возможно только при наличии письменного арбитражного соглашения. При решении вопроса, может ли спор быть предметом арбитражного разбирательства, решающее значение имеют право государства, где испрашивается признание и исполнение, и право государства, которому стороны подчинили арбитражное соглашение. Государства признают и исполняют иностранные арбитражные решения в соответствии со своим национальным правом.
Основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения: объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и исполнение; признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.
55. Роль международных организаций в унификации международного частного права
Международные организации на современном этапе играют большую роль в унификации норм международного частного права. В рамках этих организаций заключено огромное количество международных договоров, регулирующих различные аспекты межгосударственного сотрудничества по частноправовым вопросам. Унификация материально-правовых норм занимает особое место в деятельности международных организаций.
1.Международный институт унификации государства и права (УНИДРУА)
Унификация частного права. 1926 году как вспомогательный орган Лиги Наций. Воссоздан в 1940 году. Конвенция о защите культурных ценностей во время войны. По международной дорожной перевозки грузов.
2. Комиссия ООН по праву международной торговли
Специализированное учреждение ООН. Содействие прогрессивному развитию международной торговли и унификации. Сбор и распространение информации. Подготовка кадров и оказание помощи в сфере международной торговли. Конвенция об исковой давности международной купли-продажи товаров. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (Гамбургские правила). Конвенция о международной купли-продажи товаров.
3. Международная торговая палата.
Международный институт унификации государства и права образован в 1926 г. как орган лиги наций. Его задачи: изучение средств и способов унификации и сближения международного частного права. С этой целью готовит: проекты законов и конвекций направленных на принятие единообразного внутреннего законодательства и т.д.
56. Гражданская дееспособность иностранцев
Гражданская дееспособность физического лица – это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве также закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным. Общепризнанным является положение, что вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию (генеральная коллизионная привязка – личный закон физического лица).
В российском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом (ст. 1197 ГК). Для установления личного закона (право государства гражданства или домицилия) используется ст. 1195 ГК. Согласно законодательству РФ физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки (п. 2 ст. 1197 ГК).
Ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание как исключение, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Эта норма связана с одним из общих принципов, давно господствующих в международном частном праве: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.
Ограничение дееспособности физических лиц производится исключительно в судебном порядке (ст. 22, 29, 30 ГК). По общему правилу, индивид может быть признан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только у себя на родине в соответствии со своим личным законом
На территории РФ признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК). Иностранцы в России могут подвергнуться ограничению дееспособности при условии уведомления компетентных органов государства гражданства такого лица об основаниях ограничения дееспособности и согласии государства гражданства на судебное разбирательство в РФ.
В основном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте, Конвенция о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам стран СНГ 1993 г. и др.).
Институты опеки и попечительства неразрывно связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами (ст. 32 Гражданского кодекса), а попечительство – над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 Гражданского кодекса).
Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в ст. 1199 Гражданского кодекса. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в Российской Федерации.
57. Проблемы кодификации в международном частном праве
Кодификация МЧП – это наиболее совершенная форма систематизации международных частноправовых норм, которая включает в себя не просто их объединение в единый нормативный текст, но и их коренную переработку, структурирование и обновление.
Проблема кодификации норм МЧП:
1) необходимость принятия одного единого закона о международном частном праве (в СССР была попытка создания такого закона «О МЧП и международном гражданском процессе»);
2) специфика отношений в области МЧП не может быть в полной мере учтена принятием одного закона (наиболее эффективный способ систематизации является отраслевая систематизация) Недостатки: дублирование общих положений;
3) взять за основу отраслевую систематизацию и вместе с тем принять межотраслевой закон об основах МЧП.
58. Понятие и юридическая природа международного коммерческого арбитража
Международный коммерческий арбитраж, или третейский суд, – это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними.
Международный коммерческий арбитраж представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права.
Спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения. Международный коммерческий арбитраж изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей юрисдикции.
Понятие «Международный коммерческий арбитраж», точно так же как и понятия международного частного права и МГП, имеет условный характер и означает наличие в деле иностранного элемента.
В Российской Федерации правовой основой организации и деятельности международного коммерческого арбитража является Закон «О международном коммерческом арбитраже», принятый с двумя приложениями к нему: Положением о Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и Положением о Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации.
59. Коллизионные нормы. Основные формулы прикрепления и сфера их применения
Коллизионная норма – это норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.
Типы коллизионных привязок (формул прикрепления) представляют собой наиболее типичные, максимально обобщенные правила, чаще всего используемые для построения коллизионных норм. Их еще называют коллизионными критериями или коллизионными принципами.
Основные формулы прикрепления (коллизионные привязки):
1. Личный закон физического лица. В зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе личный закон физического лица понимается в двух вариантах: как закон гражданства в континентальном праве и как закон домицилия (места жительства) в общем праве(в РФ ген. Привязка – закон гражданства).
2. Закон национальности (личный закон) юридического лица. В современном МЧП существует четыре варианта определения личного закона юридических лиц:
а) согласно теории инкорпорации личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). В РФ.
б) по теории оседлости юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (правление, штаб-квартира).
в) в соответствии с теорией эффективного (основного) места деятельности юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность.
г) согласно теории контроля юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (прежде всего посредством финансирования
3. Закон местонахождения вещи. Страна суда определяется по месту нахождения вещи. В РФ.
4. Закон страны продавца. Закон страны продавца в широком смысле означает, что применяется право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В РФ.
5. Закон места совершения акта. Предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт. В РФ.
6. Закон места совершения правонарушения (деликта). Страна совершения деликта (правонарушения). В РФ.
7. Закон валюты долга. Суть валютной привязки заключается в следующем: если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта.
8. Закон суда. Это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, права того государства, чей суд рассматривает дело.
9. Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно.
10. Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами, оговорка о применимом праве). Автономия воли предполагает диспозитивный характер коллизионной нормы, максимальную свободу сторон на выбор модели поведения (в том числе и относительно выбора законодательства). В РФ.
60. Арбитражные соглашения. Понятия и виды
Арбитражное соглашение – это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорной характер или нет.
Виды арбитражных соглашений:
1) арбитражная оговорка – это соглашение сторон контракта, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть потенциально.
2) третейская запись – это отдельное от основного контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Это наиболее предпочтительный вид арбитражного соглашения.
3) арбитражный договор – это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным контрактом или группой контрактов либо в связи с совместной деятельностью в целом.
Все три вида арбитражных соглашений имеют одинаковую юридическую силу.