Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Министерство образования Р.Ф.
Уральский Финансово-Юридический Институт
Курсовая работа
По дисциплине Гражданское право
Тема: Договор купли-продажи предприятия
Проверил: Головизнин А.В.
Написала: студентка гр. ю-141
Анисимова Ю. С.
г. Екатеринбург
2004г.
План
Введение 3
1. Общие положения по договору купли-продажи
1.1 Характеристика договора 4
.2 Стороны договора 5
1.3 Предмет договора 5
1.4 Права и обязанности сторон 6
2.Продажа предприятия
2.1 Понятие. Общая характеристика 7
.2 Заключение договора. Форма. Цена.
Удостоверение состава 10
.3 Государственная регистрация
Передача предприятия 12
.4 Права кредиторов 14
.5 Переход права собственности 15
2.6 Особые случаи продажи предприятия 17
2.7 Образец договора 19
3. Актуальные проблемы гражданского права
3.1 Предприятие как объект гражданского права 23
Заключение 26
Список литературы 27
Введение
Дисциплина Гражданское право является одной из важнейших дисциплин изучаемых на факультете юриспруденции, так как это важнейшая основа для дальнейшей деятельности будущих юристов, особенно для тех свою будущую профессию связывает с гражданско-правовыми отношениями.
Выбирая данную тему « Договор купли-продажи » для своей курсовой работы я, прежде всего, руководствовалась тем, что этот договор является основным видом гражданско-правовых обязательств, применяемых в имущественном обороте. Поэтому первый раздел своей работы я посвятила общим характеристикам договора купли-продажи.
Договор купли-продажи является очень обширной темой, и её невозможно изучить в рамках курсовой работы, поэтому для дальнейшего изучения я взяла наиболее проблемный вид этого договора, « Продажа предприятия »
Институт продажи предприятия по договору как имущественного комплекса является относительно новым по сравнению с гражданским кодексом 1964 г. Продажа предприятий широко применялась в годы НЕПА. В последние годы, до введения в действие нового гражданского кодекса Р. Ф., продажа государственных и муниципальных предприятий по договору использовалась как один из способов приватизации.
Для того чтобы ясно представить себе механизм продажи предприятия необходимо овладеть его теоретической базой, а это значит:
Также очень важно обратить внимание на наиболее актуальные проблемы, так как сегодня существуют разные взгляды, в нашей юридической доктрине, на предприятие как объект гражданского права. В связи с этим не безынтересно уяснить, что именно считается предприятием в нашем праве.
Именно решение этих задач явилось целью написания данной курсовой работы.
Договор купли-продажи это основной вид гражданско-правовых обязательств применяемых в имущественном обороте, поэтому неслучайно положения, регулирующие отношения, связанные с куплей-продажей, открывают вторую часть гражданского права Российской Федерации. Которая посвящается отдельным видам гражданско-правовых обязательств.
Договор купли-продажи всегда является консенсуальным, так как считается заключённым с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям.
В соответствии со статьёй 454 гражданского кодекса договор купли-продажи это “ договор, по которому одна сторона –продавец обязуется передать другой стороне –покупателю в собственность имущество, а покупатель, в свою очередь, обязуется принять этот товар и оплатить за него определённую денежную сумму “*
Договор купли-продажи играет ведущую роль в опосредовании международных экономических отношений, в сфере внешней торговли. Его регулированию служит множество международных конвенций и соглашений, среди которых главное место занимает конвенция ООН 1980 г. “ О договорах международной купли-продажи товаров “ С декабря 1991 г. этот акт входит в состав гражданского законодательства Российской Федерации и непосредственно регулирует отношения по купли продажи в области внешней торговли.
“ Купля-продажа возмездная, основанием исполнения обязательства по передаче товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены и наоборот ”*
Сфера применения института купли-продажи в Российской Федерации существенно расширена в новом гражданском кодексе Российской Федерации. Она включает:
_________________________________________
* Гражданский кодекс Р. Ф. ст. 454
* Гражданское право 2ч. А. П. Сергеев
1.2. Стороны договора
Сторонами договора купли продажи, т. е. продавцом и покупателем могут выступать любые субъекты гражданского права: граждане, юридические лица или государство. Однако возможность их участия в отдельных видах купли-продажи может быть ограничена как природой самого договора, так и особенностями правового положения субъекта. Возможность заключения договора купли-продажи гражданами определяется объемом их правоспособности и дееспособности. Участие в отдельных видах купли-продажи, предусмотренных Гражданским кодексом, обусловлено наличием у гражданина статуса предпринимателя ( например в договоре поставки или контрактации )
Юридические лица, по общему правилу, вправе совершать любые сделки, если это прямо не запрещено их уставными документами. В соответствии с Гражданским кодексом, относительно учреждений, то они “ не вправе отчуждать или иными способами распоряжаться закреплённым за ними имуществом, приобретённым за счёт средств выделенных им по смете. Однако имуществом, приобретённым учреждением за счёт разрешенной деятельности, учреждение может распоряжаться самостоятельно, в том числе и передавать его”. *
1.3. Предмет договора
Предметом договора купли-продажи, то есть товаром, по общему правилу, может выступать любое имущество, не изъятое из гражданского оборота. В первую очередь предметом договора являются вещи (товары), есть предметы материального мира, удовлетворяющие определённые человеческие потребности. Товарами могут быть любые вещи движимые и не движимые, определённые родовыми или индивидуальными признаками, потребляемые или не потребляемые, делимые или не делимые. Единственным исключением из перечня возможных товаров являются деньги ( кроме иностранной валюты ). Предметом договора купли-продажи может быть как товар, имеющийся у продавца в момент заключения договора, так и товар который будет создан или приобретён продавцом в будущем.
Понятием предмета охватываются и принадлежность продаваемой вещи, а так же относящиеся к ней документы. Возьмём на пример замок и ключ, замок –главная вещь, а ключ ее принадлежность. Замок без ключа открываться не будет, а значит, эта вещь теряет свой смысл, а ключ без замка сам по себе быть не может, так как он принадлежность к главной вещи.
___________________________________
* Гражданский кодекс Р. Ф. ст. 298
Существенными условиями договора являются:
Количество товара определяется сторонами в натуральном выражении ( метр, штука, тонна и иные единицы измерения ), либо в денежном выражении. Условие о количестве товара считается согласованным также в случае, когда договор не содержит его точного определения, однако устанавливает порядок определения количества товара подлежащего передаче.
1.4. Права и обязанности сторон
Одним из наиболее часто встречающихся видов нарушения договора купли-продажи является нарушение условия о качестве. “Продавец обязан предоставить товар именно такого качества, которое обусловлено в договоре”* и соответствует обусловленной денежной сумме. Нарушение договора о качестве нарушает эквивалентность отношений, вследствие чего покупатель может требовать её восстановления. Для этого закон предоставляет ему право “ требовать от продавца по своему выбору:
Так же распространенным видом нарушений условий договора купли-продажи со стороны покупателя является просрочка оплаты проданных товаров или даже отказ от его оплаты. Обычно за подобные нарушения в самом договоре устанавливается неустойка. Если же такая неустойка не предусмотрена, то “ продавец вправе требовать оплаты товара и уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами”*
_____________________________________
* Гражданский кодекс Р. Ф. ст. 469, 475, 486.
2. Продажа предприятия
2.1. Понятие. Общая характеристика
В соответствии с п. 1 ст. 132 предприятием является имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской и в целом относящийся к недвижимости, что позволяет рассматривать договор продажи предприятия в качестве разновидности купли продажи недвижимого имущества. Однако особые свойства предприятия обусловили необходимость специальной регламентации отношений, возникающих при его реализации. Поскольку иное не установлено правилами, к продаже предприятия применяются нормы параграфа 7 гл. 30 Гражданского кодекса “ О продаже недвижимости “. Вопросы оставшиеся не урегулированными решаются на основе общих положений о купле-продаже ( параграф 1 гл. 30 ). Особые правила могут устанавливаться иными актами гражданского законодательства для продажи предприятий отдельных категорий.
В состав предприятия все предназначенные для его деятельности виды имущества, включая:
если иное не предусмотрено законом или договором.
“ По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам “ *
На практике нужно отличать по механизму правового регулирования несколько сфер применения комментируемой группы норм. Выделение этих сфер необходимо для уяснения места договора в структуре правоотношений.
“ Первую составляет продажа государственных и муниципальных предприятий, осуществляемая в процессе приватизации. В этой сфере договор продажи предприятия завершает всю процедуру приватизации и заключается на стадии оформления сделок приватизации”*. Таким образом, право собственности на приобретаемое государственное или
____________________________________________________________
* Гражданский кодекс Р. Ф. ст. 559 п. 1
* Комментарий к Г. К. стр. 191
муниципальное имущество переходит к покупателю в установленном порядке после полной его оплаты.
“ Вторую сферу применения образуют договоры купли-продажи предприятия в связи с банкротством должника”* Здесь, как мы видим, особенности определяются тем, что происходит купля-продажа предприятия в виду банкротства должника. Они состоят в следующем:
“ Третью сферу применения договора о продажи предприятия составит находящаяся на стадии формирования реализация предприятии частным собственникам между собой и при продаже частных предприятий государству. В этой сфере следует различать куплю-продажу предприятия как объекта недвижимости и продажу зарегистрированного юридического лица, не обладающего имущественным комплексом”*.
Необходимо подчеркнуть, что действующее законодательство, и, прежде всего Граждански кодекс ( ст. 132 ), рассматривает предприятие как единый имущественный комплекс только как объект гражданских прав, А не в качестве субъекта. “Дело в том, что ранее российское законодательство оперировало понятием « предприятие », имея в виду именно субъекта (юридическое лицо) гражданских прав и участника имущественного оборота. Именно в таком качестве (субъекта гражданских прав) предприятие нередко становилось предметом различных сделок, включая и договор продажи предприятия”*. С введением в действие части первой Гражданского кодекса законодательство избавилось от этого порока. Тем не менее, в юридической литературе до настоящего времени можно встретить взгляд на продажу предприятия, в том числе и в качестве субъекта гражданских прав и обязанностей.
Договор продажи предприятия является консенсуальным, то есть он вступает в силу с момента, когда стороны оговорили существенные условия, возмездным так, как покупатель обязуется уплатить стоимость предприятия, двухсторонним так, как у обоих сторон есть взаимные права и обязанности.
Существенными условиями договора продажи предприятия являются:
и подлежат обязательному согласованию сторонами.
___________________________________
* Комментарии к Г. К. стр.192
* СЗ РФ. 1997. № 30 ст. 3595
При отсутствии в договоре соответствующего условия он считается не заключенным (п. 1 ст. 555 Г.К.)
Состав и стоимость продаваемого предприятия определяется в договоре на основе полной инвентаризации предприятия. Помимо инвентаризационного акта, до подписания договора, составляется заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а так же перечень всех долгов включаемых в состав предприятия с указанием кредиторов. Данные, содержащиеся, в указанных документах рассматриваются сторонами и используются ими для определения цены предприятия. Иные условия договора продажи предприятия не относятся к существенным.
В гражданском кодексе не определены стороны договора, но исходя из того, что под предприятием понимается имущественный комплекс используемый для осуществления предпринимательской деятельности и включающий все виды имущества, предназначенного для такой деятельности, следует полагать, что сторонами этого договора, либо одной из сторон являются субъекты предпринимательской деятельности. Продавцом предприятия, как правило, является его собственник, однако продавать его могут так же субъекты права хозяйственного ведения, оперативного управления, предварительно получившие согласие собственника на такую продажу. Учреждения как субъекты права оперативного управления могу продавать только те предприятия которые ранее были приобретены за счет доходов от разрешенной уставом деятельности и учтены на отдельном балансе. (п. 2 ст. 296 Г.К.)
Продавцами предприятий находящихся в государственной собственности субъектов Российской Федерации выступают юридические лица, которым предоставлены соответствующие полномочия. “Предприятия, составляющие муниципальную собственность, продаются лицами, специально назначенными органами местного самоуправления”*. Покупателями по таким договорам могут выступать физические и юридические лица, то есть дееспособные граждане и юридические лица, обладающие достаточным объемом правоспособности.
Итак, объектом договора является предприятие в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не в праве передавать другим лицам. “ В этом случае необходимо выделить две категории прав продавца, в отношении которых в гражданском кодексе предусмотрены два противоположных правила. К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, а так же принадлежащие ему на основании лицензии права на использование
___________________________________
*Закон о приватизации (ст. 10,11)
таких средств индивидуализации. Если иное не будет предусмотрено договором продажи, то эти права переходят к покупателю. Вторую категорию составляют права полученные продавцом на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, предусмотренные законом”*.
2.2. Заключение договора. Форма. Цена. Удостоверение состава.
Договор продажи предприятия считается заключенным после достижения сторонами согласия по всем существенным условиям, и его государственной регистрации. “Существенная особенность порядка заключения договора продажи предприятия по сравнению с порядком заключения договора продажи недвижимости состоит в том, что Гражданский кодекс обязывает стороны совершить определенные действия, являющиеся необходимыми и обязательными для последующего заключения договора продажи предприятия”*. В частности, Гражданский кодекс содержит правила, в соответствии с которыми удостоверяется состав продаваемого предприятия (п. 2 ст. 561). Стороны ещё до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть:
Названные документы служат обязательным приложением к договору продажи предприятия, в письменной форме путём составления одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие, какого либо из названных документов расценивается как не соблюдение формы, что влечет его не действительность (п. 2 ст. 560). Требования предъявленные к форме договора продажи предприятия следует рассматривать как специальные. Они включают в себя две группы указаний:
Несоблюдение и тех и других требований влечет недействительность
___________________________________
* Договор к-п и его виды В. В. Витрянсвий 2000 г.
* Там же стр. 269
договора.
В результате проведения инвентаризации могут быть выявлены как недостачи, так и излишки имущества. “Излишки имущества приходуются и относятся на финансовые результаты, а недостачи в пределах норм естественной убыли относятся на издержки, а сверх того на виновных лиц”*.
Бухгалтерский баланс должен быть составлен продавцом и подписан. “Аудиторское заключение должно быть составлено профессиональным аудитором, действующим в соответствии с Ф. З. от 07.08.2001 г. “Об аудиторской деятельности”“.*Аудитор может дать любое по содержанию заключение. Если покупатель согласится с ним, то оно может быть признано надлежащим основанием для заключения договора, даже если аудитор установит недостоверность учета и отчетности.
В случае приобретения государственных и муниципальных предприятий обязательным условием для оформления договора является представление покупателями-юридическими лицами учредительных документов, балансовых отчетов за последние три года, а так же справки из налоговой инспекции, если цена предприятия более 10000 минимальных размеров оплаты труда. Если покупателем по договору, цена которого превышает 2000 минимальных размеров оплаты труда, выступает физическое лицо оно так же должно представить справку из налоговой инспекции (п.3 ст. 9 Закона о приватизации).
В § 8 гл. 30 Гражданского кодекса отсутствуют, какие либо специальные правила относительно цены продаваемого предприятия, хотя, конечно же, условие о цене предприятия является существенным условием договора продажи предприятия. В этом случае подлежат применению нормы, содержащиеся в статье 555 Гражданского кодекса (о цене в договоре продажи недвижимости). Исходя из этих норм, можно сделать вывод о том, что для признания договора продажи предприятия заключенным требуется, что бы в договоре имелось согласованное сторонами в письменной форме условие о цене предприятия, которая учитывала бы стоимость всех видов имущества, входящего в состав имущественного комплекса, в том числе здании, сооружений и других объектов недвижимости, находящихся на земельных участках, включая цену передаваемых с указанными объектами земельных участков или прав на них. При определении цены предприятия должны приниматься во внимание так же права требования и долги продавца по обязательствам, связанным с соответствующим имущественным комплексом. А так же права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства
___________________________________
* CЗ Р.Ф. 2001г. №33, ст. 3422
индивидуализации продавца и его товаров, работ, услуг.
Предприятие может продаваться по одной из известных видов цен:
2.3. Государственная регистрация. Передача предприятия.
Договор продажи предприятия подлежит обязательной государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации ( п. 3 ст. 560 Г.К.). Регистрация осуществляется в соответствии с законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Эту регистрацию должны проводить учреждения юстиции в месте регистрации предприятия как юридического лица. С заявлением о регистрации договора должны обратиться обе стороны. При уклонении одной из сторон от государственной регистрации право собственности регистрируется на основании решения суда, вынесенного по требованию другой стороны (ст. 16 закона). Согласно ст. 22 закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество "зарегистрированное право на предприятия как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в единый государственный реестр”.
Следует отметить то, что в законодательстве все еще продолжается смешение понятий, предприятие-объект гражданского права и предприятие-субъект гражданского права. Статья 22 предусматривает возможность регистрации предприятия как юридического лица. Не означает ли это возможность регистрации в качестве юридических лиц других объектов гражданского права перечисленных в гражданском кодексе? Сущность государственной регистрации недвижимого имущества заключается в том, что возникновение, изменение и прекращение права собственности на объекты недвижимости предполагает обязательность не только соблюдения письменной формы, но и особой регламентируемой процедуры признания и закрепления соответствующими государственными инстанциями.
Как справедливо отмечает Б. М. Гонгало “ в элементарном виде система государственной регистрации недвижимого имущества сводится к следующему:
Эта система пока не распространяется на имущественные комплексы потому, что закон фактически пропустил предприятие как объект недвижимости.
Требование о государственной регистрации обязательно и в случае, когда договор продажи предприятия включен в другой договор, то есть когда заключается смешанный договор. Это обстоятельство специально отмечено Президиумом ВАС Р.Ф.
Документы, предоставляемые на государственную регистрацию:
Требования к документам:
____________________________________
* Б. М. Гонгало Правовое регул. оборота недвиж. имущества
* ФЗ О гос. регистрации прав на недвиж. имущ. Ст. 16,18,22
двух экземплярах.
“Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами”. ( п.3 ст. 563 Г.К.)
Передача предприятия должна осуществляться до государственной регистрации права собственности, если договором не предусмотрен иной порядок. В переданном акте указываются данные о составе предприятия, сведения о недостатках, уведомление кредиторов о его продаже. Передаточный акт составляется продавцом за его счет, то есть расходы по его составлению не должны включаться в баланс предприятия.
Передача предприятия влечет возникновение у покупателя следующих прав и обязанностей:
2.4. Права кредиторов
Отличительной особенностью договора продажи предприятия является то, что при его реализации происходит перевод на покупателя долгов предприятия то есть, как правило, предприятие обременено обязательствами перед кредиторами. Чаще всего у продавца есть долги, возникшие из ранее не исполненных договоров. Поэтому для продажи предприятия требуется согласие кредиторов. В Гражданском кодексе предусмотрены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получение их согласия на продажу предприятия, а так же последствия нарушения этого порядка. “Обязанностью сторон является письменное уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, до момента передачи покупателю этого предприятия. Не допустимо использовать в качестве уведомления публикацию в средствах массовой информации, так как оно должно быть индивидуализированным. Стороны договора должны позаботиться о наличии надлежащих доказательств выполнения своей обязанности (извещение об уведомлении)”*. Из этого смысла вытекает, что уведомление может быть сделано любой стороной, однако с практической точки зрения целесообразно, что бы это сделал продавец.
“ Объем прав кредиторов, и последствия реализации ими своих прав для сторон поставлены в прямую зависимость от исполнения продавцом и покупателем обязанности по уведомлению кредиторов о продаже предприятия”*.
______________________________________
**В.В. Витрянский стр. 271
“Кредиторам, как получившим уведомление, но не давшим согласие на перевод долга, так и не получившим такого уведомления предоставлено право требовать:
Разница состоит в том, что кредитор, получивший уведомление, может воспользоваться своими правами в течении трех месяцев со дня получения уведомления и в течении года когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю. Кроме того, как следует из п. 4 ст. 562 ГК Р.Ф. “ после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора”.
2.5. Переход права собственности
Особенности неоднородного состава предприятия как объекта гражданско-правовых сделок обуславливают сложность и громоздкость регистрации прав по поводу имущественных комплексов. Они проявляются преимущественно в том, что состав, а следовательно и стоимость предприятия постоянно изменяются причем не обязательно в сторону прибавления.
Момент передачи предприятия покупателю не совпадает с моментом перехода права собственности. Таким образом, для возникновения у покупателя права собственности на имущественный комплекс одного акта передачи не достаточно. Согласно пункту 1 статьи 564 Гражданского кодекса “право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права” Переход права собственности на предприятие обладает особенностями по сравнению с общими правилами возникновения права собственности. Эти особенности состоят в том, что возникновение права собственности может зависеть от оплаты стоимости предприятия.
Возникновение права собственности не связано с передачей предприятия.
Момент перехода права собственности может устанавливаться договором, он связан с государственной регистрацией этого договора.
“Моменту возникновения права собственности может предшествовать длительный период в течении которого предприятие находится и используется покупателем без права собственности, на основе передаточного акта. Объем полномочий покупателя на этом этапе несколько уже, чем права собственника –он вправе совершать только
_____________________________________
* Гришаев гражданское право 2000 г. стр. 228
такие сделки по распоряжению переданным имуществом, которые носят целевой характер, то есть использовать в производственном процессе, получать прибыль, за счет которой платить налоги и нести иные расходы”*.
Предоставление покупателю таких полномочий связано:
Государственная регистрация осуществляется учреждениями юстиции в месте нахождения предприятия (как юридического лица). Обращает на себя внимание то , что хотя в состав предприятия могут входить многие объекты недвижимости требуется лишь один акт государственной регистрации права собственности покупателя на предприятие в целом.
“ Что же касается отдельных объектов недвижимости, входящих в состав этого предприятия, то в отношении их осуществляется не государственная регистрация, а внесение записей в единый государственный реестр о новом владельце предприятия”*.
Правила внесение записей о сделках, объектом которых является предприятие, и права на указанные объекты определяются Министерством Юстиции Р.Ф.
“Передаточный акт является необходимым юридическим основанием для смены собственника имущества”*.
При уклонении одной из сторон от государственной регистрации перехода права собственности на предприятия наступают последствия предусмотренные пунктом 3 статьи 551 Гражданского кодекса, а именно: “сторона, необоснованно уклоняющаяся от государственной регистрации перехода права собственности, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой регистрации”. Таким образом, государственная регистрация перехода права собственности может иметь место только при участии обеих сторон. Каждая из сторон получает право обращения в суд в связи с необоснованным уклонением другой стороны от регистрации.
“ Исходя из интересов участников отношений законодатель допускает возможность установления в договоре определенного периода времени в течении которого продавец, уже передавший предприятие, будет оставаться его собственником”*
______________________________________
*Комментарий к Г.К. стр. 201
* Витрянский В.В. договор к-п и его виды
*Калпин Гражданское право 2002 г.
Такими обстоятельствами могут быть:
2.6.Особые случаи продажи предприятия
“Существенными особенностями отличается правовое регулирование отношений, связанных с продажей предприятия, при приватизации государственного или муниципального имущества, а так же при несостоятельности (банкротстве) должника. В обоих случаях нормы, содержащиеся в специальном законодательстве, имеют приоритет по сравнению с положениями гражданского кодекса, регулирующими договор продажи предприятия. Такая иерархия правовых норм установлена самим кодексом”*. Так как в соответствии со статьёй 217 Гражданского Кодекса при приватизации государственного и муниципального имущества, предусмотренные Гражданским Кодексом положения, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законом о приватизации не предусмотрено иное. Согласно пункту 3 статьи 65 Гражданского кодекса основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а так же порядок ликвидации такого юридического лица устанавливается законом о несостоятельности (банкротстве).
“Предприятие как имущественный комплекс является объектом продажи при применении такого способа приватизации как выкуп арендованного государственного или муниципального имущества”*. По видимому здесь речь идет о договорах аренды государственных и муниципальных предприятий, которые заключены с созданными трудовыми коллективами этих предприятий организациями арендаторов до введения в действие закона Российской Федерации «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации».
Значительными особенностями отличается продажа предприятия (бизнеса) организации-должника при применении к ней процедур несостоятельности (банкротства).
“В отличии от договора продажи предприятия, при продаже предприятия (бизнеса) должника Законом о несостоятельности (банкротстве) предусмотрено, что денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав предприятия”*. Таким образом, мы видим, что предприятие продается без долгов, связанных с этим имущественным комплексом, которые
____________________________________
* В.В. Витрянский Договор купли продажи и его виды 2000 г.
* Там же стр. 277
образовались до возбуждения дела о банкротстве в арбитражном суде.
Продажа предприятия (бизнеса) должника производится путем проведения открытых торгов. “Внешний управляющий обязан опубликовать объявление о продаже предприятия на открытых торгах в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению (в настоящее время –Федеральная служба по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению)”*.
При проведении торгов в форме аукциона победитель торгов и их организатор в день проведения аукциона подписывают протокол, имеющий силу договора. Если торги организованны и проведены в форме конкурса договор купли продажи подписывается победителем конкурса и организатором торгов в срок не позднее двадцати дней с даты проведения конкурса.
В отличии от покупателя по договору продажи предприятия, регулируемому Гражданским кодексом, покупатель предприятия должника в отношениях связанных с несостоятельностью, в тех случаях, когда основной вид деятельности осуществляется только на основании лицензии, вместе с предприятием приобретает преимущественное право на получение соответствующего разрешения.
____________________________________
* В.В. Витрянский Договор купли продажи и его виды стр. 228
2.7. Образец договора
Договор купли-продажи предприятия
г._________________ «___»_____________200_г.
______________________________________________________________
именуемое в дальнейшем «Продавец» в лице________________________
действующего на основании______________________с одной стороны и
______________________________________________________________
именуемое в дальнейшем «Покупатель» в лице______________________
действующего на основании_____________с другой стороны, заключили
настоящий договор о следующем.
1.Предмет договора
1.1. Продавец предлагает в собственность, а Покупатель покупает предприятие___________________________________________________
в целом как имущественный комплекс.
2. Условия договора
2.1. Права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие индивидуализации Продавца и его товаров переходят к Покупателю.
.2. Права на использование средств индивидуализации Продавца и его товаров, принадлежащие ему на основании лицензии №___________
зарегистрированной «__»__________200_г., переходят к Покупателю.
2.3. Права Продавца на занятие_________________________________
деятельностью, полученные им на основании лицензии, не передаются Покупателю.
3. Состав и стоимость предприятия
3.1. Состав продаваемого предприятия определен в соответствии с прилагаемым к настоящему договору инвентаризационным актом и включает в себя:________________________________________________
______________________________________________________________
3.2. Стоимость предприятия определена в соответствии с прилагаемыми и рассмотренными сторонами документами:
Определенная таким образом стоимость в сумме составляет___________
______________________________________________________________
4. Порядок расчетов
4.1. Расчеты между Покупателем и Продавцом происходят в следующем порядке:____________________________________________
______________________________________________________________
5. Обязательства и ответственность сторон
5.1. Продавец письменно уведомил всех кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, о продаже предприятия. Все кредиторы дали согласие на перевод долга и прислали письменные уведомления об этом, которые передаются Покупателю.
.2. Поскольку в состав предприятия включены обязательства, исполнить которые Покупатель не в состоянии до получения им соответствующей лицензии, Продавец несет солидарную ответственность перед этими кредиторами. Покупатель обязуется предпринять все необходимые действия для получения соответствующей лицензии и своевременного исполнения указанных обязательств.
.3. Передача предприятия Продавцом Покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия; сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности, по передаче которого не исполнены из за его утраты.
5.4. Подготовка предприятия к продаже, включая составление и представление передаточного акта, является обязанностью Продавца и осуществляется за его счет.
.5. Предприятие считается переданным Покупателю со дня подписания сторонами передаточного акта. С этого момента на Покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения имущества, переданного в составе предприятия.
6. Права сторон
6.1. Право собственности на предприятие переходит к Покупателю и подлежит регистрации непосредственно после передачи предприятия Покупателю. Момент перехода права собственности на предприятие определяется моментом государственной регистрации этого права.
6.2. Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов Продавца, которые небыли указаны в настоящем договоре или передаточном акте, если Продавец не докажет, что Покупатель знал о таких долгах во время заключения договора и передачи предприятия.
.3. Продавец в случае получения от Покупателя уведомления о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствия отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить Покупателю недостающее имущество.
.4. Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения (изменения) настоящего договора и возвращения того , что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие в виду недостатков, за которые Продавец отвечает, непригодно для целей, указанных в настоящем договоре. Эти недостатки не устранены Продавцом на условиях, в порядке и сроки, которые установлены в соответствии с действующим законодательством Р.Ф., либо устранение таких недостатков невозможно.
7. Заключительные положения
7.1. Настоящий договор подлежит регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Договор составлен в ___ экземплярах, которые имеют одинаковую юридическую силу.
8. Юридические адреса, платежные реквизиты и подписи сторон
Продавец Покупатель
Для юридического лица
_____________________________ _____________________________
(полное наименование юридического лица) (полное наименование юридического лица)
_____________________________ _____________________________
(юридический адрес) (юридический адрес)
_____________________________ _____________________________
(банковские реквизиты) (банковские реквизиты)
_____________________________ _____________________________
(должность, Ф.И.О.) (должность, Ф.И.О.)
_____________________________ _____________________________
(подпись) (подпись)
М.П. М.П.
Для физического лица
Ф.И.О._______________________ Ф.И.О.________________________
Адрес________________________ Адрес________________________
Дата рождения_________________ Дата рождения_________________
Место рождения_______________ Место рождения________________
_____________________________ ______________________________
Паспорт______________________ Паспорт______________________
(серия, номер) (серия, номер)
ИНН_________________________ ИНН_________________________
Подпись______________________ Подпись______________________
3. Актуальные проблемы гражданского права
3.1. Предприятие как объект гражданского права
Гражданский кодекс закрепил имущественные комплексы в качестве самостоятельного объекта имущественных прав, поименовав их предприятиями, раскрыл содержание понятия предприятия и выделил в отдельные параграфы регулирование обстоятельств связанных с продажей и арендой предприятий. При этом едва ли можно утверждать, что состоявшееся нормативное регулирование позволяет решить многие проблемные ситуации, возникающие в деловой практике относительно предприятий. Сегодня существуют разные взгляды на предприятие как объект гражданского права. Что же касается судебной практики, то и она, не сформировала устойчивого отношения к предприятию. Изучение процессуальных актов показывает, что внимание арбитражных судов привлекается к предприятию, главным образом в связи со спорами о приватизации. В вязи с этим не безынтересно, что именно считается предприятием в нашем праве. В соответствии с пунктом 1 статьи 132 Гражданского кодекса “предприятием является имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности”* и в целом относящийся к недвижимости. В состав предприятия входят все предназначенные для его деятельности виды имущества. “Эти постановления дают понять, что наше законодательство отказалось от признания предприятия субъектом правовых отношений. В основе такого подхода концепция в соответствии с которой предприятие определяется как имущественный комплекс и в качестве средства для хозяйственной деятельности признается только объектом гражданских прав”*. С точки зрения Романова О.Е. такое понимание идет в разрез с выгодой предпринимателей так как “ответственность по обязательствам всякий из них имеет интерес ограничить по обязательствам связанным с эксплуатацией отдельного вида предприятия, только имуществом, входящим в его состав”*. Так или иначе но закон не допускает юридического раздвоения предприятия вполне обоснованно: объект права не может быть одновременно правовым субъектом так как тот кто находится в обладании стороннего лица не свободен сам совершать сделки.
Нужно однако оговориться что наряду со статьей 132 ГК термин «предприятие» используется в Гражданском кодексе и применительно к организациям которые не имеют права собственности на закрепленное
_____________________________________
*ГК ст. 132
*Е.А. Васильев «Гражданское и торговое право» стр. 112
*О.Е. Романов «Актуальные проблемы гражданского права» стр. 209
имущество и пользуются им на праве хозяйственного ведения. Они именуются государственными или муниципальными унитарными предприятиями.
В разграничении понятий «предприятие» и «юридическое лицо» Гражданский кодекс не совсем последователен. Это видно из статьи 300 ГК которая упоминает о праве собственности на унитарное, в отличии от пункта 5 статьи 113 и пункта 8 статьи 114, говорящих о правах собственника не на сами юридические лица, а только на закрепленное за ними имущество. Думается подобное смешение понятий является ошибочным и недопустимым. Толкование приводит к выводу о том , что в статье 300 Гражданского кодекса под правом собственности на унитарное предприятие следует понимать лишь право собственности на их имущество.
Вернемся к предприятию как объекту гражданского права. По прочтении определения, которое дается ему законом не становится ясно какую именно совокупность имущества нужно признавать предприятием. Уместно ли видеть в предприятии нечто большее, чем имущественную массу? Следует ли считать предприятием все используемое в коммерческой деятельности имущество предпринимателя в комплексе или только определенную его часть? Прежде необходимо понять допустимо ли сведение предприятия только к имуществу или предприятие это живое дело, основанное на некотором имуществе. “В основе всякого дела лежит имущество. Гражданское право регулирует отношения, опосредующие имущественный оборот, деятельность же приносящая прибыль относится к области экономических наук, сообразуясь с этим нужно подходить к предприятию. С юридической позиции о предприятии можно рассуждать похожим образом. Предприятие в силу присущих ему свойств чаще всего не простаивает, а работает, при этом его состав неизбежно меняется, но в существенные для права моменты не имеет значения, прерывалась ли работа предприятия”*. Отсюда можно сделать вывод, что в юридическом смысле важно лишь то что бы предприятие было пригодно к ведению дела, для которого оно предназначено. Таким образом в предприятии, если понимать его в юридическом смысле, нельзя усмотреть больше чем имущественную совокупность определенно организованную для предпринимательства.
Приведенные соображения в целом позволяют поддержать В.С. Ема о том, что законодатель конструируя модель договора продажи предприятия имел ввиду:”продавец как «лежачего» предприятия так и предприятия являющегося «живым» бизнесом”*. Отсюда следует что
___________________________________
*Романов О.Е. «Пробелы гр. права» стр. 211
*Ем В.С. «Договор продажи предприятия как форма отчуждения»
положения статьи 132 Гражданского кодекса о том что предприятием является используемый имущественный комплекс, понимать в буквальном смысле нельзя.
В литературе последнего времени были обозначены и иные подходы к пониманию предприятия. Самым ярким примером может послужить мнение С. Зинченко и В. Лапача которые, размышляя о предприятии, исходят из убеждения, что Гражданский кодекс использует термин «предприятие» не только в отношении унитарных предприятий, но и для обозначения всякой коммерческой организации. Здесь я придерживаюсь точки зрения Романова О.Е., который утверждает что это не правильно. Так как, в виду того что предприятие в целом закон признает недвижимостью, а право собственности на недвижимость возникает только после государственной регистрации этого права, то появляется проблема с переходом права собственности на имущество вносимое в уставной капитал учреждаемого юридического лица.
В видах решения этой проблемы авторы предлагают возложить регистрацию юридических лиц и недвижимого имущества на один и тот же государственный орган. Правилен ли этот взгляд на предприятие? Романов утверждает что нет так как “по законодательству количество и стоимость имущества могущего находиться в собственности граждан и юридических лиц не ограничивается (статья 213 ГК). Значит хозяйствующий субъект может иметь на правах собственника имущество не только в пределах одного населенного пункта, но так же расположенное в разных регионах страны и за её пределами”*. К примеру АО могут принадлежать автозаправка в одном городе и деревообрабатывающий завод в другом. Эксплуатируются эти объекты независимо друг от друга. Поскольку переместить эти объекты без разрушения невозможно, каждый из них является недвижимостью. Поэтому употребление одного термина «предприятие» применительно к разным совокупностям имущества допущено законодателем неоправданно.
Резюмируя, изложенные соображения, можно заключить что “Предприятие это включающий в себя недвижимость и по средствам этой недвижимости обособленный комплекс имущества соединенного собственником в целях предпринимательской деятельности, достаточный для основания и ведения экономики самостоятельного менового хозяйства”*.
________________________________________
*О.Е.Романов «Проблемы гражданского права»
*Там же стр. 233
Заключение
Итак, я рассмотрела основные положения, касающиеся договора продажи предприятия. Конечно, в рамках курсовой работы невозможно охватить весь тот огромный массив информации, имеющей отношение к данному договору. Но такая задача и не ставилась. Мною были изложены традиционные взгляды на понятие и сущность договора. Даны представления о содержании и стадиях заключения договора, а так же рассмотрены основания изменения и расторжения договора продажи предприятия.
Хочется отметить что, несмотря на то, что термин «предприятие» появился давно, но и сегодня ряд вопросов, в рамках теории, являются дискуссионными. Возможно, это связанно со сложностью самого предприятия, как объекта гражданского права. Сегодня, в нашей юридической доктрине, существуют разные взгляды на предприятие, и даже судебная практика не сформировала устойчивого отношения к предприятию. Так что же всё-таки такое предприятие? Об этом говорит и О.Е.Романов, пришедший к выводу о том, что: Предприятие –это включающий в себя недвижимость и по средствам этой недвижимости обособленный комплекс имущества соединенный собственником в целях предпринимательской деятельности, достаточный для основания и ведения экономически самостоятельного менового хозяйства.
Необходимо сделать несколько замечаний. В юридической литературе было высказано что предприятие, как объект, вещью даже сложной не является. Здесь я полностью поддерживаю мнение О.Е.Романова, который считает, что соглашаться с этим нельзя. Тем более что в нашем законодательстве предприятие прямо называется вещью (статья 607 ГК). Но если предприятие вещь, то какой если не сложной она является? По традиции сложной вещью считают некоторую вещную совокупность. Отсюда следует что предприятие подходит под определение сложной вещи, данное в статье 134 ГК.
Список использованной литературы
1. Гражданский кодекс Р.Ф.
. Комментарий к ГК.
. СЗ Р.Ф. 1997г. №30
. СЗ Р.Ф. 2001г. №33
. ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» от 11. 04. 2002 №36
. Гангало Б.М «Правовое регулирование оборота недвижимого имущества»
. Витрянский В.В. «Договор купли продажи и его отдельные виды» 2000г.
. Е.А. Васильев «Гражданское и торговое право»
. В.С. Ем «Договор продажи предприятия как форма отчуждения»
. А.П. Сергеев «Гражданское право» ч. 2
. Гришаев «Гражданское право» 2000г.
. Калпин « Гражданское право» 2002г.
. О.Е. Романов «Актуальные проблемы гражданского права» 2003г.