Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Вопрос 1. Предмет общей теории государства и права, её место и роль в системе общественных и юридических наук.
ТГП развивается уже достаточно давно. Выделяется несколько этапов её развития.
На начальном этапе ТГП рассматривается ещё не как наука,но уже как система научных знаний. Таковой её видели учёные Древней Греции и Рима: Модестин, Ульпиан и прочие.
Уже как самостоятельная наука ТГП возникает в средневековой Европе, во времена усиленной рецепции Римского права, когда и были впервые предприняты попытки объяснить её необходимость. Например среди них выделяли: урегулирование торгово-экономических отношений.
В 13 веке зародилась наука о праве. Как система обобщений, теоретических знаний. Первая работа в этой сфере принадлежат Дюрантесу (Speculum juridica), которая положила начало многочисленным сочинениям о нормах права. Занимались этим и университеты (Болонский).
В 17-18 ТГП становится наукой, дисциплиной, обязательной для изучения во всех университетах – «Энциклопедия права»
Наряду с ЭП читается курс философии права, тк учёных не удовлетворяет теоретическая основа права, Также естественное право.
В России курс ЭП читал Десницкий, Шершеневич, Коркунов,Трубецкой,Капустин, Зверев,Куницын…
В 19 веке возникла социология права (Муромцев, Новгородцев).
На третьем этапе развития (после революции 17 года) – создание нового курса теории права (Стучка, Крыленко,Пошуканис).С 30 годов закрепляется и догматизируется марксистская теория.
В 1939 году – на первом съезде советских юристов – задача создания курса ТГП.(Вышинский)
1947 первый учебник ТГП
Объект ТГП – это государство, право и некоторые близкие к ним явления(правосознание, психология личности).Предмет ТГП – изучение общих закономерностей развития, функционирования государства и права. В учебнике под ред.Матузова и Малько предмет ТГП можно поделить на две группы:
1.предметом являются наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, а именно:
- возникновение г и п
-смена их исторических типов
-развитие их сущности
-эволюция форм государства и права
-построение системы органов г и п
-функции г и п
-развитие юридической науки ТГП.
2.предметом тгп также является система понятий юриспруденции, которые пронизывают все юридические науки. ТГП обобщает понятия, использующиеся в юриспруденции, создаёт их и обогащает. При этом. Вырабатываемые понятия- основа для всей юриспруденции. К таким понятиям можно отнести: право, источники права, отрасль, субъект и объект права, правоспособность, дееспособность и т.д.
Особенностью предмета ТГП является и то, что и г и п исследуются во взаимосвязи, как дополняющие друг друга социальные институты.
ТГП , находясь в системе гуманитарных наук, тесно взаимодействует с философией, политологией, экт, социологией, психологией, этикой, историей. С помощью философии вырабатываются мировоззренческие позиции тгп. Научное познание г и п требует использования философских положений об общих законах развития природы, общества, мышления. Тгп использует философские методы: метафизику и диалектику…
Используя данные политологии, тгп рассматривает гос-пр явления в контексте политической среды.
По отношению к отраслевым юридическим наукам тгп выступает как обобщающая категория.
Вопрос 2. Методы общей ТГП. Понятие, виды, характеристика.
Методология –совокупность приёмов и методов, используемых для изучение данной науки.
Система методов изучения ТГП достаточно обширна. При этом, все методы можно разделить на несколько групп:
Среди Всеобщих выделяют метафизику (рассматривающую г и п как вечные и неизменные институты, глубоко не связанные друг с другом и с иными общественными явлениями) и диалектику, в которой выделяется материалистический подход ( всякое явление рассматривается в развитии, в конкретной обстановке) и идеалистический среди которого субъективный идеализм: существование г и п – человеческий разум и объективный идеализм – существование г и п – божественный разум.
Общенаучные методы – не охватывают всё научное познание, а применяются лишь на его отдельных этапах. Анализ: означает деление гос-пр явления на части. Синтез:наоборот объединение его составных частей. Системный подход: раскрытие целостности объекта, выявление многообразных типов связей в нём. Этот подход даёт возможность рассматривать в качестве системного явления гос.аппарат… Функциональный подход: выяснение форм воздействия одних социальных явлений на другие.метод даёт возможность познать функции гос-ва и его отдельных органов… метод социального эксперимента: проверка проекта решения с целью предотвратить ущерб от ошибочных вариантов правового регулирования. (введение в 9 регионаз суда прис засед)
Частнонаучные методы – приёмы, которые выступают следствием усвоения тгп научных достижений технических, гуманитарных, естественных наук. Социологический метод анкетирования, опросы. Статистический – количесвенные показатели массовых повторяющихся гос-прав явлений. Кибернетический, Математический.
Юридические методы: Формально-юридический: позволяет определять юр.понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию. Сравнительно-правовой:позволяет сопоставлять различные правовые системы либо их отдельные элементы в целях выявл их общих свойств и особенностей.
Вопрос 3 Власть и природа социальных норм в догосударственном обществе.
Государство существовало не всегда. История знает период догосударственности. Общество возникло гораздо раньше государства.
Первобытно-общинный строй был самым длительным этапом в истории человечества. В современный период одни учёные считают, что первый человек появился 1,5 миллиона лет назад, другие исследователи называют более поздние даты – 40 тысяч лет назад. Верхняя же грань колеблется в пределах последних 5-6 тысяч лет, различаясь на разных континентах. В Африке – на рубеже 3 и 4 тысячелетия до н.э., в Америке – в 1 тысячелетии н.э.и т.д.
Первобытное общество представляло собой целостный организм, характеризующийся определённой системой управления и регулирования поведения людей про помощи общих правил.
Для первобытно - общинного строя были характерны следующие черты:
-социальная организация общества – семейная община, род, в основе которой – кровнородственные связи Строгая система разделения труда, пищи, брачно-семейных отношений. Такую социальную организацию определяют как родовой строй.
-ведение присваивающего хозяйства (рыболовство, охота, собирательство), наличие лишь примитивных орудий труда, не способность выжить без помощи рода самостоятельно. Отсутствие прибавочного продукта. Нет разделения на бедных и богатых, все равны.
- экономическое равенство обуславливало и политическое равенство. И мужчины и женщины равны и имеют право участвовать в обсуждении и решении проблем рода.
Родовой строй знал и властные институты. Общественная власть в то время обладала следующими чертами:
Социальные нормы в тот период уже получили своё развитие. В настоящее время их принято называть мононормы. Так как в них произошло слияние норм права, морали, ритуальные нормы, экономические. Право было одновременно и обязанностью. Например, естественное разделение функций в трудовом процессе между мужчиной и женщиной рассматривались одновременно и как производственный обычай, и как требование нравственности, и как веление первобытной религии.
Социальные нормы догосударственного периода:
1.регулировали отношения между людьми
2. реализовывались в виде обычаев
3. существовали в поведении и сознании людей, не имея письменного выражения
4. обеспечивались силой привычки, мерами убеждения и принуждения
5. имели в качестве ведущего способа регулирования запрет
6. были продиктованы естественно-природной основой присваивающего общества
7. выражали интересы всех членов рода
Энгельс в книге «Происхождение семьи, частной собственности и государства» отмечал, что родовой строй был оптимальным, так как отсутствовала эксплуатация, неравенство и т.п. Однако спустя время родовой строй был низложен.
Вопрос 4 Основные причины и закономерности возникновения государства.
О причинах происхождения государства говорится в разных теориях (теологическая, договорная, патриархальная, насилия). На процесс происхождения государства действительно влияло много факторов: социально-экономические, психологический, военно-политические и т.д. Разложение первобытнообщинного строя в различных исторических особенностях имели свои специфические черты.(На Востоке, в Афинах, у славян).Однако существуют одинаковые принципы, признаки, причины разложения родового строя и образования государства. Первобытно-общиный, родовой строй, несмотря на его «демократические» принципы и оптимальность, был низложен. Причины кроются в экономике:
Таким образом разложение родового рода – сложный, долговременный процесс. При этом необходимо наличие всех факторов: экономических, социальных и психологических – готовность родового строя к переходу на другую ступень организации общества.
5. Своеобразие образования государств у афинского, германского, римского и славянского народов.
Формирование государства – длительный процесс, который у различных народов мира шёл разными путями.
Энгельс в совей работе «Происхождение семьи, частной собственности и государства» выделяет 3 основных пути образования государства: В Афинах, в Риме, у Франков и у Славян. По его мнению для Афинского государства характерен чистый, классический путь образования государства, то есть это государство, которое появилось естественным путём, без существенного влияния внешних факторов. Афины - древнегреческий тип государства. В целом древнегреческие государства, развиваясь, имеют определённые особенности:
1.Благоприятный климат способствует раннему возникновению частной собственности. Рост производительности труда, появление прибавочной стоимости привели к тому, что появилась возможность обмена и накопления богатства, что в свою очередь привело к возможности использовать труд одних в интересах других, что послужило причиной появления рабства. Рабство в Афинах – основа производства
В этих условиях первобытно - общинная структура общества утратила свою важность, она не могла справиться с нахлынувшими проблемами неравенства и т.п. Это приводит к изменению брачно – семейных отношений: матриархат сменяет патриархат, а его, в конченом итоге, моногамия.
2.Велика политическая роль городов. Они уже на ранних этапах развития выступают центрами политической жизни в Греции. Это характеризует высокое развитие рабовладельческого способа производства.
3.Др.Греческие государства небольшие по территории. Это вызвано рядом причин: географических, социальных (государства образуются на основе родовых общин). Не было условий для увеличения территорий и развития внутреннего рынка.
Таким образом формирование государственных институтов в Афинах происходит закономерно и естественно. В основе этого процесса – разложение первобытно - общинного строя.
Процесс образования государства в Риме во многом аналогичен процессу в Афинах. Но в отличие от Афинского, Римское государство превратилось в могущественную масштабную единицу. Процесс образования государства достаточно закономерен, начинается с объединения римских племён. Территория Рима весьма благоприятна и для земледелия и для скотоводства. Рано создаются условия для развития частнособственнических отношений. Быстрым темпом осуществляется процесс имущественной дифференциации. На возникновение Римского государства повлияла борьба плебеев с патрициями. Плебеи лично свободны, некоторые из них были богаты и состоятельны, однако не обладали политическими правами. Конфликт плебеев и патрициев приводит к проведению некоторых реформ, направленных на уравнение в правах. В результате римские граждане поделены по имущественному цензу. проведена избирательная реформа. В результате вся власть сосредоточена в руках богатой части населения, происходит отделение публичной власти от населения: мы рассматриваем это как признак государства. Процесс образования государства в Риме реализуется естественным и законным путём, но процесс этот ускорен борьбой плебеев и патрициев за уравнение в правах. В основе процесса – разложение первобытно – общинного строя.
У Франков происхождение государства основано не только на внутренних процессах разложения первобытно- общинного строя, но и на внешних завоеваниях северных провинций римской империи.
Вопрос образования государства у славян является достаточно спорным. Существует 2 основные концепции – норманская (Байер, Миллер, Шлёцер). В 20 веке Титов, Тихомиров предложили аргументы, ставящие эту теорию под сомнение:
-у теории ненаучное основание (Нестор – не летописец)
-по свидетельствам археологов развитие славян выше варягов и т.п.
Образование государства – это объективные процесс, предполагающий достижение обществом определённого уровня развития, экономического, социального, политического. Соответственно призвание отдельных лидеров будет не достаточно для образования государства. Анализ различных теорий позволяет сделать вывод о том, что процесс образования государства связан с естественным и закономерным путём в результате сложного и длительного развития общества, трансформации родоплеменных органов в государственные, не прослеживается существенного влияние внешнего фактора на процесс образования государства.
6. Вопрос об Азиатском способе производства и специфика возникновения государства на его основе.
Среди древневосточных государств выделяют Древний Вавилон, Индию, Китай, Японию. Корею, Древний Египет. Эти государства расположены в долинах крупных рек: Нил, Тигр, Евфрат, Амударья, Инд, Ганг, Сырдарья.
Происхождение государства осуществляется специфическим путём, его принято называть «азиатский способ производства».
Во избежание разлива крупных рек и засух, требуется строительство ирригационных сооружений: оросительных и осушительных каналов, дамб и т.д. Данное строительство требует организации коллективного труда, вовлечения в трудовую деятельность значительного числа людей. Важно учитывать, что организация коллективного труда предполагает выделении группы профессиональных управленцев. Соответственно, власть в Древнем Востоке появляется на более раннем этапе, нежели происходит имущественное расслоение в обществе. В целом для Древневосточных государств характерны следующие признаки:
В целом, древневосточные государства развиваются медленно, здесь в течение длительного времени сохраняются пережитки родоплеменного строя. На появление государства оказывает влияние выделение публичной власти, которая основывалась на необходимости организации коллективного труда.
7. Теории происхождения государств: теологическая, договорная, психологическая, патриархальная, насилия. Их оценка.
Теологическая теория получила распространение во времена средневековья. основателем считается Фома Аквинский, также Аврелий Августин. В современных условиях эту теорию развили идеологи исламской религии, католической церкви ( Жорж Маритен), представители неотомизма (Дабен, Месснер). По мнению представителей данной доктрины, государство – продукт божественной воли, в силу чего государственная власть вечна и незыблема, зависит главным образом от религиозных организаций и деятелей. Непослушание государственной власти может расцениваться как непослушание Всевышнему. Придавая государству и государственной власти божественный ореол, теория поднимала их престиж, способствовала утверждению в обществе порядка, согласия, духовности.
Патриархальна теория Наиболее известные представители: Аристотель, Р.Фильмер, Н.К.Михайловский. Эти учёные обосновывают тот факт, что люди – существа коллективные, стремящиеся к взаимному общению, приводящему к возникновению семьи. В последующем развитие и разрастание семьи приводит в конченом счёте к образованию государства. Таким образом, государство – продукт разросшейся семьи, это своеобразная большая семья. Отсюда власть патриарха – есть продолжение неограниченной власти отца. Всякое сопротивление такой власти недопустимо. Лишь отеческая забота монарха способна обеспечить необходимые для человека условия жизни. Как и отец в семье, так и монарх в государстве не выбирается, не назначается и не смещается подданными, ибо они – его дети.
Однако и сейчас нисколько не умаляется первоначальная роль семьи в становлении государства. С одной стороны, появление в ходе неолитической революции больших семей общинников-земледельцев – основного звена раннеклассового общества, с другой – династическое присвоение должностей в первичных городах-государствах – это вполне реальные процессы. Соответственно, эта теория отражала какие-то реальные стороны общественной жизни, но преувеличивала их и придавала этим сторонам универсальное и определяющее значение.
Значительной теорией происхождения государства стала договорная теория, получившая широкое распространение в 17 18 веках. Сторонники: Гроций, Спиноза, Локк, Гоббс, Руссо, Радищев. В договорной теории государство возникает как продукт сознательного творчества, как результат договора, в который вступают люди, находившиеся до этого в естественном, первобытном состоянии. Государство- это сознательное объединение людей на основе договора между ними, в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству. В итоге у правителей и общества возникает комплекс взаимных прав и обязанностей и соответственно – ответственность за их невыполнение. Граждане обязаны соблюдать законы, платить налоги, но в свою очередь имеют право на защиту своих прав, свободы, а в случае злоупотребления правителями властью – расторгнуть договор с ним путём свержения.
Представители психологической теории – Л.Петражицкий, Г.Тард, З.Фрейд связывают появление государства с особым свойством человеческой психики: потребность людей во власти над другими людьми, стремление подчиняться и подражать. Причины происхождения государства заключались в тех способностях, которые первобытный человек предписывал шаманам, колдунам. Их магическая сила, психическая энергия создавали условия для зависимости сознания членов общины от вышеназванной элиты общества. Именно из их власти возникает власть государственная. Вместе с тем существуют люди, которые не согласны с властью. Для удержания в узде подобных психических качеств и возникает государство. Государство по мнению представителей данной теории – продукт разрешения психологических противоречий между инициативными личностями, способными к принятию ответственных решений, и пассивной массой, способной лишь к подражательным действиям, исполняющим данные решения.
Теория насилия обоснована в трудах Гумпловича, К.Каутского, Е.Дюринга. Причину происхождения государства они видели в военно-политических факторах – насилии, порабощении одних племён другими. Для управления завоёванными народами и территориями нужен аппарат принуждения, которым и стало государство. Государство – не итог внутреннего развития общества. а навязанная ему извне сила. С одной стороны, эти факторы не нужно отвергать. Элементы насилия сопровождали возникновение многих государств: древнегерманского, древневенгерского. Но важно помнить, что степень насилия была разная. Поэтому насилие – лишь одна причина возникновения государства и далеко не сама определяющая.
8. Сущность государства. Классовое и общечеловеческое в государстве.
Раскрыть сущность государства – значит выявить то главное, определяющее, что обусловливает его объективную необходимость в обществе, уяснить, почему общество не может существовать и развиваться без государства.
При рассмотрении сущности государства важно учитывать два аспекта:
1.то, что любое государство есть организация политической власти (формальная сторона)
2.то, чьим интересам служит данная организация (содержательная сторона).
Главное в сущности государства – его содержательная сторона, то, чьи интересы оно осуществляет, какие приоритеты указывает в своей политике. В этой связи можно выделить общефилософский, классовый, общечеловеческий, религиозный, национальный, расовый подходы к сущности государства.
Хронологически первым выступает классовый подход, в рамках которого государство можно определить как организацию политической власти экономически господствующего класса. Здесь государство используется в узких целях, как средство для обеспечения интересов господствующего класса, слоя, социальной группы. Рабовладельческие, феодальные, раннебуржуазные, социалистические государства во многом выступают классовыми.
С общефилософской позиции государство – это определённое явление, отличное от других политических и общественных явлений. Гегель говорил: « Государство – это действительность нравственной идеи, нравственный дух, как очевидное самой себе ясная, субстанциональная воля, которая мыслит и знает себя. и выполняет то, что она знает.» Более прогрессивным является общечеловеческий подход, в рамках которого государство рассматривается, как организация политической власти, создающая условия для компромисса интересов различных классов и социальных групп. Здесь государство используется в более широких целях, как средство для обеспечения интересов всего общества. Гумплович: «Государство – естественно возникшая организация властвования, предназначенная для охраны правопорядка». Государство не занимает однозначной классовой позиции, используется как арбитр, согласующий в разнородном обществе конфликты, споры. Такое государство является идеалом и в современном мире таких примеров не существует, но есть ряд стран, добившихся определённых успехов на этом пути. ( Германия, Швеция, Франция, США…)
В рамках религиозного подхода государство можно определить как организацию политической власти, содействующую преимущественному осуществлению интересов определённой религии. католический Ватикан, исламские Пакистан, Иран, Ливия, Судан в своей политике руководствуются религиозными началами.
В рамках национального подхода государство определяется как организация политической власти, содействующая преимущественному осуществлению интересов титульной нации за счёт удовлетворения интересов других наций, проживающих на территории данной страны. Пример: Латвия, Эстония, которые провозгласив себя демократическими правовыми государствами, проводят политику в интересах коренных народов, ущемляя интересы других наций. ( избирательные ограничения, закрытие русскоязычных школ, знание языка коренной нации). В рамках расового подхода государство определяется как организация политической власти, содействующая осуществлению интересов определённой расы за счёт удовлетворения интересов других рас, проживающих на территории данного государства. Пример: ЮАР в период режима апартеида: расовая дискриминация в отношении коренного населения и против переселенцев из Индии.
Сейчас популярной становится концепция юридизации государства, государство – особая организация власти, опирающейся на большинство. Важными являются категории прав человека. И суть государства при этом подходе состоит в том, чтобы определить его арбитражную природу. Различные социальные слои имеют разные интересы и на государство возлагается миссия сбалансировать эти интересы, постараться обеспечить такое развитие общество, которое позволяло бы постоянно развиваться.
12. Государство и общество. Их соотношение
Общество в широком значении – совокупность исторически сложившихся форм совместной деятельности людей, в узком – исторически конкретный тип социальной системы, определённая форма социальных отношений.
Общество и государство - понятия не совпадающие. Первое шире второго, так как существует множество негосударственных структур: политические партии, движения, трудовые коллективы, профсоюзы, органы местного самоуправления. Государство есть лишь политическая часть общества, его элемент. Однако в обществе оно занимает центральное положение. По характеру государства можно судить о характере общества. Государство выступает как средство управления, ведения общих дел, а также как орудие подавления и насилия. Хронологические рамки государства и общества также не совпадают. Общество возникло гораздо раньше и история знает время существования общества в догосударственный период.
С появлением государства начинается сложная история его взаимодействия с обществом. Как форма организации общества и управляющая система, государство должно выполнять функции в интересах большинства граждан, однако государство может играть и деструктивную роль – возвышаться над создающим его обществом, служить лишь интересам небольшой правящей элиты.
Воздействие общества на государство принято считать прямой связью, а государства на общество – обратной. Важно запомнить одно, государство не может существовать без общества, оно является лишь инструментом для оптимальной жизни общества ( в идеале).
9 вопрос Государственная власть и её свойства.
Вообще, власть – сложный феномен, проявляющийся в различных формах и методах её осуществления. Одни авторы рассматривают власть как определённую функцию, присущую любому коллективу, другие – как волевое отношение властвующего и подвластного субъектов, третьи – как способность властвующего навязывать волю другим лицам, четвёртые – как организованную силу, способную подчинять воле определённой социальной общности других людей. Зачастую под властью понимается государство или его органы, осуществляющие власть.
Под социальной властью можно понимать присущее всякой общности людей отношение господства и подчинения между субъектами, опирающееся на принуждение. Социальная власть неотъемлема от любой общности людей. Это – важнейшее средство функционирования социальных структур и институтов. Она придаёт обществу целостность, управляемость, служит фактором организованности и порядка
Государственная власть – сложное явление, представляющее собой разновидность социальной власти. Входит в состав политической власти, является понятием более узким, чем власть политическая. Субъектом гос.власти выступает прежде всего государство, обладающее принудительным правом. Для гос.власти характерна определённо структурированная система органов, предполагается создание специального аппарата. Особенности государственной власти:
-монополия государства на создание законов – видов нормативно-правовых актов, источников права, издаваемых только государством и регламентирующих наиболее важные стороны общественной жизни.
-гос.власть использует различные способы воздействия на людей: принуждение, убеждение, прямое насилие, законный авторитет и т.д.
-гос.власть обладает монопольным правом на аппарат принуждения
-распространяется на всё общество
-носит публично-политический характер
-осуществляется специальными лицами
-осуществляет систему налогов
-организует население по территориальному признаку
-характеризуется легитимностью и легальностью (легальность – юридическое обоснование власти, её соответствие правовым нормам, юридическая характеристика, легитимность – доверие и оправдание власти, нравственная характеристика)
- субъект и объкт власти обычно не совпадают, властвующий и подвластные чаще всего отчётливо разделены
В реальности гос.власть отождествляется с властью гос.аппарата, в центре которого бюрократия. её признаки:
1.профессионализм
2.замкнутость
3.карьеризм
4.множество привилегий
5.действие писанных и неписанных законов.
Формы гос. власти различны. Ещё в древности Платон выделял понятийный аппарат гос. власти. Среди которых: монархия, олигархия, аристократия, демократия, охлократия, плутократия, геронтократия и др.
Любая политическая деятельность так или иначе связана с гос. властью. Самое существенное в государстве – не возможность объединения людей, не территория, а обладание властью Поэтому чрезвычайно важным для всего общества является создание чёткого, бесперебойно работающего правового механизма образования и осуществления государственной власти.
13.Механизм государства. Понятие и структура.
В.В.Копейчиков был первым разработчиком термина Механизм государства. Сегодня МГ – это вся система органов государства, включающая собственно властные органы ( обладающие властью по отношению ко всему населению) и органы руководства гос.учреждениями, предприятиями, которые обладают властными полномочиями лишь в ограниченных возможностях. Также МГ можно определить как систему властных органов, связанных организационностью и единством деятельности.
Зачастую под МГ понимают государственный аппарат в широком смысле. Однако нельзя понимать Г как все органы, или как органы. осуществляющие властные полномочия.
МГ – та реальная, организационная и материальная сила, располагая которой государство может проводить ту или иную политику. Структура МГ зависит от типа государства. на Древнем Востоке структура проста: монарх и его полномочные представители, осуществляющие всю полноту власти на определённой территории. В рабовладельческих античных государствах добавляется больше властных органов (зачатки разделения властей). В феодальном государстве – главный монарх, система гос органов нецентрализованна в раннефеодальной монархии. С 18 века получает популярность концепция разделения властей.
МГ – основной субъект осуществления государственной власти. понятие МГ позволяет выделить ряд признаков, характеризующих эту категорию:
Соответственно, механизм государства – сложное явление, невключающее в свою структуры политические партии, иные общественные организации. МГ на различных этапах истории развития имеет свои особенности, структуру. В процессе развития МГ наблюдается его усложнение.
В частности, выделяют простой и сложный МГ.
Простой – характерен для слаборазвитых, ранних государств( Вавилон, Спарта). Однако со временем происходит усложнение. Например в истории Российского государства усложнение МГ приходится на 19 век. Специфика развития МГ зависит от многих обстоятельств, культурных особенностях, исторических условий. Сложный МГ состоит из: главы государства, системы централизованных и местных органов государственной власти, аппарат должностных лиц, учреждения, армия, полиция, суды, тюрьма, организационные и финансовые средства, а также принудительная сила для обеспечения деятельности МГ.
Итак, государственная власть, задачи и функции государства осуществляются посредством его механизма (аппарата). одним из главных принципов формирования и деятельности механизма современного государства является принцип разделения властей. перспективы развития любого государства в значительной степени зависят от совершенствования структуры и деятельности его механизма, установления реального социального контроля за его функционированием.
Вопрос 10. основные признаки государства (понятие государства)
Зачастую сущность государства и его признаки сводились лишь к чисто внешним признакам ( территория и т.п.), либо эти признаки пытались искать вне общества, считая государство порождением высших сил, либо порождением идей естественного права, либо видя в государстве волю отдельных личностей. Однако вопрос о сущности государства можно постичь лишь показав его роль по отношению к обществу. На этом строится социологический подход к сущности государства. Признаки государства также выделяются не только с внешней стороны, есть и социальные, и психологические признаки.
Необходимо назвать признаки государства, отделяющие его от других явлений общества:
1 группа Признаки, которые отличают государство от родоплеменной организации власти
1.Власть носит публичный характер. Власть осуществляется особой группой людей, занимающейся управлением.
2.Власть в государстве осуществляется на основе административно-территориального деления.
3. Сбор налогов. Обязательный признак любого государства. Власть самостоятельно ничего не производит, народ обязан её содержать.
4.устойчивые связи с населением, проживающим на территории государства( гражданство, подданство)
2 группа. Признаки, характеризующие государство как явление, обладающее особым юридическим статусом и которые отличают его от любой другой организации власти:
а) её безусловное распространение на всё население и социальные структуры общества
б) прерогатива отменять изменять акты других субъектов политики, еси они не соответствую установлениям государства
в) осуществление властных формах в специфических формах (правотворческая, правоприменительная и правоохранительная деятельность)
Однако говоря о государстве, в первую очередь нужно иметь в виду не столько государство как особый аппарат власти, сколько государственно организованное общество.
Итак, если обобщить различные взгляды учёных, то можно выделить несколько подходов к понятию государства
Государство- это союз, объединение людей для обеспечения их благоденствия, защиты. Основа этого союза может иметь разные формы: правовые, нравственные. С философским обоснованием этой позиции выступал И.Кант. Государство – это определенная коллективность, ассоциация, создаваемая публично-властными отношениями и институтами. Гегель видит государство как живой общественный механизм. где предполагается единство свободы, с одной стороны, гражданина, и. с другой стороны – государства, без противостояния их прав и свобод.
Иная позиция: Государство – аппарат. особый слой людей, призванных управлять другими людьми. С марксистской позиция, государство: инструмент подавления одного класса другим.
Существуют позиция, определяющие государство как инструмент, предназначенный для осуществления справедливости. При этом понятия о справедливости, начиная с Платона и заканчивая современными учёными были разные: власть сильного, господство элиты, распределение по кастам, равенство в выборе, равенство в стартовых возможностях, свобода личности…
Сейчас, в современном мире, наиболее популярный подход: Государство – это особая организация политической власти, распространяющая свою волю на всё население страны, создающая юридически обязательные веления, имеющая специальный аппарат управления и принуждения и обладающая суверенитетом.
11.Типы государства. Понятие и различные концепции типологии государств.
Типология предполагает специфическую классификацию государств. По отношению к типологии государств сложилось 2 основных подхода: формационный и цивилизационный.
До недавнего времени признавался только первый, то есть определяющими для государства считались социально-экономические признаки. Общество делилось на 5 экономических формаций: первобытная, феодальная, рабовладельческая, буржуазная, социалистическая.
Главным фактором признавался базис, то есть тип производственных отношений. Базису соответствовала надстройка: государство и право. Основоположники данного подхода – К.Маркс и Ф.Энгельс исходя из формационного подхода выделяли следующие типы государств: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое. С позиций формационного подхода, тип государства – совокупность взаимосвязанных черт государства, соответствующих определённой классовой структуре общества, которая обусловлена его экономическим базисом.
Рабовладельческий тип. исторически первый тип государства. По своей сущности – это организация политической власти господствующего класса, в условиях рабовладельческой общественно-экономической формации. Функции: защита собственности рабовладельцев. При этом рабовладельческое государство появилось 2 путями: путь образования на древнем востоке(патриархальное рабовладение), античное рабовладение.
Феодальный тип государства – второй. Такой тип государства появляется тоже 2 способами: разложение первобытнообщинного строя минуя этап рабовладения и трансформация рабовладельческого государства в феодальное. Феодальное государство – также государство эксплуататорского типа. Экономическую основу составляет собственность феодалов на землю, как на главное средство производства. Здесь – защита привилегий феодалов и угнетение крестьян. Основная форма правления – монархия, реже – республика. Характеризуется аппарат управления децентрализацией. На всех этапах сущность государства не меняется: защита интересов феодальной социальной группы.
Буржуазный тип государства. Приходит на смену феодальному государству в результате буржуазной революции. основа государства: производственные отношения, основанные на капиталистической частной собственности, юридической независимости людей. Проходит ряд стадий вместе с которыми меняется государство:
Социалистический тип государства. Идея государства, противопоставленного государствам всех других типов. Предполагается, что социалистическое государство – государство диктатуры пролетариата. Появление социалистического государства связывалось с социалистической революцией, которая возглавлялась рабочим классом. При этом Маркс говорил о переходе от диктатуры пролетариата к безгосударственному обществу.
Цивилизационный подход
Основатель подхода – А.Тойнби, который предложил в основу классового государства положить не характеристику экономических отношений, а характеристику культуры, духовного развития общества. Предложил не брать во внимание экономику. Цивилизация – это система обществ, объединённых единством признаков. характеризующих культурные, географические. духовные и иные факторы.
По мнению Тойнби на протяжении существования человечества было около 20 таких цивилизаций. Все цивилизации делились на локальные(Шумерское царство, Египет) и вторичные. (современная цивилизация…)
Критерии, которые лежат в основе данного подхода приводят к спорам о количестве цивилизаций. Однако его нельзя считать полностью ненаучным.
Существует и иная концепция. У.ростоу предложил выделить стадии экономического роста а соответственно и типы государства: доиндустриальный, индустриальный, постиндустриальный. Тип государства связывается с тобой ступенью научно технического прогресса, уровня жизни населения, которй соответствует данное государство. 5 стадий: традиционное, переходное, процесс сдвига, созревающее государство, высокий уровень развития.»всеобщий уровень благоденствия». данные ступени были вызовом теории Маркса.
14. Орган государства: понятие, виды и характеристика
Основным элементом механизма государства является орган государства. Это звено государственного аппарата, участвующее в осуществлении определённых функций государства и наделённое в этой связи властными полномочиями.
Основные признаки:
1.самостоятельный элемент механизма государства и неотъемлемая часть государственного механизма.
2. действует от имени государства и по его поручению
3. образован и функционирует на основе нпа
4. имеет соответствующую компетенцию и осуществляет её 3 способами: принятие нпа, принятие правоприменительных актов (предписания индивидуального характера), конкретно-организационной деятельностью.
5. состоит из государственных служащих и подразделений, скреплённых единством целей
6. имеет необходимую материальную базу и финансовые средства
7. Выполняет свойственные только ему задачи и цели.
8. действует на определённой территории
Государственные органы многообразны и классифицируются по различным основаниям:
по порядку образования:
-избираемых непосредственно народом
-органы, формируемые другими гос органами
по форме реализации государственной деятельности:
-законодательные
-исполнительно-распорядительные
-контрольно-надзорные
-судебные
по принципу разделения властей:
-законодательные
-исполнительные
-судебные
по иерархии:
-центральные
-республиканские
-местные
по срокам полномочий:
-постоянные
-временные
по порядку осуществления компетенции: коллегиальные и единоначальные
по правовым формам деятельности:
-правотворческие
-правоприменительные
-правоохранительные
по характеру компетенции:
-органы общей компетенции
-органы специальной компетенции
Все органы существуют во взаимосвязи между собой и все вместе образуют механизм государства.
15. Теория разделения властей и механизм государства.
Теория разделения властей – комплексное и многогранное явление, являющееся основой для правового государства. Идеи о необходимости разделения властей высказывались ещё в древности. Аристотель и Платон, в частности, считали, что государством должны управлять мудрецы.
Но на уровень теории идеи были оформлены только в раннебуржуазный период. первым учёным, выдвинувшим концепцию разделения властей был Джон Локк. Он считал нужным выделить законодательную и исполнительную ветви власти. Позже Монтескье выделил третью ветвь власти – судебную.
Авторы теории также выделяют необходимость того, чтобы ветви власти были самостоятельными, независимыми. Причём в идеале законодательная власть должна быть представлена двухпалатным парламентом с действующей системой сдержек и противовесов. исполнительная власть по мнению Монтескье должна быть представлена монархом или правительством и обеспечивать исполнение законов. судебная власть должна быть самостоятельна, независима и неподотчётна никому кроме закона. Однако законы при этом принимаются парламентом.
Данная теория является раннебуржуазной, но даже на сегодняшний день она считается прогрессивной, способствующей развитию буржуазных отношений. В условиях Российского государства уже в 18 веке в её пользу высказывались Щербаков и Десницкий. В 19 веке теорию поддержал Сперанский, однако в силу исторического положения страны и формы правления считал. что в основе разделения властей должна лежать единая самодержавная власть монарха.
В советский период теория не получила признание, власть в этот период сконцентрировалась в руках партийной верхушки. Ленин мотивировал непризнание теории разделения властей тем. что построение идеального государства он видел в опыте Парижской коммуны, где вся власть принадлежала советам Парижской коммуны. в ходе перестройки интерес к теории возникает вновь.
И наконец в конституции РФ 1993 года закрепляется принцип разделения властей. Законодательная власть осуществляется федеральным собранием, состоящим из Совета Федерации и Государственной Думы. Исполнительную власть осуществляет правительство. И судебную – трёхзвенная система судов во главе с ВСРФ, ВАСРФ и КСРФ. В настоящее время принцип разделения властей поддерживается такими учёными как Лившиц, Венгеров, Алексеев. Вообще, принцип разделения властей закреплён во всех конституциях развитых стран ( Франция, Германия. США). Разделение властей – действительно явление. лежащее в основе развития правового государства, эффективного осуществления государственной власти, развития государства в общем.
Ярким примером, где поддерживается принцип разделения властей – это США. Законодательная власть представленна двухпалатным парламентом состоящим из Сената и палаты представителей. Исполнительную власть осуществляет президент. Судебную – система судов. возглавляемая ВС США. В США также детально проработана система сдержек и противовесов. На примере этого опыта можно понять, что идея разделения властей действительно может быть воплощённой в жизнь.
16.Понятие формы государства. Соотношение её с типом государства.
Понятие формы государства является одним из важнейших содержательных характеристик государственности. Ещё кант рассматривал форму в качестве принципа упорядоченности, синтезирования материи государственности.
Форма государства- это способ организации политической власти, охватывающий форму правления, форму государственного устройства и политический режим. В форме государства выражается его строение, на которое влияют как социально-экономические факторы. так и природные, климатические условия, национально-исторические и религиозные особенности, культурный уровень развития общества.
Основные элементы формы государства: форма правления, форма гос.устройства и политический режим.
Форма правления – характеризует порядок образования и организации высших органов государственной власти, их взаимоотношения друг с другом и населением. В зависимости от особенностей формы правления государства подразделяются на монархические и республиканские.
Форма государственного устройства – отражает территориальную структуру государства, соотношение между государством в целом и его составными территориальными единицами. По форме гос.устройства государства подразделяются на унитарные и федеративные.
Политический режим – представляет собой систему методов, способов и средств осуществления государственной власти Различают демократические и антидемократические политические режимы.
При соотношении типа государства и формы государства следует уточнить что в основе типологии государств будет лежать формационный подход, а под понятием «форма государства» будет рассматриваться форма правления.
С одной стороны государства каждого типа облекаются во множество форм. Для рабовладельческого типа характерны монархии и республики, для феодального – монархии и городские республики, для буржуазного типа – демократические республики и конституционные монархии, для социалистического типа – парижская Коммуна, советские республики и республики народной демократии.
С другой стороны, государства определённого типа имеют некоторые формы, присущие только им. Например сословно-представительная монархия может быть только в феодальном типе государства. Конкретная форма государства предопределяется историческим типом государства. Но кроме этого она зависит от других факторов:
Тип и форма государства соотносятся как содержание и форма, где определяющую роль играет содержание, то есть тип государства.
18. Форма государственного устройства. Понятие, значение и виды.
ФГУ – внутреннее территориальное устройство государства, характеризующееся взаимоотношениями отдельных составных частей друг с другом и с государством в целом.
По ФГУ различают государства: федеративные и унитарные.
Унитарным называется единое государство, территория которого делится только на административно-территориальные единицы, не обладающие признаками государства. Могут быть различны с точки зрения их единства:
- состоящие только из административно-территориальных единиц
-включающие в себя автономии политические или культурные.
Унитарные государства подразделяются также на строгоцентрализованные(Норвегия. Румыния, Швеция, Дания) и децентрализованные.(Испания, Франция), у которых крупные регионы пользуются широкой автономией, самостоятельно решают переданные им в ведение центральными органами вопросы. Во всех унитарных государствах единая правовая система. Все внешние межгосудартсвенные отношения осуществляют центральные органы, которые официально представляют страну на международной арене. Монопольным правом налогообложения обладает государство, а не территория. Территории не вправе по своему усмотрению взимать и устанавливать налоги.
Федерация – сложное, союзное государство, части которого являются государственными образованиями и обладают в той или иной мере государственным суверенитетом и другими признаками государства. Федерации могут быть построены по территориальному (США), по национально-территориальному принципу (РФ) либо по национальному принципу (Бельгия, СССР)
Федерации строятся на основе распределения функций между её субъектами и центром. Одна часть полномочий – только в компетенции союзных органов, другая – субъектов федерации и третья – в совместном ведении. Сейчас в мире около 26 федераций.
Следует отметить также промежуточные формы государственного устройства: Уния и Конфедерация.
Уния – союз монархических государств, основанный на существовании одного монарха для двух государств. Бывает личная и реальная. В 18 веке Великобритания и Ганновер образовывали унию. в 1805-1905 Швеция и Норвегия также.
Конфедерация – союз суверенных государств. Её нельзя в полной мере относит к форме государственного устройства. Заключаются для достижения определённых целей, однако новое государство не создаётся, поэтому государства, входящие в состав конфедерации полностью сохраняют свой суверенитет. Субъекты конфедерации абсолютно независимы, обладают своими органами высшей государственной власти. Выход из состава конфедерации беспрепятственен. Конфедерации не прочны, как показывает время. Они либо распадаются, достигнув определённых целей (Сенегамбия в 1982-1989гг), либо образуют федерацию (США).
Появилась также новая форма ассоциированного государственного объединения, названного содружеством государств. Пример: СНГ. Это более аморфная и неопределённая форма чем конфедерация.
17. Форма правления государства: понятие и значение. Виды форм правления государства и их характеристика.
Форма правления - это элемент формы государства, характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок образования её органов и их взаимоотношения с населением.
При этом к верховной государственной власти относят главу государства, законодательный орган, правительство.В зависимости положения главы государства, формы правления подразделяются на монархии и республики.Монархия – это форма правления, в соответствии с которой высшая власть в государстве принадлежит монарху, единственному правителю, получившему власть в порядке престолонаследия.
признаки монархии:
Монархии подразделяются на абсолютные и ограниченные.
Абсолютная монархия представляет собой такую форму правления, при которой монарх представляет собой всю государственную власть, объединяя в себе и законодательную и исполнительную и судебную. Власть его священна и незыблема. Монарх независим в своей деятельности ни от кого и никому не подотчётен. В настоящее время таких государств практически не осталось, за исключением нескольких в восточной Азии: Катар, Оман, Саудовская Аравия. Ярким примером может также являться Франция периода правления Людовига 14.
Ограниченная монархия подразделяется на парламентскую монархию и дуалистическую.
Парламентская монархия – такая форма правления, при которой глава государства – монарх - глава исполнительной власти, существенно ограничен в правах. Действует принцип «монарх царствует, но не правит». Монарх лишь формально утверждает состав правительства, сформированного ставленниками партии, победившей на парламентских выборах. Пример: Великобритания. Бельгия, Швеция.
Дуалистическая монархия – можно сказать, переходная форма правления от абсолютной монархии к парламентской. Монарх назначает министров и сменяет их по своему усмотрению. Получается, что монарх осуществляет функцию главы государства а также функцию исполнительной власти. Законы принимает парламент и действует самостоятельно, осуществляя законодательную функцию. Однако монарху принадлежит право вето и право неограниченного роспуска парламента. Впрочем, в законодательной сфере право представительного органа гарантируется полномочием вотировать бюджет. Пример: Бутан, Эфиопия, Иран, Бруней. Республика – такая форма правления, при которой все органы государственной власти выборные и ответственны перед избирателем. За всю историю существования государства выделялось несколько видов республик:
В рабовладельческий период:
В период феодализма: ограниченное число государств существовало в виде республик, лишь отдельные портовые города: Генуя, Псков, Новгород, Флоренция.
В буржуазный период осуществилось разделение республик, существующее по настоящее время, на президентские, парламентские и смешанные.
Президент правительство и парламент представляют собой три ветви власти. Разница – в разделении их полномочий.
В президентской республике, президент – глава государства. Он представляет государство на международной арене и олицетворяет его изнутри. Одновременно президент является центром исполнительной власти: либо сам формирует правительство и является главой исполнительной власти, либо поручает это главе правительства, который подотчётен президенту, как и все министры и всё правительство. Президент ограничен только в законодательной сфере, которая принадлежит парламенту. Он может только наложит вето на некоторые виды парламентских актов. но и это вето преодолевается повторным принятием законопроекта квалифицированным большинством. Президент не может распускать парламент. Это сделано с целью уравновесить президента и парламент. При этом парламент может лишить президента власти, путём импичмента (США)
В парламентской республике президент выполняет функции главы государства, представляет его на международной арене. Но этим почти все его полномочия ограничены. У президента есть право формирования правительства, однако главой его становится лидер партии, победившей на парламентских выборах. резидент может также распустить парламент, когда тот в течении 2 месяцев не может сформировать правительство.(Италия) Некоторые авторы выделяют смешанные республики, называя их ещё суперпрезидентскими и полупрезидентскими. Относится к таковым например, РФ.
Вопрос 22. Функции и роль государства в политической и духовной жизни общества.
Роль государства в политической жизни общества огромна. Прежде всего следует сказать, что государственная власть, её захват, является главной целью политики, субъектов политики: политических партий. Политика напрямую влияет на государственные органы, структуру государственного механизма, форму правления. Государство обязано оздоравливать политику, поддерживать идеологическое многообразие и политический плюрализм.
В духовной сфере государство осуществляет культурную функцию, которая призвана поднять культурный и образовательный уровень граждан, свойственный цивилизационному обществу, создать условия их участия в культурной жизни общества, пользования соответствующими учреждениями и достижениями. Сегодня её содержание составляет разносторонняя государственная поддержка развития культуры – литературы, искусства, театра, кино, музыки, СМИ, науки, образования, хотя и осуществляемая в недостаточном объёме. Следует отметить также что демократическое государство не стремиться к навязыванию определённой идеологии, религии. Должно быть гарантировано право на свободу совести и вероисповедания. Велика важность государства в этой сфере и как законодателя. детально должны быть проработаны процессы образования, деятельности СМИ, культуры, науки и пр.
19 вопрос. Политический(государственный) режим как элемент формы государства. Понятие. значение и виды.
ПР характеризует методы и способы осуществления политической и государственной власти в стране.
Выделяются самостоятельные понятия политический режим и государственный режим. Хропанюк их отождествляет. Другие авторы учебников разделяют эти понятия.
Политический режим – характеристика методов, применяемых в политической деятельности в целом система методов, характеризующая деятельность всех политических институтов (партий, организаций, общественных объединений) в их взаимодействии с государством
Государственный режим – характеризуется показыванием специфики деятельности именно государственных органов в их взаимодействии с гражданами. Политический режим более широкое явление чем государственный. ТГП разделяет политические режимы прежде всего на демократические и антидемократические. Критерием является степень демократизма в осуществлении государственной власти: гарантированность прав и свобод, участие граждан в осуществлении власти.
При демократии народ признаётся источником власти, поэтому основные органы власти избираются народом. Выборы носят демократический характер, проводятся на основании всеобщего равного избирательного права путём тайного голосования. Существует и прямая, непосредственная демократия, когда население само принимает общественно-важные решения, например, путём всенародного голосования. Демократический политический режим обеспечивает равенство всех гражданских и политических прав и свобод. Также существует многопартийность. политический плюрализм и идеологическое многообразие. Экономической основой является многоукладная экономика с разными формами собственности.
В противовес демократии существует антидемократический политический режим, который подразделяется на тоталитарный и авторитарный. Все антидемократические политические режимы объединяет то, что в них народ не признаётся источником власти, отстраняется от участия в государственных делах.
Термин тоталитаризм ввёл итальянский идеолог фашизма Дж. Джентиле. Хайек и Ясперс видели причины использования тоталитаризма в стремлении подчинить все общественные процессы единой коллективной цели, не оставляя место индивидуальной свободе. виды тоталитаризма: фашизм, коммунистический тоталитаризм, национал-социализм, маоэизм, пол-потс.
При тоталитаризме государство осуществляет полный контроль за всеми сферами жизни общества. Преобладание государственной собственности. у власти – 1 правящая партия и единственная идеология. Характерный признак – выделение вождя, личность которого обожествляется. Права и свободы государством не обеспечиваются.
Авторитарный режим являетсякак бы переходным от тоталитарного к демократическому и наоборот. Государственная власть осуществляет уже не такой жёсткий контроль за сферами жизни общества. Формально провозглашается право частной собственности. Развивается предпринимательская деятельность. Оживления товарно-денежных отношений. Смягччение методов государственной власти, уже не наблюдается массовых репрессий. В этих условиях считается возможным инакомыслие, многопартийность, однако серьёзная оппозиция всё-таки запрещена. Права и свободы человека уже провозглашаются, но фактически воспользоваться ими затруднительно. Складываются условия для формирования лидерской политической верхушки.
20вопрос Функции государства: понятие и классификация.
Функции государства – это его основные направления деятельности по решению стоящих пред ним целей и задач. В функциях проявляется сущность государства, его природа и социальное значение. Функции призваны отражать ту деятельность государства, которую оно должно осуществлять, чтобы решать поставленные задачи.Функции динамичны, постоянно развиваются.
Наиболее значимые признаки функций государства:
Нельзя функции государства отождествлять с целями и задачами. Цели – кчему стремится государство, задачи – средство достижения цели. Функции же – это основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач. То есть цели и задачи определяют функции. Последовательность возникновения функций зависит от очередности задач, встающих перед обществом, эти цели и задачи зависят от раличных условий: потребностей и интересов населения, экономических возможностей общества, нравственного и культурного уровня общества. профессионализма государственных служащих и структур.В разные исторические периоды приоритетное значение различных может меняться, соответственно и его функции.Классификация функций:В зависимости от продолжительности действий: постоянные и временные.В зависимости от принципа разделения властей: законодательные, исполнительные, судебные.В зависимости от значения: основные и неосновные.В зависимости от того, в какой сфере общественной жизни они существуют: внутренние и внешние.По причинам возникновения: функции, вытекающие из классовых противоречий; функции, вытекающие из потребностей общества в целом.
21 вопрос. Экономические и социальные функции государства.
Экономическая функция государства вошла в число основных во всех развитых странах мира во второй половине 20 века. Её появление связано, прежде всего с возрастанием роли государства в экономике. Современное государство вмешивается в экономику, влияет на её динамику. Возникли государственный сектор экономики, то есть государственная собственность, государственное управление предприятиями и организациями, на ней базирующимися. Во многих странах наряду с частным предпринимательством появилось государственное. Экономику в которой сочетаются рыночное саморегулирование с государственно-правовым регулированием называют смешанной.Сегодня государства со смешанной экономикой доминируют в мире. Экономическая функция современного государства имеет антикризисную направленность и нацелена на создание социально ориентированной рыночной экономики. Этому посвящено законодательство о компаниях, об АО и других объединениях. Государство принимает антимонопольное законодательство, осуществляет лицензирование определённого ряда товаров и торговли этими товарами, стимулирует развитие приоритетных отраслей экономики. Данная функция государства обеспечила экономике капиталистических стран второе дыхание: ушли в историю разрушительные экономические кризисы, затяжные депрессии, экономика приобрела бо’льшую устойчивость и динамизм. Неотъемлемой частью экономической функции государства является охрана существующих форм собственности – экономического фундамента любого государства.
Социальная функция многообразна по видам и объему государственной деятельности. Главное её назначение – устранить или смягчить возможную социальную напряжённость в обществе, не допускать большого разрыва между богатством и бедностью, развивать здравоохранение, образование, культуру. Конфуций утверждал: « Если государство управляется согласно с разумом, постыдны бедность и нужда; когда государство не управляется согласно с разумом, постыдны богатства и почести. Рассматриваемая функция связана с понятием социального государства, деятельность которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека, защиту семьи, социальную защищённость. Для выполнения социальной функции государство создаёт фонды, расходуемые на выплату пенсий, пособий, здравоохранение, образование. Оно разрабатывает и реализует программы, стабилизирующие занятость населения и сокращающие безработицу. Больших успехов в реализации этой функции добились Скандинавские государства. установлен высокий уровень налогообложения, однако государство реализует функцию обеспечения высокого уровня жизни населения и берёт на себя ответственность за создание достойных условий жизни своих граждан.
В развитых государствах социальная деятельность государства регулируется особой отраслью права – социальным правом. В ФРГ действует Социальный кодекс, в котором кодифицированы нормы о различных видах социальных льгот и социального обеспечения, о формах социальной помощи.
В современных условиях возрастает роль государства в деле поддержания и развития здравоохранения, образования и культуры. Для управления данными видами деятельности государством создаются и финансируются соответствующие органы и учреждения. Следует отметить что в РФ данная функция развита очень слабо. Финансирования органов социальной защиты, здравоохранения, образования и т.д. катастрофически недостаточно. Огромное количество людей находится за чертой бедности. Невелики размеры пенсий, стипендий и иных социальных выплат. денежная сумма прожиточного минимума просто смехотворна. Образование, даже среднее, не говоря уже о высшем, многим недоступно.
Вопрос 23 Внешние функции государства. Виды и характеристика.
Внешние функции государства тесно связаны с внутренними. Их выполнение обеспечивает полноправное существование государства в современном мире, который всё больше становится взаимозависимым.
К внешним функциям РФ относят следующие:
Функция обороны страны: имеет первостепенное значение. Базируется на поддержании достаточного уровня обороноспособности общества, предназначается для защиты суверенитета и территориальной целостности РФ, пресечения вооружённых конфликтов. Оборона страны предполагает выработку чёткой оборонительной стратегии, укрепление оборонной мощи, совершенствование вооружённых сил, охрану государственной границы и т.п.
Функция содействия по обеспечению международного мира связана с деятельностью российского государства по предотвращению войны, разоружению, сокращению химического и ядерного оружия, укреплению режима нераспространения оружия массового поражения. Речь идёт также и об участии РФ в урегулировании межнациональных и межгосударственных конфликтов, о включении вооружённых сил РФ в миротворческие операции. (указ Президента от 25 июня 1999 г. «об использовании воинских формирований вооружённых сил РФ в международном присутствии по безопасности Косово, Союзная Республика Югославия»)
Функция сотрудничества с другими государствами проявляется в разнообразной деятельности РФ. Подобная функция призвана решать проблему интеграции РФ в мировую систему, международного разделения труда, обмена технологиями, товарами, финансовыми связями.
Функция сотрудничества с другими государствами в решении глобальных проблем современности, поддержания мирового правопорядка. Эта функция предполагает нахождение взаимоприемлемых решений таких проблем. которые затрагивают интересы каждого народа данной страны и человечества в целом и требуют участия в их решении всех государств мира. К числу таких проблем относится противостояние надвигающейся мировой экологической катастрофы.
Для этих целей целесообразно создать независимые международные органы для исследования экологической ситуации в мире, устанавливать международный контроль и международные санкции за экологические нарушения.
В наше время наибольшая угроза мировому порядку исходит от международного терроризма. В решении этой проблемы отдельно одному государству также не справиться.
Следовательно, развивающееся сотрудничество государств мира в решении глобальных проблем современности обусловлено ростом взаимозависимости всех стран мира и признанием человеческих ценностей в качестве главных ориентиров в международном общении.
Вопрос 24 Правовые формы осуществления функций государства.
Государство выполняет свои функции в присущих ему формах, использует в своей деятельности различные методов. Под формами осуществления функций понимается однородная деятельность органов государства, посредством которой реализуются его функции.
Различают правовые и неправовые (организационные) формы осуществления функций государства.
Правовые формы деятельности закреплены КРФ, ФЗ и законодательством субъектов РФ, другими нормоустанавливающими актами. К правовым формам относятся:
- правотворческая – деятельность по подготовке и изданию нормативных актов, способствующих осуществлению тех или иных функций.
-правоприменительная – деятельность по реализации нормативных актов путём принятия актов применения права.
-правоохранительная – деятельность по защите прав и свобод человека и гражданина, по предупреждению правонарушений и привлечению к юридической ответственности виновных лиц.
Неправовые формы охватывают большой объём организационно-подготовоительной работы в процессе осуществления функций государства. Такая работа необходима, но она не связана с юридическими действиями, влекущими за собой правовые последствия. К таким формам относятся:
-организационно-регламентационная – текущая работа определённых структур по обеспечению функционирования органов государства, связанная с подготовкой проектов документов, планированием, координацией действий…
организационно-хозяйственная – оперативно-техническая и хозяйственная работа, связанная с бухучётом, статистикой, снабжением, кредитованием…
организационно-идеологическая – повседневная работа по идеологическму обеспечению выполнения функций, связанная с разъяснением вновь изданных нпа, формированием общественного мнения, обращением к населению и т.п.
Методы осуществления функций государства –способы и приёмы, с помощью которых органы государства реализуют его функции:
Убеждение – поощрение субъектов к определённой деятельности, соответствующей их воле, без силового давления, обеспечивая свободу выбора.
Принуждение – склонение людей к определённой деятельности посредством силового давления, ограничивая свободу их выбора.
Рекомендация – ориентация на конкретный вариант действий, желательный с точки зрения государства.
Поощрение – побуждение с помощью системы вознаграждений следовать действиям, в которых заинтересованно общество и государство, стимулирование социально-полезной деятельности.
Вообще методов осуществления государственных функций очень много. все они зависят от конкретной функции, от вида государственных органов, которые её осуществляют.
Вопрос 25 Понятие политической системы общества. Виды политической системы.
ПСО – сложное явление общественной жизни. Существует несколько подходов к понятию ПСО.
Кожевников (позиция 80-90 гг) считал, что ПСО – это система политических организаций. Однако, если понимать под термином ПСО систему политических органов, то нужно называть этот термин «Политическая организация общества».
Ещё один подход разделяют философы, историки, политологи. В частности Д.Истон считает, что ПСО – это не только политические организации (институциональный уровень), но и уровень функциональный, регулятивный, а также уровень политического сознания. Такой подход характерен для большинства учебников. Ядром ПСО является государство. Однако в ПСО входят и иные институты общества: политические партии, объединения, а также организации, не имеющие отношение к политике.
ПСО имеет ряд черт:
- в её рамках и с её помощью осуществляется политическая власть
-на зависит от характера общественной среды
-обладает относительной самостоятельностью.
ПСО в конченом счёте регулирует производство и распределение благ между социальными общностями на основе использования государственной власти. участия в ней, борьбы за неё.
Выделяют следующие компоненты ПСО:
сущность ПСО наиболее ярко выражается в её функциях. Выделяют следующие функции:
Таким образом ПО имеет не мало функций, с помощью которых выполняет своё предназначение, обеспечивает нормальные политические отношения, связывает все субъекты политики в единый механизм.
Виды ПСО: существует несколько классификаций, однако традиционно по характеру, основанному на демократических возможностях, предоставляемых организациям и учрежениям выделяют демократические и недемократические ПСО. В зависимости от природы выделяют следующие виды ПСО: демократические, командно-административные, теократические, переходные…
26. государство и ПСО. Их соотношение.
Государство занимает центральное место ПСО, является ядром, основой всей политической системы.
Особое место государство характеризуется тем, что оно:
-государство выступает в качестве единственного официального представителя всего народа, объединяемого в пределах его территориальных границ по признаку гражданства
-государство является единственным носителем суверенитета
-обладает специальным аппаратом, предназначенным для управления обществом
-владеет специфическим набором материальных ценностей (гос. собственность, бюджет)
-определяет главные направления развития общества
В политической сфере государство занимает особое место, так как:
-привлекает институты ПСЛ к участию в управлении государством
-нпа, издаваемые государством регламентируют хозяйственную деятельность объединений, союзов, партий и иных институтов ПСО, т.е. государство обладает монополией на правотворчество
-регистрирует субъекты политики соответствующими органами
-может осуществлять надзор за законностью деятельности всех иных субъектов политики и применять меры принуждения за соответствующие правонарушения так, любое государство при помощи права пытается регулировать процессы образования и функционирования политических партий. В связи с усложнением форм и методов деятельности партий в политической жизни всё заметнее становится тенденция более детальной юридической регламентации их деятельности. Основным фактором, влияющим на образование политической системы, является государственная власть. Каждый элемент политической системы в большей или меньшей степени заинтересован в обладании государственной властью. Более всего в этой цели заинтересованы политические партии. И в любом случае, власть осуществляется через государство – сложную систему, включающую механизм управления делами общества- центральный элемент политической системы
.
27.Понятие правового государства.
Предпосылками учения о правовом государстве можно считать идеи о незыблемости и верховенстве закона, о необходимости соответствия закона праву. Философское обоснование учения о правовом государстве в его системном виде связывают с именами Канта и Гегеля. Кант определял государство как объединение множества людей, подчинённых правовым законам. Его категорический императив разума требовал поступать так, чтобы свободное проявление своего произвола было совместимо со свободой каждого и сообразовывалось со всеобщим законом. Для Гегеля государство было то же самое, что и право («наличие бытия свободной воли»), но только более развитое, включающее в себя абстрактные права личности и общества.
Общественным сознанием правовое государство воспринимается как такой тип государства, чьё функционирование основано на праве и основным направлением деятельности которого является соблюдение, обеспечение и защита прав и свобод человека.
В идее правового государства выделяются 2 главных аспекта
В правовом государстве в отношении человека создаются условия для его юридической свободы, реализуется механизм правового стимулирования, в основе которого лежит принцип: «Разрешено всё, что не запрещено». Соединяющим звеном между человеком и государством должно быть именно право, а отношения между ними – истинно правовыми.
Основными признаками правового государства являются:
Из определения правового государства можно выделить также основные направления деятельности правового государства, то есть его принципы:
Итак, принципами правового государства, отличающим его от государства неправового, являются:
обеспечение прав человека и гражданина
ограничение органов государственной власти
разделение властей
верховенство закона
взаимная ответственность государства и личности
высокий уровень правосознания и культуры в обществе
наличие гражданского общества
В заключении можно сказать, \что правовых государств в мире ещё нет. Построение его – очень сложный процесс, на данный момент являющийся практически недостижимым.
Вопрос 28 Политические и идейно-нравственные предпосылки формирования правового государства в России.
Согласно ч.1 ст.1 КРФ Российская Федерация –Россия есть демократическое правовое государство с республиканской формой правления. И хотя в данной статье указано, что правовое государство уже «есть» в России, думается, это, скорее, пока лишь цель, к которой стремится государство.
В нашей стране идеям о правовой государственности предшествовали и оказали влияние на их формирование разработки Посошкова «Книга о скудности и богатстве», Десницкого « Представление об учреждении законодательной, судительской и наказательной власти в российской империи», реформаторские проекты Сперанского, революционные высказвания Радищева, Пестеля, Муравьёва, Герцена, огарёва, Чернышевского…В одних случаях это были предложения об усовершенствовании государственной власти в духе просвещённого абсолютизма, в других шла речь о республиканской форме правления, о праве народа участвовать в государственных делах.
Более целенаправленное отражение идеи о правовом государстве мы находим у представителей теории и философии права. К убеждению о наличии твёрдых принципов и бесспорных элементов в праве, над которым ни государство, ни политика не властны приходит П.И. Новгородцев. к правовому ограничению государства в интересах отдельной личности и во имя осуществления её прав и свобод призывал Коркунов.
Многие учёны (Палиенко, Котляровский) связывали построение правового государства в России с идеей конституционализма. Однако путь конституционализма очень сложный в России. Проекты начинают создаваться ещё в 18 веке, первой конституцией по сути можно назвать Манифест об усовершенствовании государственного порядка от 7 октября 1905 г. и Основные государственные законы 23 апреля 1906 года. Однако до правового государства ещё далеко. Права и свободы лишь формально декларируются.
После октябрьской революции идеи правового государства возрождались однако с 20 годов устанавливается жёсткий тоталитарный режим, в котором идея правового государства нереальна.
После 60 годов 20 века возвращаются идеи правовой государственности. Принятие 12 декабря 1993года КРФ свидетельствует о завершении подготовительного периода и знаменует собой новый этап развития идей правового государства.
Процесс становления правовой государственности занимает длительное историческое время. Он совершается также вместе с гражданским обществом и требует целенаправленных усилий. Правовое государство не вводится единым нормативным актом. Данный процесс должен быть органически пережит обществом, если оно для этого созрело.
Для России путь к правовому государству не был и никогда не будет простым и быстрым. Причин тому много:
Сегодня правовое государство предстаёт в большей степени как конституционный принцип, лозунг, не получая своего воплощения в какой бы то ни было стране. днако ближе других к реализации данной идеи подошли такие государства как США. Франция, Германия, Швейцария. Современному российскому обществу ещё далеко до достижения идеалов правового государства, но двигаться в этом направлении необходимо.
29 Вопрос. Экономические и социальные предпосылки формирования правового государства.
Правовое государство – особая организация политической власти, основанная на праве, приоритете прав и свобод человека и гражданина, направленная на их защиту, обеспечение и осуществление.
Становление правового государства – процесс очень сложный, не единомоментный, при этом происходит только в обществе, подготовленном к этому явлению, в обществе, готовом принять институты правового государства.
Процесс организации правового государства связан с изменением в обществе, которое само должно быть готово к этому.
Следовательно, среди социальных предпосылок можно выделить:
-наличие в обществе широкой прослойки среднего класса
-тенденция к минимизации люмпенизированного слоя
-социальноориентированная политика и законодательство
-становление гражданского общества и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права
-поднятие уровня правосознания, правовой культуры
Экономические предпосылки:
- тенденция к становлению рыночной экономики
- антимонопольная политика и законодательство
30 вопрос Правовое государство и права граждан.
Человек как автономный субъект свободен распоряжаться своими способностями, собственностью, имуществом. Право же, являясь формой и мерой свободы, должно максимально раздвинуть границы ограничений личности прежде всего в экономике, сфере внедрения научно-технического прогресса в производство.
Наиболее крупные и значимые блоки права-стимула в отношении личности воплощаются в формуле «права человека», которые являются фундаментальными в том плане, что призваны обеспечивать первичные предпосылки достойного существования и лежат в основе конкретных многообразных субъективных прав личности.
Права человека как главное звено правового режима стимулирования для индивида есть источник постоянного воспроизводства его инициативы, предприимчивости, инструмент развития гражданского общества. В современный период проблемы прав человека выходят на международный уровень, что свидетельствует о правомерности их приоритета над государственными проблемами.
Правовое государство и права человека характеризуются общими закономерностями их возникновения и функционирования, так как существовать они могут только взаимодействуя друг с другом. Оба феномена имеют в соей основе «право».
Именно в связанности, ограничении правом государства и заключается сущность правового государства.
Таким образом понятие «права человека» неотъемлемо связаны с правовым государством. Правовое государство прежде всего ставит перед собой задачу обеспечения регулирования и беспрепятственного осуществления прав человека и гражданина. По сути права человека – основа правового государства. При этом обеспечение и гарантии осуществления прав человека – приоритетная задача правового государства.
Расширяется законодательная база, регулирующая права человека.
31 вопрос. Сущность права. Его признаки и понятие.
Право – сложное и многогранное явление. Существует много подходов к определению права. В настоящее время распространённым определёнием является следующее:
Право - это совокупность исходящих от государства общеобязательных, формально-определённых норм, выражающих идеи свободы, справедливости, гуманизма, нравственности, прав человека и направленных на регулирование поведения людей и их коллективов в целях нормального развития и функционирования общества.
Также, право – это официальный, цивилизованный и наиболее эффективный регулятор общественной жизни, важнейшая социальная, культурная и моральная ценность, мера свободы и ответственности личности.
Право и государство возникают примерно одинаково. Возникновение, характер, природа права обусловлены многими факторами – экономическими, полиическими, социальными, религиозными. Однако наиболее важным фактором считается экономический. В науке широко известно обоснованное положение Эенгельса о том. что на определённой ступени развития общества возникает потребность охватить общим правилом повторяющиеся изо дня в день акты производства. распределения и обмена продуктов, чтобы отдельный индивид подчинялся правилам распределения и обмена. Это правило. выражающееся вначале обычаем, выразилось затем в законе. Вместе с законом появляется публичная власть, государство.
Право возникает как реакция общества на необходимость иметь более жёсткий и властный регулятор социальных отношений, снабжённый принудительной силой, так как моральные и другие нормы с этой задачей уже не справлялись.
Сущность права закрепляется в том, что оно выражает и закрепляет баланс интересов различных социальных слоёв, групп, классов общества, представляет эти интересы в виде государственных и общезначимых. Консолидированная воля народа трансформируется в законы и другие основополагающие нормативно правовые акты, которые становятся обязательными для всех, кому они адресованы.
Основная цель права – быть объективным, справедливым и эффективным регулятором общественных отношений, участники которых и являются носителями соответствующих потребностей и интересов.
Характерные признаки права:
1.Право связано с государством
2.Право имеет нормативный характер
3.Право характеризуется общеобязательностью
4.Право обеспечивается возможностью государственного принуждения, применения санкций за его нарушение
5.Волевая природа права (право-продукт сознания и воли людей, право реализуется через волевую деятельность индивидов)
6.Формальная определённость
7.Системность
32.Соотношение экономики, политики, права.
Политика и право: два явления этих безусловно связаны. Право, как регулятор общественных отношений, система правовых норм, установленных государством, закрепляет политические основы общества. также закрепляет политическое господство тех или иных политических сил.
Право выступает индикатором зрелости политики, государства, сил, стоящих у власти. политические нормы, изданные государством будут непосредственно отражаться в праве.
В разные периоды отношения между политикой и правом различны.
В один период политика может быть поставлена выше закона, права. морали. В другой же период наоборот, праву придаётся большее значение, и его можно использовать в борьбе с политической оппозицией.
В оптимально развитом обществе политика и право равноправны. Закон должен отображать интересы большинства и одинаково действовать и для власти, и для электората.
Экономика и право также тесно связаны. Посредством права закрепляются основные формы собственности в государстве, оформляется экономическая система (командная, рыночная, административно-плановая). Осуществляется перераспределение материальных благ посредством налогов. В науке до сих пор идут споры: что же важнее, экономика или право? Одни учёные считают, что экономика – основа всех основ, например Маркс считал экономику главнейшей сферой общества, а право и государство – лишь надстройкой, обслуживающей экономику. Другие учёные ставят право на первое место. Третьи же считают, что они равноправны.
Таким образом, право, политика и экономика переплетаются и тесно взаимосвязаны. дно определяет другое.
33. правовые системы современности.
Классификация правовых систем происходит по различным основаниям:
1. Классификация по критерию в основе формационной теории, т.е. по типу государства.
-азиатская правовая система
-рабовладельческая правовая система
-буржуазная правовая система
-феодальная правовая система
Этот подход обычно не пользуется большой популярностью
2.Подход, основанный на анализе специальных особенностях правовых систем. В основе изучения лежат три критерия:
-особенности возникновения
-особенности источников
особенности правовой системы (институтов)
Сегодня принято выделять несколько чётко выраженных правовых семей (систем). при этом, правовая семья – это совокупность национально-правовых систем, объединённых общими признаками, происхождением, источниками и содержанием. Таким образом понятие правовой семьи шире правовой системы.
Становление начинается с Вильгельма Завоевателя (1066г). С периода правления Генриха2 действует система разъездных судов. Главное при формировании правовой системы – существование своеобразных источников права – прецедентов. Возникшее право справедливости позже также приобретает прецедентную форму.
Прецедент –решение по конкретному делу, которое принимает обязательную силу при решении аналогичных дел в будущем. При этом прецедент структурно состоит лишь из аргументации и вывода. Сейчас прецедент – обязательный источник права в Англии.
В системе общего права особый характер носит судебная процедура. Нет места инициативе со стороны суда и государственных структур. Определённое, инициативное положение у сторон состязания.
Сущность права – процесс.
Рецепции римского права практически нет. Многие институты, заимствованны из римского права в континентальное, английскому праву не известны.
Нет деления на отрасли права. Всё право – единая система без деления на частное и публичное. Отсутствует кодификация. Есть прецедентные сборники, но практически ценности не имеют.
Корни – Римское право, но более всего – Византийское право. Впервые глоссаторы Болонского университета изучали источники римского права и создали возможность существования континентальной правовой системы.
Основной источник права – нормативно-правовой акт. Велико значение кодификации. Имеет место деление права на отрасли, на частное и публичное. Правовые институты различных стран схожи. Также можно сказать, что и некоторые институты англо-саксонской правовой семьи и континентальной схожи, однако не могут отождествляться и заимствоваться. Например, траст и институт доверительной собственности. Ни в коем случает их нельзя смешивать..
Однозначно можно сказать, что РФ относится к семье континентального права. Также страны Латинской Америки (Мексика, Бразилия) – бывшие колонии стран романо-германской семьи, основаны на принципах данной семьи.
К данной правовой семье принадлежат теократические государства, где религия ставится во главу угла. Иран, Афганистан, ОАЭ – наиболее сильное влияние религии. Алжир. Турция – светское государство, правовая система заимствовала некоторые институты континентальной правовой семьи.
Мусульманская семья основана на обычном праве. Кони источников права: Коран, Иджма, Сунна, Кияс.
основные признаки:
творец права – Бог, а не общество, не государство
источники права –религиозно-нравственные нормы
тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и нравственными постулатами
особое место в системе источников права занимают мнения видных учёных юристов
отсутствие деления права на частное и публичное
Страны Африки, находящиеся на уровне первобытно - общинного строя ( Конго, Уганда, Чад). Тяготеют обычно больше к тем странам, под чьим гнётом находились.
Признаки:
доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие неписанный характер
обычаи и традиции регулируют отношения групп и сообществ, а не отдельных индивидов
нормативные акты имеют вторичное значение
судебная практика не выступает в качестве источника права
архаичность многих обычаев и традиций.
Таким образом, правовые семьи неоднородны. В каждой из перечисленных семей имеются свои отличительные особенности, одновременно и неизбежно присутствуют черты, присущие любому праву и любой правовой системе. Общий признак – все они выступают в качестве регуляторов общественной жизни, средством управления обществом, выполняют охранительную, защитительную и принудительную роль, стоят на страже прав человека и гражданина.
34 Вопрос. Функции права: понятие и классификация
Право как социальный институт функционирует наряду с государственными институтами, моралью и другими социальными регуляторами.
Значение права, его роль в жизни общества во многом определяются теми функциями, которые выполняет право в процессе воздействия на общественные отношения.
Функции права – это основные пути правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.
Функции права рассматриваются в двух плоскостях, а именно в зависимости от того, освещаются ли они в специально-юридических или общесоциальных рамках. Если следовать широкому (общесоциальному) значению функций права. то среди них можно выделить следующие:
экономическая. Право, устанавливая правила игры в экономической сфере, упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности. определяет механизм распределения общественного богатства.
политическая – право в своих нормах закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения…
воспитательная- право, отражая определённую идеологию, оказывает специфическое воздействие на лиц, формирует у субъектов мотивы правомерного поведения.
коммуникативная – право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления, специфическим посредником между законодателем и обществом.
На специально-юридическом уровне право выполняет регулятивную функцию и охранительную.
Регулятивная функция имеет первичное значение, носит творческий характер, ибо право с помощью этой функции призвано содействовать развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей. Подобную функцию обеспечивают правовые стимулы – поощрения, льготы. дозволения.
Охранительная функция реализуется с помощью правовых ограничений – обязанностей. запретов, приостановлений и имеет вторичный характер. Эта функция права направлена на охрану основополагающих ценностей – жизни, здоровья, чести, достоинства, свободы, собственности, правопорядка, безопасности. Формами осуществления охранительной функции выступают: установление обязанностей, запретов, приостановлений, мер пресечения. принуждения, фиксация негативных санкций и процедуры из реализации.
Право по своей сути направлено на исключение из жизни людей произвола, своеволия, бесконтрольности отдельных индивидов, их групп, государства по отношении к своим гражданам.
Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополнении друг друга – каждая из них вносит вклад в упорядочение социальных связей.
Таким образом, право осуществляет различные функции, воздействует на общественные отношения в различных направлениях и с помощью разного рода юридических средств, выполняя тем самым своё предназначение.
35. Право и правовая система. Их соотношение.
Понятие правовой системы – новое в юридической науке. Сформировалось в последние 5-7 лет и сейчас широко используется.
Понятие правовой системы не надо путать с системой права. Правовая система – это система взаимосвязанных, взаимодействующих и согласованных юридических средств и способов, с помощью которых осуществляется воздействие на общественные отношения и другие социальные явления.
понятие права и правовой системы соотносятся как часть и целое. Если под правом понимаются исходящие от государства общеобязательные нормы, то правовая система – более широкая реальность, охватывающая собой всю совокупность внутренне -согласованных, взаимосвязанных, социально-однородных юридических средств, с помощью которых публичная власть оказывает регулятивно - организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.
право – ядро и нормативная основа правовой системы, её связующее и цементирующее звено. По характеру права можно судить о всей правовой системе конкретного общества, о сущности этого государства. Помимо права как стержневого элемента правовая система включает: правотворчество, правосудие, юридическую практику, нормативные акты, правоотношения. субъективные права и обязанности и др.
Входящие в правовую систему компоненты неодинаковы по своему значению, юридической природе, удельному весу, самостоятельности, характеризуются единством.
право доминирует в правовой системе, играет в ней роль консолидирующего фактора. Все другие элементы являются фактически производными от права. И всякие изменения в нём неизбежно порождают изменения во всей правовой системе или во многих её частях. Тем не менее, это не тождественные понятия. Однако в историко-политическом, общесоциологическом плане право нередко отождествляют с правовой системой, когда например, сравнивают системы различных стран, сравнительные типы права.
Современная российская правовая система. как и американская, организована на федеральной основе. В каждом субъекте РФ – своя правовая система, имеющая местные особенности, свои правовые институты В наше время наблюдается интенсивное сближение и взаимопроникновение различных правовых систем на основе обязательного международного права. В КРФ записано: Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы.
Право и личность. Правовой статус личности как основа её свободы.
Личность обладает правовым статусом, который в общем виде можно определить как юридически закреплённое положение личности в обществе. В его основе фактически лежит социальный статус, а право лишь закрепляет его, вводит в законодательные рамки. Социальный и правовой статусы относятся как содержание и форма. Таким образом, многообразные связи права и личности наиболее полно могут быть охарактеризованы через понятие правового статуса личности, в котором отражены все стороны юридического бытия индивида. Более широко правовой статус личности можно определить как сложную, собирательную категорию, отражающую весь комплекс связей человека с обществом, государством, коллективом, окружающими людьми. В его структуру входят такие элементы как основные права и обязанности, законные интересы, правосубъектность, гражданство, юридическая ответственность, правовые принципы, правовые нормы, устанавливающие данный статус, правоотношения общего (статусного) типа.
Существует несколько видов правового статуса, но в теоретическом плане наиболее существенное значение имеют три основных вида. Во-первых, это общий правовой статус – статус лица как члена общества, гражданина государства. Он определяется Конституцией и является единым для всех. Во-вторых, это специальный, или родовой, статус, а именно, статус, отражающий особенности положения определённых категорий граждан (пенсионеров, военнослужащих, студентов и т.п.). Эти слои, базируясь на общем конституционном статусе гражданина, могут иметь свою специфику, дополнительные права, обязанности, льготы, предусмотренные законом. В-третьих, это индивидуальный статус. Он фиксирует конкретику отдельного лица (пол, возраст, семейное положение, выполняемая работа и т.п.). Данные три вида статуса тесно взаимосвязаны и на практике неразделимы. Все остальные виды правового статуса не могут противоречить общему конституционному.
В соответствии со ст. 64 Конституции РФ основу правового статуса личности составляют права и обязанности, особенно конституционные, а также их гарантии. Права, свободы и обязанности граждан составляют важнейший социальный и политико-правовой институт при любом демократическом устройстве права. Они служат средством доступа личности к духовным и материальным благам, механизму власти, законным формам волеизъявления и, как следствие, реализации своих интересов. Права личности - это нравственный фундамент любого общества. Подтверждением тому служит тот факт, что частью действующей Конституции РФ и базой всего текущего законодательства, касающегося личности, стала Декларация прав человека и гражданина (1991). Исходные положения этих документов гласят, что права и свободы человека являются естественными и неотчуждаемыми, даны ему от рождения, признаются высшей ценностью и не носят исчерпывающего характера. Признание, соблюдение и защита прав человека – обязанность государства. Необходимым компонентом оптимального взаимодействия государства, права и личности выступают юридические обязанности. Юридическая обязанность – это установленная законом мера должного, общественно необходимого поведения, а также вид поведения. Это властная форма социальной регуляции, опирающаяся на возможность государственного принуждения. Взаимодействие прав и обязанностей создаёт уравновешенное общественное состояние, в котором происходит гармонизация интересов государства и личности. Функцией юридических обязанностей является, прежде всего, обеспечение реализации прав. Кроме того к их функциям относится формирование должного правосознания и правовой культуры граждан, упрочение законности и правопорядка, дисциплины в обществе. Справедливым является утверждение о том, что правовой статус личности является основой её свободы. Вообще, право служит официальным мерилом действующей свободы, её нормой, указателем границ должного и возможного. Кроме того, оно является гарантией осуществления этой свободы, средством её охраны и защиты. Правовые нормы и есть нормы свободы, но свободы юридически признанной, выраженной в форме законов и иных правовых актов. Основной смысл юридической свободы – оградить индивида от произвола со стороны власти и окружающих сограждан. Кроме того, право является способом связи между личностью и государством. Свобода индивида проявляется во всех сферах его жизнедеятельности – социальной, политической, экономической и духовной. Свобода личности также предполагает её свободу от произвола власти. Посредником между ними выступает закон, в котором и выражена официальная мера независимости индивида, очерчены границы деятельности власти. Право – не только мера юридической свободы, но и юридической ответственности.
Билет 37. Понятие социальных норм, их виды, характеристика, соотношение.
Социальные нормы – это общепризнанные и распространённые эталоны, образцы, правила социально значимого поведения членов общества, средства регуляции их взаимодействия; это объективно необходимые правила совместного человеческого бытия, указатели границ должного и возможного.
Социальные нормы возникают в процессе исторического развития и функционирования общества, соответствуют типу культуры и характеру его организации. Они в различной степени отражают закономерности общественного развития. Первоначально в человеческом обществе действовали обычаи – универсальные правила. Уже в условиях государственного развития, с процессом социализации отношений они трансформировались в различные виды социальных норм. Чёткая же дифференциация социальных норм произошла лишь после буржуазных революций.
Социальная норма – не просто абстрактное правило желаемого поведения. Она также означает и само реальное действие, которое фактически утвердилось в жизни, на практике. В этом случае действительные поступки и становятся правилом. Предметом регулирования социальных норм являются общественные отношения. Юридическая наука подразделяет данные нормы, исходя из следующих критериев:
1. По сферам регулируемых общественных отношений:-политические,-эстетические,-экономические,-религиозные,-экологические
2. По правовым основаниям (в зависимости от механизма, регулятивных особенностей):-нормы права,-нормы морали,-обычаи, -корпоративные нормы (или нормы общественных организаций)
Список норм в ней не является исчерпывающим. Существует множество социальных норм, как и множество сфер их применения. Все они различны, но важнейшим принципом является то, что все нормы взаимодействуют между собой. Ни один вид норм не действует изолированно, поскольку такой сферы отношений просто не существует. Взаимодействуют между собой нормы в рамках как одного, так и разных классификационных критериев. Особенностью правовых норм является то, что они в процессе их создания испытывают влияние государства; они формально определены, записаны в виде официальных источников; они охраняются государством и могут быть принудительно реализованы.
Право как система норм исторически вырастало из обычаев, древнейших форм социальной регуляции. Обычаи определяются как устойчивые и распространённые в определённой сфере правила поведения, которые в результате многократного, длительного повторения становятся привычкой и соблюдаются добровольно. В юридической науке обычаи подразделяются на правовые и неправовые. Правовые обычаи получают отражение в праве, им охраняются и защищаются, приобретая юридическую силу. Правовые обычаи способствуют правореализационному процессу, они дополняют и обогащают механизм юридического опосредования общественных отношений. Правовой обычай является одним из источников (форм) права. Неправовых обычаев великое множество. Одним из них право поддерживает; к другим, не причиняющим никакого вреда, относится безразлично; с третьими ведёт борьбу (кровная месть, публичная казнь, обычаи, связанные с религиозной или расовой нетерпимостью, неравенством полов и т.д.).
Для юридической науки приоритетный интерес представляют вопросы соотношения права и морали. Мораль представляет собой совокупность исторически складывающихся и развивающихся жизненных принципов, взглядов, оценок, убеждений и основанных на них норм поведения, определяющих и регулирующих отношения людей друг к другу, обществу, государству, семье, коллективу, окружающей действительности. Право и мораль поддерживают друг друга в упорядочении общественных отношений, позитивном влиянии на личность, «сотрудничают» в сфере отправления правосудия, деятельности органов юстиции и правопорядка. Право есть минимум нравственности или юридически оформленная мораль; это средство реализации нравственно-гуманистических идеалов общества. Без нравственности право немыслимо.
Нормы права также тесно связаны с корпоративными нормами, под которыми понимаются правила поведения, по которым живут и действуют общественные организации, объединения, движения, ассоциации, союзы, центры, фонды и другие негосударственные образования. Эти правила содержатся в соответствующих уставах, решениях, положениях, программах и других документах данных структур. Корпоративные нормы особенно тесно переплетаются с теми правовыми нормами, в которых определяется порядок образования, регистрации и деятельности общественных организаций и объединений. Деятельность общественных объединений, помимо корпоративных норм, регулируется и нормами права. Говоря о соотношении правовых и политических норм, необходимо отметить, что они тесно переплетены, взаимообусловлены, а зачастую даже сливаются. Политические нормы, т.е. правила поведения субъектов политики, содержатся в различных политических манифестах, программах, декларациях, уставах политических партий и движений. Получая отражение в законах и конституциях, они приобретают характер норм права.
Правовые и религиозные нормы также не изолированы друг от друга. Церковь уважает право, законы, государственный порядок, а государство гарантирует свободную религиозную деятельность, не противоречащую принципам морали и гуманизма. О тесной взаимосвязи права и религии говорит тот факт, что многие христианские заповеди – «не убий», «не укради» и др. – закреплены в законе и рассматриваются как преступления. В мусульманских странах право основывается на религиозных догматах, а именно нормах шариата (исламское право), адата (система обычаев и традиций). Существуют социальные регуляторы, которым не находится места в классификации социальных норм в качестве самостоятельных, хотя они довольно важны. Это правовые презумпции, аксиомы и фикции.
Правовая презумпция – это предположение о наличии или отсутствии тех или иных юридических фактов. Такое предположение основано на связи с реально происходящими процессами и подтверждено предшествующим опытом. Существует множество презумпций в разных отраслях права: презумпция добропорядочности, презумпция невиновности, презумпция знания закона, презумпция справедливости закона, презумпция истинности правового акта (преюдиция – частный случай), презумпция равенства всех перед законом и т.д.
Правовая аксиома – это общепризнанное положение, не требующее доказательств и принимаемое на веру. Например: никто не является судьёй в своём деле; что не запрещено, то разрешено; всякое сомнение толкуется в пользу обвиняемого; договоры должны соблюдаться и т.д.
Правовая фикция - это особый приём, применяемый законодателем для удобства правового регулирования, когда объявляется существующим и имеющим обязательный характер фактически не существующее положение. То есть действительность подводится под некую формулу, чтобы потом из этой формулы сделать выводы. Однако, когда рождается истина, фикция умирает. Этот приём необходим для некоторых практических нужд.
Билет 38. Право и нравственность. Их единство, различие и взаимодействие.
Право и нравственность, или мораль, являются видами социальных норм, т.е. правил социально значимого поведения членов общества. Это наиболее важные и распространённые регуляторы общественных отношений. Все социальные нормы тесно взаимосвязаны между собой, хоть и имеют свою специфику. Для юридической науки приоритетный интерес представляют вопросы соотношения права и морали. Под правом понимается система общеобязательных формальных норм, представляющих собой волю государства, основанных на идеях добра, справедливости, гуманизма, охраняемых государственной волей, силой государственного принуждения. Мораль же представляет собой совокупность исторически складывающихся и развивающихся жизненных принципов, взглядов, оценок, убеждений и основанных на них норм поведения, определяющих и регулирующих отношения людей друг к другу, обществу, государству, семье, коллективу, окружающей действительности. Мораль включает психологические моменты – эмоции, интересы, мотивы, установки и т.д. Однако главным в морали является представление о добре и зле. Соотношение права и морали является довольно сложным. Оно включает такие компоненты как единство, различие и взаимодействие права и морали.
Единство права и морали состоит в том, что:
- они представляют собой разновидности социальных норм, и поэтому имеют единую нормативную основу;
- они преследуют в конечном итоге одинаковые цели – упорядочение и совершенствование общественной жизни, развитие личности, защиту прав человека, утверждение идеалов гуманизма и справедливости;
- имеют один объект регулирования – общественные отношения (различен лишь объём);
- в качестве нормативных явлений определяют границы должных и возможных поступков субъектов, служат для гармонизации интересов личности и общества;
- являются важнейшими инструментами установления и поддержания в обществе дисциплины и порядка;
- выступают в качестве фундаментальных общеисторических ценностей, показателей социального и культурного прогресса общества.
Различие права и морали заключается в следующем:
- способы установления и формирования.
Правовые нормы создаются либо санкционируются, а также дополняются, изменяются и отменяются государством. Поэтому право выражает государственную волю народа и выступает государственным регулятором. Нормы морали возникают и развиваются спонтанно в процессе практической деятельности людей. Для признания за нормой морали права на существование достаточно чтобы она была признана самими участниками социального общения. Мораль носит негосударственный характер.
- методы обеспечения и характер ответственности.
Право обеспечивается и охраняется государством посредством аппарата принуждения, который следит за исполнением норм права и наказывает тех, кто их нарушает. Противоправные действия влекут за собой юридическую ответственность, порядок возложения которой регламентирован законом. Мораль же опирается на силу общественного мнения. Нарушение нравственных норм не влечёт вмешательства государства. Вопрос о реагировании на нарушения решает само общество, общественный коллектив.
Правовые нормы закрепляются в специальных юридических актах государства (законах, указах, постановлениях), группируются по отраслям и институтам, систематизируются в кодексы, уставы, сборники, составляющие законодательство. Нормы морали возникают и существуют в сознании людей, не имеют чётких форм выражения. Однако, нравственные нормы могут содержаться в литературных и религиозных памятниках, хрониках, манускриптах, могут вытекать из статей законов. Но всё-таки мораль – относительно свободное, внутренне не систематизированное образование.
- характер и способы воздействия на сознание и поведение людей.
Право регулирует взаимоотношения субъектов с точки зрения их юридических прав и обязанностей, правомерного и неправомерного, законного и незаконного. Мораль – с позиции добра и зла, честного и бесчестного, благородного и неблагородного, совести, долга и т.д. Поэтому нормы права по сравнению с нормами морали более детализированы, точно указывают нужный вариант поведения, отличаются чёткостью, формальной определённостью, заранее устанавливают санкцию.
- сферы действия и уровень требований, предъявляемых к человеку.
Мораль регулирует гораздо более широкий круг общественных отношений, нежели право. Право регулирует лишь наиболее важные области жизни общества (власть, собственность, правосудие и т.д.), оставляя за рамками регламентации такие отношения как дружба, любовь, товарищество и т.д. Более того, вторжение права в эти сферы было бы антидемократичным, негуманным. Нравственность же проникает во все ячейки общества, её оценке поддаются все виды и формы человеческих взаимоотношений.
Соответственно, уровень требований к поведению человека выше у морали, хотя закон и предусматривает довольно суровые санкции. Мораль осуждает любые формы нечестности, лжи, клеветы, не терпит никакого антиобщественного поведения, выверяет поступки людей категорией совести, повелевает блюсти не только закон, но и долг.
- исторические судьбы.
Мораль древнее права, она всегда существовала и будет существовать в обществе, право же появилось лишь с образованием государства.
Право и мораль тесно взаимодействуют между собой. Они поддерживают друг друга в упорядочении общественных отношений, позитивном влиянии на личность, формировании у граждан юридической и нравственной культуры и правосознания. Их требования во многом совпадают: то, что поощряет право, поощряет и мораль. Право и мораль едины в негативной оценке правонарушений, особенно преступлений. Право предписывает соблюдать законы, того же добивается и мораль, и это неудивительно, ведь право основывается на морали. Сила законов во сто крат увеличивается, если они опираются не только на власть, но и на мораль. В свою очередь, действие морали, как и других социальных норм, в немалой степени зависит от чётко функционирующей юридической системы.
Билет 39. Понятие нормы права. Её признаки. Виды правовых норм.
В литературе понятие нормы права рассматривается в нескольких аспектах:
1) Норма права – это элементарная клетка, составляющая права, которая несёт в себе основные черты права в целом. Это правило поведения, которое представляет собой мерило оценки поведения субъектов права в отношениях между собой и с государством. Это правило поведения исходит от государства, или хотя бы связано с ним. Данное правило признаётся и охраняется государством.
2) Иногда нормы права отождествляются с конкретными велениями государства, которые определяют права и обязанности какого-либо субъекта, определяют круг участвующих субъектов и др. Эти предписания записаны, например, в Конституции. Они не отвечают всем признакам нормы права.
3) Сторонники третьего подхода используют понятие «норма права» для обозначения таких явлений, как определения понятий, содержащихся в законе (определение «обвиняемого», «подозреваемого» и т.д.). Эти нормы права не содержат прав и обязанностей, они способствуют процессу регулирования.
Таким образом, норму права можно определить как общеобязательное, формально определённое правило поведения, установленное либо санкционированное государством и направленное на урегулирование общественных отношений.
Норма права имеет ряд признаков, к ним относятся:
Все нормы права можно подразделить в зависимости от их содержания на основные и специальные.
Основные нормы служат непосредственно для правового регулирования, содержат права и обязанности субъектов. С одной точки зрения, основные нормы выступают как единство регулятивных и охранительных норм. С другой точки зрения, регулятивные и охранительные нормы различаются в рамках основных. Регулятивные нормы – это предписания, устанавливающие права и обязанности участников правоотношений (нормы ГК РФ, СК РФ, ТК РФ). Охранительные нормы направлены на защиту нарушенных субъективных прав и призваны восстанавливать нарушенное состояния с помощью соответствующих юридических средств защиты; они предписывают последствия несоблюдения регулятивных норм (нормы УК РФ, особенной части КоАП РФ). Таким образом, правила закрепляются в регулятивных нормах, а ответственность – в охранительных.
Специальные нормы решают частные вопросы и выполняют вспомогательную роль. Среди них различают нормы:
- дефинитивные – содержат определения конкретных юридических понятий;
- нормы-принципы – провозглашают принципы различных юридических явлений (к примеру, устность, гласность, непосредственность суда);
- оперативные – фиксируют начало действия нормы права (законы о вступлении в силу, об утрате силы, о внесении изменений, о продлении действия и т.п.);
- коллизионные – создаются для того, чтобы заранее решать коллизии между нормами права;
- констатирующие (к примеру, ст. 1 Конституции РФ).
Существует множество других классификаций норм права по различным основаниям:
В зависимости от методов правового регулирования:
- императивные - содержат властные предписания;
- диспозитивные – содержат свободу усмотрения;
- поощрительные – стимулируют социально полезное поведение;
- рекомендательные – предлагают наиболее приемлемый вариант поведения.
Но по существу эти нормы являются регулятивными.
В зависимости от способа правового регулирования:
- обязывающие - предписывают людям совершить те или иные положительные действия;
- запрещающие – не разрешают производить определённых действий;
- управомачивающие - предоставляют возможность совершать определённые действия.
В зависимости от формулировки эти нормы являются регулятивными и охранительными.
В зависимости от предмета правового регулирования (по отраслям права):
- конституционные;
- гражданские;
- уголовные;
- и т.д.
В зависимости от характера:
- материальные (уголовные, аграрные, экологические и т.д.);
- процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные и т.д.).
В зависимости от времени действия:
- постоянные (содержатся в законах);
- временные (например, указ Президента о введении чрезвычайного положения в определённом регионе);
- ситуационные.
Билет 40. Структура правовой нормы. Норма права и статья закона, их соотношение при различных подходах к структуре.
структура нормы права – это упорядоченное единство необходимых элементов, обеспечивающих её функциональную самостоятельность. Эти элементы, взятые в системе, характеризуют норму права как автономное, самостоятельное правовое явление. В структуре нормы права выделяют следующие элементы:
1) Гипотеза.
Это элемент нормы права, который указывает на условия её действия и применения (время, место, субъектный состав и т.д.). Эти условия определяются путём закрепления юридических фактов (например, соответствующий возраст и вменяемость субъекта выступают условиями привлечения субъекта к уголовной ответственности).
Можно классифицировать гипотезы по следующим основаниям:
- общие гипотезы – абстрактные, определяющие условия действия норм общими родовыми признаками;
- конкретные гипотезы – казуистические, устанавливающие частные специальные условия действия нормы.
2. по степени определённости общая гипотеза может быть:
- абсолютно определённой – лишь указывает факты, которыми обусловлено действие нормы;
- абсолютно неопределённой – не указывает фактов, а предоставляет органам власти право применять юридическую норму по необходимости;
- относительной – содержит указания на ограничительные условия действия нормы.
3. по степени сложности гипотезы подразделяются на:
- однородные – указано одно обстоятельство, с которым связано действие юридической нормы;
- составные – наличие одновременно двух или более обстоятельств.
2) Диспозиция. Это элемент нормы права, определяющий модель поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей, возникающих при наличии юридических фактов, указанных в гипотезе. Диспозиция – это основная регулирующая часть нормы. В ряде регулятивных отраслей права диспозиции выступают в виде правил правомерного поведения, закрепляющих права и обязанности сторон. В охранительных отраслях права диспозиции в основном содержат признаки запрещённых деяний.
Диспозиции также классифицируются по нескольким основаниям:
1. по способу описания:
- простые – указывают на совершение деяния без описания его признаков, поскольку они очевидны;
- описательные – содержат признаки правомерного либо противоправного поведения;
- отсылочные – вместо описания признаков деяния содержат ссылку на другую норму этого же нормативного акта;
- бланкетные – содержат ссылку на другой нормативно-правовой акт либо указывают на незаконность действий и тем самым отсылают к соответствующему закону.
2. по юридической направленности:
- предоставительно-обязывающие – содержат двусторонние правила поведения;
- обязывающие – указывают вид и меру поведения обязанного лица;
- управомачивающие – указывают вид и меру возможного поведения;
- рекомендательные – указывают на желательность или целесообразность поведения;
- запрещающие – указывают вид и меру поведения, за которое предусмотрена юр. ответственность.
3) Санкция. Это элемент нормы права, предусматривающий определённые последствия для субъекта, реализующего диспозицию. Эти последствия могут быть как негативными, то есть мерами наказания, так и позитивными – мерами поощрения. Правовые поощрения есть форма и мера юридического одобрения заслуженного правомерного поведения, в результате которого субъект чем-либо вознаграждается. Правовые наказания – форма и мера юридического осуждения виновного, противоправного поведения, в результате чего субъект в чём-либо ограничивается, чего-либо лишается. Формы поощрения и наказания заранее известны и закреплены в соответствующих нормативных актах, как и круг лиц, наделённых правом применять эти формы.
Близки и тесно соотносятся понятия «норма права» и «статья закона». Они могут совпадать или не совпадать, но они не являются тождественными. Под статьёй закона понимается форма выражения воли государства, средство воплощения нормы права. Норма права выступает содержанием, а статья закона – формой.
При различных подходах к структуре, норма права и статья закона соотносятся по-разному. Возможны три варианта их соотношения:
Билет 41. Источники (формы) права. Понятие и виды.
Долгое время идёт спор о том какой термин использовать: «форма права» или «источник права». Ряд учёных не считают эти термины тождественными, полагая, что «источник» гораздо шире «формы». «Источник права» они понимают как источник материальный (материальные условия жизни общества, формы собственности и т.д.), идеологический (правовые доктрины, учения, правосознание и т.д.) и формально-юридический. «Форме права» соответствует лишь «источник» в третьем аспекте.
Вторая точка зрения основывается на совпадении данных понятий. Мы не будем делать существенных различий между двумя этими понятиями. Между тем, не стоит забывать, что понятия эти всё же имеют разный оттенок: «источник» – это способ придания государством общеобязательности определённым правилам; понятие «форма» шире, оно иногда не совпадает с «источником» и означает результат принятия государством актов, содержащих определённые правила поведения. К примеру, ГК РФ является «источником», а приказ о вступлении ГК в силу с дословным его цитированием – «форма», т.к. не вносит в акт ничего нового.
Под источником (формой) права понимается способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. Это способ придания правилам значения общеобязательных, выливающийся в определённую форму внешнего их существования.
Фактически, в истории существует ограниченное число источников (форм) права. Среди них выделяют четыре основных:
Билет 42. Нормативный акт как форма (источник) российского права. Понятие и классификация.
Нормативный правовой акт – это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т.е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.
Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации. Нормативный акт выступает как одна из самых распространённых и совершенных форм современного континентального права, в том числе права России.
Все нормативные акты по их юридической силе можно поделить на законы и подзаконные акта.
Закон – это нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Высшая юридическая сила закона означает, что закону не может противоречить никакой другой нормативный правовой акт, никакой нормативный правовой акт не может изменить или отменить закон. Закону всегда отдаётся предпочтение. Выделяют следующие виды законов:
Подзаконный правовой акт – это правовой акт государственного органа, изданный в пределах его компетенции, в соответствии с законом либо на его основе и во исполнение. Подзаконные акты базируются на законах, обладая меньшей юридической силой; играют вспомогательную и детализирующую роль. Не смотря на это, они играют важнейшую роль в жизни общества и государства.
Различают следующие виды подзаконных актов:
Существует несколько классификаций нормативных правовых актов.
1) В зависимости от правового положения субъекта правотворчества выделяют:
- нормативные акты государственных органов;
- н.а. иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, товариществ и т.д.);
- н.а. совместного характера (государственных органов и иных социальных структур);
- н.а., принятые на референдуме.
2) В зависимости от сферы действия выделяют:
- общефедеральные н.а.;
- н.а. субъектов РФ (как законы, так и подзаконные акты);
- н.а. органов местного самоуправления;
- локальные н.а.
3) В зависимости от срока действия выделяют:
- постоянные;
- временные;
- ситуационные.
4) В зависимости от формы принятия:
- принимаемые единолично;
- принимаемые коллективно (к примеру, нормативные договоры).
Билет 43. Закон как форма права. Понятия и виды. Право и закон, их соотношение.
Закон является одной из важнейших, основополагающих форм права, т.е. способом выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения. Под законом пронимается нормативный акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или референдумом, выражающий волю и интересы народа, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. Порядок подготовки и издания законов определяется Конституцией РФ и Регламентами палат Федерального Собрания РФ. Высшая юридическая сила закона означает, что закону не может противоречить никакой другой нормативный правовой акт, никакой акт не может изменить или отменить закон, все подзаконные акты должны соответствовать закону. Изменить или отменить закон вправе только тот орган, который его принял. Закону всегда отдаётся предпочтение.
Выделяют следующие виды законов:
Классификация законов может проводиться по разным основаниям:
1. по юридической силе – Конституция РФ, ФКЗ, ФЗ, закон субъектов Федерации;
2. по субъектам законотворчества – принятые законодательным органом или в результате референдума;
3. по предмету правового регулирования – гражданские, уголовные, конституционные и т.д.;
4. по сроку действия – постоянные, временные;
5. по содержанию – экономические, социальные, политические, бюджетные и т.д.;
6. по сферам действия – общефедеральные, региональные;
7. по значимости содержащихся норм – конституционные, обыкновенные;
8. по объёму регулирования – общие, специальные.
Очень близкими и тесно взаимосвязанными являются понятия «право» и «закон».
Право есть совокупность исходящих от государства общеобязательных, формально определённых норм, выражающих идеи свободы, справедливости, гуманизма, нравственности, прав человека и направленных на регулирование поведения людей и их коллективов в целях нормального развития и функционирования общества. Ряд учёных отождествляют право с законом, считая, что право есть продукт властно-принудительного нормотворчества. В их понимании закон первичен, а право вторично. В таком случае теряется критерий правомерности и справедливости таких законов, явным становится произвол власти. Более адекватной видится иная точка зрения, которая признаёт первичность права и вторичность закона. Право складывается в обществе и является его неотъемлемой частью. Право обеспечивает равную меру свободы для всех, кто находится в сфере правового регулирования (а не только для подвластных, как это происходит при первом подходе). Право находит воплощение в содержании закона. Неизбежно возникает категория «правовой закон». Правовой закон есть выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей. Он выражает в себе принцип формального равенства и справедливости. Он распространяется как на граждан, так и на государственную власть. Правовой закон – это не продукт воли законодателя, это необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права. Законодатель не создаёт содержания права, он только формулирует его в нормах, отражая объективные потребности развития общества. Реальное существование закона, а тем более «правового закона», возможно только в условиях правового государства.
Билет 44. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. Проблема обратной силы закона.
Все нормативные акты имеют временные, пространственные и субъектные пределы своего функционирования.
Действие нормативного акта во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Нормативный акт всегда начинает и прекращает действие в строго определённое время (с точностью до минут и секунд). Существует несколько способов определения времени вступления нормативного акта в силу:
- с момента подписания (принятия) акта;
- по истечении определённого срока;
- с момента опубликования;
- с момента наступления определённых событий;
- с момента получения нормативного акта заинтересованными лицами (в современном российском праве не существует).
В соответствии с действующим законодательством в РФ законы вступают в силу с даты, указанной в самом законе (или в акте о вступлении закона в силу), либо с момента опубликования, а именно через 10 дней с момента официального опубликования.
Нормативные акты утрачивают силу (прекращают действие) на следующих основаниях:
-по истечении срока действия акта, на который он был принят;
- в связи с принятием нового акта, заменившего ранее действующий;
- на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного акта.
Действие нормативного акта в пространстве определяется территорией, на которую распространяются властные полномочия органа, его издавшего. Под территорией РФ понимается её сухопутное и водное пространство внутри государственных границ, воздушное пространство над ним, недра. Также к ней относится территория российских дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в открытом море, воздушные корабли в полёте за пределами страны. Действие нормативных актов во времени зависит от уровня государственного органа, принявшего их, а также их юридической силы. Так, акты распространяются на:
- на всю территорию страны (ФКЗ, ФЗ, иные акты высших государственных органов);
- на территорию субъекта РФ (акты государственной власти и управления субъекта);
- территорию, указанную в самом акте;
- локальную территорию (предприятие, учреждение, организация).
Также важную роль играет действие нормативных актов по кругу лиц. На территории РФ нормативные акты действуют в отношении всех её граждан, государственных органов, общественных организаций, иностранцев, лиц без гражданства. Но существуют и нормативные акты, распространяющиеся на отдельные категории лиц (военнослужащих, пенсионеров, депутатов, судей и т.д.).
Согласно принципу гражданства, граждане РФ обязаны соблюдать российские законы, где бы они не находились. Совершив преступление на территории другого государства, российский гражданин несёт уголовную ответственность по законам РФ, даже если деяние не является преступным в той стране, где было совершено.
Действие нормативных актов РФ ограничено в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей. На данных лиц ответственность может не распространяться, если оба государства на это согласны. Но ответственность может быть и применена. Так называемое Право экстерриториальности действует только на условиях взаимности.
Кроме того, важно учитывать принцип, согласно которому закон обратной силы не имеет, т.е. он не должен распространяться на отношения, которые уже существовали до момента вступления его в юридическую силу. Однако, возможны два исключения:
- если новый закон смягчает или устраняет ответственность;
- если в самом законе об этом сказано.
Обратная сила закона применяется в уголовном праве. Особый порядок действия уголовного закона заключается в том, что если новый уголовный закон усиливает наказание или вводит новую ответственность, он не имеет силы. Напротив, если уголовный закон смягчает или устраняет ответственность, он распространяется на все преступления до и после его вступления в силу.
Простая обратная сила подразумевает, что уголовный закон распространяется на преступления, совершённые до его вступления в силу, но по которым не вынесены приговоры. В УК 1969 г. действовала ревизионная обратная сила: под действие нового закона попадали также и преступления, по которым были вынесены приговоры и исполнялись наказания (пока наказание не было исполнено до конца).
Обратная сила может быть предана любому нормативному акту.
Билет 45. Понятие и виды систематизации нормативных актов.
Нормативные акты служат для упорядочения общественных отношений. Поэтому, прежде чем общественные отношения будут упорядочены, необходимо сами нормативные акты привести в соответствующую систему.
Таким образом, систематизация – это упорядочение нормативных актов, приведение их в определённую систему. Она необходима для обеспечения доступности законодательства, удобства пользования им, устранения устаревших норм, разрешения противоречий, устранения пробелов. Систематизацию осуществляет государство.
Существует три вида систематизации:
- Официальная - осуществляется государственными органами по хронологическому или тематическому принципу. Важнейшим её видом является Свод Законов – это систематическое собрание действующего законодательства, имеющее характер официального переиздания. Истории известны: Свод Законов Римской империи (кодификация Юстиниана), Свод законов М.М.Сперанского (1833г.), Свод законов СССР (70-е годы XX в.), Свод Законов союзных республик, Свод Законов РФ.
Сегодня законодателем признаётся необходимость создания Свода Законов. Взамен официальных сборников создаются неофициальные поисковые системы (Гарант, Кодекс, Консультант +) Безусловно, они имеют право на существование, они полезны тем, что обеспечивают правовую информированность граждан, доступность правовых актов. Но ссылаться при рассмотрении юридических дел на данные системы невозможно. Сегодня тексты законов можно найти лишь в таких официальных источниках как Российская газета, Собрание постановлений Правительства, Собрание действующего законодательства.
- Неофициальная - может осуществляться всеми людьми по любым основаниям соединения актов в единый сборник. К примеру, сборники нормативных материалов по отраслям права, издаваемые в учебных целях. Но на данные материалы нельзя ссылаться при рассмотрении юридических дел.
- основы законодательства – кодифицированные нормативные правовые акты федерального уровня, содержащие важнейшие вопросы по предмету ведения РФ и её субъектов.
- кодексы – систематизированные комплексные законодательные акты, объединяющие нормы права в рамках одной отрасли.
- уставы - кодифицированные нормативные правовые акты, объединяющие нормы, регулирующие деятельность министерств, ведомств, служб в определённой сфере управления (устав ЦБ, устав ж/д и т.д.).
- положения - кодифицированные нормативные правовые акты, определяющие юридический статус и порядок деятельности каких-либо субъектов права, регламентирующие полномочия, структуру, функции определённых органов (положения о министерствах, государственных комитетах и т.д.).
- правила - кодифицированные нормативные правовые акты, устанавливающие порядок какого-либо вида деятельности (правила дорожного движения).
Билет 46. Система права. Понятие и структура. Отрасль права. Правовой институт.
Система права – это определённая внутренняя его структура (строение, организация). Она – не результат воли законодателя, она складывается объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений.
Следует различать понятия «система права» и «правовая система». В первом случае речь идёт о внутреннем строении права, во втором – о правовой организации всего общества, совокупности всех юридических средств, институтов, учреждений, существующих и функционирующих в государстве. Система права выступает составляющей правовой системы.
Система права характеризуется такими признаками как единство (единство выраженной в нормах государственной воли; единство правовой системы, в рамках которой нормы действуют; единство механизма правового регулирования и его принципов; единство конечных целей и задач), различие (нормы различаются по содержанию, характеру предписаний, сферам действия, формам выражения, предмету и методам регулирования, санкциям и т.д.), взаимодействие, способность к делению, объективность (), согласованность, материальная обусловленность.
Такое свойство системы права как объективность отличает её от систематизации, которая носит субъективный характер, т.е. зависит от воли государства. Система показывает из каких элементов состоит право, как они соотносятся между собой.
Первичным элементом системы права является правовая норма. Это исходящее от государства общеобязательное правило поведения властного характера.
Кроме того, в системе права выделяются отрасли и институты права. В основе этого деления лежат два критерия: предмет и метод правового регулирования. Они выступают системообразующим фактором. Под предметом понимается то, что регулирует право, т.е. обладающая единством система общественных отношений, которые регулируются определённым методом. В структуру предмета входят субъекты (индивидуальные и коллективные); их поведение; объекты (предметы и явления), по поводу которых люди вступают во взаимоотношения; социальные факты (события и действия), выступающие причинами возникновения или прекращения отношений. Под методом же понимается система приемов, способов, средств, характеризующих подход со стороны государства к регулированию общественных отношений, составляющие предмет. Метод складывается из характера взаимного положения субъектов: подчинение (в угол. праве) или равноправие (в гражд. праве); особого набора юридических фактов для каждого случая: властные правоприменительные акты или договоры; особых для каждого метода способов защиты прав: карательные или восстановительные меры.
Отрасль права – это обособившаяся внутри данной системы совокупность однородных правовых норм, регулирующих определённую сферу общественных отношений. Выделение отраслей права происходит по объективной необходимости. В рамках наиболее крупных правовых отраслей выделяются подотрасли. К примеру, в гражданском праве – авторское, жилищное, наследственное, арбитражное право, в конституционном – избирательное, в трудовом – пенсионное и т.д. Подотрасли регулируют отдельные массивы общественных отношений, имеющих свою специфику и родовую обособленность.
В российском праве выделяются следующие основные отрасли права:
1. Конституционное право – ведущая отрасль права, определяемая как совокупность правовых норм и институты, опосредующие наиболее важные государственные отношения.
2. Административное право - регулирует отношения, складывающиеся в процессе осуществления управленческой, исполнительно-распорядительной деятельности органов государства, общественных организаций и должностных лиц.
3. Финансовое право - представляет совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере финансовой деятельности: формирование и исполнение госбюджета, денежное обращение, банковские операции, налоги, займы, кредиты и т.д.
4. Земельное право - совокупность норм, регулирующих общественные отношения в сфере землепользования и землеустройства, сохранения и распределения земельного фонда, определения правового режима земель. Подотраслями выступают лесное, горное и водное право.
5. Гражданское право - регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Нормы гражданского права закрепляют и охраняют различные формы собственности, определяют права и обязанности сторон в имущественных отношениях, регулируют отношения, связанные с созданием произведений искусства, литературы. Здесь выделяются такие подотрасли как авторское, изобретательское, наследственное, патентное, жилищное, транспортное право.
6. Трудовое право - регулируют общественные отношения в процессе трудовой деятельности человека: оценка и оплата труда, рабочее время, отпуска, приём на работу и увольнение, заключение трудовых соглашений и т.д.
7. Семейное право - регулируют брачно-семейные отношения.
8. Уголовное право - комплекс норм, устанавливающих какие общественно опасные деяния следует считать уголовно наказуемыми, определяющих основания и условия привлечения лиц к уголовной ответственности, виды и систему санкций, составы преступлений, формы и степень вины и т.д.
9. Гражданско - процессуальное право - регулирует общественные отношения возникающие в процессе рассмотрения судами гражданских, трудовых, семейных, финансовых, личных и иных споров.
10. Уголовно-процессуальное право – регулирует деятельность суда, прокуратуры, органов предварительного следствия и дознания по раскрытию и рассмотрению уголовных дел; определяет процессуальные формы этой деятельности.
11. Международное право – регулирует межгосударственные отношения, поэтому не входит ни в одну национальную систему.
Институт права – это сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определённую разновидность общественных отношений. Институт – составная часть, звено отрасли. В каждой отрасли их множество. Они обладают определённой автономией, т.к. касаются разных сторон жизни общества, но все они функционируют в тесной взаимосвязи как внутри отрасли, так и вне её. К примеру, в уголовном праве выделяют институты необходимой обороны, невменяемости, крайней необходимости; в гражданском – институт дарения, сделки, купли-продажи; в семейном – опеки, брака и т.д.
Институты делятся по отраслям права, это наиболее общий критерий их дифференциации. Кроме того существует деление на:
- материальные и процессуальные институты;
- отраслевые и межотраслевые
- простые и сложные (имеют в составе более мелкие самостоятельные образования – субинституты);
- регулятивные (направлены на регулирование соответствующих отношений), охранительные (на их охрану, защиту), учредительные (закрепляют положение органов, организаций, должностных лиц и граждан).
Билет 47. Правосознание. Понятие и структура.
Правосознание – это совокупность взглядов, идей, представлений и чувств, выражающих отношение людей к прошлому, действующему и будущему праву. Это «реакция» людей на право. Правосознание является формой общественного сознания наряду с политическим, нравственными т.д. Предметом (областью) отражения правосознания является право, правовая действительность. Каждый человек является носителем определённого правосознания: высокого или низкого, развитого или незрелого, правильного или искажённого - неважно какого. Главное то, что гражданин имеет собственное мнение о праве.
В антагонистических обществах правосознание отличается разобщенностью. В современном обществе правосознание более едино. Отношение к праву и представления о праве в основном позитивны.
Применительно к общественной жизни правосознание имеет несколько функций:
Правосознание имеет сложную структуру. С точки зрения существования в сознании человека двух компонентов: рационального и эмоционального, существует два элемента правосознания:
Правовая идеология есть система правовых идей, взглядов, теорий, воззрений, доктрин. Правосознание отличается тем от других видов идеологий, что оно отражает право во всех его состояниях и проявлениях. Вообще, идеология есть отражение чьих-либо взглядов, поэтому название «правовая идеология» является несколько неуместным.
Под правовой психологией понимаются чувства, эмоции, настроения людей, связанные с восприятием ими права и производных от него явлений. Данная сторона правосознания питает первую и рассматривается как исходное начало.
Идеология отличается от психологии тем, что она более систематизирована за счёт научных идей и взглядов, основанных на науке. Поэтому ей принадлежит более активная роль в правосознании. Правовые эмоции же бессистемны, беспорядочны, они постоянно меняются. Правовая идеология и психология тесно связаны и предполагают друг друга. «Реакция» на право может быть как умственной, так и душевной.
Существует деление правосознания на виды по разным основаниям. Так, в зависимости от уровня (глубины) отражения правосознание может быть:
- обыденным;
-научным (теоретическим);
- профессиональным.
Обыденный уровень правосознания базируется на правовых чувствах, а научный и профессиональный – на правовых идеях. Данное деление на виды испытывает влияние выделения двух названных элементов в структуре правосознания. Возможно деление на уровни с разным соотношением идей и чувств.
Кроме того, можно говорить о правосознании индивида, групповом, а также массовом правосознании (правосознание общества, класса, нации).
Билет 48. Роль правосознания в правотворчестве и реализации права.
Понятия «право» и «правосознание» глубоко взаимосвязаны. Они существуют и развиваются вместе, взаимно поддерживая и дополняя друг друга. В научной литературе приводится формула: правосознание существует «до», «после» и «параллельно» с правом. Поэтому правосознание активно вторгается во все процессы, связанные с правом. Особенно важна роль правосознания в правотворчестве и право реализации.
Правотворчество – это деятельность прежде всего государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм. Однако, создание правовых норм начинается с выявления объективных потребностей общества в регулировании каких-либо отношений. Нормы создаются не по субъективной воле законодателя, а в результате формирования предпосылок к их появлению в самом обществе. В таком случае, в правовых нормах, принятых государственными органами, действительно выражается воля народа, как это и должно быть в правовом государстве. Выявление общественных потребностей, в свою очередь, может быть осуществлено только категориями правосознания. Под правосознанием понимается совокупность взглядов, идей, представлений и чувств, выражающих отношение людей к прошлому, действующему и будущему праву. Это «реакция» людей на право. Таким образом, анализируя общественное правосознание, т.е. мнение людей о праве, оценивая позитивные и негативные моменты, предпочтения общества, недовольства, вызывающие социальную напряжённость, профессиональные юристы «переводят» потребности общества на язык права, после чего они попадают к законодателю и выражаются в виде норм права. Так процесс правотворчества опосредуется правосознанием.
Велика роль правосознания и в процессе реализации норм права. Под реализацией права понимается процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действиях граждан, органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иных участников общественных отношений. Правосознание влияет на соблюдение норм права всеми субъектами права. Особенно ярко здесь выражены оценочная и регулятивная функции правосознания. Оценочная функция заключается в том, что правосознание даёт возможность осмысления, анализа и оценки всех элементов правовой системы, всей правовой жизни общества; позволяет оценивать право со стороны его субъектов, а также поведение людей со стороны других субъектов и государства. Регулятивная функция вытекает из оценочной и заключается в том, что правосознание способно оказывать эффективное общенормативное воздействие на поведение людей, определять их ориентиры, цели, установки. Правосознание - прежде всего внутренний регулятор поведения людей. А решение каждого отдельного индивида о том, соблюдать или не соблюдать нормы права, рождается главным образом из внутренних тенденций. Этим объясняется то, что на уровень и качество реализации права влияет правосознание общества: высокое или низкое, развитое или незрелое, правильное или искажённое. Отсюда следует, что государство должно заботиться о повышении уровня правосознания и правовой культуры населения.
Правовая культура является определённым состоянием правосознания, состоянием законности; определённым уровнем правовой системы. В отличие от правосознания, которое есть всегда, правовой культуры может не быть, возможна даже антикультура. Высокая правовая культура характеризуется знанием и пониманием права, сознательным позитивным отношением к нему; высоким уровнем законности, гарантированностью прав субъектов права; высоким уровнем работы государственных органов с точки зрения соблюдения ими норм права, этики государственных служащих, организации труда. Необходимой является деятельность государства и гражданского общества по правовому воспитанию и обучению. Сегодня в России актуальны проблемы, связанные с правотворчеством, реализацией права, функционированием всей системы права. Они опосредованы главным образом особенностями российского правосознания, которое страдает от двух крайностей. Первая – правовой нигилизм, т.е. неверие праву, стремление отказаться от права в пользу нравственности. Корни этого убеждения – в самом менталитете русского народа. Закон во все времена являлся для людей инструментом угнетения в руках деспотичной власти. Более того, церковь благословляла эти поползновения власти на распоряжение людскими судьбами. Так, в людях воспитывалась ненависть к праву. Вторая крайность – правовой идеализм. Это слепая вера в «хорошую» власть, которая даёт невыполнимые обещания, и «хороший», справедливый закон. Такое убеждение делает людей незащищёнными, закрывает им глаза на реальную картину правовой ситуации в стране, бесчестия власти, отнимает стремление добиваться лучшего.
Билет 49. Правообразование как процесс формирования права. Правообразование и правотворчество. Виды правотворчества.
Формирование права представляет собой очень сложный и длительный процесс, включающий в себя много стадий. Весь этот процесс можно назвать процессом правообразования.
Таким образом, правообразование – это естественно-исторический процесс формирования права, в ходе которого происходит анализ и оценка сложившейся правовой действительности, выработка взглядов и концепций о будущем правового регулирования, а также разработка и принятие нормативных предписаний.
Правотворчество является составной частью, завершающим этапом правообразования, которое выступает более широким процессом.
Правотворчество представляет собой особую форму деятельности государственных органов по разработке и принятию нормативно-правовых актов в целях установления, изменения или отмены юридических норм.
Субъектами правотворчества выступают государственные органы, негосударственные структуры (местное самоуправление, профсоюзы и т.д.), наделённые соответствующими полномочиями, а также граждане при принятии законов на референдумах.
Принципы правотворчества - это основные начала осуществления правотворческой деятельности. Наиболее важные из них:
- принцип законности (правотворчество должно осуществляться в рамках т на основе Конституции РФ, иных законов и подзаконных актов);
- принцип научности (заключается в том, что в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные потребности развития общества и т.п.);
- принцип профессионализма (заниматься подобной деятельностью должны компетентные, подготовленные люди).
- принцип использования правового опыта (подразумевает, что всякий вновь разрабатываемый нормативный акт должен опираться на уже известный положительный правовой опыт государств и цивилизации в целом);
- принцип демократизма (позволяет эффективно выявлять истинные стремления и волю народа; характеризует степень участия граждан в процессе правотворчества);
- связь с практикой (выражает задачу законодателя постоянно отслеживать общественные процессы, ориентироваться на практику применения уже действующих законов, своевременно устранять пробелы в праве, воспринимать все лучшее, что предлагается правоприменительными органами).
- принцип гласности (открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой общественности).
- принцип оперативности (своевременность издания нормативных актов).
Правотворчество подразделяется на несколько стадий:
1) законодательная инициатива. Эту стадию проходит принятие законов, кодексов, а также некоторых других важнейших нормативно-правовых актов.
Ст.104 Конституции РФ перечисляет официальных лиц, обладающих правом законодательной инициативы. Если законопроекты или проекты иных нормативно-правовых актов внесены в орган, обладающий правом законодательной инициативы, то такой законопроект должен быть принят законодателем к обсуждению. Круг лиц, обладающим правом законодательной инициативы, довольно широк, а поэтому любые лица или группы лиц, заинтересованные в принятии какого-то закона, должны обращаться к лицам, обладающим правом законодательной инициативы.
2) обсуждение законопроекта. Данная стадия начинается в Гос. Думе. Входе обсуждения устраняются противоречия, пробелы, неточности. Наиболее существенные проекты выносятся на общественное обсуждение.
3) принятие закона (принятие Гос. Думой, одобрение Советом Федерации, подписание Президентом).
4) опубликование закона.
В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на следующие виды:
1) непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума.
2) правотворчество государственных органов (органов законодательной, исполнительной власти).
3) правотворчество общественных организаций (принятие ими уставов, других решений нормативного характера).
4) правотворчество отдельных должностных лиц.
5) правотворчество органов местного самоуправления.
6) локальное правотворчество (на предприятии, в учреждении и организации).
В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на:
1) законотворчество – правотворчество высших представительных органов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы – законы.
2) делегированное правотворчество – нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определённых проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа.
3) подзаконное правотворчество – принятие и введение в действие норм права структурами, не относящимися к высшим представительным органам – Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, руководителями предприятий и т.д. Правовые нормы принимаются на уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах.
Билет 50. Правоотношение. Понятие и виды.
Правоотношения – это возникающая на основе норм права связь между людьми и их объединениями, заключающаяся в наличии между ними взаимных юридических прав и обязанностей, гарантированных государством.
Правоотношения отличаются от других отношений, поскольку обладают рядом признаков:
1) возникают, изменяются и прекращаются на основе норм права, которые непосредственно порождают правоотношения и реализуются через них. Поэтому правоотношения также как и нормы права характеризуются известным формализмом и определённостью.
2) субъекты правоотношений взаимосвязаны юридическими правами и обязанностями, которые называются субъективными. В рамках этой связи праву одной стороны корреспондирует обязанность другой, и наоборот.
3) носят волевой характер, поскольку через нормы прав в них отражается государственная воля; кроме того, для функционирования правоотношения необходимо волеизъявление его участников.
4) они всегда охраняются и гарантируются государством; другие отношения такой защиты не имеют.
5) правоотношения отличаются индивидуализированностью субъектов, строгой определённостью их взаимного поведения, персонификацией прав и обязанностей.
6) правоотношения возникают по поводу определяемого блага, ценности.
Правоотношения тесно связаны с нормами права. Идёт спор учёных об их соотношении. Одни авторы считают, что нормы права реализуются только через правоотношения. А поведение (правовое) возникает на основе норм права. Иначе как через правоотношения, норма реализоваться не может. Другие авторы полагают, что правоотношения – не единственная форма реализации правовых норм. Так, вне правоотношений реализуются запрещающие нормы. Но такое мнение не является верным, поскольку запреты в праве также реализуются через правоотношения, т.к. субъект находится с государством в связи по поводу соблюдения запретов. Скорее всего, правы те, кто считает, что все нормы права реализуются через всю систему правоотношений, а не через конкретные правоотношения.
Кроме того, право воздействует на правосознание людей. Этот путь воспитания может быть вне конкретных правоотношений.
Правоотношение – это норма права в действии. Таким образом, норма права первична, а правоотношение вторично.
Правоотношение есть связь, в которой существует единство прав и обязанностей. Эти права и обязанности в правоотношении соответствуют, корреспондируют друг другу.
Правоотношение – это связь не только участников данного правоотношения друг с другом, но и но также и связь с государством. Государство зримо или незримо присутствует в правоотношениях, сохраняя контроль за реализацией прав и обязанностей, составляющих правонарушение.
Часть отношений в обществе существует фактически независимо от правового опосредования (ряд хозяйственных, экономических отношений). Существуют фактические отношения (к примеру, вскопать землю соседу), а существуют и правовые отношения (к примеру, договор подряда). Так, например, фактические брачные отношения существуют до регистрации, а зарегистрированные в органах ЗАГСа отношения становятся правовыми. Урегулированные правом фактические отношения становятся правовыми. В наше время многие отношения существуют только как правовые. Вышесказанное породило спор: правоотношения – это способ регулирования или итог регулирования. В разных правоотношениях имеют места оба положения.
В любом правоотношении выделяют фактическое, юридическое и волевое содержание. Под фактическим понимается содержание реальных общественных отношений (экономических, политических и т.д.). Оно не меняется в результате опосредования правом. Под юридическим содержанием понимаются субъективные права и обязанности участников правоотношения. Волевое – составляют воля государства и воля самих субъектов. Любое правоотношения выступает как единство содержания и формы. Без права невозможно существование правоотношений; оно стабилизирует, регулирует, «обличает» общественные отношения в правовую форму.
Существует много оснований для деления правоотношений на виды:
Регулятивные правоотношения есть нормальная жизнь общества в правовой сфере. Они возникают из правомерных действий субъектов.
Охранительные правоотношения связаны с реализацией мер государственной защиты; эти отношения возникают из противоправных действий субъектов, связанных с применением государственного принуждения. В охранительных отношениях субъекты не равны, одна сторона властно навязывает волю другой. Здесь упор сделан на государство как субъект правоотношений. Превалирует субъект – носитель власти.
5) По степени конкретизации и субъектному составу правоотношения делятся на:
- абсолютные – определена лишь одна сторона, которой противостоят все, кто с ней соприкасается и кто
обязан уважать её права (например, право собственности).
- относительные (или конкретные) - строго определены обе стороны (например, «должник-кредитор»).
- общерегулятивные (общие) – это отношения между государством и гражданами, а также гражданами
между собой по поводу предоставления, гарантирования и осуществления основных прав и свобод
личности, а также обязанностей.
6) По характеру обязанностей выделяют:
- активные – обязанность заключается в необходимости совершить определённые действия в пользу управомоченного.
- пассивные – обязанность сводится к воздержанию от нежелательного для контрагента поведения.
Существует множество иных классификаций правоотношений. К примеру, выделяют кратковременные и длящиеся правоотношения; простые (между двумя субъектами) и сложные (между несколькими или даже неограниченным числом субъектов) и т.д.
Билет 51. Структура правоотношения. Характеристика элементов правоотношения.
В целом, структура – это строение системы явления, деление её на элементы. Правоотношение как система имеет структуру, состоящую из трёх элементов:
1. субъекты правоотношения
2. объект правоотношения
3. содержание правоотношения
Под субъектами правоотношения понимаются участники общественных отношений, а именно индивиды, организации, общественные образования, которые в силу юридических норм признаются государством способными выступать носителями субъективных юридических прав и обязанностей, т.е. признаются способными быть участниками правоотношений.
Как это следует из определения, субъекты имеют 3 «степени организованности»:
Субъекты права обладают правосубъектностью. Она включает в себя правоспособность, дееспособность, а также деликтоспособность (см. билет 52).
Содержание, а точнее юридическое содержание, включает в себя такие элементы как субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности участников правоотношения.
Субъективное право как элемент конкретного правоотношения – это принадлежащая управомоченному лицу для удовлетворения его потребностей мера дозволенного поведения, обеспечиваемая юридическими обязанностями других (обязанных) лиц. Субъективное право складывается из трёх элементов-правомочий:
Данный элемент, таким образом, может выступать как:
- правоповедение;
- право-требование;
- право-притязание;
- право-пользование.
Юридическая обязанность – это мера необходимого, должного поведения.
Структура юридической обязанности, которая выступает обратной стороной субъективного права, соответствует его структуре. В ней 4 элемента:
Субъективное право и субъективная обязанность в рамках конкретных правоотношений следует отличать от прав и обязанностей в рамках общих правоотношений. Они конкретизируются субъективными правами и обязанностями.
Юридические права и обязанности всегда корреспондируют.
Объект правоотношения – это то, на что направлены субъективные права и юридические обязанности участников правоотношения. Под объектом понимаются определённые блага, по поводу которых складывается правоотношение.
Существует две концепции объектов правоотношений:
Согласно первой концепции, объектом правоотношения могут выступать только действия субъектов, поскольку именно действия подвергаются регулированию юридическими нормами и лишь человеческое поведение способно реагировать на правовое воздействие. Таким образом, у всех правоотношений единый объект, и этот объект совпадает с предметом правового регулирования.
В рамках плюралистической концепции в правоотношении множество объектов. Объекты правоотношений столь же разнообразны, сколь многообразны регулируемые правом общественные отношения. Под объектом понимаются блага материального и нематериального характера, по поводу которых складываются правоотношения (например, вещи, имущество, земли и т.д. – материальные блага; честь, здоровье, достоинство и т.д. – нематериальные). Определение объекта, данное во второй концепции, считается предпочтительным.
Некоторые учёные считают, что объекты – это не только блага, но и действия, с чем согласиться трудно, поскольку действия не являются самостоятельными объектами.
Билет 52. Субъекты права. Понятие и виды. Характеристика отдельных видов.
Очень близки понятия «субъекты права» и «субъекты правоотношений». Ошибкой было бы считать их тождественными. Под субъектами правоотношения понимаются участники общественных отношений, а именно индивиды, организации, общественные образования, которые в силу юридических норм признаются государством способными выступать носителями субъективных юридических прав и обязанностей. Но для того, чтобы быть субъектом правоотношения, необходимо быть субъектом права. Таким образом, понятие «субъект права» шире. Это подтверждается тем, что конкретный гражданин как постоянный субъект права не может быть участником всех правоотношений; новорождённые, малолетние дети, душевнобольные лица, будучи субъектами права, не являются субъектами большинства правоотношений; кроме того, правоотношения – не единственная форма реализации права.
Все субъекты права обладают таким свойством как правосубъектность – это способность быть субъектом права, признаваемая государством. Правосубъектность зависит от природы общества. В разное время и в разных обществах она признаётся за разным кругом субъектов. Правосубъектность может быть общеправовой, отраслевой (Гражданско-правовой, конституционно-правовой и т.д.), специальной (в рамках гражданско-правовой – правосубъектность собственности и т.п.).
Для всех субъектов права правосубъектность существует в качестве единства правоспособности и дееспособности (кроме индивидов в гражданском и отчасти семейном праве).
Под правоспособностью понимается признаваемая государством общая (абстрактная) возможность иметь предусмотренные законом права и нести обязанности. Правоспособностью в равной мере обладают все граждане без исключения, она возникает в момент их рождения и прекращается со смертью. Сама правоспособность никакого реального блага не несёт. Главное в правоспособности – принципиальная возможность или способность иметь права. Правоспособность неотделима от личности, её нельзя «отобрать». Она первична по отношению к субъективному праву. Однако равенство правоспособности не означает, что её объём у всех одинаков.
Под дееспособностью понимается не только возможность субъекта иметь права и нести обязанности, но и способность осуществлять их своими личными действиями, отвечать за последствия. Дееспособность зависит от возраста и психического состояния лица. Дееспособность может быть полная, частичная и ограниченная.
Кроме того, отдельным проявлением дееспособности является деликтоспособность – это способность нести ответственность. Она имеет свои особенности в разных отраслях права. Для организаций деликтоспособность следует за дееспособностью. В отношении же индивидов в уголовном и административном праве отсутствие деликтоспособности (к примеру, недостаточный возраст, психическое состояние) означает отсутствие дееспособности. Однако, лицо, признанное неделиктоспособным в уголовном праве, может быть деликтоспособным в гражданском праве. Прямой связи здесь нет.
К индивидам относятся граждане, иностранцы и лица без гражданства. Их правовой статус складывается из правосубъектности и основных конституционных прав и обязанностей. Индивиды с рождения могут обладать гражданской правоспособностью – возможностью обладать правами и обязанностями. С 14 лет возникает частичная дееспособность – право совершать сделки в пределах получаемого жалования или стипендии. Все остальные сделки заключаются с согласия родителей или попечителей. До данного возраста (до 14) существует возможность совершать лишь мелкие бытовые сделки (с 7 лет). С 18 лет возникает полная гражданская дееспособность. Однако, она может наступить и раньше, в случае вступления в брак или эмансипации (с 16 лет).
Наряду с частичной существует ограниченная дееспособность. Она возникает в отношении взрослых людей, злоупотребляющих спиртными напитками, ставящих тем самым под угрозу семью и других лиц. Сделки такими лицами могут совершаться только с согласия попечителей.
Лишение дееспособности возможно в отношении лиц, страдающих психическими заболеваниями. Но даже лишение дееспособности не лишает человека возможности быть субъектом права (в частности, поскольку при этом он не лишается имущества). Это является особенностью гражданского права.
Организации выступают во всех отраслевых правоотношениях, за исключением уголовно-правовых. В качестве организации могут выступать любые государственные органы (законодательные, исполнительные, правоохранительные, судебные и т.д.), общественные организации (в уведомительном или разрешительном порядке создания), религиозные организации.
Определённая часть организаций (созданных для хозяйственной деятельности, в первую очередь) имеют определённый статус, который именуется «юридические лица». В качестве таковых выступают государственные органы (хозяйственное устройство Гос. Думы, администрация Президента, администрация губернатора и т.д.), суды, общественные организации, профсоюзы (если они зарегистрированы) и другие организации. Данный статус действителен, когда он оговорён в законе. Важным является то, что субъектом права организация становится с момента создания, а юридическим лицом – с момента регистрации. Статус юридических лиц не имеют структурные подразделения хозяйствующих субъектов. Юридическое лицо может состоять из одного субъекта, однако 99 % юридических лиц – организации. Таким образом, юридическое лицо есть категория хозяйствующих субъектов. Отсутствие юридического лица не значит, что лица не являются субъектами права.
Социальные образования как субъект права мало исследованы. Примером социального образования может послужить избирательный корпус (не отождествляется с электоратом), т.е. избиратели в рамках определённого избирательного округа. Авторы учебников в социальные образования записывают трудовые коллективы. Однако, законодательство не считает их субъектами права. Они упоминаются лишь в одном законе - Законе «Об акционерных народных предприятиях»; таких предприятий максимум 10 на всю страну. Также иногда социальными образованиями называют государство, административно-территориальные организации. Но они не могут быть названы соц. образованиями с точки зрения организации.
Билет 53. Юридические факты. Понятие, виды и значение в правовом регулировании.
Фактический (юридический) состав.
Юридические факты – это определённые жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.
Жизнь представляет собой непрерывную цепь фактов, явлений, действий, событий, и т.д. Но юридическое значение приобретают только те из них, которые затрагивают наиболее существенные вопросы жизни общества, входят в сферу правового регулирования и могут повлечь за собой юридические последствия.
Таким образом, придание правового характера каким-либо обстоятельствам полностью зависит от воли законодателя, официальной власти. Подобные факты возникают и существуют помимо права, но право придаёт им статус юридических в целях регуляции и упорядочения государственной и общественной жизни. Юридические факты служат непосредственными поводами, основаниями для появления и функционирования правоотношений. Существует много классификаций юридических фактов по различным основаниям.
Во-первых, по волевому признаку юридические факты делятся на события и действия.
События – это обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей. Например, стихийные бедствия – пожары, наводнения, землетрясения и т.д. Сами эти явления ничего юридического в себе не содержат и автоматически никаких обстоятельств не порождают, но они служат поводами, причинами для этого. К примеру, в результате стихийных бедствий гибнут люди, причиняется вред их имуществу, а значит, возникают правоотношения, связанные с возмещением ущерба, наследованием и т.д. Выделяют абсолютные и относительные события.
Действия – это факты, которые зависят от воли людей, поскольку совершаются ими.
Действия, в свою очередь, подразделяются на правомерные и неправомерные.
Среди неправомерных действий выделяют объективно противоправные действия и правонарушения.
Объективно противоправные действия – это действия, которые совершаются субъектами при отсутствии вины. Однако, негативные последствия, причинённые ими все равно подлежат компенсации. Примером такого действие может послужить создание источника повышенной опасности.
Правонарушение - это вредное для государства и общества противоправное деяние участника общественного отношения. Отличительным признаком правонарушения является наличие вины.
Правонарушения делятся на преступления (уголовно-правовые) и проступки (гражданско-правовые, административно-правовые, дисциплинарные).
Под преступлением понимается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным кодексом Российской Федерации под угрозой наказания.
Существуют и другие классификации юридических фактов.
По характеру последствий различают:
- правообразующие (поступление в вуз);
- правоизменяющие (перевод на другую форму обучения);
- правопрекращающие (окончание вуза).
Кроме того, различают:
- однократные факты, возникающие одномоментно (факты-события);
- длящиеся юридические факты-правоотношения (состояние в браке, на военной службе).
По степени сложности выделяют:
- простые юридические факты (односторонние сделки, договоры и т.д.);
- сложные юридические факты; они предполагают сложную систему связей между элементами одного явления. Примером может служить любое правонарушение (наличие состава).
Часто для наступления юридических последствий требуется не один юридический факт, а их система, т.е. юридический состав. Один состав может состоять из нескольких событий и действий. К примеру, для выплаты лицу пенсии необходима система фактов: достижение пенсионного возраста, наличие трудового стажа, представление положенных документов, принятие соответствующим компетентным органом решения о назначении пенсии. Иногда требуется жёсткая последовательность юридических фактов, а иногда они могут следовать в свободном порядке.
В целом юридические факты играют важную и активную роль в правовой системе, являясь своего рода её «рецепторами», сцепляющими нормы права с реальными общественными отношениями. Хорошо продуманный набор юридических фактов, т.е. придание юридического значения жизненным обстоятельствам, даёт возможность существенно влиять на развитие социальных процессов и направлять их в нужное русло.
Билет 54. Формы (способы) реализации норм права.
Право имеет смысл только тогда, когда оно практически воплощается в жизнь. Само по себе принятие новых правовых актов не может дать желаемого социального эффекта – необходимо добиваться их действительной реализации. Подлинная сущность права проявляется лишь в движении, в развитии. Значение имеет лишь живое, действующее право.
Таким образом, под реализацией права понимается процесс претворения юридических предписаний в жизнь, воплощения требований правовых норм в правомерном поведении всех субъектов права.
Сегодня в России и в ряде других государств немало важных и нужных законов, но проблема состоит в том, что они неэффективно действуют или даже совсем не действуют. Причинами того являются кризисное состояние общества, низкая правовая культура, неразвитое правосознание, правовой нигилизм, социально-политическая напряжённость, экономические трудности, высокий уровень преступности и т.д. Задача государства заключается в создании благоприятных условий, среды для нормального правового регулирования. Кроме того, в процессе реализации право должно как можно в большей степени полно и адекватно выражать волю, потребности и устремления людей, учитывать интересы всех членов общества.
Принято различать и анализировать следующие формы (способы) реализации норм права:
1) Соблюдение норм права.
В данном случае речь идёт о соблюдении запрещающих норм. Под соблюдением понимается пассивное поведение субъектов, воздержание от действий, запрещённых правом. Соблюдение правовых норм есть вид правомерного поведения. Это наиболее общая и универсальная форма реализации права, охватывающая абсолютно всех субъектов права.
2) Исполнение норм права.
Здесь речь идёт об исполнении предписаний обязывающих норм, в которых содержатся указания на конкретные формы поведения. При исполнении субъекты выполняют возложенные на них обязанности, функции, полномочия, реализую тем самым определённые правовые нормы. Таким образом, исполнения подразумевает исполнения различных позитивных действий, активное поведение субъектов. К примеру, обязанность регистрации оружия, явки условно освобождённых в органы ОВД, обязанность прокурора реагировать на нарушение законности и т.д. Движущим мотивом при исполнении предписаний является либо боязнь определённых последствий, либо желание получить определённые выгоды. Специфика данной формы в том, что она отличается известной императивностью, властностью, поскольку за неисполнение юридических предписаний могут последовать санкции. В отличие от первой формы, правоисполнительные действия в большинстве случаев так или иначе фиксируются, оформляются.
3) Использование норм права.
Это такая форма реализации права, при которой субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленные им права и обязанности, удовлетворяют законные интересы, осуществляют свою праводееспособность. Характерный признак данной формы – добровольность. Реализуются путём использования управомачивающие нормы. Использование является активным поведением субъектов, связанным с реализацией установленных прав. Мотивом является желание получить социальные, юридические, культурные и иные блага. В рамках использования возможно как фактическое поведение (к примеру, возможность собственника владеть и пользоваться имуществом), так и подача определённых заявлений, деклараций, которые являются основанием возникновения прав.
В процессе реализации права нормы не только соблюдаются, исполняются и используются, но и применяются уполномоченными на то органами и должностными лицами к соответствующим субъектам, фактам, событиям. Таким образом, применение – это особый компетентный способ реализации права, включающий все остальные и представляющий собой властные меры компетентных органов для реализации правовых норм.
Билет 55. Применение права. Понятие и стадии правоприменительного процесса.
Применение права – это особый компетентный способ реализации права, включающий в себя все остальные (соблюдение, исполнение и использование) и представляющий собой властные меры, применяемые компетентными органами для реализации правовых норм.
Применение права необходимо в определённых ситуациях, а именно:
- когда по закону реализация нормы возможна путём властного решения компетентного органа;
- когда требуется конкретизация определённых прав, закреплённых за гражданином;
- когда субъекты права в принципе сами определяют свои права и обязанности, но требуется определённый контроль со стороны государства (к примеру, регистрация сделок с недвижимостью);
- когда необходимо применение санкций.
Применение норм права характеризуется тем, что в нём проявляется властная воля государства. Отличительной чертой является то, что применение – это способ реализации права, обладающий организующим свойством. Применение может осуществляться как государственными властными структурами, так и иными субъектами, а именно, работодателями, обладающими статусом юридического лица (к примеру, администрации кооперативов, АО).
Применение происходит по процедуре, предусмотренной в законе, и оформляется в виде письменного акта, документа. Есть только несколько случаев устного применения (принятие на работу при условии, что есть устное распоряжение должностного лица о начале работы; устное замечание, предусмотренное в правилах дорожного движения за незначительные нарушения; применение права в конклюдентных формах – жестовые сигналы регулировщика, носящие обязательный характер, и др.).
Таким образом, применение права – это государственно-властная деятельность компетентных органов, представляющая собой специально организованные действия по реализации юридических норм применительно к конкретному случаю. Это специальное средство управления жизнью общества со стороны государственно-властных структур. При этом нормы всегда распространяются на конкретный случай с вынесением соответствующего решения.
Существует ряд требований применения права:
1) Требование законности применения.
Это соответствие принимаемого решения закону с точки зрения процедуры принятия решений и соответствия этих норм конкретной ситуации.
2) Требование обоснованность применения.
Это означает принятие решения с выяснением и учётом всех обстоятельств, которые необходимо выяснить по делу, что является возможностью достижения объективной истины по делу.
3) Требование справедливости.
Это требование означает приемлемость применения со стороны закона.
Применение норм права представляет собой достаточно сложный процесс, состоящий из ряда логически последовательных стадий. Выделяют следующие стадий правоприменительного процесса:
1) Установление фактических обстоятельств дела, т.е. юридической основы для принятия решения. Средствами установления являются доказательства, которыми служат сами факты и способы получения этих фактов.
2) Поиск нормы права.
На данной стадии происходит поиск и выбор нормы права, а также даётся юридическая квалификация совершённым действиям.
3) Проверка и толкование нормы права.
Данная стадия предполагает проверку юридической силы выбранной нормы, её действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, устранение противоречий, коллизий, пробелов, расхождений. В случае расхождений и пробелов установлен ряд правил:
- позже изданный закон отменяет предыдущий во всём том, в чём он с ним расходится.
- из двух актов разных органов, изданных одновременно, применяется акт, обладающий наивысшей юридической силой.
- при расхождении общефедерального акта с актом субъекта РФ в предметах ведения РФ и совместного ведения применяется первый.
- при расхождении между федеральным актом и актом субъекта в пределах его компетенции применяется последний.
- если обнаружен пробел в праве, то решается вопрос о применении правовой аналогии в двух её видах – аналогии закона и аналогии права.
Кроме того, в ходе проверки закон может быть подвергнут критике:
а) низшая критика закона – соответствие нормы официальному тексту.
б) высшая критика закона – имел ли орган полномочия принимать какую-либо норму.
4) Решение дела или вынесение правоприменительного акта, определяющего судьбу юридического дела и являющегося итогом правоприменительного процесса.
Акты правоприменения – это решения, приговоры, постановления, приказы и другие акты, изданные компетентными органами или должностными лицами, в которых решается судьба юридического дела на основании конкретной правовой нормы.
Акты правоприменения имеют индивидуально-определённый характер, т.е. относятся к конкретным лицам. Они являются властными и обязательными для исполнения, поскольку исходят от государства и обеспечиваются государственным принуждением. Акты исчерпываются однократным применением. По структуре классический правоприменительный акт (например, приговор суда) должен состоять из вводной части (где, когда, кто составил документ), описательной части (действия каких лиц подлежат оценке), мотивировочной части (оценка доказательств и вывод о том, какая норма должно применяться), резолютивной части (решение по делу).
Существует множество видов и классификаций правоприменительных актов:
- по юридической природе: правоохранительные (содержат меры ответственности) , правоисполнительные, правообеспечительные (судебные, контрольно-надзорные, акты проверки), правовосстановительные.
- по форме выражения: устные и письменные; акты-докумены и акты-действия (делятся на словесные и конклюдентные).
- по субъектам издания: акты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных; органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; акты президента, правительства, федеральных министерств и ведомств.
- и т.д.
5) Исполнение принятого решения.
На этой стадии происходит реальное исполнение принятого акта, доведение его до логического завершения. В случае неисполнения решения теряет значение весь правоприменительный процесс.
Билет 56. Пробелы в праве и способы их преодоления при правоприменении.
Нигде в мире не было и нет беспробельного, идеального права, адекватно отражающего действительность. Пробела в праве нежелательны, но избежать их невозможно.
Под пробелом в праве понимается отсутствие в нём или неполнота нужной нормы, с помощью которой можно было бы урегулировать конкретные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования.
Пробел возникает, когда полностью отсутствуют нормы регулирования. Такой пробел можно лишь ликвидировать созданием соответствующей нормы права.
Но есть пробелы, связанные с частичным регулированием. Их можно как ликвидировать принятием акта, так и преодолеть с помощью аналогии.
Ещё один вид пробелов – это пробелы, связанные с несовершенством закона. Они преодолеваются путём толкования.
Пробелы в праве достаточно опасны, поскольку это состояние неурегулированности, неопределённости, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновников.
Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но это довольно долгий процесс, а пробелы возникают постоянно и их надо оперативно преодолевать. Для этого существует институт правовой аналогии. Задача аналогии заключается в том, чтобы разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, каким разрешил бы её законодатель, судя по тому как он разрешает другие подобные ситуации. Законодатель устраняет пробел, а правоприменитель – восполняет и преодолевает. Обязательным условием применения аналогии является то, чтобы случай, подлежащий разрешению, входил в круг регулируемых правом отношений.
Различают два вида аналогии:
При аналогии закона решение при отсутствии прямого указания закона принимается на основе закона или иного нормативно-правового акта, регулирующего близкий, похожий случай (применяются не сходные законы, а сходные отношения, регулируемые законами!!!).
Аналогия права – это принятие решения при отсутствии закона, регулирующего дело, находящееся в сфере правового регулирования, а также отсутствии закона, сходного с данным делом. Когда не обнаруживается даже нормы, регулирующей сходные отношения, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права. Особо важное значение в такой ситуации приобретает правосознание, юридическая культура и профессионализм судей.
Институт правовой аналогии в двух её видах закреплён в ст.6 ГК РФ. При этом в кодексе говорится, что аналогия допускается при отсутствии не только нормы права, но обычая и соглашения сторон.
Институт аналогии не действует в уголовном и административном праве. В данных отраслях существует прямое запрещение аналогии. Пробелы в них устраняются законодательным путём. Запрет аналогии в уголовном праве исходит из идеи о том, что нет преступления без указания на то в законе, которая направлена на защиту свободы личности.
Правовая аналогия возможна всюду, где нет специального запрета на неё. Более того, согласно мировой юридической практике, суд не вправе отказать гражданину в разрешении спора под предлогом отсутствия закона. Он обязан разрешить дело по существу, используя институт аналогии. Этот принцип действует и в российском праве. Таким образом, социальное назначение института правовой аналогии – защита прав граждан.
Билет 57. Толкование права. Понятие, способы, виды, значение.
Толкование права – это деятельность субъектов по уяснению и разъяснению смысла (подлинного содержания) правовых норм.
Главной целью толкования является установление подлинного точного смысла и содержания правовой нормы и нормативного акта в целом. При этом толкование, прибавляя новое знание о норме, ни в коей мере не изменяет и не заменяет её. Речь идёт только о разборе, анализе, изучении данной нормы. Немаловажную роль в толковании имеет субъективное начало, поскольку толкование во многом зависит от уровня правосознания, профессионализма, компетентности, культуры толкующих лиц. Толкование связано со всеми способами реализации права. Оно является обязательной стадией правоприменительного процесса. Таким образом, толкование – важнейшее условие правильного понимания и применения норм права.
Юридическая наука выработала определённые способы толкования правовых норм, под которыми понимаются конкретные приёмы, процедуры, технологии, с помощью которых уясняется и разъясняется норма права, устанавливается выраженная в ней воля законодателя – в целях правильного её применения.
Различают следующие способы:
Предполагается анализ нормы права с точки зрения лексико-грамматических, стилистических, морфологических требований, выяснения значения отдельных слов, фраз, выражений, союзов и т.д. Таким образом, выделяется буквальный смысл закона.
Это интерпретация норм права на основе законов логики. Выясняется прежде всего внутренняя (логическая) структура нормы, взаимосвязь трёх её элементов: гипотезы, диспозиции и санкции.
Это установление смысла правовой нормы в связи с местом, которое она занимает в системе права, а также в зависимости от её «окружения».
Во внимание принимаются те социальные условия, в которых была принята та или иная норма, - не отпали ли эти условия, как изменилась и изменилась ли вообще экономическая и политическая ситуация.
Это толкование специальных юридических терминов, непонятных для основной массы населения.
Толкование направлено на выяснение тех целей, которые преследовал законодатель, издавая тот или иной нормативно-правовой акт.
Правовые нормы неодинаковы по своему характеру действия, функциональному содержанию. Есть нормы разрешающие и запрещающие, регулятивные и охранительные и т.д. У них разные функции. Это важно иметь ввиду при толковании. Также здесь учитываются тип и механизм, направленность правового регулирования.
Существуют классификации видов толкования по различным основаниям.
Так, толкование по объёму подразделяется на три вида:
1) Буквальное (адекватное) толкование.
Это толкование, при котором словесное выражение нормы права и её действительный смысл совпадают.
2) Ограничительное толкование.
Это толкование, при котором норме права придаётся более узкий смысл, чем это вытекает из буквального текста толкуемой нормы. Например, ст. 57 Конституции: «Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы». Но очевидно, что платить обязаны только совершеннолетние, работающие и дееспособные граждане, а не «каждый».
Это такое толкование, когда норме права придаётся более широкий смысл, чем это вытекает из её словесного выражения. Например, ст.6 Конституции говорит о том, что российские граждане обладают на территории РФ равными правами и несут равные обязанности. В то же время ст. 62 говорит, что иностранцы и лица без гражданства на территории РФ пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ.
Кроме того, различают виды толкования по субъектам:
1) Официальное толкование.
Это обязательное толкование, дающееся уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами, имеющее юридическое значение.
Оно подразделяется на ряд подвидов:
- нормативное (общее): распространяется на широкий круг субъектов и носит характер общих установок.
- казуальное (индивидуальное): касается определённого факта, дела, поступка; не имеет общеобязательного значения, его цель – разрешение данного уникального случая.
- аутентичное (авторское): исходит от органа или должностного лица, издавшего толкуемый нормативный правовой акт.
- легальное (разрешённое, делегированное): такое толкование официально разрешено, делегировано какому-либо органу со стороны вышестоящей инстанции.
- судебное: осуществляется судебными органами и, прежде всего Верховным Судом РФ, его Пленумом, а также Конституционным Судом РФ.
2) Неофициальное толкование.
Оно исходит от субъектов, деятельность которых не является официальной, государственной. Поэтому такое толкование не имеет юридической силы и никаких правовых последствий не влечёт. Неофициальное толкование делится на виды:
- профессиональное (компетентное): даётся юристами-профессионалами, т.е. лицами с высшим юридическим образованием, хорошо знающим действующее законодательство и практику его применения. Его ценность – в глубоких знаниях и компетенции толкующих лиц.
В рамках профессионального толкования выделяют ещё доктринальное (научное) толкование, которое даётся учёными, представителями науки. Его ценность – в аргументированности, доказательности. Примером могут послужить комментарии к кодексам, монографии, доклады, содержащие толкование норм права.
- обыденное: это первичный, житейский уровень понимания права, его интерпретация рядовыми гражданами. Оно может быть как верным, так и ошибочным.
Таким образом, акты толкования – один из важнейших видов правовых актов. Их функциональное значение состоит в том, что они призваны способствовать правильной, законной и эффективной реализации права, претворению воли законодателя в жизнь. Хотя эти акты самостоятельного значения не имеют, их роль в механизме правового регулирования очень велика. Без них этот механизм оказался бы ослабленным. Ведь если норма неправильно понята, то за этим последует неправильное её применение.
Билет 58. Законность и правопорядок. Понятие и соотношение.
Законность – одно из центральных и наиболее сложных понятий правоведения.
Законность есть принцип, характеризующий всё право, заключающийся в признании необходимости следования предписаниям правовых норм, прежде всего законов, при осуществлении правового регулирования на всех его этапах.
Сегодня под законностью, помимо требования соблюдения норм права, понимаются ещё и требования, касающиеся содержания права, порядка формирования правовых норм, порядка реализации прав субъектов права, юридическое и фактическое наполнение прав, гарантируемых субъектам права.
Существует три подхода к пониманию законности:
Таким образом, законность – это общественно-политический режим, режим функционирования политической и правовой системы, состоящий в обеспечении верховенства закона, неукоснительном осуществлении предписаний правовых норм, в борьбе с правонарушениями и произволом в деятельности должностных лиц, в обеспечении прав и законных интересов граждан, порядка и организованности в обществе.
Существует ряд требований законности:
Законность, если видеть в ней соблюдение законно, должна быть единой и одинаковой для всех и на всей территории страны.
Вытекает из необходимости сочетать формальную определённость права с индивидуальностью правовых отношений. Целесообразность есть возможность выбора вариантов поведения в рамках закона. Существует презумпция целесообразности закона. В законе заключена высшая государственная целесообразность. Если целесообразность закона будет оцениваться каждым отдельным субъектом, то порядка не будет.
Законность должна включать высокий уровень правовой культуры. Чем выше правовая культура и развитее правосознание общества и его граждан, тем прочнее законность. Данное требование обеспечивает все остальные.
Правопорядок – это система отношений в обществе, основанная на законности. Это порядок, предусмотренный нормами права. Это система связей, складывающихся в результате фактической реализации правовых норм, упорядоченность отношений. Это «итог» правового регулирования. По сути, это реализованная законность.
К принципам правопорядка относят:
- системность
- устойчивость
- единство правопорядка на всей территории государства
- гарантированность правопорядка со стороны государства
Следует отличать понятия «правовой порядок» и «общественный порядок» (в широком смысле слова). Они соотносятся как часть и целое. Правопорядок является составной частью общественного порядка.
Общественный порядок в широком смысле – это система отношений в обществе, складывающаяся на основе соблюдения, реализации всех позитивных социальных норм, признаваемых в обществе (в том числе и правовых).
Но кроме того различают общественный порядок в узком смысле. Под ним понимается соблюдение правовых норм в общественных местах. Такое понимание существует в частности в административном праве. Его ещё можно назвать полицейско-прокурорским пониманием правопорядка.
Законность и правопорядок тесно взаимосвязаны, но не тождественны. Они соотносятся как причина и следствие: есть законность – есть и правопорядок. Если нормативно-правовые акты всеми и повсюду соблюдаются, то результатом этого является чёткий правопорядок. Напротив, если правопорядок слаб и расшатан, это свидетельствует о том, что законы не соблюдаются, нарушаются, игнорируются, т.е. отсутствует законность. Законность логически предшествует правопорядку. Но процесс достижения законности и правопорядка един. Правопорядок – показатель состояния законности, он отражает степень соблюдения законов всеми субъектами. С другой стороны, правопорядок – итог законности.
Кроме того, взаимосвязь законности и правопорядка выражается в наличии у них единых гарантий. Гарантии законности и правопорядка есть объективные условия и субъективные факторы, специальные средства, которые обеспечивают режим их реализации. Среди этих гарантий выделяют общие и специальные гарантии.
Общие гарантии:
- экономические (к примеру, наличие многоукладности в экономике, защита частной собственности).
- политические (демократия).
- социальные (защита социальных прав населения).
- идеологические (стимул к развитию правовой культуры).
Специальные гарантии:
- юридические средства защиты законности и правопорядка (достаточный уровень законодательства, отсутствие коллизий, техническое обеспечение).
- ответственность и государственное принуждение (меры защиты и пресечения).
- деятельность специальных органов (прокуратура, таможня).
- процессуальные гарантии.
Билет 59. Правонарушение. Понятие, признаки, состав.
Поведение – это определённая деятельность или бездеятельность субъектов, представляющая собой акт проявления их воли. По отношению к праву поведение может быть юридически безразличным (вне сферы правовых отношений) или правовым.
Правовое поведение – это социально значимое, осознанное поведение субъектов права, предусмотренное номами права, влекущее юридическую ответственность и подконтрольное государству.
Правовое поведение делится на правомерное и неправомерное (противоправное). Соответственно, первое предполагает соблюдение норм права, а второе – их нарушение.
Противоправное поведение есть либо виновные действия, направленные на причинение вреда обществу, личному имуществу - правонарушения, либо действия объективно противоправные, совершаемые без вины, но причиняющие вред.
Всё противоправное поведение запрещено законом, поскольку является общественно опасным. Но объективно противоправное поведение является основанием для применения мер имущественного характера. А правонарушение влечёт иные, более существенные меры пресечения.
Таким образом, правонарушение - это противоправное, виновное, наказуемое, общественно опасное деяние вменяемого лица, причиняющее вред интересам государства, общества и граждан.
Таким образом, признаками правонарушения являются:
1)деяние (действие или бездействие);
2) виновность;
3) противоправность;
4) общественная вредность (вредный результат);
5) причинная связь между деянием и вредным результатом;
6) наказуемость (юридическая ответственность).
В зависимости от степени общественной опасности правонарушения делятся на преступления и проступки.
Преступление - это виновно совершенное, противоправное, общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным Кодексом РФ под угрозой наказания.
Проступки менее опасны по характеру и последствиям. Различают гражданские, административные, дисциплинарные, материальные, процессуальные проступки.
Чтобы юридически квалифицировать совершённое правонарушение, необходимо установить его состав. Наличие состава является основанием для привлечения лица к юридической ответственности.
Состав правонарушения включает в себя четыре элемента:
1)Объект правонарушения
2)Субъект правонарушения
3)Субъективная сторона правонарушения
4)Объективная сторона правонарушения
Объектом правонарушения является то, на что посягает правонарушитель, чему причиняется непосредственный ущерб. Различают общий объект (правопорядок, интересы государства и общества, социально-экономический и политический строй) и специальный объект (конкретные блага и ценности: жизнь, здоровье деньги, собственность).
Субъектом правонарушения является праводееспособное лицо, совершившее правонарушение. Не могут быть субъектами малолетние дети и душевнобольные, т.к. они неделиктоспособны. Кроме того, субъект должен быть вменяемым. (В уголовном праве субъектом может быть только физическое лицо).
Под объективной стороной правонарушения понимается совокупность его внешних признаков, куда входит само противоправное деяние, противоправный результат, причинная связь между деянием и противоправным результатом, место, время, обстановка, способ, средство и орудие совершения деяния.
Под субъективной стороной правонарушения понимается психическое отношение субъекта к своему деянию и его последствиям; внутренний процесс противоправного посягательства, происходящий в сознании человека. К признакам субъективной стороны относятся: вина, мотив, цель, эмоции. Вина делится на умысел (прямой или косвенный) и неосторожность (легкомыслие или небрежность). В гражданском праве умысел не делится на виды, а неосторожность бывает простой и квалифицированной.
Билет 60. Понятие и виды юридической ответственности.
Под юридической ответственностью можно понимать два взаимосвязанных явления:
Она представляет собой положительное отношение субъектов к выполнению обязанностей, возлагаемых правом. Это добровольное добросовестное правомерное поведение. Это поведение, основанное на высоком чувстве долга. Это разновидность социальной ответственности личности перед обществом. В данном случае человек ведёт себя естественно, выполняя обязанности, соблюдая запреты и положительно оценивая содержание норм права.
Позитивная юридическая ответственность реализуется в регулятивных отношениях. Она означает содержание правоотношений между государством и гражданином, а также другими субъектами по поводу исполнения их юридических обязанностей.
Существует множество сторонников выделения позитивной ответственности (А.С.Бондарев – кафедра тгп ПГУ), но также многими авторами высказываются сомнения в отношении её существования (Марченко). Аргументом противников является то, что отсутствуют чёткие юридические явления, которые бы опосредовали эту ответственность. Нет необходимости её существования, т.к. содержание исчерпывается понятиями «правоспособность», «деликтоспособность» и т.д.
Но именно признание существования позитивной ответственности даёт возможность говорить о существовании юридической ответственности в стандартном её понимании (пункт 2).
Это реакция государства на правонарушение, которая реализуется в специальном охранительном правоотношении между государством и правонарушителем.
Это применение мер государственного принуждения за совершение правонарушения.
К признакам негативной юридической ответственности относятся:
- применение мер государственного воздействия – санкций штрафного характера; применение мер, связанных с обязанностью претерпевать дополнительные обязывающие меры, а также мер, представляющих собой лишения организационного, личного и имущественного характера. Ответственность сопряжена с осуждением со стороны государства.
- ответственность есть средство воздействия на нарушителя. Это всегда карательная мера дополнительного воздействия. Она имеет целью предупреждение правонарушителя и всех других субъектов права.
- это ответная мера государства. Главная функция ответственности – карательная, штрафная.
Таким образом, юридическая ответственность в негативном смысле – это применение к субъекту, совершившему правонарушение мер государственного принуждения, предусмотренных санкциями правоохранительных норм, в установленном процессуальном порядке.
Субъекты негативной юридической ответственности всегда строго определены (в нормативно-правовом акте); её основание всегда представляет собой состав правонарушения; она осуществляется путём правомерной деятельности уполномоченных государством субъектов права по реализации ответственности; это всегда деятельность по строго предусмотренным процедурным нормам (УПК, ГПК, АПК, КоАП, ТК).
От других мер государственного принуждения юридическая ответственность отличается тем, что основанием её применения является всегда правонарушение. Основанием же других мер чаще всего является объективно противоправное деяние, осуществляемое при отсутствии вины или если вина не доказана. Также это могут быть профилактические меры, меры, применяемые для защиты прав и законных интересов, превентивно-предупредительные меры (применяются на стадии расследования уголовного дела: обыск, выемка; меры процессуального принуждения: арест, подписка о невыезде). Роднит юридическую ответственность с иными мерами то, что все они связаны с государством, имеют правовое основание и применяются по специальной процессуальной форме.
Устанавливается ряд принципов юридической ответственности:
- принцип законности и обоснованности уголовной ответственности, в том числе законности привлечения к ответственности.
- ответственность носит индивидуальный характер.
- за одно правонарушение может последовать только однократная ответственность.
Виды юридической ответственности:
Меры принуждения к высшим должностным лицам (отрешение Президента, отзыв депутата, роспуск Гос. Думы, отставка Правительства и т.д.).
Наступает за преступления, содержащиеся в нормах УК РФ, и содержит такие меры наказания как штраф, лишение свободы, ограничение свободы, исправительные работы, арест, лишение права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью и др.
Наступает за нарушение норм права в сфере имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений. Мерами ответственности являются штраф, возмещение убытков, обращение в доход государства, отобрание имущества и т.д.
Налагается компетентными государственными органами (судом, органами государственного управления и местного самоуправления, разного рода инспекциями: санитарной, пожарной, пробирной и т.д.) к лицам, не связанным с государством. Главным видом наказания является штраф, а также предупреждение, исправительные работы, административный арест, и др.
Налагается органами и лицами, с которыми правонарушитель связан организационными отношениями (ответственность военнослужащих, студентов и т.д.). Наступает за нарушение организационных правил, за невыполнение служебных обязанностей. Мерами являются замечание, выговор, строгий выговор, перевод на нижеоплачиваемую работу на срок до трёх месяцев или на другую должность, увольнение.
Налагается за нарушение процессуальных норм, установленных законом в УПК, ГПК, АПК и др.
Это ответственность, налагаемая за причинение имущественного вреда работодателю (в трудовом праве).
Разновидностью имущественной ответственности является налоговая ответственность.