Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
|
Евразийский национальный университет имени Л.Н.Гумилева |
Дата: _______ 2011 г. |
Издание: второе |
|
|
Учебно-методический комплекс дисциплины |
УМКД ЕНУ |
стр. 2 из 158 |
Министерство образования и науки Республики Казахстан
Евразийский национальный университет им. Л.Н. Гумилева
Кафедра «Экологического и предпринимательского права»
УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС
ДИСЦИПЛИНЫ
ОСНОВЫ ПРАВА
(код и полное наименование дисциплины по рабочему учебному плану)
для студентов специальностей «050900» – туризм
«050800» – учет и аудит
«050802» – менеджмент
«050801» – финансы
«050803» – экономика
«051000» – государственное и местное управление
Астана
2012
СТРУКТУРА УМКД:
I. Cиллабус
II. Глоссарий по учебной дисциплине: «Основы права»
III. Краткий конспект лекций
IV. Списки основной и дополнительной литературы
V. Планы проведения семинарских занятий
VI. Задание для самостоятельной работы обучающихся с расчетом трудоемкости
VII. Материалы для текущих и рубежных контролей, вопросы итогового контроля
VIII. Иллюстративные материалы
XIX. Хрестоматия
I Силлабус
По «Основам права» для бакалавриата, специальность 050900 – «туризм», 050800 – «учет и аудит», 05080 – «менеджмент», 050801 – «финансы», 050803 – «экономика», 051000 – «государственное и местное управление»
Евразийский национальный университет им. Л.Н.Гумилева
Байтемирова Гульжан Акпанбаевна, магистр права, старший преподаватель кафедры экологического и предпринимательского права ЕНУ им. Л.Н.Гумилева
Контактный телефон: 70-95-00 внутр. 34502 (раб); e-mail: gulzhan.2007@mail.ru
Основы права. Код: ОP 1. Количество кредитов – 2.
Время и место проведения: 1 семестр, согласно расписанию.
Пререквизиты учебной дисциплины: знание основ государства и права (понятие права, государства, нормативного правового акта, отрасли права,системы права), истории, философии.
Постреквизиты дисциплины: основы потребительских знаний; научно-исследовательская работа студентов; производственная практика.
5.1 Назначение учебной дисциплины. Дисциплина направлена на формирование устойчивых знаний об общих принципах права, системе права и применения законодательства, ознакомление с конкретными нормами различных отраслей права Республики Казахстан, приобретение практических навыков применения норм права.
5.2 Цель изучения дисциплины: ознакомиться с основными отраслями права РК, обвадеть базовыми знаниями в области права, приобрести навыки работы с законодательными актами, приобрести умение ориентироваться в ситуациях, требующих умения применения правовых знаний на практике.
5.3 Задачи курса
- иметь представление об основных отраслях права РК;
- усвоение правовых категорий, понятий, принципов;
- познать научные экономические закономерности формирования и развития институтов права;
- уметь применять теоретические знания в научной деятельности посредством анализа юридических конструкций.
5.4 Содержание учебной дисциплины:
Курс состоит из следующих частей:
- Лекции, излагающие основные положения теории;
- Семинары для детального обсуждения основных проблем теории, практики и проверки правильности решения ситуаций и задач;
- Самоподготовка, включающая изучение дополнительных источников и решение задач.
5.5 План изучения учебной дисциплины:
|
№ недели |
Название темы |
Формы обучения и количество часов |
Задания для СРО (СРС) |
|
1. |
Тема 1. Понятие, признаки, происхождение государства и права. |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО (4 часа) |
Реферат по теме: Понятие, признаки, происхождение государства и права. |
|
2. |
Тема 2. Понятие, сущность, функции права. Система права. |
Проблемная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Написать реферат на тему: «Функции права» |
|
3. |
Тема 3. Основы конституционного права Республики Казахстан |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Составить таблицу «Основные отрасли права: предмет, метод, принципы, источники» |
|
4. |
Тема 4. Правоохранительные органы и суд Республики Казахстан |
Обзорная лекция (1 час), проблемный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Реферат на тему: «Суд и правосудие в Республике Казахстан» |
|
5. |
Тема 5. Государственное управление и государственная служба в Республике Казахстан |
Проблемная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Составить таблицу «Формы государственного управления» |
|
6. |
Тема 6. Основы административного права РК |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Административные правонарушения и санкции |
|
7. |
Тема 7. Основы гражданского права |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО (4 часа) |
Составить таблицу «Характеристика основных институтов гражданского права РК» |
|
8. |
Тема 8. Правовые основы предпринимательства |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Составить образцы отдельных видов предпринимательских договоров |
|
9. |
Тема 9. Основы семейного права |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Выписать основные понятие из Закона Республика Казахстан «О браке и семье» |
|
10. |
Тема 10 Основы финансового права |
Лекция (1 час), Проблемный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Написать реферат на тему: «Специальные налоговые режимы». |
|
11. |
Тема 11. Основы трудового права и права социального обеспечения |
Обзорная лекция (1 час), семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Характеристика субъектов трудового права |
|
12. |
Тема 12. Основы экологического и земельного права |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Обзорный анализ земельного кодекса РК |
|
13. |
Тема 13. Основы уголовного права РК |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Понятие и виды уголовной ответственности |
|
14. |
Тема 14. Процессуальное право РК |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Стадии и этапы уголовного процесса. Сроки. |
|
15. |
Тема 15. Основы международного права |
Обзорная лекция (1 час), Активный семинар (1 час), СРО(4 часа) |
Источники международного права |
6. Список основной и дополнительной литературы
6.1 Основная литература:
6.2 Дополнительная литература:
Сырых В.М., Метод правовой науки: основные элементы, структура. - М., 1980.
Керимов В.Н., Кудрявцев И.С., Самощенко И.С. Проблемы методологии и методики правоведения. - М.,1974.
Марченко М.Н., Методологические и теоретические проблемы юридической науки. – М., 1986.
Козлов В.А. Проблемы предмета и методологии общей теории права. – Л.,1989.
Абайдельдинов Е.М. Политико-правовая история РК. Ч. 1.- Алматы: Данекер, 1999.
Бекмаханов М.Т. Становление суверенитета РК. - Алматы., 1994.
Абдильдин С.А., Парламент Казахстана: от Союза к государственности. - Алматы., 1993.
Баймаханов М.Т., Взаимодействие право и морали и нравственности в обществе переходного период. – Алматы., 1995.
9. Назарбаев Н.А На пороге 21 века. – Алматы, 1996.
10. Назарбаев Н.А. Стратегия становления и развития Казахстана как суверенного государства. – Алматы, 1992.
11. Назарбаев. Н.А. Казахстан –2030. Процветание, безопасность и улучшение благосостояния всех казахстанцев //Каз. Правда 1997 г. 11 октября.
12. Черниловский А., Всеобщая история государства и права.- М.,1994г.
Черниловский А. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. - М.,1998.
Батыр К.И. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. М.,1996г.
Авдиев В.И., История Древнего Востока. - М., 1948.
Галынзы П.И., История Древнего Востока. - М., 1978.
Жидков О.А., История Древнего Востока. - М., 1979.
6.3 Нормативные акты:
7. Контроль знаний
Планируется проведение текущего контроля в ходе аудиторных занятий, контроль качества выполнения СРО; два рубежных контроля в форме коллоквиума и тестирования; промежуточная аттестация в устной форме.
Текущий контроль - 20%
Контроль семинара - 20%
Рубежиый контроль:
Коллоквиум - 10%
Тестирование - 10%
Текущий и рубежные контроля не менее - 60%
Итоговый контроль не менее - 30%
Дисциплина «Основы права» является обязательной. Объем учебной нагрузки составляет 2 кредита, из них 15 часов - лекций, 15 часов - семинарские занятия, 60 ч. – СРО.
Требования дисциплины: обязательное посещение аудиторных занятий, активное участие в обсуждении вопросов, предварительная подготовка к лекциям и семинарским занятиям по учебно-методическому пособию и основной литературе, качественное и своевременное выполнение заданий СРО, участие во всех видах контроля (текущий контроль, контроль СРО, рубежный контроль, итоговый контроль).
«ОСНОВЫ ПРАВА»
Государство — особый институт политической системы, организующий, направляющий и контролирующий совместную деятельность и отношения индивидов, общих групп, классов.
Право — один из видов регуляторов общественных отношений; в многотысячелетней истории юриспруденции не раз указывалось, что в вопросах о праве следует избегать универсальных определений, общепризнанного определения права не существует и в современной науке
Отрасль права — элемент системы права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений. Отрасль характеризуется своеобразием предмета и метода правового регулирования.
Административные расходы - все расходы, связанные с инициированием и проведением процедур банкротства, реабилитационной процедуры, внесудебной процедуры ликвидации и внешнего наблюдения, включая затраты по оплате услуг привлекаемых и специализированных организаций, суммы вознаграждений реабилитационного и конкурсного управляющих, а также администратора внешнего наблюдения.
К административным расходам приравниваются налоги и другие обязательные платежи в бюджет, обязательства, по уплате которых возникли в ходе ликвидации должника;
Администратор внешнего наблюдения - лицо, назначенное в установленном порядке для проведения процедуры внешнего наблюдения;
Банкрот - должник, несостоятельность которого установлена судом;
Банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации;
Внесудебная процедура ликвидации должника - процедура урегулирования долгов несостоятельного должника во внесудебном порядке путем достижения соглашения должника с кредиторами о его добровольной ликвидации под контролем кредиторов и уполномоченного органа;
Внешнее наблюдение - процедура, вводимая судом в целях обеспечения сохранности имущества должника, выявления признаков преднамеренного и ложного банкротства, проведения анализа финансового состояния, а также действий (бездействия) по уклонению от исполнения обязательств перед кредиторами, контроля со стороны кредиторов за состоянием финансово - хозяйственной деятельности должника, проведением им реорганизации, совершением сделок по отчуждению основных средств, передаче имущества в залог или аренду, а также других сделок по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных оснований, исполнение которых может повлечь убытки для должника;
Денежное обязательство - обязанность должника оплатить стоимость поставленных (переданных) кредиторами товаров (выполненных работ, оказанных услуг), возвратить сумму займа с выплатой вознаграждения (интереса) за его использование, а также осуществить выплаты по иным требованиям денежного характера;
Добровольная ликвидация несостоятельного должника - ликвидация несостоятельного должника на основании его заявления по решению суда либо ликвидация во внесудебном порядке под контролем кредиторов;
Должник - юридическое лицо, неплатежеспособность или несостоятельность которого является основанием применения к нему процедур внешнего наблюдения, банкротства или внесудебной процедуры ликвидации в порядке, предусмотренном законодательством;
Должностное лицо - руководитель (заместитель руководителя) юридического лица - несостоятельного должника, а также иное лицо, входящее в коллегиальный исполнительный орган юридического лица, осуществляющее функции управления юридическим лицом;
Залоговый кредитор - кредитор по обязательствам, требования которого обеспечены залогом имущества должника;
Конкурсная масса - имущество должника, на которое может быть обращено взыскание в процессе конкурсного производства;
Конкурсное производство - процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота (несостоятельного должника) свободным от долгов;
Конкурсный кредитор - кредитор, не имеющий преимуществ в получении удовлетворения своих имущественных требований ни в силу законодательства, ни в силу соглашения о залоге;
Конкурсный управляющий - лицо, назначенное в установленном порядке для осуществления конкурсного производства;
Кредитор - лицо, имеющее к должнику имущественные требования, возникающие из гражданско-правовых и иных его обязательств, включая обязательства по оплате труда, уплате социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования, выплате авторского вознаграждения, налогам и другим обязательным платежам в бюджет;
Ложное банкротство - заведомо ложное обращение органа - должника или собственника его имущества в суд или уполномоченный орган о признании его банкротом с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей, или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
Мониторинг - это комплекс мероприятий, направленных на сбор, обработку информации и проведение анализа финансово - экономического состояния неплатежеспособных и несостоятельных организаций в целях своевременности применения к ним мер финансово - экономического оздоровления и защиты интересов кредиторов;
Мониторинг процедур реабилитации несостоятельного должника, признания юридического лица банкротом и его ликвидации, а также внесудебной процедуры ликвидации (далее - мониторинг) - процесс систематического анализа финансово - экономического состояния неплатежеспособных организаций в целях защиты интересов кредиторов, снижения уровня хозяйственных рисков в экономике путем ликвидации или реабилитации неэффективных производств, своевременности применения мер финансово - экономического оздоровления;
Неплатежеспособность - неспособность должника выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера по истечении 3-х месяцев с момента наступления срока исполнения;
Несостоятельность - признанная судом или должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по оплате заработной платы;
Отсутствующий должник - должник, место нахождения его постоянного органа, а также учредителей, участников, менеджеров и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может осуществлять свою деятельность, невозможно установить в течение шести месяцев;
Преднамеренное банкротство - умышленное приведение должника к несостоятельности, совершенное собственником его имущества или органами юридического лица - должника в личных интересах или интересах иных лиц;
Принудительная ликвидация должника - прекращение деятельности несостоятельного должника, осуществляемое по решению суда на основании заявлений кредиторов, прокурора;
Реабилитационная процедура - судебная процедура, в рамках которой к несостоятельному должнику применяются любые реорганизационные, организационно - хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово - экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации;
Реабилитационный управляющий - лицо, которому передаются в порядке, установленном настоящим Законом, функции управления имуществом и делами несостоятельного должника на период реабилитационной процедуры;
Санация - реабилитационная мера, в ходе которой собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также реализуется иной комплекс мер по мобилизации резервов должника и улучшению его финансово - хозяйственного положения;
Сельскохозяйственная организация - организация, производящая сельскохозяйственную продукцию с использованием земли; производящая сельскохозяйственную продукцию животноводства, птицеводства (в том числе племенного с полным циклом, начиная с выращивания молодняка), пчеловодства, если доход от реализации этой продукции, в том числе переработанной, составляет более пятидесяти процентов от общей суммы годового дохода;
Субсидиарная ответственность - ответственность лица, которую в соответствии с законодательством или условиями обязательства он несет дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником;
Уполномоченный орган - государственный орган, определяемый Правительством Республики Казахстан, осуществляющий в пределах предоставленных ему полномочий контроль за проведением процедур банкротства (за исключением банков, страховых (перестраховочных) организаций и накопительных пенсионных фондов), а также во внесудебной процедуре ликвидации несостоятельного должника; уполномоченным органом в случаях банкротства сельскохозяйственной организации, за исключением организаций, находящихся в республиканской собственности, является исполнительный орган, финансируемый из местного бюджета, определяемый акиматом области (города республиканского значения, столицы).
Паблик рилейшнз (Public Relations — ПР) — некоммерческие престижные мероприятия, направленные на создание благоприятного облика фирмы.
Перемещение через таможенную границу — совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач.
Планирование — деятельность государства в лице его органов управления, а также субъектов экономической деятельности по разработке планов, представляющих собой последовательность действий, согласованных по целям и ресурсам и направленных на достижение определенного конечного результата.
Позитивная ответственность предпринимателя — понимание предпринимателем того, что он осуществляет предпринимательскую деятельность на свой риск и самостоятельно отвечает за результаты своих действий.
Покупатели государственного и муниципального имущества — физические и юридические лица, за изъятиями, установленными законом, приобретающие в собственность объекты приватизации.
Порядок приватизации — предусмотренный законодательством процесс принятия решения о приватизации государственного и муниципального имущества.
Правила (стандарты) аудиторской деятельности — нормативные документы, содержащие единые требования к осуществлению и оформлению аудита и сопутствующих ему услуг, а также к оценке качества аудита, порядку подготовки аудиторов и оценке их квалификации.
Право оперативного управления — принадлежащее казенным предприятиям и учреждениям право владения, пользования и распоряжения закрепленным за ними имуществом, ограниченное законом, заданиями собственника, назначением имущества и целями их деятельности.
Право предпринимателя на конкуренцию — необходимый элемент права на осуществление предпринимательской деятельности. Состоит в возможности субъекта предпринимательства совершать конкурентные действия по отношению к другим предпринимателям (конкурентам), направленные на получение прибыли посредством привлечения к своим товарам (работам, услугам) потребительского спроса. Основными правомочиями субъекта предпринимательства являются возможность свободного (т.е. юридически равного для всех предпринимателей) доступа на рынок для осуществления аналогичной (сходной) предпринимательской деятельности по удовлетворению потребностей, покупателей (потребителей), а также совершения иных (ценовых и неценовых) конкурентных действий: снижение цен, занятие более удобного месторасположения, повышение качества, потребительских свойств товара, использование рекламы, оригинальной упаковки, товарных знаков и др.
Право хозяйственного ведения — принадлежащее государственным И муниципальным унитарным предприятиям право владения, пользования и распоряжения государственным (муниципальным) имуществом в пределах, определяемых законодательством.
Правовая категория — понятие, используемое для обозначения отдельных правовых явлений.
Правовая работа в сфере предпринимательства — система мер по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности.
Правовая система — система права (позитивное право), правовая идеология (правосознание, правовое мышление, правовая культура), юридическая практика — правоприменительная и юрисдикционная.
Правовое обеспечение государственного регулирования в сфере экономики — придание правовой формы средствам, с помощью которых осуществляется государственное регулирование экономики.
Правовое обеспечение менеджмента — совокупность нормативных правовых актов и их практическая реализация, направленная на осуществление менеджмента.
Правовой институт — комплекс правовых норм, регулирующих относительно однородные группы отношений, составляющих в совокупности отрасль права.
Правоспособность предпринимателя — возможность иметь права и нести обязанности в целях осуществления предпринимательской деятельности.
Предвидение банкротства — ситуация, когда срок исполнения обязательств еще не наступил, но имеются обстоятельства, свидетельствующие о том, что через некоторое время должник окажется неспособным рассчитываться по денежным обязательствам с кредиторами, а также вносить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.
Предмет правового регулирования — относительно самостоятельный круг общественных отношений, регулируемый данной отраслью права.
Предприниматель — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, субъект предпринимательской деятельности.
Предпринимательский риск — возможность возникновения убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.
Предпринимательское право — комплексная интегрированная отрасль права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею.
Предпринимательство (предпринимательская деятельность) — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.
Предприятие — имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого включаются все виды имущества, предназначенные для его деятельности, земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также исключительные права.
Прибыль от реализации продукции (работ, услуг) — доход, уменьшенный на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с Налоговым кодексом РФ.
Приватизационный чек — государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации.
Приватизация государственного и муниципального имущества — возмездное отчуждение находящегося в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований имущества (объектов приватизации) в собственность физических и юридических лиц.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг — юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 Закона о рынке ценных бумаг.
Профсоюз — добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.
Процедура банкротства — совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.
Прямые методы государственного регулирования — средства воздействия на экономические отношения, которые характеризуются непосредственным властным воздействием государственных органов на регулируемые отношения и поведение соответствующих субъектов.
Публичный договор — соглашение сторон, заключенное коммерческой организацией и устанавливающее ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
«ОСНОВЫ ПРАВА»
Тема 1. Понятие, признаки, происхождение государства и права
Основы права относится к общественным, гуманитарным наукам и представляет собой отрасль специальных общественных знаний, в пределах и посредством которых осуществляется теоретическое и прикладное освоение права и государства, а также связанных с ними общественных отношений.
Объектом изучения основ права являются такие важные и многоплановые компоненты общества, как право, основные его отрасли и государство, социально-правовые явления и процессы, происходящие в общественной жизни. Однако они выступают в той или иной мере объектами изучения не только основ права, но и других юридических наук и дисциплин. В этом и заключается общая особенность всех областей юридических знаний.
В то же время самостоятельные юридические науки, в том числе и основы права, отличаются друг от друга своим предметом, обусловливающим их назначение, содержание, специфику подхода каждой из них к изучению своего объекта. Поэтому рассмотрение предмета основы права непосредственно связано с выяснением его характерных черт, особенностей и места в системе юриспруденции.
Эта система включает в себя следующие разновидности и группы юридических наук:
– общетеоретические отрасли юридической науки (теория государства и права, история государства и права России, зарубежных стран, история политических и правовых учений). Например, теория государства и права на основе новейших достижений обществоведения изучает общетеоретические проблемы государства и права, являющиеся базовыми для всех отраслевых юридических наук;
– специальные отраслевые юридические науки (гражданское право, финансовое право, трудовое право, экологическое право, уголовное право, гражданское процессуальное право, международное право и др.). Они изучают отдельные составные части системы казахстанского права, его различные отрасли, каждая из которых представляет собой совокупность юридических норм, регулирующих какую-то широкую сферу однородных общественных отношений. Например, международное (публичное) право изучает нормы, регулирующие внешнеполитическую деятельность государств, отношения между ними и другими участниками международного общения;
– комплексные юридические науки, т. е. науки, которые используют как правовые, так и иные средства и методы исследования юридических явлений и процессов. К ним относят организацию управления, право социального обеспечения, криминологию и др.;
– прикладные юридические науки, т. е. науки и дисциплины, обслуживающие различные сферы юридической и иной деятельности в конкретных аспектах. К ним относят криминалистику, судебную экспертизу, судебную медицину, судебную психиатрию и др.
Методы основ права подразделяются на общие, распространяемые на множество юридических наук и все разделы и стороны данных наук (например, распространение логического метода теории государства и права на все отраслевые юридические науки), и частные, используемые для изучения отдельных наук или некоторых разделов науки (например, метод властных предписаний в финансовом праве).
К числу общенаучных методов основ права относятся методы, которые не охватывают всего научного познания, а применяются лишь на отдельных его стадиях. Например, метод историзма (в курсе истории государства и права России), метод анализа и синтеза (в процессе применения норм гражданского права), системный подход (при характеристике банковского законодательства).
К частнонаучным методам основ права относятся методы, которые определяют лишь общие подходы к решению проблем юридической науки. Это метод сравнительного правоведения (связан с сопоставлением и противопоставлением норм, правовых институтов и отраслей), метод социально-правового эксперимента (разработка и применение в экспериментальном порядке отдельных законов), статистический метод (анализ уровня законности, преступности в сфере экономической деятельности), метод моделирования (мысленное создание модели судебного решения).
В учебной литературе государство определяется по-разному: одни ученые утверждают, что государство является носителем политической власти, формой солидарности между людьми, что это социальный организм, политический способ существования гражданского общества (Б. А. Кистяковский), другие считают, что это господство меньшинства имущих над массой неимущих, основанное на экономическом преимуществе (Л. Гумплович), отдельные авторы сводят сущность государства к разновидностям его органов управления (Г. Спенсер). Широкое распространение получила точка зрения, согласно которой государство выступает прежде всего как средство социального компромисса, механизм управления делами всего общества. Нередко оно рассматривается как союз свободных людей, проживающих на определенной территории и подчиняющихся принудительной и самостоятельной верховной власти (Е. Н. Трубецкой, В. М. Хвостов).
Теория насилия основой происхождения государства полагает акт насилия, как правило, завоевание одного народа другим. Для закрепления власти победителя создается государство. Теория насилия рассматривает государство как силу, навязанную обществу извне.
Кроме того, существует оригинальная ирригационная теория, которая связывает возникновение государства, его первые деспотические формы с необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных областях (Месопотамия, Египет, Индия, Китай).
Признаки государства:
-население
-территория
-право
-публичная власть
-система налогов
-суверенитет
Функции (от лат. functio – исполнение, осуществление) – это основные, наиболее важные направления деятельности государства, в которых проявляется его социальное назначение. Они устанавливаются в зависимости от формы государства, от основных задач, стоящих перед ним, и представляют собой средство реализации этих задач.
Функции представляют собой основные направления внутренней и внешней деятельности государства, отражающие его сущность и социальное назначение, обусловленные целями и задачами, которые стоят перед обществом.
Внутренние функции государства:
-экономической функции – главная цель – обеспечение нормального функционирования экономики любого государства, охрана всех форм собственности, укрепление финансовой и налоговой системы, осуществление общественных работ, реализация внешнеэкономических связей и многое другое.
-социальная функция направлена на осуществление специальных мер по удовлетворению социальных потребностей людей, повышению их жизненного уровня, улучшению условий труда, его оплаты, быта, социальной помощи нетрудоспособным, реализацию мер по улучшению здравоохранения, образования, культуры и др.
-политическая функция направлена на развитие демократии, национального, а также гражданского согласия, поддержание стабильного порядка, защиту законных прав и интересов граждан.
-культурно-воспитательная (идеологическая) функция связана с осуществлением определенной политики в сфере образования, культуры. Она проводится через средства массовой информации – радио, печать, телевидение.
-экологическая функция, или функция охраны природы и рационального использования природных ресурсов, вышла на передний план не только в пределах нашей страны, но в глобальном, международном масштабе, превратившись в проблему спасения земли и сохранения человечества.
-функция охраны прав и свобод граждан, всех форм собственности. Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и зашита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства.
Внешние функции – это основные направления деятельности государства на мировой арене. К внешним функциям относятся: взаимовыгодное сотрудничество государств мирового сообщества, оборона страны от нападения извне и национальная безопасность; вопросы интеграции в мировую экономику, обмен новейшими технологиями и товарами, расширение международных связей; проблемы мира и безопасности; культурное и научно-техническое сотрудничество, сотрудничество в области охраны окружающей среды.
-функция государства по обеспечению мира и поддержке мирового порядка связана с деятельностью государства, направленной на недопущение и предотвращение новой войны, разоружение, поддержание режима нераспространения оружия массового уничтожения, контроль в сфере торговли вооружением, участие в локализации межгосударственных, межнациональных и иных конфликтов.
-функция интеграции в мировую экономику и сотрудничества с другими странами в решении глобальных проблем связана с внешней политикой государства, его участием в международных договорах и соглашениях, международными связями. Внешняя политика государства направлена на его включение в мировую экономическую систему, активное международное сотрудничество в различных областях, а также координацию таких связей.
Форма государства – это комплексное общественное явление, которое включает в себя три взаимосвязанных элемента: форму правления, форму государственного устройства и форму государственного режима. Данные элементы формы государства постоянно находятся в динамике, взаимодействуя друг с другом.
Форма правления представляет собой структуру и организацию государственной власти, порядок ее образования. Форму правления государства определяют: структура и полномочия высших органов государственной власти страны; порядок их образования и взаимоотношений между собой; степень участия населения в формировании этих органов и влияния на принимаемые ими решения. Традиционно формы правления подразделяются на монархические и республиканские.
Монархия (от греч. monarchia – единовластие) – это такая форма правления, при которой верховная государственная власть пожизненно сосредоточена в руках одного лица (фараона, короля, царя, султана, шаха) и осуществляется им единолично. Титул монарха обычно передается по наследству от отца к старшему сыну, реже к дочери или родственнику по боковой линии. Как правило, ни один орган власти на этот процесс влиять не может.
Монархическую форму правления характеризуют следующие признаки:
– наличие единоличного носителя верховной государственной власти;
– наследование верховной власти;
– пожизненная принадлежность власти монарху;
– отсутствие контроля за действиями и решениями монарха как главы государства.
С точки зрения полноты власти монарха можно выделить такие виды монархии, как абсолютная (неограниченная) и конституционная (ограниченная),
В абсолютных монархиях монарх обладает всей полнотой государственной власти (исполнительной, законодательной и судебной). В таком государстве нет законодательного органа, избираемого населением, и конституционных актов, ограничивающих власть монарха.
В ограниченных монархиях (парламентарной и дуалистической) власть монарха ограничена выборным органом – парламентом либо особым правовым актом – конституцией. Для большинства ограниченных монархий характерно сочетание обоих способов ограничения власти монарха – конституции и парламента.
Для парламентарной монархии характерны следующие черты:
– власть монарха ограничена парламентом или конституционным законом;
– исполнительная власть осуществляется правительством, которое в соответствии с конституцией ответственно перед парламентом, а не монархом;
– правительство формируется из представителей партии, победившей на выборах;
– законы принимает парламент, а подписание их монархом представляет формальный акт.
В ряде стран ограниченные монархии действуют в виде дуалистических монархий (например, в Марокко, Кувейте, Иордании и др.). В таких странах организация высших органов государственной власти носит отличительный характер. Главное их отличие от парламентарных монархий состоит в сосредоточении в руках монарха больших полномочий в сфере государственной власти. Ему принадлежит не только вся полнота исполнительной власти, но и значительная часть власти законодательной, выражающейся в праве налагать абсолютное вето на законы, принятые парламентом, которое не позволяет им вступить в законную силу. Монарх в дуалистической монархии обладает неограниченным правом на издание указов, подменяющих собой законы и имеющих большую юридическую силу по сравнению с ними. Такой монархией была, например, царская Россия после создания в ней Думы. На современном этапе развития общества и государства дуалистическая монархия как форма государственного правления себя изжила.
В некоторых монархических государствах монарх возглавляет не только светское, но и религиозное управление страной. Такие монархии носят название теократических (Саудовская Аравия).
Более широкое распространение, чем монархия, в современном мире имеет республиканская форма правления. Республикой (от лат. rēspūblica – общественное, всенародное дело) называется такое государство, в котором высшая власть принадлежит выборным на определенный срок коллегиальным органам государственной власти. Для республиканской формы государственного правления характерны следующие черты:
– выборность на определенный срок высших органов государственной власти;
– коллегиальный характер высших представительных органов;
– наличие выборного главы государства;
– производность государственной власти от суверенитета народа;
– юридическая ответственность главы государства;
– повсеместная защита прав и свобод граждан. Современные республики бывают парламентарные, президентские и смешанные (полупрезидентские).
Главной особенностью парламентарной республики является то, что парламенту в них принадлежит высшая государственная власть. Он не только является высшим законодательным органом государственной власти, но и формирует правительство. В этом случае действует принцип политической ответственности правительства перед парламентом.
Для парламентарной республики характерны следующие черты:
– верховная власть принадлежит парламенту, избираемому населением;
– президент является главой государства, но не главой правительства, является главнокомандующим вооруженными силами;
– правительство формируется только парламентским путем из числа депутатов, принадлежащих к правящей партии; оно ответственно перед парламентом;
– президент избирается либо парламентом, либо специальной коллегией, образуемой парламентом;
– премьер-министр является главой правительства и лидером правящей партии или партийной коалиции;
– правительство остается у власти до тех пор, пока оно располагает поддержкой парламентского большинства, а в случае утраты такой поддержки оно уходит в отставку. Парламент определяет состав правительства, влияет на принимаемые им решения, производит перестановки в его составе, отправляет его в отставку в полном составе или отдельных его членов;
– имеется развитая многопартийная система.
Положение президента в парламентской республике чем-то напоминает положение монарха в парламентарных монархиях, его функции главы государства носят в большей степени формальный характер; реальной властью в стране обладает глава правительства – премьер-министр. Парламентарных республик в мире сравнительно мало (Италия, Греция).
В президентской республике населением избирается не только высший законодательный орган государственной власти, но и глава государства, который является также и руководителем исполнительной власти. Президент таких республик обладает большей самостоятельностью и независимостью в своих действиях от парламента (США, Аргентина, Мексика).
Для президентской республики характерны следующие черты:
– в руках президента соединены полномочия главы государства, а иногда и правительства;
– президент избирается населением или его представителями на выборах (выборщиками);
– президент самостоятельно формирует правительство, которое ответственно перед ним, а не перед парламентом;
– президент наделен правом отлагательного вето;
– президент представляет государство на международной арене.
Президентские республики появляются, как правило, в странах со слаборазвитой или с неразвитой многопартийной системой.
Главным признаком президентской республики является независимость ветвей власти друг от друга, выражающаяся прежде всего в отсутствии ответственности исполнительной власти перед парламентом.
Вместе с тем таким государствам свойственна большая вероятность установления недемократического, авторитарного режима в виде диктатуры. Для того чтобы избежать этого, такие республики в своих конституциях закрепляют сложную систему взаимных «сдержек и противовесов», устанавливая баланс властей. Это предполагает наличие отлагательного вето, налагаемого президентом на законы, принятые парламентом, которое может быть преодолено квалифицированным большинством голосов депутатов парламента; возможность досрочного отстранения президента от должности в случае грубого нарушения закона (импичмент); судебный, конституционный контроль за его деятельностью и т. д.
Смешанная республика (Россия, Франция, Финляндия) характеризуется сочетанием основных черт обоих типов республиканской формы правления, а также наличием новых, особенных свойств и характеристик.
Для смешанных республик характерно отсутствие прямой юридической связи между президентом и правительством. Президент в таких странах является главой государства и исходя из норм действующего законодательства оказывается отделен от руководства исполнительной властью, которое конституционный закон страны возлагает на правительство. Характерным признаком, присущим исключительно республикам смешанного типа правления, является возможность роспуска по инициативе президента парламента (или его нижней палаты) в случае возникновения затяжного конфликта между органами исполнительной власти и парламентом. Такие положения закреплены в конституциях России и Франции.
Под формой государственного устройства понимается способ территориальной (административно-территориальной или национально-территориальной) организации государственной власти и характер взаимоотношений между составными частями государства: центральными и местными органами.
Различают несколько форм государственного устройства. Устройство государства может быть простым и сложным. Бывают унитарные, федеративные и конфедеративные государства. Наиболее простым является унитарное государственное устройство.
Унитарное (от лат. unitas – единство) государство – это простое по составу образование (подразделяется лишь на административно-территориальные единицы), имеющее единые органы государственной власти, построенные на основе вертикального подчинения (Польша, Италия и др.).
Унитарному государственному устройству свойственны следующие черты:
– существует единая, общая для всей страны система высших органов государственной власти (одно правительство, один парламент, один верховный суд);
– территориальные элементы унитарного государства (округа, области) не обладают государственным суверенитетом и не имеют никаких атрибутов государственности;
– образуется единая система законодательства, основанная на общих конституционных принципах, единая судебная система, единая денежная и валютная система, одно гражданство, общая система налогов, одна армия; внешняя политика проводится исключительно центральной властью.
Для сложного государственного устройства характерно наличие в составе государства других государственных образований. К сложным формам государственного устройства можно отнести федерации, конфедерации, унии, империи и др.
Федеративное (от лат. foederāno – союз, объединение) государство представляет собой сложное добровольное объединение, имеющее в своем составе административно-территориальные или национальные образования – субъекты или члены (земли, штаты, кантоны, республики), обладающие значительной степенью самостоятельности, а иногда даже суверенитетом (кантоны в Швейцарии). Субъекты федерации могут образовывать самостоятельные территориальные органы государственной власти. Для защиты и представления интересов таких субъектов на общегосударственном уровне создаются двухпалатные парламенты, в которых одна из палат (как правило, верхняя) представляет интересы субъектов федерации (в России – Совет Федерации).
Для федерации характерны следующие признаки:
– субъекты федерации имеют свои законодательные, исполнительные органы, формируют свою судебную систему;
– субъекты федерации обладают правом принятия собственного законодательства в рамках прерогатив, предоставленных конституцией, и не противоречащего федеральному законодательству;
– компетенция между федерацией и ее субъектами разграничивается федеральной конституцией или федеральным договором.
Суверенитет федерации произведен от суверенитета входящих в нее государственных единиц, так как территория федерации состоит из территории ее субъектов и после вхождения в федерацию ее субъекты суверенитетом практически не обладают и у них, как правило, отсутствует право выхода из федерации. Федерации образуются путем передачи полномочий не сверху вниз, а снизу вверх: от субъектов к федерации.
Правовой основой большинства существующих в мире федераций является Конституция (Основной закон) страны. Существуют федерации, в основу которых положен договор (так называемые договорные федерации). Особенность договорных федераций проявляется в большей самостоятельности ее субъектов.
Конфедерация (от лат. cōnfoederātio – союз, объединение) –-союз суверенных государств, образованный для решения совместных политических, экономических, военных вопросов и задач, отвечающих интересам государств-учредителей. Конфедерация – это редкое и достаточно неустойчивое образование, но при этом она является формой государственного устройства, а не формой международно-правового союза. Конфедерации свойственны следующие черты:
– она создается для достижения различных целей, отвечающих интересам государств, ее образовавших. Эти цели закрепляются, как правило, договором;
– каждый субъект конфедерации полностью сохраняет свой суверенитет. На конфедерацию в целом суверенитет не распространяется;
– у конфедерации есть свои органы управления (один или несколько), которые лишь координируют действия членов конфедерации;
– она не имеет общей конституции, у нее нет единых законодательных органов, единой судебной системы, единого гражданства, единой армии, денежной единицы. Каждое государство-учредитель имеет собственную налоговую систему;
– в конфедерации могут существовать особые условия формирования гражданства. Члены конфедерации иногда имеют собственные войсковые формирования, проводят самостоятельную внешнюю политику;
– государства-члены обладают правом выхода из конфедерации на основе юридически обоснованного одностороннего волеизъявления.
Конфедерация в отличие от федерации не образует единого государства, поскольку государства, образовавшие конфедерацию, не утрачивают своего суверенитета. История подтверждает тот факт, что конфедерации либо распадаются после реализации целей, ради которых они создавались (так произошло с Египтом и Сирией, образовавшими Объединенную Арабскую Республику, распавшуюся после), либо превращаются в суверенные государства, чаще всего в федерации, например Швейцарская федерация, существовавшая долгое время в форме конфедерации.
Говоря о различных формах государственного устройства, нельзя не отметить фузию (слияние государств в одно, например ФРГ и ГДР), инкорпорацию – присоединение одного государства к другому, внешне оформленное как добровольное слияние (присоединение прибалтийских государств к СССР), и империю – государство, создаваемое в результате захвата и насильственного удержания в своем составе соседних суверенных государств (были распространены в прошлом и не свойственны новому времени).
Государственный (политический) режим – это способ функционирования политической системы общества, совокупность приемов и методов, с помощью которых государственные органы осуществляют принадлежащую им власть.
Политические режимы могут быть демократическими и недемократическими.
Демократия (от греч. dēmos – народ и kratos – власть) – форма государства, власть в котором осуществляется избираемым населением коллегиальным органом; основана на принципе подчинения меньшинства большинству. Конституция РФ определяет, что народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления. Высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы (ст. 3). Под непосредственной демократией понимается прямое участие населения в решении вопросов государственной и общественной жизни (выборы, манифестации, забастовки, всенародные обсуждения, петиции и др.). Представительная демократия заключается в передаче народом части принадлежащей ему власти формируемым им органам государственной власти (президенту, парламенту, различным собраниям и т. д.). Подлинно демократическое государство характеризуется сочетанием как непосредственной, так и представительной демократии.
В современных условиях наибольшее распространение получил режим парламентской демократии, основанный на передаче власти выборному органу, избираемому всем народом на основе всеобщего, равного избирательного права. Разновидностью парламентской демократии является либерально-демократический режим. Особенность его состоит в том, что для него характерно бурное развитие частного предпринимательства и частной собственности, ограничено вмешательство государства в личную жизнь граждан, политика государства направлена на развитие гражданского общества.
Таким образом, демократический режим характеризуют следующие признаки:
– создание эффективных механизмов прямого воздействия населения страны на характер государственной власти через избирательную систему, что обеспечивает выборность большинства органов государства и должностных лиц, их подотчетность обществу;
– гарантии защиты личности от произвола, беззакония;
– признание народа в качестве единственного источника власти;
– в одинаковой мере учет интересов большинства и меньшинства, религиозных и иных убеждений человека, равенство всех граждан перед законом и судом;
– построение государственного аппарата по принципу разделения властей;
– провозглашение и осуществление основных демократических прав и свобод; существование свободы слова, мнений, убеждений, многопартийной системы, учитывающей плюрализм интересов в обществе.
Недемократические режимы основаны на сосредоточении всей государственной власти в руках одного человека (диктатора) или группы лиц. Для таких государств характерно сведение к минимуму или ликвидация политических, экономических, социальных прав и свобод, господство одной официальной идеологии, приоритет государства над правом, низкий уровень жизни, преувеличение роли карательных функций и принуждения, агрессивность во внешней политике, повсеместное нарушение законности и подмена ее целесообразностью, ликвидация правовых начал и институтов гражданского общества.
Государство с антидемократическим режимом препятствует свободному и полноценному развитию личности, что выражается в его чрезмерном контроле над всеми сферами жизни общества. Происходит огосударствление общественных организаций, государство использует право по своему усмотрению, ущемляя свободу слова, свободу совести и другие демократические права.
Истории известны различные формы антидемократических режимов: режим неограниченной власти – личной деспотии; тиранический режим, который основан на единоличном правлении, когда власть правителя устанавливается насильственным, захватническим путем, часто с помощью государственного переворота. Здесь также можно отметить весьма похожие аристократический (от греч. aristokratia – власть знати) и олигархический (от греч. oligarchia – власть немногих) политические режимы, построенные на власти небольшой группы людей. Одной из разновидностей этих режимов является финансовая олигархия.
Среди недемократических режимов следует выделить тоталитарный режим (от лат. totalis – весь, цельный), который выступает как всеохватывающая, всеконтролирующая и всепроникающая власть. Одной из крайних форм тоталитаризма является фашизм. Он представляет собой диктатуру, основанную на подавлении и терроре, и осуществляется наиболее реакционными силами, существующими в обществе. Это тоталитаризм в его наиболее откровенной форме: разросшийся аппарат государственной власти, достигший огромных размеров, созданный по типу пирамиды и основанный на личной диктатуре вождя или фюрера. Диктатура связана с осуществлением правителем своей власти по своему произволу.
Автократические (от греч. autokrates – самовластный), или авторитарные, режимы в зависимости от господствующей идеологии могут быть авторитарно-коммунистическими, фашистскими, а в зависимости от их носителей – военными хунтами, диктатурой пролетариата и т. д. (в нашей стране существовали и диктатура пролетариата, и авторитарно-бюрократический режим, сформировавшийся в 30-е гг. XX в., в период культа личности Сталина, последствия которых сказывались долгое время).
С точки зрения динамики политических режимов можно различать агрессивные, миролюбивые, консервативные, либеральные и иные государства.
Гражданское общество – это общество с развитыми экономическими, политическими, правовыми, культурными отношениями между его членами, независимое от государства, но взаимодействующее с ним; это союз индивидов, обладающих развитой, целостной, активной личностью, высокими человеческими качествами (свобода, право, долг, мораль, собственность и др.).
Признаками (особенностями) гражданского общества являются следующие:
-высокое сознание людей;
-высокая материальная обеспеченность их на основе владения собственностью;
-широкие связи между членами общества;
-наличие подконтрольной государственной власти, преодолевшей отчуждение от общества.
-децентрализация власти;
-передача части власти органам самоуправления;
-использование компромисса, согласования позиций в качестве основных способов решения конфликтов;
-развитое чувство коллективности (но не стадной), обеспеченное сознанием принадлежности к общей культуре, нации;
-личность гражданского общества – это человек, ориентированный на созидание, духовность.
Гражданское общество имеет свою структуру, составляющие которой – в основном различные общественные образования и общественные институты.
В перечень подсистем гражданского общества могут быть включены:
-нации, национальные движения;
-классы, коалиции классов;
-общественные слои (женщины, студенты, пенсионеры и т. п.);
-политические партии;
-политические движения;
-массовые общественные движения (защитников окружающей среды, противников размещения ядерного оружия и т. п.);
-профсоюзы;
-религиозные организации;
-общественные организации (общество любителей пива, общество спасения на водах и т. п.);
-союзы или ассоциации (предпринимателей, банкиров, промышленников);
-общества потребителей;
-трудовые (научные, учебные, школьные и др.) коллективы;
-семья;
-функции элемента гражданского общества может выполнять и отдельная личность (например, А. Солженицын, А. Сахаров, Д. Лихачев и др.).
Правовое государство – это организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений,
Из определения правового государства можно выделить два главных принципа (две стороны сущности) правового государства:
1) наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина (социальная сторона);
2) наиболее последовательное связывание посредством права политической власти, формирование для государственных структур режима правового ограничения (формально-юридическая сторона).
Первый принцип нашел свое конституционное закрепление Конституции РК, где сказано, что «человек, его права и свободы являются высшей ценностью». Правовое государство должно последовательно исполнять свое главное предназначение – гарантировать каждому гражданину возможность всестороннего развития личности. Речь идет о такой системе социальных действий, при которой права человека и гражданина являются первичными, естественными, в то время как возможность отправления функций государственной власти становится вторичной, производной.
Второй принцип воплощается в жизнь с использованием прежде всего следующих способов и средств.
1. Государственную власть ограничивают сами права и свободы человека и гражданина, т.е. реальное осуществление первого принципа. Права человека положены в основу системы «сдержек и противовесов», правового режима ограничения для государства, не допуская тем самым излишнего регулирующего вторжения последнего в частную жизнь.
2. Среди правоограничивающих мер особое место занимает проблема разделения властей. Причем каждая из них, являясь самостоятельной и взаимосдерживающей друг друга властью, должна осуществлять свои функции посредством особой системы органов и в специфических формах.
Система сдержек и противовесов, установленная в Конституции и законах, представляет собой совокупность правовых ограничений в отношении конкретной государственной власти: законодательной, исполнительной, судебной.
4. Как способ ограничения политической власти выступает верховенство закона и его господство в общественной жизни.
5. Взаимная ответственность государства и личности – это тоже способ ограничения политической власти.
В условиях правового государства право (как формальная система) может выступать в ряде случаев и как тормозящий фактор (препятствие, помеха) социально ценным действиям государства, не позволяющий подчас оперативно достигать определенных позитивных целей даже весьма благовидными средствами.
Тема 2. Понятие, сущность, функции права. Система права.
Право – это система обязательных правил поведения (норм), формально определенных и закрепленных в официальных документах, поддерживаемых силой государственного принуждения.
Праву присущи следующие признаки.
1. Право состоит из норм, т. е. из правил поведения, которые являются общеобязательными. Суть данного признака заключается в констатации такого свойства права, как распространение его на всех физических и юридических лиц, на все государственные и муниципальные образования, находящиеся на территории государства.
2. Исполнение норм права обеспечивается и охраняется государством. Большинство правовых норм исполняется и соблюдается добровольно. Однако далеко не все из них претворяются в жизнь людьми в силу их внутреннего убеждения. Поэтому за каждой нормой потенциально стоит возможность государственного принуждения к исполнению, а также применения мер ответственности за ее нарушение.
Обеспеченность норм права государственным принуждением – вот главный признак, позволяющий отличить право от других социальных норм.
3. Нормы права обязательно выражены в официальной форме: закреплены в нормативных актах либо в других юридических документах (судебных решениях, договорах и др.). Значительная их часть облекается в законодательную форму. Иная часть права существует в других формах. Вот почему право никогда не может совпадать с законодательством. Оно шире законодательства по объему и соотносится с ним как целое и часть. Все же другие социальные нормы (обычаи, традиции, нормы морали и др.) возникают и существуют чаще в форме стабильных убеждений людей или в форме общественного мнения.
4. Юридические нормы отличаются формальной определенностью. Она проявляется не только в том, что правовые предписания находят письменное выражение в различных юридических документах, но и в том, что они по своему содержанию отличаются четкостью, определенностью и даже лапидарностью*, т. е. предельно сжатым, кратким и выразительным слогом.
5. Нормы права образуют не совокупность, а именно систему, причем систему разветвленную и детализированную, отличающуюся внутренним единством, согласованностью и логической взаимосвязью.
Правовые нормы – это разновидность социальных норм, но в то же время они весьма особенны. Укажем на признаки, им присущие.
А. Общие признаки.
Во-первых, правовые нормы призваны регулировать поведение людей.
Во-вторых, правовые нормы регулируют не просто поведение человека, а его поведение в отношениях с другими людьми.
В-третьих, нормы права имеют общий характер, т. е. распространяются не на какого-то конкретного человека, а на целую категорию людей, заранее точно не определенных.
В-четвертых, правовые нормы рассчитаны на многократное применение.
В-пятых, правовые нормы отличает типичность, т. е. они регулируют поведение, часто встречающееся, распространенное, массовое (использование труда, выплата заработной платы, заключение договоров, неисполнение обязательств).
Б. Специфические признаки.
1. Нормы права отражают наиболее важные, имеющие ценность для общества, социальной группы или личности общественные отношения.
2. Нормы права отличает такая степень обязательности, которая зачастую граничит с безальтернативностъю.
3. Обязательность норм права объясняется тем, что они обеспечиваются силой государственного принуждения.
Норма права – это правило поведения, имеющее обязательный характер и поддерживаемое силой государственного принуждения.
Структура нормы права объединяет три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию.
Гипотеза – это часть правовой нормы, указывающая на условия, при наступлении которых правило поведения подлежит применению.
Диспозиция – это часть правовой нормы, в которой содержится само правило поведения, которому должны следовать участники правоотношения и которое является сердцевиной, стержнем, основной частью нормы права.
Санкция – часть юридической нормы, которая указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения правила, предусмотренного диспозицией.
Система права отражает взаимосвязь между действующими в государстве правовыми нормами, а также разделение норм права на относительно самостоятельные группы (их специализацию).
В праве выделяют следующие элементы:
1) отрасль права – это совокупность правовых норм, регулирующих какую-либо сферу общественных отношений (отношения землепользования – земельное право, имущественные отношения – гражданское право, управленческие отношения – административное право, отношения, связанные с совершением преступлений, – уголовное право и т. п.);
2) подотрасль права – это совокупность правовых норм, регулирующих определенную область общественных отношений. Многие отрасли права имеют подотрасли. Обычно это отрасли "старые", где накоплен значительный массив правовых норм. Так, в финансовом праве выделяется подотрасль – банковское право. Военно-уголовное право – это подотрасль уголовного права;
3) институт права – это совокупность правовых норм, регулирующих какой-либо вид общественных отношений. В каждой отрасли права можно выделить множество институтов. Так, в уголовное право включаются институты преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности, институт преступлений против собственности, институт должностных преступлений и др. В трудовом праве можно увидеть институты коллективного договора, трудового договора, дисциплины труда, материальной ответственности, охраны труда и др.;
4) субинститут права – это совокупность правовых норм, регулирующих разновидность общественных отношений. Далеко не каждый институт права имеет хотя бы один субинститут. Но можно привести пример, когда таковых несколько. Институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни (его составляют различные виды убийств), против здоровья (здесь сосредоточены нормы, касающиеся различных видов телесных повреждений) и преступлений против достоинства личности (клевета, оскорбление);
5) норма права – обязательное правило поведения, охраняемое силой государственного принуждения, является самым дробным элементом системы права, так как только правовая норма, а не отдельные ее составляющие (гипотеза, диспозиция, санкция), может самостоятельно обеспечить выполнение основной функции права – правовое регулирование общественных отношений.
Материальное право – это совокупность отраслей (и подотраслей) права, в которых основной упор делается на установление прав и обязанностей субъектов.
К отраслям материального права относятся:
конституционное право – закрепляет основы конституционного строя страны, правового положения личности, систему государственных органов и их основные полномочия. Главным нормативным актом этой отрасли является Конституция РФ. Конституционное право в последние годы получило бурное развитие. Вот почему в его составе начинают просматриваться такие подотрасли, как гуманитарное право (основные права и свободы человека), избирательное право, парламентское право.
административное право регулирует общественные отношения, возникающие в процессе деятельности исполнительных органов государства. финансовое право, которое в своем составе имеет три подотрасли (бюджетное, налоговое, банковское право), регулирует доходы и расходы государства (источники и порядок получения доходов, направления их использования).
предпринимательское право – это система норм, регулирующих экономические рыночные отношения, среди которых наиболее значимыми по содержанию являются корпоративные (внутрифирменные) отношения, а также отношения по управлению хозяйственным комплексом. Если в основе первых лежит принцип автономии, то вторые регулируют отношения предпринимателей с органами управления и основаны на началах подчиненности.
гражданское право – наиболее объемная отрасль системы права. Оно регулирует разнообразные имущественные отношения. Гражданским правом охраняются и такие личные неимущественные права, как честь и достоинство гражданина.
жилищное право, являясь пока в основном подотраслью гражданского права, регулирует порядок предоставления и использования жилья.
семейное право регулирует брачно-семейные отношения.
природоресурсное право определяет порядок владения, пользования и распоряжения природными ресурсами – землей, недрами, водой, воздухом, лесными богатствами;
экологическое право выделяется в самостоятельную отрасль, но этот процесс еще не завершен. Оно регулирует защиту природных объектов и всей окружающей среды.
трудовое право регулирует общественные отношения, связанные с применением труда.
уголовное право – система норм, которые устанавливают, какие деяния являются общественно опасными, т. е. преступлениями, и какое наказание за их совершение применяется.
Процессуальное право – это совокупность отраслей, основная задача которых – установление порядка осуществления и защиты прав и обязанностей субъектов.
К числу наиболее "старых" процессуальных отраслей относятся:
уголовно-процессуальное право (уголовный процесс) объединяет нормы, определяющие порядок назначения наказания.
гражданско-процессуальное право (гражданский процесс) регулирует порядок рассмотрения споров, в которых хотя бы одной из сторон выступает гражданин (споры трудовые, жилищные, имущественные, семейные, наследственные и др.).
Источники права – это обстоятельства, вызывающие появление права, его действие. В этом смысле "источник" – это как бы корень, из которого растет могучее дерево, называемое правом. Источником права являются объективная реальность, т. е. развивающиеся общественные отношения (способ производства, существующие формы собственности, хозяйственные, политические, культурные, социальные связи и т. п.), воля народа (в основе референдумных норм), воля государства (в основе централизованных норм), воля граждан (в основе корпоративных и договорных норм).
Форма права – это то, из чего мы черпаем знания о праве, иначе, это способ формирования, закрепления правовых норм.
Выделяют три основные формы права.
I. Правовой обычай – правило поведения, которое сложилось в течение жизни нескольких поколений и стало обязательным в силу многократного повторения, в силу привычки.
II. Юридический прецедент (судебный или административный) – это решение по конкретному делу (судебному или административному), ставшее образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем.
III. Нормативный акт – это официальный документ правотворческого органа, в котором содержатся правовые нормы.
Тема 3. Основы конституционного права Республики Казахстан
Термин "конституция" произошел от латинского слова constitutio, что означает установление, учреждение. Именно так назывался один их декретов римских императоров. В современном мире конституция – основной закон (или несколько основных законов), имеющий высшую юридическую силу.
Конституционное право – одна из основополагающих отраслей публичного права. Всем отраслям публичного права свойственна в ярко выраженной форме функция обеспечения общественного интереса.
Предмет конституционого права составляют:
Принципы, или основы, государственного устройства. Они могут касаться как отношений в области экономики (плюрализм форм собственности, охрана права собственности и др.), так и организации и осуществления власти. В них выражаются основные характеристики государства – суверенитет, форма государственного устройства, принадлежность власти, субъекты государственной власти и способы ее реализации, общие основы функционирования всей политической системы.
Основы правового статуса личности, принципы взаимодействия государства и гражданина.
Основы построениия государственного аппарата. Конституционные нормы закрепляют основные, принципы построения
системы органов государственной власти и органов местного самоуправления; виды органов; правовой статус органов законодательной, исполнительной и судебной власти, порядок их образования, компетенцию, формы деятельности.
Основы политического режима. Посредством такой правовой регламентации закрепляется народовластие, т. е. отношения, связанные с участием граждан в управлении государством, с формированием системы представительных органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Конституционное право – это совокупность правовых норм, охраняющих права и свободы человека и учреждающих в этих целях определенную систему государственной власти.
Юридические свойства Конституции позволяют раскрыть ее природу, особенности ее статуса в правовой системе. К числу юридических свойств Конституции относятся следующие.
Верховенство Конституции. Это означает, что Конституция занимает первое место или верхнюю ступень в иерархии нормативных актов. Во-первых, такой статус Конституции связан с тем, что она является первичным актом народного волеизъявления или актом народного суверенитета. Во-вторых, Конституция – это не только источник права, но и правовая база существования всех ветвей власти. Она конституирует ветви власти, регулирует основные параметры их деятельности. С нормами, установленными ею, должны соотносить свою работу все государственные, политические и общественные структуры.
Высшая юридическая сила Конституции. Юридическая сила нормативного акта – это степень его обязательности, которая зависит от местоположения государственного органа, принявшего нормативный акт, в иерархии органов государства. Конституция обязательна для всех граждан, организаций и государственных органов, потому что она есть акт народного волеизъявления в отличие, допустим, от инструкции министерства. Все другие нормативные акты не должны противоречить Конституции, в противном случае они должны считаться недействительными. Деятельность всех правоохранительных органов должна соответствовать Конституции. Верховенство и юридическая сила Конституции позволяют установить режим конституционной законности на территории страны.
Прямое действие Конституции. В принципе многие конституционные положения находят дальнейшую конкретизацию в других нормативных актах, так как ими регулируются многие и многие стороны жизни людей, не урегулированные в Конституции. И тогда, когда для упорядочения какой-либо ситуации не находится конкретной нормы права либо когда имеется коллизия между нормами закона и Конституции, нормы Конституции могут применяться прямо и непосредственно.
Конституция – ядро правовой системы. Принципы и положения Конституции играют определяющую роль для всей системы текущего законодательства. Принятие новой Конституции обычно стимулирует значительное изменение и обновление всего законодательства. Помимо этого Конституция как бы координирует текущее законодательство, т. е. обеспечивает его единство.
Учредительный характер Конституции. Конституция есть результат осуществления учредительной власти народа, который сам вправе выбирать для себя оптимальную форму правления, государственного устройства, голосуя на референдуме за тот или иной вариант Конституции.
Стабильность Конституции. В принципе стабильность Конституции напрямую связана и зависит от стабильности регулируемых ею общественных отношений. Однако, с другой стороны, она и сама может противостоять дестабилизации страны. Для этой цели устанавливается особо сложный порядок ее принятия и изменения.
Под избирательной системой в Республике Казахстан пони мается порядок выборов Президента Республики Казахстан, депутатов Сената и Мажилиса Парламента, маслихатов и чле нов органов местного самоуправления, предусмотренный Кон ституцией и конституционными актами. Совокупность этих конституционно-правовых норм образует избирательное пра во. Избирательное право и избирательная система тесно связа ны между собой. Избирательное право как институт конститу ционного права регулирует общественные отношения, склады вающиеся при выборах.
Термин "избирательное право" обозначает как соответст вующий конституционный институт, так и одно из субъектив ных прав граждан Казахстан. Различается активное и пассив ное избирательное право. Активное избирательное право озна чает право граждан Республики Казахстан избирать, т.е. участ вовать в выборах Президента, депутатов Мажилиса Парламен та, маслихатов и членов органов местного самоуправления. Ак тивное избирательное право предоставляется гражданам с 18-летнего возраста. Пассивное избирательное право — право из бираться в указанные органы с ограничениями, установленны ми в Конституции.
Граждане Республики Казахстан участвуют в выборах на основе следующих принципов.
Выборы Президента, депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов, членов органов местного самоуправления Респуб лики проводятся на основе всеобщего, равного и прямого из бирательного права при тайном голосовании. Выборы депута тов Сената Парламента республики проводятся на основе кос венного избирательного права при тайном голосовании.
Всеобщее активное избирательное право означает право граждан Республики участвовать по достижении совершенно летия в выборах вне зависимости от происхождения, социаль ного, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или любых иных обстоятельств. В выборах не уча ствуют граждане, признанные судом недееспособными, а так же содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда.
Выборы, проводимые в Республике Казахстан, являются рав ными. Избиратели участвуют в выборах Президента, депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов Республики на равных ос нованиях, и каждый из них обладает соответственно одним го лосом. Избиратели участвуют в выборах членов органов мест ного самоуправления Республики на равных основаниях, и каж дый из них обладает равным числом голосов. Равные основа ния означают, в частности, организацию равных по количеству населения избирательных округов в соответствии с нормами представительства и в равной охране законом избирательных прав граждан.
Выборы Президента, депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов, членов органов местного самоуправления являют ся прямыми, т.е. они избираются гражданами непосредственно. В то же время выборы части депутатов Сената Парламента яв ляются косвенными. В выборах части депутатов Сената Парла мента участвуют выборщики — граждане Республики, являю щиеся депутатами маслихатов. Они участвуют в выборах депу татов Сената на равных основаниях, и каждый из них обладает одним голосом.
Голосование на выборах в Республике Казахстан является тайным. Это означает, что должна исключаться возможность какого бы то ни было контроля за волеизъявлением избирателей. Избирателю предоставляется возможность использовать закрытую кабину для заполнения избирательного бюллетеня. Бюллетень опускается в урну лично.
При выборах Президента и депутатов Парламента применя ется мажоритарная система абсолютного большинства. Выборы считаются состоявшимися, если в голосовании приняло учас тие более пятидесяти процентов избирателей либо выборщи ков при избрании депутатов Сената Парламента. Избранным считается кандидат, набравший в первом туре голосования бо лее пятидесяти процентов голосов избирателей (выборщиков), принявших участие в голосовании. Кандидат, набравший при повторном голосовании по сравнению с другими кандидатами большее число голосов избирателей (выборщиков), принявших участие в голосовании, которое не должно быть ниже преде лов, установленных законом (при выборе Президента и депута тов Мажилиса — не менее сорока процентов голосов избирате лей, принявших участие в голосовании; при выборе депутатов Сената — не менее сорока процентов от общего числа голосов выборщиков, принявших участие в голосовании), считается из бранным. При баллотировке единственного кандидата при по вторном голосовании он считается избранным, если наберет более пятидесяти процентов голосов от числа избирателей (вы борщиков), принявших участие в голосовании.
При выборах депутатов маслихатов также применяется ма жоритарная система подсчета голосов. Выборы считаются со стоявшимися, если в голосовании приняло участие более пяти десяти процентов избирателей. Избранным считается кандидат, если за его кандидатуру проголосовало более пятидесяти про центов избирателей, принявших участие в голосовании, а при повторном голосовании — набравший по сравнению с другим кандидатом большее число голосов избирателей, принявших участие в голосовании, которое не должно быть менее тридца ти процентов голосов избирателей, принявших участие в голо совании.
Выборы членов органов местного самоуправления считаются состоявшимися, если в голосовании приняло участие более пя тидесяти процентов избирателей. Избранными считаются кан дидаты, за которых проголосовало большее по отношению к Другим кандидатам число избирателей, принявших участие в голосовании.
Избирательными органами, организующими подготовку и проведение выборов в Республике, являются избирательные ко миссии. Центральная избирательная комиссия Республики, территориальные, окружные, участковые избирательные комиссии образуют систему избирательных комиссий.
Центральная избирательная комиссия Республики Казах стан действует на постоянной основе. Она осуществляет руко водство деятельностью избирательных комиссий по выборам Президента Республики Казахстан, депутатов Парламента, мас лихатов, а также членов органов местного самоуправления. Центральная избирательная комиссия состоит из председате ля, его заместителя, секретаря, членов, избираемых и освобож даемых от должности Мажилисом Парламента по представле нию Президента.
Территориальные, окружные и участковые (областные, го родские, районные) избирательные комиссии образуются ре шениями соответствующих акимов и обеспечивают организа цию и проведение выборов Президента, депутатов Парламента и маслихатов, членов органов местного самоуправления.
Деятельность избирательных комиссий осуществляется на основе коллегиальности. Заседания избирательных комиссий правомочны, если в них принимает участие не менее двух тре тей от общего числа членов комиссии. Решения комиссий при нимаются открытым голосованием большинством голосов от общего числа их членов. Решения и действия избирательных комиссий могут быть обжалованы в вышестоящую избиратель ную комиссию или в судебном порядке. Предварительное об ращение в вышестоящую избирательную комиссию не являет ся обязательным условием для обращения в суд.
Государственные органы, организации, органы местного самоуправления, а также их должностные лица обязаны оказы вать содействие избирательным комиссиям в осуществлении их полномочий, предоставлять им необходимые сведения и мате риалы, давать ответы на обращения избирательных комиссий в трехдневный срок, а в день выборов и предшествующий ему день — немедленно. Члены территориальной, окружной, участковой избирательных комиссий могут по их желанию на период под готовки и проведения выборов освобождаться по решению ко миссии от выполнения производственных или служебных обя занностей с сохранением средней заработной платы за счет средств, выделенных на проведение выборов.
В Республике Казахстан при выборах депутатов Мажилиса Парламента и маслихатов, членов органов местного самоуправ ления создается и используется система территориальных из бирательных округов. Избирательные округа образуются с уче том административно-территориального деления Республики и с примерно равной численностью избирателей. При этом раз ница в численности избирателей в избирательных округах в пределах области, города республиканского значения и столи цы Республики не должна превышать двадцати пяти процен тов. При выборах Президента избирательным округом являет ся вся территория Республики Казахстан. При выборах депута тов Мажилиса Парламента и маслихатов образуются одно мандатные, при выборах членов органов местного само управления — многомандатные территориальные изби рательные округа, охватывающие территории городских и сель ских местных сообществ.
Избирательные округа образуются соответственно Цент ральной и территориальными избирательными комиссиями.
Для проверки голосования и подсчета голосов в районах и городах решениями соответствующих акимов по согласованию с окружными избирательными комиссиями образуются изби рательные участки. Они образуются в целях создания макси мального удобства для избирателей и с учетом местных и иных условий. В частности, на каждом избирательном участке долж но быть не более трех тысяч избирателей. Должны соблюдать ся границы административно-территориального устройства в административно-территориальных единицах. Не допускается пересечение границ избирательных округов границами изби рательных участков.
В списки избирателей включаются граждане Республики, обладающие активным избирательным правом. В списки выбор щиков включаются все депутаты маслихатов, расположенных на территории области, маслихата соответственно города рес публиканского значения и столицы Республики. Гражданин (выборщик) может быть включен только в один список изби рателей (выборщиков).
Предвыборная агитация начинается со дня регистрации кан дидатов и заканчивается в ноль часов по местному времени дня, предшествующего дню выборов. Предвыборная агитация осу ществляется через средства массовой информации, путем про ведения публичных предвыборных мероприятий, выпуска и рас пространения печатных и иных агитационных материалов. За прещается проводить предвыборную агитацию, распространять любые агитационные предвыборные материалы государствен ным органам, органам местного самоуправления, их должност ным лицам при исполнении служебных обязанностей; воинским частям, учреждениям и организациям, членам избирательных комиссий.
Государство гарантирует гражданам, обладающим активным избирательным правом, общественным объединениям право беспрепятственной агитации "за" и "против" того или иного кандидата. Государство гарантирует кандидатам возможность выступать со своими программами в государственных средст вах массовой информации. Выборы Президента, депутатов Пар ламента, маслихатов, членов органов местного самоуправления финансируются из средств республиканского бюджета. Выбо ры могут финансироваться из других средств, определенных в Законе РК "О выборах в Республике Казахстан".
Тема 4. Правоохранительные органы и суд Республики Казахстан
Правоохранительные органы РК
Министерство юстиции. Организационное руководство су дами осуществляется Министерством юстиции. Под таким ру ководством следует понимать разрешение компетентными ор ганами государства организационно-административных вопро-
277
сов в целях создания надлежащих условий деятельности судов и проведения проверок в судах.
Руководство является организационным потому, что орга низует работу судов, а административным — поскольку осущест вляется исполнительно-распорядительная деятельность со сто роны Министерства юстиции и его органов на местах.
Министерство юстиции является центральным исполнитель ным органом Республики Казахстан и осуществляет свою дея тельность в соответствии с Конституцией, законами, актами Президента и Правительства, а также Положением о Мини стерстве юстиции, утвержденным 19 декабря 1995 г. Основны ми задачами его деятельности являются всестороннее содейст вие созданию в Республике демократического правового го сударства, обеспечение и координация работы по реализации основных направлений правовой реформы. При Министерстве юстиции создан Координационный совет по правовой реформе.
Министерство юстиции выполняет следующие функции:
разрабатывает проекты законов, указов и иных актов Пре зидента, актов Правительства, подготавливаемых в порядке за конодательной инициативы Правительства Республики Казах стан;
осуществляет правовую экспертизу проектов законов, ак тов Правительства, указов и иных актов Президента;
в установленном порядке привлекает для осуществления законопроектных, экспертных, исследовательских работ и кон сультаций научные организации, сотрудников государственных органов, учреждений и организаций, специалистов и экспер тов, в т.ч. и зарубежных;
осуществляет официальное разъяснение актов Правитель ства;
запрашивает заключения министерств, ведомств, комитетов, организаций, учебных заведений по разрабатываемым проек там законов, указов и иных актов, привлекает их представите лей в состав комиссий по их подготовке;
организует работу по систематизации и кодификации зако нодательства, издает сборники законов, актов, кодексов и др. юридическую литературу;
консультирует министерства, ведомства, комитеты и отдель ные органы по правовым вопросам подготовки и заключения международных договоров и соглашений Республики;
дает юридическую оценку по займам, заключаемым под га рантии Республики Казахстан;
осуществляет согласование проектов министерств, комите тов, ведомств, органов по привлечению ими иностранной пра вовой помощи;
заключает договоры о правовом сотрудничестве с зарубеж ными органами, организует их выполнение;
разрабатывает и осуществляет меры по организации деятель ности судебной системы, укрепляет независимость судей, осу ществляет государственную регистрацию нормативных актов, организует публикации перечней зарегистрированных актов;
осуществляет государственную регистрацию юридических лиц, общественных и др. организаций;
организует работу по подготовке юридических кадров; осуществляет руководство правовой работой министерств, ведомств, комитетов, изучает, обобщает, распространяет опыт юридических служб;
участвует в работе по обучению и повышению квалифика ции работников этих служб;
утверждает положения о регистрации органами ЗАГСа ак тов гражданского состояния и оказывает им помощь;
осуществляет руководство деятельностью органов государ ственного нотариата;
осуществляет руководство деятельностью адвокатуры, ре гистрирует и выдает лицензии гражданам и юридическим ли цам на занятие деятельностью по оказанию правовых услуг;
осуществляет руководство и координирует работу органов по правовой пропаганде, участвует в правовом всеобуче и разъ яснении законодательства;
осуществляет руководство управлениями юстиции облас тей, городов;
руководит деятельностью НИИ законодательства, Респуб ликанского центра правовой информации, НИИ судебных экс пертиз, принимает меры по совершенствованию их деятель ности;
организует работу по материально-техническому обеспече нию и финансированию органов юстиции и судов;
организует совместно с Верховном Судом проверки работы судов на местах;
организует работу по ведению судебной статистики; рассматривает жалобы, заявления, письма о нарушениях в деятельности органов и учреждений Министерства юстиции;
выполняет другие функции, возложенные в законодатель ном порядке.
Министерство юстиции Республики Казахстан возглавляет министр, назначаемый и освобождаемый от должности в по рядке, установленном Конституцией Республики Казахстан. Он входит в состав Правительства. В компетенцию министра вхо дит руководство деятельностью Министерства юстиции.
При министерстве образуется коллегия, в состав которой входит министр (председатель), заместители по должности, руководители НИИ законодательства, центра правовой инфор мации, ведущих управлений и отделов. Состав коллегии утверж дается в нормативном порядке. На заседаниях коллегии рас сматриваются вопросы организации работы и направления де ятельности министерства, заслушиваются отчеты и сообщения руководителей и информация председателей местных судов по вопросам организации и деятельности судов, обсуждаются про екты законов, актов Президента и Правительства.
Прокуратура. Правовой статус этого органа регламентиру ется Конституцией Республики Казахстан и Указом Президен та Республики Казахстан "О Прокуратуре Республики Казах стан" от 21 декабря 1995 г.
Прокуратура Республики Казахстан - подотчетный Прези денту Республики Казахстан государственный орган, осущест вляющий высший надзор за точным и единообразным приме нением законов, указов и иных нормативных актов на всей тер ритории Республики, за законностью оперативно-розыскной деятельности, дознания и следствия, административного и ис полнительного производства.
Целью прокурорской деятельности является обеспечение верховенства закона, единства и укрепления законности, прав и свобод граждан, суверенных прав Республики Казахстан, мест ных органов законодательной и исполнительной власти, учреж дений и организаций, общественных и политических формиро ваний. Для достижения этой цели прокуратура принимает меры по выявлению и устранению нарушений законности, опротес товывает законы и др. правовые акты, противоречащие Консти туции и законам Республики, представляет интересы государ ства в суде, осуществляет уголовное преследование.
Организация и деятельность органов прокуратуры основы вается на следующих принципах: прокуратура Республики Казахстан составляет единую централизованную систему орга нов и учреждений с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному Прокурору; прокуратура осу ществляет свою деятельность независимо от других государст венных органов и должностных лиц, политических партий и общественных объединений; запрещается вмешательство в дея тельность органов прокуратуры при осуществлении ими своих полномочий; акты прокурорского надзора обязательны для всех органов, организаций, должностных лиц и граждан; органы прокуратуры действуют гласно в той мере, в какой это не про тиворечит требованиям законодательства Республики об охра не прав и свобод граждан, защите государственных секретов.
Основными направлениями деятельности органов прокура туры по обеспечению верховенства Конституции и законов, за щиты прав и свобод человека и гражданина являются выявле ние и принятие мер по устранению нарушений Конституции, законов, актов Президента Республики; осуществление надзо ра за законностью оперативно-розыскной деятельности, дозна ния и следствия, административного и исполнительного про изводства; представление интересов государства в суде; опро-тестовывание законов и др. правовых актов, противоречащих Конституции и законам Республики.
Эти основные направления согласно действующему зако нодательству подразделяются на следующие отрасли прокурор ского надзора: надзор за соблюдением прав и свобод человека и гражданина, интересов юридических лиц и государства; за законностью административного производства; за оперативно-розыскной деятельностью; за законностью следствия и дозна ния; надзор за законностью исполнительного производства.
Под отраслью прокурорского надзора следует понимать от носительно самостоятельную часть, характеризующуюся спе цифическим предметом и полномочиями прокурора данной отрасли. Прокурорский надзор - осуществление деятельности от имени государства специально уполномоченных должност ных лиц (прокуроров) по обеспечению точного исполнения и единообразного применения законов путем выявления и свое временного устранения нарушений законов, привлечения ви новных к ответственности.
Деятельность органов прокуратуры по осуществлению выс шего надзора проводится путем проведения проверок в связи с поручением Президента Республики; с поступлением заявле ний, жалоб, сообщений о нарушениях законодательства; с вы явлением признаков нарушений законодательства; в связи с по ручением или запросом вышестоящего прокурора.
Реализация прокурорского надзора возлагается на единую систему органов прокуратуры Республики Казахстан, которую образует Генеральная прокуратура, прокуратуры областей, про куратуры городов республиканского значения и столицы Республики, межрайонные, районные, городские и приравненные к ним военные и др. специализированные прокуратуры.
Всю систему органов прокуратуры возглавляет Генеральный Прокурор Республики Казахстан, который назначается на долж ность Президентом Республики с согласия Сената Парламента сроком на пять лет. Освобождается от должности Президентом и подотчетен ему. В соответствии с законодательством на Ге нерального Прокурора возлагаются следующие полномочия: он осуществляет надзор за применением законов и указов Прези дента и иных нормативных актов на территории Республики Казахстан, руководит деятельностью органов прокуратуры; опротестовывает законы и иные акты, противоречащие Консти туции и законам Республики; является членом Высшего Судеб ного Совета; издает обязательные для исполнения всеми сотруд никами органов и учреждений прокуратуры указания, распо ряжения, положения и инструкции, регулирующие вопросы ор ганизации и деятельности прокуратуры и порядок реализации мер материального и социального обеспечения; образует, ре организует и упраздняет прокуратуры, учреждения органов прокуратуры, определяет их структуру, права и обязанности структурных подразделений; представляет Президенту Респуб лики кандидатуры для присвоения высших классных чинов и воинских званий; назначает и освобождает от должности про куроров областей, их заместителей, прокуроров районов, горо дов и приравненных к ним прокуроров. Отчитывается перед Президентом Республики о деятельности органов прокурату ры; присваивает классные чины и воинские звания сотрудни кам органов прокуратуры, представляет к награждению госу дарственными наградами и присвоению почетных званий со трудников органов прокуратуры; определяет порядок приоб ретения, хранения, ношения и перевозки сотрудниками проку ратуры оружия и боеприпасов.
На Генеральную прокуратуру возлагаются следующие функции:
обеспечивать координацию и согласованность действий ор ганов прокуратуры по основным направлениям;
анализировать практику надзора за применением законов, состоянием законности в Республике;
вырабатывать рекомендации по совершенствованию проку рорского надзора;
контролировать работу органов прокуратуры Республики по надзору за применением законов;
взаимодействовать с другими правоохранительными органа ми Республики в обеспечении законности и правопорядка;
организовывать и проводить повышение квалификации кадров;
участвовать в нормативной деятельности;
представлять органы прокуратуры в сфере международного сотрудничества.
Прокуроры областей и приравненные к ним прокуроры ру ководят деятельностью областных, городских, районных и при равненных к ним прокуроров по обеспечению прокурорского надзора; издают приказы, распоряжения, указания, обязатель ные для всех подчиненных работников. Они назначаются с со гласия Президента Генеральным Прокурором.
Органы внутренних дел Республики Казахстан относятся к системе правоохранительных органов, правовой статус которых регламентируется Указом Президента, имеющим силу закона, "Об органах внутренних дел Республики Казахстан" от 21 де кабря 1995 г. Органы внутренних дел осуществляют исполни тельные и распорядительные функции по охране общественно го порядка и обеспечению общественной безопасности, преду преждению и пресечению преступных и иных противоправных посягательств на права и свободы человека и гражданина. В за дачу органов внутренних дел входят также дознание и админи стративное производство, исполнение уголовных наказаний и административных взысканий; обеспечение правопорядка и поддержание особого режима в местах лишения свободы и в местах содержания административно арестованных; выявление и пресечение безнадзорности и правонарушений несовершен нолетних; обеспечение надзора за состоянием пожарной без опасности, дорожного движения; охрана государственных и иных объектов, физических лиц, конвоирование арестованных и осужденных; осуществление паспортной и визовой работы, контроль за соблюдением иностранными гражданами и лица ми без гражданства правил пребывания на территории Респуб лики; осуществление международного сотрудничества по во просам, отнесенным к ведению органов внутренних дел, и др. задачи, установленные законом.
Вся деятельность органов внутренних дел строится на прин ципах законности, единоначалия, единства системы органов внутренних дел, гласности, взаимодействия с правоохранитель ными органами, государственными органами, должностными лицами, организациями и гражданами.
Единую систему органов внутренних дел образуют Мини стерство внутренних дел Республики Казахстан, подчиненные ему управления внутренних дел областей, городов, на транс порте, городские, районные, районные в городах, поселковые, линейные органы внутренних дел, уголовно-исправительные учреждения, подразделения пожарной охраны, внутренние войска, учебные заведения и иные организации. Вся эта систе ма возглавляется Министерством внутренних дел Республики Казахстан, на которое возлагаются руководство органами внут ренних дел; установление структуры и его штатов; назначение и освобождение от должности начальников нижестоящих ор ганов; издание нормативных актов в пределах своей компетен ции; другие полномочия, возложенные в установленном зако ном порядке.
Адвокатура Республики Казахстан - это общественная, само управляющаяся организация, призванная на основе закона ока зывать физическим и юридическим лицам помощь путем дачи консультаций и разъяснений по вопросам действующего зако нодательства, составления заявлений, жалоб и др. документов правового характера, осуществления представительства в суде по вопросам хозяйственного, гражданского, административного права, участия на предварительном следствии и в суде по уго ловным делам в качестве защитников, представителей потер певших, гражданских истцов и ответчиков.
Правовой статус адвокатуры регламентируется Конститу цией Республики Казахстан, Положением об адвокатуре от 13 ноября 1980 г. и Законом "О внесении изменений и дополне ний в Положение об адвокатуре" от 28 июня 1991 г., в котором определяются основные задачи, возложенные на адвокатуру:
оказание юридической помощи, охрана прав и законных инте ресов человека и гражданина, др. субъектов правоотношений; содействие осуществлению правосудия судебными органами; обеспечение и укрепление законности; способствование испол нению законов и др. нормативных актов при регулировании правоотношений.
Согласно действующему законодательству в Республике функционируют во всех областях областные коллегии адвока тов; городские коллегии адвокатов; частные адвокатские кон торы. Министерством юстиции могут создаваться и другие кол легии адвокатов. В состав коллегии адвокатов принимаются граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридичес кое образование, стаж работы не менее двух лет, сдавшие ква лификационный экзамен и получившие патент на право заня тия адвокатской практикой. Без сдачи экзаменов могут выдать патент лицам, ранее работавшим не менее пяти лет адвокатами, судьями, следователями, прокурорами, либо лицам, имеющим степень кандидата, доктора юридических наук.
Для приема в коллегию адвокатов создается управлением юстиции Квалификационная комиссия, которая принимает эк замены у претендующих на звание адвоката; выдает патенты, лишает их по представлению Президиума коллегии адвокатов. Также при Министерстве юстиции Республики Казахстан со здается Высшая квалификационная комиссия сроком на пять лет из числа правления Союза адвокатов, представителей юри дических наук, юристов-практиков. В ее компетенцию входят рассмотрение жалоб на решения квалификационной комиссии, обобщение и анализ практики ее работы, разработка методи ческих рекомендаций по вопросам совершенствования приема в адвокатуру, права отмены решения квалификационной комис сии и решение вопросов о выдаче или лишении патентов. Выс шим органом коллегии адвокатов является общее собрание, которое избирает президиум коллегии адвокатов, ревизионную комиссию, рассматривает жалобы на постановления президиу ма. Заседания проводятся не реже одного раза в год при нали чии не менее двух третей состава членов коллегии адвокатов.
Президиум избирается общим собранием членов коллегии адвокатов сроком на три года. Из числа избранных открытым голосованием избираются председатель президиума и его за меститель. Президиум созывает общее собрание, организует юридические консультации; назначает и освобождает от рабо ты заведующих юридическими консультациями; зачисляет и исключает из коллегии; входит в квалификационную комиссию с представлением о лишении адвоката патента на право зани маться адвокатской практикой; проводит работу по повышению квалификации членов коллегии; осуществляет контроль за ка чеством работы адвокатов; за соблюдением графика по рассмот рению заявлений, жалоб, предложений граждан в юридических консультациях и частных адвокатских конторах, выполняет дру гие работы организационного характера. Работа построена на принципах гласности, законности, отчетности и широкого при влечения адвокатов к работе президиума.
Ревизионная комиссия - орган, который проводит ревизии финансово-хозяйственной деятельности президиума, юридичес ких консультаций, частных адвокатских контор, контролирует порядок и сроки рассмотрения ими предложений, жалоб, заяв лений. Избирается сроком на три года из числа членов колле гии адвокатов тайным голосованием. Количественный состав определяется общим собранием, из числа избранных открытым голосованием избираются председатель, его заместитель.
Юридические консультации организуются в районах и го родах президиумами коллегий адвокатов для оказания юриди ческой помощи.
Юридическая консультация является юридическим лицом, действующим от имени соответствующей коллегии адвокатов, деятельностью которого руководит заведующий, назначаемый президиумом из числа членов коллегии.
Нотариат Республики Казахстан — система государствен ных органов, в задачи которых входят охрана собственности, прав и законных интересов граждан и организаций, укрепле ние законности и правопорядка, предупреждение правонару шений путем правильного и своевременного удостоверения до говоров и других сделок, оформления наследственных прав, совершение исполнительных надписей и иных нотариальных действий. Нотариальные действия от имени государства совер шают нотариусы, а также должностные лица органов исполни тельной власти, консульских учреждений в соответствии с их компетенцией.
Охрана прав граждан, юридических лиц, их законных инте ресов осуществляется посредством совершения нотариусом предусмотренных законом нотариальных действий. Ныне дей ствующим законодательством предусматривается около 20 ви дов нотариальных действий, и их перечень не является исчер пывающим, так как законодательными актами могут быть преду смотрены и другие действия.
Нотариальные действия классифицируются по их направлен ности:
нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных прав;
нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов;
нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы;
охранительные нотариальные действия. К ним обычно от носят принятие мер к охране наследственного имущества, на ложение запрета отчуждения имущества и принятие докумен тов на хранение.
Данная классификация в той или иной степени носит услов ный характер, так как все без исключения нотариальные дейст вия являются правоохранительными, позволяют выделить в еди ной правоохранительной функции нотариата различные сторо ны ее осуществления.
Между участниками нотариального производства возника ют взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных или процессуальных правоотноше ний. Права и обязанности участников этих отношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом ин тересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой — обеспечивают реализацию нотариаль ных функций.
Правоохранительная функция нотариата определяет поря док организации и структуру, его компетенцию, методы его дея тельности, составляющие основу нотариальной процессуаль ной формы.
В системе правоохранительных органов нотариат тесно свя зан с судом. Согласно гражданскому процессуальному законо дательству суды рассматривают и разрешают дела по спорам в целях защиты прав и законных интересов граждан и организа ций. Удостоверительная деятельность нотариата предупрежда ет возникновение споров о праве, разрешение которых отнесе но к компетенции суда. Нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за за конностью дел в гражданском обороте.
Предметом нотариальной деятельности являются дела, в которых отсутствует спор о праве. Деятельность нотариата ос нована на принципах соблюдения тайны нотариальных дейст вий, содействия гражданам и юридическим лицам в осущест влении их прав и законных интересов, языка нотариального делопроизводства. Нотариальные конторы образуются Министер ством юстиции или по его поручению местными органами юс тиции. Действия в нотариальных конторах совершают государ ственные нотариусы (старшие государственные нотариусы, за местители старших государственных нотариусов, государствен ные нотариусы), которые являются государственными служа щими, обеспечивающимися из бюджетных средств.
В местностях, где нет нотариусов, выполнение некоторых нотариальных действий может быть разрешено должностным лицам органов исполнительной власти, консульским учрежде ниям, руководителям отдельных специфических учреждений (домов престарелых, инвалидов, лечебных и военных учрежде ний, экспедиций, воинских частей, исполнительно-трудовых колоний и т.д.).
В разделе VII "Суды и правосудие" Конституции Республи ки Казахстан 1995 г. сформулированы важнейшие правовые по ложения правосудия.
Построение судебных органов и их деятельность регулиру ются нормами судоустройства и процессуального права. В них и закреплены принципы организации и деятельности суда, в частности в Указе Президента Республики Казахстан "О судах и статусе судей Республики Казахстан" от 20 декабря 1995 г., а также в уголовно-процессуальном и гражданско-процессу альном законодательстве.
Под принципами правосудия следует понимать основные руководящие положения, определяющие особенности органи зации и деятельности суда, которые обязательны для исполне нию всеми, кого они касаются, и прежде всего судьями и участ никами процесса.
Принципы правосудия можно разделить на конституцион ные, т.е. сформулированные в Конституции Республики Казах стан, и принципы, которые в Конституции прямо не закрепле ны, но вытекают из конституционных положений. Однако та кое деление принципов правосудия не означает, что их следует подразделять на главные и второстепенные. Все они по харак теру и по назначению, по значимости играют важную роль в разностороннем раскрытии демократической сущности право судия. Но вместе с тем конституционные принципы правосу дия можно и нужно выделять потому, что они определяют раз витие и совершенствование всех других принципов, закреплен ных в отраслевом законодательстве, так как Конституция Рес публики Казахстан как Основной Закон государства является юридической базой развития всех принципов права.
Исходя из конституционных положений и норм действую щего законодательства, рассмотрим эти принципы.
Законность — общегосударственный, общеправовой, дейст вующий во всех областях государственной и общественной жизни ведущий принцип всех отраслей права.
Статья 34 Конституции обязывает каждого гражданина со блюдать законодательство Республики Казахстан, уважать пра ва, свободы, честь и достоинство других лиц.
Принцип законности означает строгое соблюдение государ ственными органами, должностными лицами и отдельными гражданами законов, правил общественного порядка, а также охрану прав граждан, недопущение каких бы то ни было про явлений произвола.
Этот принцип обязывает правильно применять законы. При менительно к деятельности суда следует отметить, что этот принцип заключается в обязанности суда, прокуратуры и орга нов дознания и следствия быстро и полно раскрывать преступ ления, изобличать виновных и обеспечивать их справедливое наказание, не допуская в то же время привлечения к ответст венности невиновных. В соответствии с этим принципом борь ба с преступностью реализуется путем точного и неуклонного исполнения закона, обеспечения прав, свобод и законных ин тересов граждан, государственных органов, организаций, а так же исполнения Конституции, законов, иных нормативных пра вовых актов, международных договоров Республики. Отступ ления от требований правовых норм в интересах "целесообраз ности", по другим мотивам не должны допускаться.
Осуществление правосудия только судом — этот принцип закреплен в статье 75 Конституции Республики Казахстан и ста тье 1 Указа Президента Республики Казахстан "О судах и стату се судей Республики Казахстан". В указанной статье Конститу ции и статье 2 Указа определены суды судебной системы Рес публики, которые правомочны осуществлять правосудие. Сле довательно, только Верховный Суд, областные и приравненные к ним суды, районные (городские) суды могут рассматривать гражданские дела и хозяйственные споры, относящиеся к ком петенции судов, а также уголовные дела. Никакой иной орган, должностное или иное лицо не вправе брать на себя функции суда. Именно суду принадлежит исключительное право при знать лицо виновным в совершении преступления и назначить наказание.
В содержание рассматриваемого принципа входит осуществ ление судебной деятельности во всех ее формах, т.е. как разрешение дел по существу в суде первой инстанции, так и разбира тельство их в апелляционном (кассационном), надзорном по рядке и по вновь открывшимся обстоятельствам. Только эти формы судебной деятельности составляют содержание право судия, являются функциями судов и никаких других органов или общественных организаций.
Неприкосновенность судей — один из принципов деятельнос ти суда и судей. Судья не может быть арестован, подвергнут при воду, мерам дисциплинарного взыскания, налагаемым в судеб ном порядке, привлечен к уголовной ответственности без со гласия Президента Республики, основанного на заключении Высшего Судебного Совета Республики, либо в случае лише ния неприкосновенности Генерального Прокурора, Председа теля и судей Верховного Суда Республики Казахстан — без со гласия Сената, кроме случаев задержания на месте преступле ния или совершения тяжких преступлений. Уголовное дело в отношении судей может быть возбуждено только Генеральным Прокурором Республики. Закрепляя данный принцип, законо датель предоставляет определенные гарантии по реализации указанного принципа: судья имеет право на хранение и ноше ние служебного огнестрельного оружия. Правовую регламен тацию этот принцип получил в статье 79 Конституции и в ста тье 41 Указа.
В статье 14 Конституции и статье 4 Указа Президента "О су дах и статусе судей Республики Казахстан" закреплен принцип осуществления правосудия на началах равенства перед законом и судом. Этот принцип обусловлен общим конституционным равенством всех, независимо от происхождения, расовой и на циональной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий, места жительства и др. обстоятельств.
Осуществление правосудия на основе равенства всех перед законом означает применение судом действующих норм еди ной системы права одинаково в отношении всех граждан. На равных началах, исходя из обстоятельств конкретного дела, суд определяет как права, так и обязанности заинтересованных лиц. Одинаковая ответственность лиц, подвергаемых на основе за кона государственному принуждению за правонарушение, яв ляется обязательным правилом. Суд разрешает конкретное дело с учетом того, что все законы и др. нормативные акты в равной степени обязательны для всей судебной системы Республики.
Осуществление правосудия на основе равенства всех перед законом, естественно, неотделимо и от конституционной обя занности самих граждан строго соблюдать Конституцию Рес публики, все законы и подзаконные акты.
Осуществление правосудия на началах равенства всех перед судом, т. е. на началах единого для всех суда, означает, что в Республике не существует судов, созданных на основе каких-либо социальных различий граждан и групп населения, а по следовательно проводится в жизнь важный принцип судопроиз водства — принцип единства судебной системы (статья 3 Указа). Наличие военных судов не нарушает единого для всех суда и равенства перед судом, так как в своей деятельности военные суды руководствуются тем же законодательством, что и другие суды Республики.
С рассмотренным принципом тесно связан конституцион ный принцип — право на судебную защиту. В соответствии со ст.ст. 13 и 16 Конституции и статьей 15 Указа осуществляется реализация принципа обеспечения обвиняемому права на за щиту. Содержание его не исчерпывается только правом обви няемого использовать услуги защитника. Сущность этого прин ципа раскрывается во всей полноте процессуальных прав обви няемого. В соответствии с этим принципом обвиняемому га рантированы все необходимые процессуальные средства защи ты от предъявленного обвинения. К их числу относятся преж де всего предусмотренные законом права самого обвиняемого, позволяющие ему активно опровергать необоснованные обви нения и доказывать обстоятельства, смягчающие ответствен ность. Обвиняемый имеет право знать, в чем он обвиняется, участвовать в судебном разбирательстве, выступать в суде на своем родном языке и пользоваться услугами переводчика, ис пользовать помощь защитника, предоставлять суду доказательства, заявлять отводы и различные ходатайства (приобще ние к делу документов, вызов свидетелей, назначение экспер тизы, приостановление или прекращение дела производством), выступать в прениях, обжаловать приговор или решение суда в вышестоящий суд и т.д.
С принципом презумпции невиновности и обеспечением обвиняемому права на защиту неразрывно связан принцип со стязательности и равноправия сторон. Данный принцип носит отраслевой характер и получил свое законодательное закреп ление в статье 4 Указа Президента Республики Казахстан от 20 декабря 1995 г.
Состязательность — означает разделение функций обвине ния, защиты и осуществления правосудия; правовое положе ние обвинения и защиты как сторон, наделенных равными про цессуальными правами для отстаивания своих интересов перед судом, разрешающим дело.
Состязательность вообще немыслима без равенства сторон, равенство сторон существует не наряду с состязательностью, а образует ее важнейший элемент.
Состязательность в процессе предполагает активное учас тие суда в исследовании обстоятельств дела, установлении ис тины. Суд отвечает за справедливое разрешение дела. Он опи рается на помощь сторон, состязающихся в процессуальном споре, освещающих дело со своих, зачастую противоположных позиций, но он руководит процессом и обязан разрешить дело объективно и беспристрастно. Правосудие не может зависеть от того, какая сторона, состязающаяся перед судом, оказалась сильнее.
Принцип состязательности имеет место там, где в судебном разбирательстве участвуют две стороны — обвинение и защита, а по гражданским делам — истец и ответчик.
Во всех судах дела разбираются в открытых судебных засе даниях в присутствии публики.
Гласность судебного разбирательства регламентируется ст.ст. 4 и 7 Указа Президента от 20 декабря 1995 г.: "Разбира тельство дел во всех судах открытое ... Слушание дел в закры том заседании допускается, когда гласное разбирательство мо жет привести к разглашению государственных секретов, воен ной, служебной и коммерческой тайны, либо когда существует необходимость защитить от огласки частную жизнь и личную, семейную тайну граждан, либо обеспечить безопасность участ ников судопроизводства". Любой гражданин вправе присутст вовать на судебном разбирательстве дела, если он достиг уста новленного законом возраста. Данный принцип оказывает вос питательное воздействие на присутствующих в суде граждан и на самих участников судебного разбирательства, способствуя даче правдивых объяснений и показаний. Суд действует под контролем присутствующих граждан, что повышает его ответ ственность за объективное и законное решение дела.
Материалы судебного разбирательства могут быть опубли кованы в печати или доведены до широкой общественности с помощью других средств массовой информации. Приговор либо решение суда во всех случаях оглашается публично, даже если дело было рассмотрено в закрытом заседании.
Гласность судебного разбирательства служит выполнению задач уголовного судопроизводства. Публично рассматривая дела о преступлениях, подвергая виновных справедливому на казанию, суд привлекает внимание общества к фактам право нарушений, причинам и условиям, способствующим соверше нию преступлений, показывает недопустимость преступлений. Гласность суда способствует повышению убедительности приговора, а также более строгому соблюдению прав, свобод и законных интересов всех участников судебного процесса.
Принцип языка судопроизводства регламентируется пунктом 2 статьи 19 Конституции Республики Казахстан и статьей 6 Указа Президента от 20 декабря 1995 г.
Судопроизводство в Республике Казахстан ведется на госу дарственном языке, наравне с государственным в судопроизвод стве официально употребляется русский язык. Оно может вес тись на языке большинства населения данной местности.
Содержание рассматриваемого принципа состоит из следу ющих положений: судопроизводство ведется на языке большин ства населения; полное ознакомление ведется через переводчика с материалами дела тех его участников, которые не владеют язы ком большинства населения; такие лица во всех судебных дей ствиях участвуют с помощью переводчика, выступают в суде на родном языке.
Переводчик приглашается на судебное разбирательство по просьбе заинтересованного лица или по инициативе суда. Он осуществляет перевод устной речи участников дела и наиболее важных документов, имеющихся в деле. Переводчик преду преждается судом об уголовной ответственности за дачу лож ного перевода.
Соблюдение принципа языка судопроизводства имеет боль шое политическое и практическое значение и способствует бо лее глубокому исследованию материалов дела и установлению объективной истины.
Систему судов в Республике Казахстан составляют Верхов ный Суд Республики Казахстан, областные и приравненные к ним суды, районные (городские), а также военные суды.
Организационные связи регулируются законодательством, в частности Указом Президента Республики Казахстан, имею щим силу конституционного закона, "О судах и статусе судей Республики Казахстан" от 20 декабря 1995 г., а функциональ ные — законодательством о судопроизводстве (уголовным и гражданским процессуальным правом). Законодатель допуска ет, что в Республике Казахстан может осуществляться специа лизация судов и создание в этих целях специализированных судов: хозяйственных, налоговых, семейных, по делам несовер шеннолетних, административных и др. Статус этих судов будет соответствовать статусу районного (городского) суда. Также могут быть учреждены на территории Республики окружные суды (статья 2 Указа).
С точки зрения организационной связи суды связаны меж ду собой как органы различных звеньев судебной системы.
Звено — понятие судоустройства. Звеном судебной системы называется совокупность судов с равными полномочиями. Су дебная система Республики Казахстан состоит из трех звеньев.
Инстанция — понятие судопроизводства, она определяет эта пы рассмотрения дел. В Республике Казахстан действует четы-рехинстанционная судебная система, т.е. функционируют суды первой инстанции, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.
Районные (городские) суды — суды основного звена — наде лены широкой компетенцией по отправлению правосудия и вы полняют значительную часть объема всей судебной работы.
Образуются они Президентом Республики Казахстан по представлению Министра юстиции в районе, городе (кроме го родов районного подчинения), районе города путем назначе ния председателей и постоянных судей. Судьей районного (го родского) суда может быть любой гражданин Республики Казах стан с безупречной репутацией, достигший 25-летнего возрас та, имеющий высшее юридическое образование, стаж работы по специальности не менее двух лет, сдавший квалификацион ный экзамен и имеющий рекомендацию Квалификационной коллегии юстиции.
Районный (городской) суд состоит из председателя и посто янных судей. Общее число судей для этого звена судов устанавливает Президент Республики по представлению Министра юстиции. Количественный состав для каждого суда устанавли вается Министром юстиции. Если по штату в районе преду смотрен один судья, он осуществляет полномочия председате ля суда.
Районный (городской) суд рассматривает все дела по первой инстанции, кроме дел, отнесенных к ведению других судов, ана лизирует судебную статистику; осуществляет другие полномо чия, предоставленные ему законом.
Председатель районного (городского) суда является судьей и организует работу вверенного ему суда; распределяет дела между судьями, возлагает другие обязанности на судей; рассмат ривает дела по первой инстанции; ведет личный прием граж дан, организует работу по приему граждан и рассмотрению их предложений, заявлений и жалоб; организует работу по веде нию и анализу судебной статистики; организует изучение су дебной практики; осуществляет другие полномочия, предостав ленные законом.
Областные и приравненные к ним суды, то есть военный суд войск, городские суды Астаны и Алматы — суды среднего звена. Образуются Президентом Республики по представлению Ми нистра юстиции путем назначения по рекомендации Высшего судебного совета Республики.
Суды этого звена выступают в качестве судов первой инстан ции, в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. Выступая в качестве вышестоящих судов по отношению к рай онным (городским) судам, осуществляют надзор.
Президиум областного и приравненного к нему суда состо ит из председателя суда, председателей коллегий и трех судей, рассматривает дела в порядке надзора по протестам Председа теля Верховного Суда и председателей коллегий Верховного Суда, Генерального Прокурора, заместителей Генерального Прокурора и прокуроров областей; заслушивает отчеты пред седателей коллегий; изучает материалы судебной практики, ана лизирует статистику. По результатам рассмотрения дела выно сит постановление.
Коллегии областного и приравненного к нему суда рассмат ривают дела в качестве судов первой инстанции в апелляцион ном, кассационном порядке. Состав коллегий утверждается председателем суда из числа судей соответствующего суда, при необходимости председатель вправе привлекать судей одной коллегии для рассмотрения дела в составе другой коллегии.
Военные суды. На территории республики образуются воен ный суд войск Республики Казахстан и военные суды объеди нений (армий, соединений, гарнизонов). Общее число военных судов на территории республики устанавливается Президентом, а количество судей для каждого военного суда — Министром юстиции.
Военный суд войск Республики состоит из председателей коллегии и судей, в котором действуют президиум суда, колле гия по гражданским делам, коллегия по уголовным делам, и рас сматривает дела в качестве суда первой инстанции в апелля ционном, кассационном, надзорном порядке.
По своему правовому статусу приравнивается к областному суду.
Военный суд объединения (армии, соединения, гарнизона) обладает статусом районного (городского) суда и состоит из председателя и судей. Рассматривает дела в качестве суда пер вой инстанции. Председатель является судьей и организует ра боту военного суда в пределах своих полномочий.
Верховный Суд Республики Казахстан — высшее звено су дебной системы, которое рассматривает дела по первой инстан ции в апелляционном, кассационном порядке, рассмотренные по первой инстанции областными судами; в надзорном поряд ке — все дела, рассмотренные нижестоящими судами.
Верховный Суд состоит из председателя, председателей кол легий и постоянных судей, общее число которых устанавлива ется Президентом по представлению председателя Верховного Суда. Члены Верховного Суда избираются Сенатом по представ лению Президента на основании рекомендации Высшего Су дебного Совета Республики.
Его органами являются Пленум, Президиум, коллегия по гражданским делам, коллегия по уголовным делам, коллегия по хозяйственным спорам, военная коллегия, кроме того, об разуется Научно-консультативный совет.
В состав Пленума входят председатель суда, председатели судебных коллегий, судьи Верховного Суда, председатели об ластных и приравненных к ним судов.
Пленум созывается не реже двух раз в год, и заседания пра вомочны при наличии не менее двух третей его состава. В засе даниях Пленума принимают участие председатель Конституци онного Совета, Генеральный Прокурор и Министр юстиции. По результатам работы Пленум принимает постановление откры тым голосованием.
Пленум Верховного суда рассматривает материалы изучения и обобщения практики применения законов и иных норматив ных актов; дает заключения об обоснованности предъявленно го Президенту обвинения в совершении государственной из мены; анализирует судебную практику; избирает секретаря Пленума и состав Научно-консультативного совета; осущест вляет другие полномочия, предоставленные законом.
Президиум Верховного Суда состоит из председателя, пред седателей коллегий, судей из числа членов Пленума Суда. Засе дания проводятся не реже одного раза в месяц, правомочны при наличии более половины его членов. По результатам рассмот рения вопросов принимается постановление.
Президиум Верховного Суда рассматривает дела в надзор ном порядке по протестам председателя Верховного Суда и Ге нерального Прокурора, а также по вновь открывшимся обсто ятельствам; рассматривает материалы судебной практики и ста тистики; вопросы соблюдения законности при осуществлении правосудия нижестоящими судами и судебными коллегиями Верховного Суда; заслушивает сообщения и отчеты председа телей коллегий, а также вопросы организационного характера.
Коллегии Верховного Суда рассматривают судебные дела по первой инстанции в апелляционном, надзорном порядке. Дела в надзорном порядке рассматриваются по протестам председа теля Верховного Суда и Генерального Прокурора. Состав кол легий по гражданским, уголовным и хозяйственным делам утверждается председателем Верховного Суда из числа судей Верховного Суда, допускается привлечение судей одной колле гии для рассмотрения дел в составе другой коллегии.
Председатели судебных коллегий являются судьями и орга низуют ее работу. При временном отсутствии их обязанности возлагаются председателем Верховного Суда на одного из пред седательствующих постоянно действующих судебных составов.
Председатель Верховного Суда одновременно является су дьей и организует работу Суда. В случае временного отсутст вия его полномочия исполняет один из председателей колле гии по его приказу.
Тема 5. Государственное управление и государственная служба в
Республике Казахстан
Исполнительная власть представляет собой относительно самостоятельную ветвь (вид, разновидность) единой государ ственной власти Республики Казахстан, тесно взаимодействую щую с законодательной и судебной ее ветвями.
Исполнительная власть как проявление единой государст венной власти приобретает реальный характер в деятельности особых звеньев государственного аппарата, в настоящее время именуемых исполнительными органами, а по существу являю щимися органами государственного управления.
Исполнительная власть представлена системой органов го сударственного управления, к которым относятся Правитель ство, министерства, государственные комитеты и ведомства Рес публики, местные исполнительные органы, администрация го сударственных учреждений и предприятий.
Исполнительная власть имеет универсальный характер во времени и в пространстве, т.е. осуществляется непрерывно и везде, где функционируют человеческие коллективы.
Органы исполнительной власти осуществляют деятельность, которая по своему содержанию является исполнительной ирас порядительной. В соответствии с законодательством они обла дают государственно-властными полномочиями, в т.ч. по изда нию правовых актов и их реализации. В целом эти органы наде лены широкими полномочиями самостоятельного правотвор чества, правоприменения и правоохраны/ Подзаконность дея тельности органов исполнительной власти — важнейший мо мент в их правовом положении. Во всей своей деятельности они должны строго следовать требованиям Конституции, законов, выполнять и в пределах своей компетенции способствовать их выполнению другими.
Исполнительная власть осуществляется посредством госу дарственной службы. Под ней понимается профессиональная деятельность граждан в государственных органах, направлен ная на осуществление государственного управления.
Органы исполнительной власти складываютсятйструктур-ных подразделений (отделов, управлений), каждое из которых представляет совокупность должностей, занимаемых слу жащими.
Существенный признак исполнительной власти - наличие в ее непосредственном ведении огромных ресурсов — правовых, информационных, экономических, технических, идеоло гических, организационных, или ее предметный характер. В ней (сконцентрирована фактическая государственная мощь. Она [опирается на обширные территории, контингенты людей, ре-1сурсы, использует инструменты служебных продвижений и 1поощрений. Кроме того, в непосредственном ведении органов исполнительной власти находятся Вооруженные Силы, в част ности, армия, милиция, органы национальной безопасности. Эти силы придают исполнительной власти особо опасную мощь, что нередко порождает у ее носителей чувство безнаказаннос ти и безответственности.
Поэтому нормы административного права предусматрива ют пределы исполнительной власти и определенные юридичес кие гарантии обеспечения их соблюдения.
В административно-правовых нормах закрепляются не толь ко основные должностные полномочия государственных слу жащих, но и соответствующие ограничения в связи с пребыва нием на государственной службе. Так, статья 13 Указа Прези дента Республики Казахстан, имеющего силу закона, "О госу дарственной службе" от 26 декабря 1995 г. прямо запрещает государственному служащему занимать другую должность в го сударственных органах, заниматься предпринимательской дея тельностью, в связи с исполнением должностных обязаннос тей пользоваться в личных целях услугами граждан и юриди ческих лиц. Таким образом, исполнительная власть не только исполняет законы, но и сама подчинена им.
Особенно тщательно и скрупулезно нормы административ ного права регламентируют применение органами исполнитель ной власти, должностными лицами и работниками силовых структур мер административного принуждения.
Правительство Республики Казахстан осуществляет испол нительную власть Республики Казахстан, возглавляет систему исполнительных органов и руководит их деятельностью.
Основы его правового положения, состав, порядок форми рования определяются Конституцией Республики Казахстан, конституционным законом, законами и иными нормативными правовыми актами Республики.
Правительство образуется Президентом Республики в соста ве \Премьер-Министра Республики Казахстан, заместителей Премьер-Министра, руководителей Канцелярии Премьер-Ми-нистра, министров, председателей государственных комитетов Республики.
Премьер-Министр Республики Казахстан назначается Пре зидентом с согласия Парламента. Другие члены Правительства также назначаются Президентом. Премьер-Министр обладает особым статусом. После своего назначения в десятидневный срок он вносит предложения Президенту о структуре и составе Правительства; организует и руководит деятельностью Прави тельства, персонально отвечает за его работу; в течение месяца после своего назначения представляет Парламенту доклад о программе Правительства, а в случае ее отклонения представ ляет повторный доклад о программе в течение двух месяцев; подписывает постановления Правительства; докладывает Пре зиденту об основных направлениях деятельности Правительст ва и о всех его важнейших решениях; выполняет другие функ ции, связанные с. организацией и руководством деятельностью Правительства.
(Члены Правительства приносят присягу народу и Президен ту Казахстана. Лица, входящие в состав Правительства, не мо гут занимать иные оплачиваемые должности, кроме преподава тельской, научной или иной творческой деятельности, осущест влять предпринимательскую деятельность, входить в состав руководящего органа или наблюдательного совета коммерчес кой организации. Члены Правительства не могут быть одновре менно депутатами представительного органа.
Деятельность Правительства охватывает по существу все стороны жизни общества. Его основные направления деятель ности (функции) предусмотрены в Конституции. В соответст вии с ними Правительство:
} разрабатывает основные направления социально-экономической политики государства, его обороноспособности, безо пасности, обеспечения общественного порядка и организует их осуществление;
Представляет Парламенту республиканский бюджет и отчет о его исполнении, обеспечивает исполнение бюджета;
вносит в Мажилис проекты законов и обеспечивает испол нение законов;
организует управление государственной собственностью;
вырабатывает меры по проведению внешней политики Рес публики;
руководит деятельностью министерств, государственных комитетов, иных центральных и местных исполнительных ор ганов;
отменяет или приостанавливает полностью или в части дей ствие актов министерств, государственных комитетов, иных центральных и местных исполнительных органов Республики;
выполняет иные функции, возложенные на него Конститу цией, законами и актами Президента
Правительство на основе и во исполнение Конституции Рес публики, законов, актов Президента, иных нормативных пра вовых актов издает постановления^]
Премьер-Министр издает распоряжения.
Постановления Правительства могут быть отменены Пре зидентом и Правительством Республики. Распоряжения Пре мьер-Министра могут быть отменены Президентом, Правитель ством и Премьер-Министром Республики.
Президент имеет право председательствовать на заседании Правительства по особо важным вопросам.
Правительство во всей своей деятельности ответственно пе ред Президентом, а также подотчетно Парламенту Республики в случае, предусмотренном подпунктом 6 статьи 53 Конститу ции. Согласно этой норме Парламент на совместном заседании Палат заслушивает доклад Премьер-Министра о программе Правительства и одобряет или отклоняет программу. Повтор ное отклонение Программы может быть осуществлено боль шинством в две трети голосов от общего числа депутатов каж дой из Палат и означает выражение вотума недоверия Прави тельству. Отсутствие такого большинства означает одобрение программы Правительства.
Члены Правительства подотчетны Палатам-Парламента которые вправе по инициативе не менее одной трети от общего числа депутатов Палат заслушивать отчеты членов Правитель ства по вопросам их деятельности и большинством з две трети голосов от общего числа депутатов Палаты принимать обраще ние к Президенту об освобождении от должности члена Пра вительства в случае неисполнения им законов Республики Казахстан.
Правительство действует в пределах срока полномочий Пре зидента (семь лет) и слагает свои полномочия перед вновь из бранным Президентом^
Конституцией предусмотрены случаи и порядок досрочной отставки Правительства (статья 70).
Правительство и любой его член вправе заявить Президенту о своей отставке, если считают невозможным дальнейшее осу ществление возложенных на них функций. Правительство за являет Президенту Республики об отставке в случае выраже ния Парламентом вотума недоверия Правительству. Президент в десятидневный срок рассматривает вопрос о принятии или отклонении отставки. Принятие отставки означает прекраще ние полномочий Правительства либо его члена. Принятие от ставки Премьер-Министра означает прекращение полномочий всего Правительства.
При отклонении отставки Правительства или его члена Пре зидент поручает ему дальнейшее осуществление его обязаннос тей. При отклонении отставки Правительства, заявленной в свя зи с выражением ему Парламентом вотума недоверия, Прези дент вправе распустить Парламент.
Президент Республики вправе по собственной инициативе пршШь рСшшпе^о прекращении полномочий Правительства и освободить от должности любого его члена. Освобождение от должности Премьер-Министра означает прекращение полномочий всего Правительства.
В Конституции Республики Казахстан предусмотрены пол номочия Парламента по осуществлению контроля за деятель ностью Правительства и ответственность последнего перед ним. К ним относятся:
утверждение Парламентом на совместном заседании Палат республиканского бюджета и отчетов Правительства и Счетно го комитета по контролю за исполнением республиканского бюджета о его исполнении; | выражение вотума недоверия Правительству; назначение на семилетний срок трех членов Счетного ко митета по контролю за исполнением республиканского бюд жета;
Проведение Палатами по вопросам своей компетенции Пар ламентских слушаний.
Правительство, в свою очередь, обладает определенными полномочиями, связанными с деятельностью Парламента. К ним относится право законодательной инициативы, в т.ч. пра во представлять Парламенту республиканский бюджет и вно сить в Мажилис проекты законов, предусматривающие сокращение государственных доходов или увеличение государственных расходов, могут быть внесены лишь при наличии положительного заключения Правительст ва (статья 61 Конституции Республики Казахстан).
В случае непринятия внесенного Правительством проекта закона Премьер-Министр может поставить перед Парламентом вопрос о доверии Правительству. Если предложение о вотуме недоверия не наберет установленного Конституцией необходи мого числа голосов, проект закона считается принятым без го лосования.
Центральные органы исполнительной власти. Наряду с Пра вительством в структуру органов исполнительной власти вклю чаются государственные органы специальной компетенции — это отраслевые или межотраслевые функциональные органы. Их структура, как уже отмечалось, по предложению Премьер-Министра определяется Президентом Республики.
В настоящее время в Казахстане организационно-правовыми формами центральных органов исполнительной власти яв ляются:
министерство;
государственный комитет;
комитет, департамент, агентство, а также иной орган госу дарственного управления при (в) министерстве, государствен ном комитете Республики. Они обобщенно называются ведом ством
комитет, главное управление, комиссия, агентство и иной республиканский орган государственного управления, не вхо дящие в состав Правительства.
государственные органы, как Комитет национальной безопасности, Прокуратура, не входят в систему центральных исполнительных органов Республики. Они непосредственно подчинены и подотчетны Президенту Республики Казахстан. Все центральные органы исполнительной власти, за исклю чением вышеназванных органов, находятся в ведении Прави тельства. Оно руководит деятельностью министерств, государ ственных комитетов, иных центральных и местных исполнитель ных органов.
Правительство отменяет или приостанавливает полностью или в части действие актов министерств, государственных ко митетов, иных центральных и местных исполнительных орга нов Республики.
Правительство назначает на должность и освобождает от должности руководителей центральных исполнительных орга нов, не входящих в состав Правительства, а также по представ лению министров, председателей государственных комитетов, руководителей центральных исполнительных органов, не вхо дящих в состав Правительства, назначает на должность и осво бождает от должности их заместителей и руководителей ве домств республики. Положение о каждом из них утверждается Правительством. Им определяются также сфера деятельности, полномочия и от ветственность ведомств Республики.
В зависимости от характера функций и полномочий цент ральные органы исполнительной власти имеют определенные особенности.
Министерство — центральный исполнительный орган Рес публики, осуществляющий руководство соответствующей от раслью (сферой) государственного управления, а также в пре делах, предусмотренных законодательством, межотраслевую ко ординацию.
Государственный комитет — центральный исполнительный орган республики, проводящий в соответствующих отраслях (сферах) государственного управления единую государственную политику и осуществляющий в этих целях в соответствии с за конодательством межотраслевую координацию.
Министр, председатель государственного комитета Респуб лики по должности входят в состав Правительства, обеспечи вают эффективное функционирование соответствующей отрас ли (сферы) государственного управления, несут ответственность за состояние, развитие руководимой отрасли (сферы), выпол нение законов, актов Президента и Правительства.
При министре, председателе государственного комитета соз дается консультативно-совещательный орган — коллегия ми нистерства, государственного комитета. Численный состав кол легии определяется Правительством, а ее персональный состав утверждается министром, председателем государственного ко митета Республики.
Решения, принимаемые министерством, государственным комитетом, оформляются приказами министра, постановления ми государственного комитета Республики, подписываемыми председателем государственного комитета.
Центральный исполнительный орган Республики, не входя щий в состав Правительства, осуществляет по вопросам, входя щим в его компетенцию, межотраслевую координацию, а так же иные специальные исполнительные и разрешительные функции.
Ведомство в пределах компетенции министерства, государ ственного комитета Республики автономно осуществляет спе циальные исполнительные и контрольно-надзорные функции, а также межотраслевую координацию либо руководство подотраслью (сферой) государственного управления.
Тема 6. Основы административного права Республики Казахстан
Административное право регулирует отношения, возникающие в процессе государственного управления, осуществляемого в процессе функционирования органов исполнительной власти.
В процессе регулирования административное право в основном пользуется такими инструментами, как односторонние предписания и запреты, которые носят юридически обязательный характер и обеспечиваются государственным принуждением (недаром ведь исполнительная власть реализуется через управление, которое основано на отношениях власти и подчинения). Иногда административное право пользуется и таким методом, как дозволение, однако чаще предоставленное право выбора вариантов поведения ограничивается двумя-тремя строго определенными вариантами. И лишь в исключительных случаях административное право предоставляет лицу право самому решать, как ему поступать.
Административная ответственность – вид юридической ответственности, которая выражается в применении уполномоченным органом или должностным лицом административного взыскания к лицу, совершившему правонарушение.
Административное взыскание – это мера государственного принуждения (мера ответственности), применяемая от имени государства по решению уполномоченных органов к лицу, совершившему административное правонарушение.
Применение административного взыскания преследует следующие цели:
-воспитание лица, совершившего административное правонарушение;
-предупреждение совершения новых правонарушений самим правонарушителем (специальная превенция);
-предупреждение совершения новых правонарушений другими лицами (общая превенция).
Административное право пытается воздействовать на правонарушителя разными методами. Прежде всего, используется метод морального воздействия, затем – материального. Кроме того, в наиболее серьезных случаях правонарушитель может быть лишен отдельных прав. Достаточно часто административное взыскание сочетает в себе эти методы.
За совершение административных правонарушений могут применяться следующие административные взыскания:
• предупреждение;
• штраф;
• возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;
• лишение специального права, предоставленного данному гражданину (права управления транспортным средством, права охоты);
• исправительные работы;
• административный арест;
• административное выдворение за пределы РК иностранного гражданина или лица без гражданства.
Перечень административных взысканий составлен по принципу перечисления от менее тяжкого к более тяжкому. Все указанные взыскания могут применяться в качестве основных, а такие, как возмездное изъятие, конфискация предметов, административное выдворение, кроме того, и в качестве дополнительных административных взысканий.
Тема 7. Основы гражданского права
Термин "гражданское право" возник очень давно и происходит от лат. jus civile – "право гражданское", право римских граждан, хотя со времен Древнего Рима смысл, вкладываемый в это выражение, во многом изменился.
Гражданское право – отрасль права, регулирующая имущественные отношения между различными лицами (гражданами и юридическими лицами), которые являются равными участниками гражданско-правовых отношений. Каждое лицо, для того чтобы вступать в такие отношения, должно иметь некоторый объем имущества, которым оно может распоряжаться по собственному усмотрению. Государство в эти отношения может вступать лишь в ипостаси участника, равного гражданам и юридическим лицам.
Гражданский кодекс РК конкретизирует особенности частноправовых отношений, устанавливая в ст. 1 следующие принципы:
1) невмешательство государства в гражданско-правовые отношения либо минимальное вмешательство (например, для защиты от произвола монополий, для охраны окружающей среды);
2) инициатива и диспозитивиостъ участников, которые приобретают и осуществляют свои права своей волей и в своих интересах. Инициатива и диспозитивность означают свободу распоряжения своим имуществом, свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Лицо само решает, как распорядиться своим имуществом, заключать ли ему договор, с кем, на какую сумму и т. д.;
3) самостоятельная ответственность, которая вытекает из предыдущего принципа;
4) судебная защита своих прав, что гарантирует независимость и равенство участников гражданско-правовых отношений.
Для того чтобы отличить гражданское право от других отраслей права, необходимо определить сферу общественных отношений, регулируемую им, и обозначить метод воздействия на данные общественные отношения.
Предмет гражданского права – это общественные отношения, регулируемые гражданским правом.
Основное место среди них занимают имущественные отношения, выступающие в товарно-денежной форме и связанные с обладанием и распоряжением имуществом. Под имуществом в гражданском праве понимаются не только вещи, деньги, ценные бумаги, но и имущественные права (например, вклад в банке есть не что иное, как право требования).
Имущественные отношения всегда возникают и существуют либо в связи с нахождением имущества у определенного лица (вещные отношения), либо в связи с переходом имущества от одного лица к другому (обязательственные отношения) и соответственно этому делятся на две группы.
Вещные отношения. Они опосредуют право на вещь в статике, т. е. связаны с принадлежностью, обладанием тем или иным имуществом, по поводу которого не был заключен договор. Обладатель вещи относится к ней как к своей, т. е. владеет, пользуется, распоряжается имуществом самостоятельно, а также несет бремя заботы, ухода за имуществом. С другой стороны, обладатель вещи имеет право устранять вмешательство всех других лиц в его имущественную деятельность, т. е. имеет абсолютную защиту, защищая свое вещное право против всех и каждого, в том числе против государства. Вещные отношения, регулируемые гражданским правом, существуют в виде отношений собственности, a также в виде отношений владения, пользования и распоряжения чужим имуществом (хозяйственное ведение, оперативное управление, право сервитутного типа, пожизненное наследуемое владение земельным участком и др.).
Обязательственные отношения. С помощью них опосредуется право на вещь в динамике, т. е. они связаны с переходом имущественных благ от одних лиц к другим, реализуют процесс обмена объектов гражданских прав.
Обязательственные отношения могут возникать из разных оснований, важнейшими из которых являются договор, а также односторонняя сделка. Обязательства могут возникать также из причинения вреда одним лицом другому, из неосновательного обогащения.
Личные неимущественные отношения – это такие отношения, предметом которых являются нематериальные блага (честь, достоинство, имя, авторство на произведение литературы, искусства, на изобретение, торговый знак и т. п.), а также те отношения, которые неотделимы от личности. Так, автором произведения может считаться только лицо, его написавшее.
Личные неимущественные отношения могут быть подразделены на:
1) непосредственно связанные с имущественными, т. е. такие отношения, вступление в которые может повлечь имущественные последствия для субъекта данных отношений. К ним относятся отношения по поводу авторства на произведение литературы, искусства, на изобретение и т. п. Так, осуществление авторского права связано с получением вознаграждения за опубликование произведения;
2) чисто личностные, такие, как отношения, возникающие по поводу защиты чести и достоинства, личного изображения, неприкосновенности частной жизни, переписки и т. п.
Гражданское право регулирует данные отношения потому, что они, будучи похожими на вещные отношения, наилучшим образом защищаются именно с помощью гражданско-правовых средств. Кроме того, в некоторых случаях при нарушении данных отношений возможно наступление невыгодных имущественных последствий для их участников.
Метод правового регулирования гражданско-правовых отношений – совокупность средств, способов, приемов, с помощью которых гражданское право воздействует на регулируемые им отношения. Именно метод правового регулирования является основанием выделения отраслей права.
Правовой инструментарий любой отрасли это:
1) предписания, т. е. установление обязанности поступать определенным образом;
2) запреты, т. е. установление обязанности не поступать определенным образом;
3) дозволения, т. е. предоставление права выбора определенного варианта поведения.
Метод конкретной отрасли права во многом определяется соотношением данных средств регулирования. Метод гражданского права в основном определяется как диспозитивный, т. е. такой метод, в котором подавляющую роль играют средства дозволения, причем чаще всего гражданское право не предоставляет выбор из заранее определенных законом вариантов поведения, а предлагает участникам самим выработать свои варианты, т. е. стимулирует их самостоятельность и инициативу. Однако неверным было бы думать, что гражданское право обходится без предписаний и запретов, которые устанавливаются для обеспечения свободы имущественного оборота, равенства участников, защиты от злоупотреблений гражданскими правами.
Метод гражданского права отличают следующие особенности.
Гражданское право признает юридическое равенство участников гражданско-правовых отношений, благодаря чему обеспечиваются независимость субъектов, отсутствие между ними отношений власти и подчинения.
Позитивное право регулирует поведение субъектов в основном с помощью приема правонаделения, поэтому субъекты гражданского права приобретают и осуществляют свои права самостоятельно, по собственному усмотрению, на основе акта волеизъявления.
Конфликты между сторонами разрешаются на основе личной договоренности или судом, но не органами, связанными с одной из сторон административными и иными отношениями.
Гражданско-правовая ответственность в основном носит имущественный и компенсационный характер.
Для характеристики гражданского права как отрасли права важное значение имеют также принципы правового регулирования. Они определяются спецификой гражданско-правового метода регулирования соответствующих отношений и представляют собой основные начала гражданского законодательства. К ним относятся:
– равенство участников отношений, регулируемых гражданским правом;
– неприкосновенность собственности, в том числе частной;
– свобода договора;
– недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;
– беспрепятственное осуществление гражданских прав;
– обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебная защита.
Физические и юридические лица.
Субъектами гражданских правоотношений могут быть только лица, обладающие гражданской правосубъектностью, а именно:
1) граждане;
2) юридические лица;
3) государство.
Гражданская правосубъектность – это право общего типа, установленное и гарантированное государством и предоставляющее лицу возможность быть участником гражданских правоотношений.
Гражданская правоспособность (физических лиц) – это способность иметь гражданские права и нести обязанности, т. е. быть субъектом этих прав и обязанностей.
Гражданская правоспособность признается в равной мере за всеми гражданами. Она- возникает в момент рождения гражданина и прекращается с его смертью.
Дееспособность граждан (физических лиц) – это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.
Никто не может быть ограничен в дееспособности иначе как в случаях и в порядке, установленных законом. Недействителен полный или частичный отказ гражданина от дееспособности, за исключением случаев, когда такие сделки прямо допускаются законом.
Гражданин приобретает полную дееспособность до достижения им 18-летнего возраста в случае вступления в брак. Дело в том, что местные органы власти при наличии уважительных причин могут снизить брачный возраст на два года. Приобретенная в результате брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до 18 лет.
Гражданин приобретает полную дееспособность в случае эмансипации, т. е. объявления несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным, если:
а) он работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей, усыновителей, попечителей занимается предпринимательской деятельностью;
б) эмансипация производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия – по решению суда.
Частичной дееспособностью обладают малолетние в возрасте до 14 лет.
Частичная дееспособность означает, что гражданин может приобретать, осуществлять своими действиями не любые, а только некоторые права и обязанности. Все остальные сделки за несовершеннолетних могут совершать только их родители, усыновители, опекуны.
Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе совершать:
1) мелкие бытовые сделки (например, покупка тетрадей, хлеба, молока и т. п.);
2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации (например, принятие некрупного подарка и т. п.);
3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными родителями (усыновителями, опекунами) для определенной цели или для свободного распоряжения.
Имущественную ответственность по всем сделкам малолетнего за причиненный им вред несут его родители, усыновители или опекуны, если не докажут, что обязательство было нарушено не по их вине.
Неполной дееспособностью обладают несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет.
Лица указанной категории вправе:
1) самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией, иными доходами',
2) осуществлять авторские и изобретательские права (например, заключать авторские договоры, подавать заявку на патент и т. п.);
3) вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться таким вкладом. Если вклад внесен на имя несовершеннолетнего другим лицом, то распоряжаться им несовершеннолетний сможет только с письменного согласия родителей, усыновителей, попечителей;
4) с 16 лет несовершеннолетний вправе быть членом кооператива',
5) кроме того, несовершеннолетний может совершать все сделки, предусмотренные для малолетнего.
Остальные сделки несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет совершает сам, но с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей, попечителя).
Ограниченная дееспособность состоит в лишении гражданина права совершать сделки (за исключением мелких бытовых), а также права получать и распоряжаться заработком и иными доходами.
Различают две разновидности ограничений дееспособности.
1. Ограниченная дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет. При наличии достаточных оснований суд по ходатайству законных представителей может ограничить или лишить несовершеннолетнего права самостоятельно распоряжаться заработком, стипендией, другими доходами: так бывает, когда неправильные действия несовершеннолетнего вредят его развитию и воспитанию (например, при пристрастии к спиртным напиткам и т. п.).
2. Ограниченная дееспособность лиц, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами. Устанавливается судом в случае, если такое злоупотребление ставит семью в тяжелое материальное положение. Все сделки, кроме мелких бытовых, такой гражданин может совершать только с согласия попечителя. Однако он во всех случаях самостоятельно несет полную имущественную ответственность.
Полностью недееспособными признаются лица, признанные недееспособными в судебном порядке в случае, когда они вследствие психического расстройства не могут понимать значение своих действий или руководить ими. Сам факт наличия у лица психического расстройства, будучи даже подтвержденным заключением психиатрического лечебного учреждения, не влечет автоматической недееспособности. Для этого необходимо вступившее в силу решение суда. Сделки за полностью недееспособных заключаются их опекунами от имени подопечных.
Юридическим лицом признается организация, которая имеет отраженное на самостоятельном балансе или в смете обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Можно выделить следующие признаки юридического лица.
1. Юридическое лицо – это организация. Признак организационного единства предполагает не простую совокупность людей, а и наличие устойчивых существенных связей между ними, структурную и функциональную дифференциацию, определенную иерархию, разделение труда. При этом, как правило, определяющее значение для юридического лица имеют не конкретные личности участников, а указанные связи. Это требование воплощается в четкой внутренней структуре организации, наличии органов управления, структурных подразделений, которые в единстве позволяют решать задачи юридического лица. Организационное единство документально закреплено в уставе, учредительном договоре, где определяются наименование юридического лица, порядок управления деятельностью юридического лица, состав и компетенция органов управления и т. д.
2. Наличие обособленного имущества. Данный признак означает следующее:
а) юридическое лицо обладает имуществом, которое принадлежит ему на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Таким образом, исключается возможность создания и функционирования юридических лиц на основе заемных средств, имущества, полученного только по договору аренды или имущественного найма. Принадлежность имущества организации на праве собственности означает, что участники (учредители) этого юридического лица, как правило, уже не имеют права собственности на данное имущество, а обладают в отношении юридического лица лишь правами требования обязательственного характера (например, право требования выплаты дивидендов, управления юридическим лицом, выплаты ликвидационной квоты и т. д.);
б) имущество юридического лица должно быть отражено на балансе или в смете',
в) законом определяется минимальный размер обособленного имущества – минимальный уставный капитал. Юридическое лицо должно иметь имущество, свободное от долгов (чистые активы), и его количество не может быть меньше указанного в учредительных документах (т. е. уставного капитала). Таким образом, уставный капитал представляет собой минимальный размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов. Если же юридическое лицо не может обеспечить уровень чистых активов, соответствующий определенному в законе, оно подлежит ликвидации. Уставный капитал составляется из стоимости вкладов его участников и является собственностью юридического лица;
г) внешняя форма имущественной самостоятельности – наличие расчетного счета, который представляет собой как бы окошко во внешний мир.
3. Способность отвечать по обязательствам своим имуществом. По общему правилу юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Обратная сторона этого правила: участники (учредители) юридического лица не, отвечают по его долгам своим имуществом. Только в порядке исключения можно возложить бремя имущественной ответственности на собственность участников (например, в полных товариществах).
4. Способность выступать в имущественном обороте от своего имени. Юридическое лицо, выступая в имущественном обороте, обладает фирменным наименованием, закрепленным в учредительных документах. Заключая сделки, юридическое лицо приобретает права и обязанности для себя, а не для участников или структурных подразделений. Это отличает его от представительств и филиалов, которые, не являясь по общему правилу юридическими лицами, действуют по доверенности создавших их юридических лиц и, заключая договоры, приобретают права и обязанности для юридического лица.
5. Возможность предъявлять иски и выступать в качестве ответчика в суде.
Виды юридических лиц.
1. По характеру деятельности юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие:
а) коммерческими являются организации, в качестве основной цели своей деятельности преследующие извлечение прибыли, а также распределяющие прибыль между участниками. К таким относятся хозяйственные товарищества и АО, производственные кооперативы, государственные предприятия;
б) некоммерческими являются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Это потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации, финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды и др. Перечень некоммерческих организаций, приведенный в ГК, является открытым. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы.
2. По видам прав учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества различают:
а) юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы). Собственником передаваемого имущества становится сама организация;
б) юридические лица, на имущество которых учредители имеют право собственности или иное вещное право. Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения владеют имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;
в) юридические лица, в отношении которых их участники не имеют никаких имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения); благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
3. По организационно-правовой форме коммерческие юридические лица могут быть разделены на:
а) хозяйственные товарищества, представляющие собой, прежде всего объединение лиц и поэтому предполагающие личное участие членов товарищества в его делах и лично-доверительные отношения между участниками;
б) АО, представляющие собой объединения капиталов и поэтому не предполагающие личного участия членов общества в его делах;
в) государственное предприятие;
г) производственный кооператив.
Объекты гражданских прав
Чаще всего гражданские права возникают и осуществляются по поводу какой-либо вещи, однако это далеко не единственный объект гражданских прав.
К объектам гражданских прав относятся:
1) имущество (вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права);
2) работы и услуги;
3) информация, результаты творческой деятельности;
4) нематериальные блага.
Под имуществом в гражданском праве понимается не просто совокупность вещей, денег и ценных бумаг, сюда также входят имущественные права и обязанности. Например, гражданин, обладающий вкладом в кредитном учреждении, не имеет права собственности на часть средств, находящихся в обороте банка, которая соответствует сумме его вклада. Он всего лишь имеет право требовать от банка выплаты ему определенной суммы. В состав наследуемого имущества включаются не только вещи в натуре, но и права требования и долги наследодателя. В состав предприятия как имущественного комплекса включаются помимо земельных участков, зданий, оборудования еще и права требования, долги, права на обозначения, товарный знак, другие исключительные права.
Вещи как объекты гражданских прав. Вещи, т. е. предметы материального мира, обладают неодинаковыми свойствами, что предопределяет различие в правовом регулировании различных видов вещей, т. е. совокупности правил о порядке и пределах их использования, распоряжения, установленных законом.
Все вещи можно классифицировать следующим образом.
1. В зависимости от возможности их участия в гражданском обороте вещи делятся на:
а) допущенные (разрешенные) к обороту, т. е. такие, которые могут сменить собственника без каких-либо ограничений. К таковым относится подавляющее число вещей;
б) ограниченные в обороте, т. е. такие, которые могут отчуждаться лишь при выполнении определенных условий. Может быть ограничен круг лиц, имеющих право обладать вещью, обладание вещью может быть поставлено в зависимость от специального разрешения и т. п. К таким вещам относятся оружие, летательные аппараты, сильнодействующие яды, наркотики, драгоценные металлы, памятники истории и культуры и т. п.;
в) изъятые из оборота, т. е. такие, которые могут находиться только в собственности РК и не могут быть объектом сделок (казна государства, недра, ресурсы континентального шельфа и т. д.).
2. Движимые и недвижимые вещи. К недвижимым вещам относятся земельные участки, строения, леса, многолетние насаждения, т. е. все то, что прочно связано с землей и перемещение чего невозможно без несоразмерного ущерба их назначению. Кроме того, к недвижимости относятся предприятия как имущественные комплексы, а также космические объекты, воздушные, морские и речные суда, подлежащие государственной регистрации. Недвижимость обладает усложненной оборотоспособностью, так как любые сделки по распоряжению недвижимостью нуждаются в нотариальном оформлении и государственной регистрации учреждениями юстиции.
Вещи, не относящиеся к недвижимости, признаются движимым имуществом.
3. Индивидуально-определенные и родовые вещи. Родовые вещи определяются родовыми признаками (число, вес, мера) и никак не выделяются из себе подобных: зерно, мука, ситец и т. д.
Индивидуально-определенные вещи – это такие вещи, которые отличаются от других подобных вещей конкретными, особенными, индивидуальными, т. е. присущими только им, характеристиками: антикварная ваза, выполненная только в одном экземпляре, автомобиль под конкретным номером, то же зерно, но сложенное и опечатанное на складе по вполне определенному адресу.
Индивидуально-определенные вещи юридически незаменимы, т. е. в случае гибели какой-либо такой вещи можно будет претендовать лишь на возмещение убытков. Родовые вещи в случае гибели могут быть заменены другими вещами этого рода.
Предметом одних договоров могут быть только родовые (например, договор займа – возвращать мы будем не те же самые купюры, которые взяли), а предметом других – только вещи, определенные индивидуальными признаками (например, аренда помещения).
4. Делимые и неделимые вещи. Вещь, раздел которой в натуре невозможен без значительного ущерба ее назначению, признается неделимой (автомобиль, коллекция картин, магнитофон и т. п.).
В случае раздела общей собственности делимые вещи делятся в натуре, неделимая вещь остается у одного из собственников, а другому выплачивается денежная компенсация его доли.
5. Главная вещь и принадлежность. Принадлежностью признается вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (например, хозяйственные постройки, туалет, забор, находящиеся на участке вместе с домом).
Принадлежность разделяет судьбу главной вещи, т. е. в случае совершения сделок с главной вещью принадлежности считаются ее частью.
6. Сложная вещь. Если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь. Сделка, заключенная по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части.
Деньги как объект гражданских прав. Деньги – это родовая и заменимая вещь, обладающая следующими особенностями:
1) деньги оцениваются не количеством купюр, а количеством денежных единиц, выраженных в купюре;
2) законным платежным средством в РК является тенге. Для иностранной валюты установлен особый режим обращения, определяемый специальными нормативно-правовыми актами;
3) деньги могут быть предметом сделок (дарения, займа и т. п.).
Ценные бумаги как объект гражданских прав.
Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществления которых возможны только при его предъявлении.
Отличительные признаки ценных бумаг таковы.
1. Ценная бумага удостоверяет определенное имущественное право, например, право на получение денежной суммы, имущества, право на управление делами акционерного общества.
2. Ценная бумага – это документ. Однако ГК допускает существование бездокументальных ценных бумаг, которые представляют собой не что иное, как запись на счете в компьютере. Понятно, что к ним не могут быть применены все правила ценных бумаг, а лишь те, которые не противоречат виду фиксации. Так, нельзя продать запись на счете в ЭВМ.
3. Документ является ценной бумагой только при соблюдении требований к форме, в частности, он должен иметь реквизиты. При их искажении, незначительном нарушении документ не будет иметь силы.
4. Осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, возможно лишь при предъявлении подлинника этой бумаги. Другими словами, право неразрывно связано с документом. Поэтому с передачей ценной бумаги,осуществленной в установленном порядке, переходят все удостоверяемые ею права.
Информация как объект гражданских прав. Не всякая информация считается объектом гражданских прав, а только такая, из которой ее обладатель потенциально может извлечь какую-либо имущественную выгоду, а именно служебная и коммерческая тайна Такая информация должна обладать определенными признаками. Вот они:
1) представлять действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;
2) к ней не должно быть свободного доступа на законном основании;
3) обладатель информации должен принимать меры к охране ее конфиденциальности.
Закон, иные нормативные акты могут определять перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую или служебную тайну. Так, акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
В том случае, если информация относится к категории коммерческой или служебной тайны, она может защищаться всеми способами, присущими гражданскому праву. Так, лица, незаконными методами получившие информацию, работники, разгласившие тайну вопреки трудовому договору, контрагенты, сделавшие это вопреки гражданско-правовому договору, обязаны возместить причиненные убытки.
Интеллектуальная собственность как объект гражданских прав. Под интеллектуальной собственностью в гражданском праве понимается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности (произведение искусства, литературы, изобретение, промышленные образцы и т. п.) и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ и услуг.
Нематериальные блага как объект гражданских прав. Существует особая категория прав, которые не связаны с обладанием и распоряжением имуществом (т. е. неимущественные) и которые принадлежат гражданину от рождения или в силу закона являются неотчуждаемыми и непередаваемыми иным образом. Гражданское право регулирует личные неимущественные отношения в силу того, что они, будучи похожими на отношения собственности, наилучшим образом защищаются именно с помощью гражданско-правовых средств, а также потому, что нарушение личных неимущественных прав зачастую связано с неблагоприятными имущественными последствиями (например, распространение сведений, наносящих ущерб чести, достоинству и деловой репутации гражданина).
Объектом гражданских прав являются такие права, которые:
1) имеют индивидуально-личностную направленность;
2) могут быть адекватно компенсированы (защищены) с помощью гражданско-правовых средств защиты. В самом деле, если гражданское право не может защитить определенное право, то его регулирование в рамках отрасли теряет всякий смысл.
Виды личных неимущественных прав. Их существует несколько.
1. Личные неимущественные права, направленные на индивидуализацию гражданина или юридического лица: право на имя, право на защиту чести, достоинства, доброго имени, деловой репутации.
2. Личные неимущественные права, направленные на обеспечение личной неприкосновенности граждан: право на жизнь и здоровье, личную неприкосновенность, неприкосновенность внешнего облика, личного изображения.
3. Личные неимущественные права, направленные на обеспечение неприкосновенности и тайны личной жизни граждан; право на личную, семейную, медицинскую и другую тайну, тайну вкладов в кредитных учреждениях и т. п.
Защита личных неимущественных прав. Сами права существуют независимо от их нарушения. Так, при распространении сведений, порочащих гражданина, само право на честь и достоинство несомненно сохраняется. Защита личных неимущественных прав в основном производится способами, соответствующими характеру и природе нарушенных прав и не направленными на восстановление имущественной сферы потерпевшего (например, опубликование опровержения в средствах массовой информации). Однако если нарушением личных неимущественных прав нанесен имущественный вред, то применяются правила возмещения имущественного вреда. В некоторых случаях закон допускает возмещение морального вреда, но эти случаи должны быть прямо предусмотрены законом.
Сделки.
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними и двух - или многосторонними (договоры). Односторонней считается сделка, для совершения которой, в соответствии с законодательством или соглашением сторон, необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка). Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законодательными актами либо соглашением с этими лицами. К односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит законодательству, природе и существу сделки.
Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим.
Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной). Сделка, для которой законодательством или соглашением сторон не установлена письменная (простая либо нотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно, в частности все сделки, исполняемые при самом их совершении. Такая сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Сделка, подтвержденная выдачей жетона, билета или иного обычно принятого подтверждающего знака, признается заключенной в устной форме, если иное не установлено законодательством. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит законодательству.
Биржевые сделки - сделки, предметом которых является имущество, допущенное к обращению на бирже, и которые заключаются на бирже участниками проводимых ею торгов в соответствии с законодательством Республики Казахстан о соответствующих биржах и правилами биржевой торговли.
При нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления, сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора.
При признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а при невозможности возврата в натуре возместить стоимость в деньгах.
Если сделка направлена на достижение преступной цели, то при наличии умысла у обеих сторон все, полученное ими по сделке или предназначенное к получению, по решению или приговору суда подлежит конфискации. В случае исполнения такой сделки одной стороной у другой стороны подлежит конфискации все, полученное ею, и все, причитающееся с нее по сделке первой стороне. Если ни одна из сторон не приступила к исполнению, конфискации подлежит все, предусмотренное сделкой к исполнению.
При наличии умысла на достижение преступной цели лишь у одной из сторон все, полученное ею по сделке, подлежит возвращению другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей по сделке подлежит конфискации.
Недействительная сделка не влечет юридических последствий за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
Признавая сделку недействительной, суд вправе с учетом конкретных обстоятельств ограничиться запретом ее дальнейшего исполнения. Недействительна сделка, содержание которой не соответствует требованиям законодательства, а также совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. Лицо, умышленно заключившее сделку, которая нарушает требование законодательства, устава юридического лица либо компетенцию его органов, не вправе требовать признания сделки недействительной, если такое требование вызвано корыстными мотивами или намерением уклониться от ответственности. В случае, если один из участников сделки совершил ее с намерением уклониться от исполнения обязательства или от ответственности перед третьим лицом либо государством, а другой участник сделки знал или должен был знать об этом намерении, заинтересованное лицо (государство) вправе требовать признания сделки недействительной. Недействительна сделка, совершенная без получения необходимой лицензии либо после окончания срока действия лицензии. Недействительна сделка, преследующая цели недобросовестной конкуренции или нарушающая требования деловой этики. Сделка, совершенная несовершеннолетним, достигшим четырнадцати лет, без согласия его родителей (усыновителей) или попечителей, кроме сделок, которые он по закону имеет право совершать самостоятельно, может быть признана судом недействительной по иску родителей (усыновителей) или попечителя. Недействительна сделка, совершенная лицом, признанным недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия. Сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по иску его опекуна, если доказано, что уже в момент совершения сделки этот гражданин находился в состоянии психического расстройства. По требованию попечителя суд может признать недействительной сделку, совершенную лицом, ограниченным судом в дееспособности. Сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина, но если при жизни у гражданина не было возможности для предъявления иска, после смерти гражданина по иску других заинтересованных лиц. Сделка, совершенная вследствие заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки, тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение в мотивах может служить основанием недействительности сделки лишь при включении такого мотива в ее содержание в качестве отлагательного или отменительного условия
Право собственности.
Понятие собственности и права собственности. Термин "собственность" является довольно многозначным: под ним понимают имущество, отношения, право собственности.
1. Состояние присвоенности означает принадлежность материальных благ одним лицам, в то время как для других они являются чужими.
2. Отношение собственности – это прежде всего отношения между человеком и вещью. Собственник относится к материальным благам как к своим. Поэтому собственник несет бремя собственности: заботится о вещи, производит ее ремонт, охраняет и т. п.
3. Отношения собственности – это и отношения между людьми по поводу материальных благ. Собственник отстраняет посторонних от использования имущества и потому делает с ним все, что ему угодно, разумеется, с некоторыми ограничениями.
Существование экономических отношений собственности невозможно без закрепления права собственности, обеспечиваемого с помощью принудительной силы государства. Все отрасли права так или иначе регулируют отношения собственности. Гражданское право закрепляет лишь некоторую их часть. Отношения собственности можно условно разделить на динамические, т. е. такие, которые связаны с переходом имущества от одних лиц к другим, и статические, которые не связаны с переходом имущества. Отношения динамики регулируются обязательственным правом (подотраслью гражданского права), а отношения статики – в основном, правом собственности.
Право собственности в объективном смысле – это совокупность правовых норм, регулирующих отношения принадлежности имущественных благ, возможности владения, пользования и распоряжения этим имуществом, а также правовые средства защиты прав собственника.
Право собственности в субъективном смысле – есть мера возможного поведения лица, выраженная в праве собственника по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Действительно, вряд ли можно исчерпывающим образом ответить на вопрос, что может сделать собственник со своим имуществом: использовать его по прямому назначению, хранить, уничтожить, продать и т. д. Таким конкретным возможностям нет числа. Законодателю трудно урегулировать каждый вариант поведения в отношении имущества в отдельности.
Поэтому такие конкретные возможности для целей правового регулирования объединены в три группы, каждая из которых называется правомочием', правомочие владения, правомочие пользования, правомочие распоряжения.
Правомочие владения. На заре человечества под владением понимали фактическое обладание вещью, нахождение ее в руках. Однако довольно скоро стала ясна ограниченность такого подхода. Например, владелец вклада в банке не обладает фактически этими деньгами, однако он всегда может рассчитывать на эту сумму. Поэтому довольно скоро под владением стали понимать нахождение вещи в хозяйстве владельца (например, имущество числится на балансе юридического лица).
Владение может быть законным, или титульным (титул – предусмотренное законом основание владения), и незаконным. Незаконное владение в свою очередь делится на добросовестное, т. е. такое, когда владелец не знал и не мог знать о том, что владеет имуществом без достаточного основания, и на недобросовестное, когда владелец знал или мог знать об этом (например, при скупке краденого, при присвоении найденного клада).
Правомочие пользования. Это возможность эксплуатации, использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Чаще всего правомочие пользования неразрывно связано с правомочием владения.
Правомочие распоряжения. Это возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния, назначения и т. п. Так, собственник может продать вещь (изменить ее принадлежность), сдать ее в аренду, отдать в залог, уничтожить, переработать и т. п.
Эти правомочия по отдельности, попарно, а иногда и вся триада в целом могут принадлежать и лицу, не являющемуся собственником имущества. Так, наниматель жилого помещения у государства в определенных границах может владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом. Отличие собственника от других владельцев заключается в том, что у собственника эти три правомочия представлены в наибольшем объеме, в то время как у других владельцев эти правомочия производны от правомочий собственника и потому ограничены. Только собственник может по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом.
Это, однако, не означает, что собственник может делать с имуществом все что угодно. Закон устанавливает границы права собственности. Так, собственник не может совершать в отношении имущества действия, противоречащие закону, иным правовым актам, действия, нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Например, лицо не вправе уничтожать имущество общеопасным способом (например, сжечь свой дом, стоящий посреди деревни). Кроме того, собственник имущества несет бремя содержания принадлежащего ему имущества и риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, т. е. гибели вещи без чьей-либо вины, а, например, по причине пожара, возникшего в результате удара молнии, и т. п.
Формы собственности. В РК признаются и защищаются равным образом частная и государственная собственность. Однако совсем недавно категория формы собственности имела серьезное юридическое значение, так как каждая форма имела свой особый правовой режим. Так, объем правомочий государства по владению, пользованию и распоряжению имуществом был гораздо шире прав, которыми обладали граждане. С признанием равенства форм собственности эта категория потеряла юридическое значение и превратилась в экономическую, означающую особый способ присвоения материальных благ: индивидуальный, коллективый, государственный, смешанный. Кстати, с юридической точки зрения смешанная собственность – это абсурд: или это общая долевая собственность, или вообще собственность вновь образуемого юридического лица.
Однако, строго говоря, абсолютного равенства форм собственности не существует, да и вряд ли когда-либо будет достигнуто. Ролью государства в обществе предопределено, что только оно может иметь в собственности определенное. На самом деле речь идет не о равенстве форм собственности, а о равенстве прав субъектов собственности, участвующих в имущественном обороте.
Право собственности и интеллектуальная собственность. Интеллектуальная собственность – это весьма условный термин, так как, по сути, никакой собственности здесь не возникает, а речь идет о категории исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Дело в том, что объектом правового регулирования здесь выступают отношения, возникающие по поводу неких идей нематериальных субстанций, неких образов, которые просто невозможно регулировать с помощью права собственности.
Понятие и стороны обязательств.
Обязательство – это гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
Обязательства представляют собой типичные относительные правоотношения, так как лицу в данной ситуации противостоит не неопределенный круг лиц, а конкретный субъект – контрагент в обязательстве. Предмет обязательств чаще всего составляют реальные, конкретные действия: оказание услуг, передача имущества и т. д. Сущность обязательства состоит в обязании конкретного лица к определенному поведению.
Содержание обязательства складывается из прав требования и обязанностей (долгов). Соответственно управомоченное лицо называется кредитором (credo – верю, веритель, лицо, доверяющее своему контрагенту), а обязанное лицо – должником.
Обязательства возникают из оснований, предусмотренных законом, а также из действий граждан и юридических лиц:
1) из договоров, т. е. соглашений, двух или более лиц об установлении, изменении гражданских прав и обязанностей;
2) из односторонних сделок, т. е. действий, направленных на установление, изменение гражданских прав и обязанностей, для совершения которых в соответствии с законом или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, завещание);
3) из актов государственных органов и органов местного самоуправления (решение о предоставлении жилой площади в доме государственного жилищного фонда);
4) из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;
0) вследствие причиненного вреда',
6) вследствие неосновательного обогащения;
7) другие события, поступки и действия, с которыми закон связывает возникновение гражданских прав и обязанностей.
Виды обязательств. Обязательства подразделяются на:
1) регулятивные (т. е. возникающие из правомерных действий) и охранительные (т. е. возникающие из фактов правонарушений и направленные на восстановление имущественного состояния потерпевшего);
2) взаимные, когда у каждой стороны есть определенные права и обязанности, и односторонние, когда у одной стороны есть только права, а у другой – обязанности;
3) главные и дополнительные (акцессорные). Акцессорными считаются такие обязательства, которые существуют для обеспечения главных (теряют без них смысл, а потому следуют их судьбе, например, прекращаются при прекращении главного обязательства);
4) регрессные, т. е. такие обязательства, которые возникают в результате исполнения основного обязательства за третье лицо. Так, юридическое лицо выплачивает сумму ущерба пешеходу, сбитому водителем, состоящим с организацией в трудовых отношениях. Однако, в свою очередь, возникает регрессное обязательство работника возместить организации убытки;
5) обязательства лычного характера, т. е. такие обязательства, которые тесно связаны с личностью кредитора, или должника, а потому не допускают правопреемства (например, обязательств по написанию научной работы).
Субъекты обязательств. В реальной действительности возможны отклонения от классической конструкции обязательства, в котором участвуют один кредитор и один должник.
1. Допускается множественность лиц на любой стороне обязательства:
а) законом может быть предусмотрена солидарная обязанность (когда кредитор может потребовать исполнения от любого из солидарных должников в полном объеме или в части) и солидарное требование (когда любой из кредиторов вправе предъявить к должнику требования в полном объеме);
6) в субсидиарных обязательствах участвует третье лицо, вступающее в правоотношения при неисполнении обязанности основным должником;
в) долевая обязанность – это все случаи множественности лиц на любой из сторон обязательства, когда законом не предусмотрены солидарное или субсидиарное обязательства или требования. В данном случае каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательства в равной доле с другими.
2. Обязательства с участием третьих лиц классифицируются следующим образом:
а) обязательство в пользу третьего лица – обязательство, в котором контрагенты создают право для третьего лица. Третье лицо, обладая правом, может осуществить его самостоятельно. Если третье лицо откажется от осуществления этого права, первоначальный кредитор по общему правилу может осуществить его сам;
б) обязательства с исполнением третьему лицу. В данном случае третье лицо не приобретает право требования исполнения обязательства от должника, однако такое исполнение, будучи надлежащим, прекращает обязательство между должником и кредитором;
в) возложение исполнения обязательства на третье лицо. Иногда кредитору безразлично, кто исполнит ему обязательство (например, уплатит деньги). В этом случае должник может переложить исполнение обязательства на третье лицо, а кредитор будет обязан принять такое исполнение. В некоторых случаях третье лицо может исполнить обязательство по собственной инициативе.
Перемена лиц в обязательстве. В реальной жизни бывает так, что у кредитора возникает необходимость в передаче своих прав другому лицу (например, у него есть акции, но неожиданно появилась потребность в деньгах). В этом случае речь идет об уступке требования (цессии).
Иногда права требования переходят к другому лицу на основании закона (например, при наследовании). Для перехода прав требования к другому лицу не требуется согласие должника, однако тот должен быть об этом уведомлен. Прежний кредитор отвечает лишь за действительность обязательства, но не за его исполнение. Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора (например, истечение срока давности).
Случаются также ситуации, когда кредитор не заинтересован в фигуре должника. В этом случае возможна замена должника, называемая переводом долга. Перевод долга осуществляется лишь при наличии на это согласия кредитора. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.
Уступка требования и перевод долга не применяются в отношении обязательств личного характера, т. е. таких, которые неразрывно связаны с личностью кредитора или должника (алиментные обязательства, обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью).
Исполнение обязательств – это и есть совершение тех действий (либо воздержание от действий), которые должник обязан совершить в пользу кредитора.
Существуют несколько принципов исполнения обязательств.
1. Принцип надлежащего исполнения, т. е. исполнения в соответствии с условиями обязательства, требованиями закона, а при отсутствии таких условий или требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
2. Принцип экономичного исполнения, т. е. исполнения наиболее целесообразным, рациональным способом. Сейчас этот принцип в законодательстве не закреплен, но вытекает из обычаев делового оборота.
3. Принцип реального исполнения. В том случае, если должник приступил к исполнению обязательств, но исполнил его ненадлежащим образом, уплата неустойки и возмещение убытков не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, конечно, если кредитор не согласится на замену исполнения обязательства денежным возмещением. Но если должник и не приступал к исполнению обязательства (что чаще говорит о невозможности его исполнения), возмещение убытков и уплата неустойки освобождают его от исполнения обязательства в натуре.
4. Принцип недопустимости одностороннего отказа от обязательства. Только в обязательствах, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, допускается односторонний отказ в случае, если это было предусмотрено условиями договора. Односторонний отказ допускается и в случаях, предусмотренных законом. Так, кредитор может отказаться от принятия исполнения обязательства в случае, если оно в силу просрочки исполнения утратило для него интерес. Например, торговая организация может отказаться принять партию новогодних шаров, которые были поставлены 10 января, а не 20 декабря.
Обязательство считается исполненным надлежащим образом, если при этом выполнены определенные условия.
1. Обычно обязательство исполняется самим должником. Однако в обязательствах, не носящих личного характера, допускается их исполнение третьим лицом по поручению должника. Важно, что обязанным лицом остается все равно должник: он будет платить неустойку за ненадлежащее исполнение и т. п. Кроме того, кредитор может предложить должнику исполнить обязательство третьему лицу.
2. Если в обязательстве был определен срок исполнения, оно должно быть исполнено точно к этому сроку. Досрочное исполнение обычных обязательств допускается тогда, когда это не запрещено законом, условиями обязательства, существом обязательства (например, кредитора не удовлетворит возврат вещи, отданной на хранение, раньше истечения срока хранения). Досрочное исполнение предпринимательских обязательств допускается в случае, когда такая возможность предусмотрена договором, законом, обычаем делового оборота, существом обязательства. Если срок исполнения обязательства не определен, оно подлежит исполнению в разумные сроки. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления требования о его исполнении. В случае просрочки исполнения обязательства должник должен возместить убытки, причиненные просрочкой. Кроме того, с момента просрочки на должника переходит риск случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.
3. Место исполнения обязательств определяется законом, договором, обычаями делового оборота, существом обязательства. Если же все-таки место исполнения обязательства не может быть определено, действует общее правило, предусматривающее, что обязательства должны быть исполнены в месте жительства должника, исполнение денежного обязательства должника происходит в месте жительства кредитора, а обязательства передать недвижимое имущество – в месте нахождения имущества.
4. В случае отсутствия кредитора в месте, где обязательство должно быть исполнено, недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя, а также когда нет очевидной определенности по поводу того, кто является кредитором, или в случае уклонения кредитора от принятия исполнения должник вправе исполнить обязательство путем внесения причитающихся с него денег или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда, которые, в свою очередь, извещают об этом кредитора.
5. Взаимные договорные обязательства по общему правилу должны исполниться одновременно, например, передача купленной вещи и уплата покупной цены.
Кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям, если иное не вытекает из закона, договора, обычаев делового оборота или существа обязательства.
Понятие и условия договора.
Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор является правопорождающим фактом, правовым инструментом, с помощью которого стороны сами устанавливают для себя права и обязанности, борются с недостатками, пробелами законодательства. Заключение договора ведет к установлению юридической связи между сторонами договора. Данная связь становится юридической ввиду того, что государство обеспечивает договор мерами государственного принуждения. Поэтому договор справедливо считается "законом для двоих".
В данном контексте небезынтересным представляется вопрос о соотношении договора и норм законодательства. Дело в том, что любой нормативно-правовой акт состоит из императивных (обязательных) и диапозитивных (применяемых, если соглашением не предусмотрено иное) норм. Из определения видно, что приоритет отдается императивным нормам, которые не могут быть изменены соглашением сторон. Следующим по юридической силе является договор. И только если договор обходит молчанием определенные вопросы, применяются диспозитивные нормы закона.
Одним из краеугольных камней гражданского права является принцип свободы договора.
1. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения по своему усмотрению. Понуждение к заключению договора допускается лишь в некоторых случаях:
а) когда обязанность заключить договор установлена законом (например, некоторые случаи поставки продукции для государственных нужд, договоры с участием монополий, публичные договоры: розничной купли-продажи, перевозки, банковского счета и др.);
б) когда стороны заключили предварительный договор, согласно которому они обязуются в будущем заключить договор о выполнении работ или оказании услуг, о передаче имущества на условиях, предусмотренных предварительным договором.
2. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Другими словами, гражданское законодательство признает имеющими юридическую силу такие договоры, которые хотя прямо и не предусмотрены действующим законодательством, но не противоречат ему. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров.
3. Стороны свободны в определении любых условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано императивными нормами закона или иных нормативно-правовых актов.
Содержание договора – это совокупность его условий, определяющих конкретные права и обязанности его сторон, требования к порядку и срокам их осуществления.
Существуют несколько разновидностей условий договора.
1. Существенные условия договора – это такие условия, достижение соглашения по которым необходимо для признания договора заключенным. К существенным условиям относятся:
а) предмет договора. Условие о предмете договора охватывает ряд показателей, характеризующих то, по поводу чего заключен договор. Как правило, это наименование (вид) товара, работы, услуги и др., а также их количество, а иногда и другие показатели;
б) условия, названные в нормах закона, относящихся к конкретным видам договоров, в качестве существенных;
в) те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
2. Предписываемые условия – это такие условия, необходимость включения которых в текст договора предусмотрена законодательством, однако в отличие от существенных условий невключение в текст договора предписываемых условий не влечет признания договора незаключенным. Указывая на необходимость включения в текст договора таких условий, закон ставит задачей достичь хотя бы минимальной определенности взаимоотношений сторон договора, отсутствие которой с неизбежностью затруднит исполнение обязательств.
3. Инициативные условия – это такие условия, которые хотя и не упоминаются в законодательстве о договорах данного вида, но включаются в текст договора по инициативе сторон. Инициативные условия договора не должны противоречить закону.
Заключение договора. Договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, оформленного надлежащим образом. Поэтому при рассмотрении проблемы заключения договоров основное внимание следует уделить вопросу согласования воль, желаний сторон, а также вопросу формы договора.
Выделяются две стадии достижения соглашения:
1) предложение заключить договор (оферта);
2) согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.
Предложение заключить договор (оферта) – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
1. Оферта направляется одному или нескольким конкретным лицам. Однако существуют ситуации, когда в предложении усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Такое предложение также признается офертой (публичная оферта). Однако такую ситуацию следует отличать от рекламы, иных предложений, которые могут рассматриваться лишь как предложения делать оферты и никак не связывают рекламодателя.
2. Оферта должна быть достаточно определенной, т. е. содержать существенные условия договора или хотя бы порядок их определения. Оферта не может быть беспредметной. Никак не связывает лицо предложение заключить договор вообще.
3. Оферта должна выражать намерение оферента (лица, сделавшего предложение) считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Поэтому в том случае, если адресат примет предложение оферента, со стороны последнего не нужно будет какого-либо подтверждения того, что. договор уже заключен.
Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом, поэтому только в случае, если оферент успеет отозвать оферту до получения ее адресатом или одновременно с получением, только в этом случае предложение считается неполученным.
Принятие предложения заключить договор (акцепт). Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.
Акцепт не должен содержать каких-либо условий и оговорок, он должен быть полным и безоговорочным, из него должно явствовать согласие принять все положения, которые содержатся в оферте. Если акцептант в принципе соглашается на предложение, но хотел бы изменить некоторые условия, то такой ответ не считается акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Однако в некоторых случаях (например, при заключении внешнеторговых контрактов) ответ, не меняющий существенных условий, содержащихся в оферте, но содержащий некоторые дополнительные положения, не являющиеся существенными, признается акцептом, хотя оферент имеет право возражать против таких положений.
Молчание адресата по общему правилу не считается акцептом, однако если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), то такие действия считаются акцептом.
Договор по общему правилу считается заключенным в момент получения ее акцепта лицом, направившим оферту. Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации (например, сделки с недвижимостью), считаются заключенными с момента регистрации.
Форма договора. Договор может совершаться в устной, простой письменной и нотариальной форме. Иногда при этом требуется государственная регистрация договоров.
Договор, для которого законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная форма, может быть совершен устно. Кроме того, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.
Простая письменная форма выражается в составлении документа, излагающего содержание договора и подписанного сторонами договора. В простой письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан на сумму, превышающую в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а также в других случаях, когда одна из сторон настаивает на простой письменной форме. По общему правилу несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Стороны в этом случае смогут воспользоваться другими доказательствами существования сделки (например, предъявить договор о задатке). В случаях, прямо указанных в законе, несоблюдение простой письменной формы влечет ничтожность договора, например, если договор дарения содержит обещание дарения в будущем.
Нотариальная форма договора обязательна в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась:
Государственная регистрация необходима для сделок с землей и другим недвижимым имуществом.
Несоблюдение нотариальной формы и требования о регистрации влечет ничтожность, недействительность договора.
Договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Условие действительности договора. Договором считается соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Соглашение обязательно предполагает согласование воль участников. В том случае, когда этот факт установить невозможно, либо установлено отсутствие согласования воль, либо когда воля лиц была незаконна по содержанию, говорят о пороке воли или дефекте волеизъявления, установление которых влечет признание договора недействительным.
Тема 8. Правовые основы предпринимательства
Предпринимательское право – совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию хозяйствования в целях обеспечения интересов государства и общества.
1) предпринимательские отношения, то есть отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности;
2) некоммерческие отношения, тесно связанные с предпринимательскими. Такие отношения складываются при осуществлении деятельности организационно-имущественного характера (например, по созданию и прекращению коммерческих организаций), деятельности ряда некоммерческих организаций (учреждений, объединений и др.), деятельности товарных и фондовых бирж по организации торговли на соответствующем рынке. Такая деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимым условием, предпосылкой для будущей предпринимательской деятельности;
3) государство, реализуя публичные интересы общества, воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность различными способами и с применением различных форм.
Предметом предпринимательского права является предпринимательская деятельность, т.е. самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Предпринимательство – это самостоятельная инициативная деятельность граждан и их объединений. Предприниматель является центральной фигурой в народном хозяйстве России, творцом и основным действующим лицом проводимых в настоящее время экономических реформ. Субъектом предпринимательской деятельности, то есть предпринимателем, может быть как гражданин, так и организация.
Предпринимательская деятельность, осуществляемая дееспособным гражданином своим трудом, без создания в этих целях юридического лица – это предпринимательская деятельность гражданина. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации этого хозяйства.
Основной признак предпринимательской деятельности – это то, что предпринимательство должно быть деятельностью. Под деятельностью понимается целесообразное изменение окружающего мира в интересах людей. Деятельность – это совокупность элементов, к которым относятся: субъект, наделенный активностью и направляющий ее на объекты или на других субъектов; объект, на который направлена активность субъекта; и сама активность, выражающаяся в том или ином способе овладения объектом или в установлении коммуникативного воздействия между субъектами. Следовательно, предпринимательскую деятельность можно представить как совокупность постоянно или систематически осуществляемых действий по производству материальных и нематериальных благ, реализуемых на рынке в качестве товара, по выполнению работ или оказанию услуг. Деятельности присущи такие признаки как системность, постоянство, целенаправленность всех действий.
Признаком предпринимательской деятельности является также самостоятельность осуществления деятельности. Этот признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т.е. своей властью в своих интересах, осуществляют предпринимательскую деятельность.
Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже и в том случае, если в результате ее осуществления получена не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.
Предпринимательский риск в соответствии со ст.929 ГК РФ – это риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. Уменьшения убытков возможно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска.
Договор купли-продажи – это соглашение, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную сумму (цену).
Для договора купли-продажи характерны следующие признаки:
1) это возмездный и взаимный договор. Каждая сторона договора обладает и правами, и обязанностями, за исполнение которых она должна получить встречное предоставление от другой стороны;
2) правовой целью одной стороны (покупателя) является приобретение имущества в собственность, а другой стороны – получение платы за продаваемую вещь. Таким образом, каузой договора купли-продажи является передача имущества в собственность за деньги. Так как никто не может передать по договору больше прав, чем имеет, то сторонами по договору купли-продажи, кроме случаев, установленных в законе, могут быть только собственники имущества (товара и денег). Право собственности у приобретателя по договору по общему правилу переходит в момент передачи вещи, а если договор подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации – соответственно в момент совершения данных актов. В этот момент по общему правилу на приобретателя переходит и риск случайной гибели вещи (одна из составляющих бремени собственности);
3) договор купли-продажи – консенсуалъный договор. Таким образом, после достижения в необходимой форме соглашения по существенным условиям данного договора (а им, как правило, является только условие о предмете договора, для согласования которого необходимо определить наименование и количество товара) у каждой из сторон возникают права и обязанности по договору.
Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи, а также, если иное не предусмотрено договором, ее принадлежности, относящиеся к ней документы. Если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи, т. е. от исполнения основной своей обязанности – уплатить предусмотренную в договоре покупную цену, и всех остальных (если таковые установлены в договоре, например, совершить действия, которые необходимы для осуществления платежа, для обеспечения передачи и получения соответствующего товара). Если же в договоре цена не предусмотрена и не может быть определена из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Если покупатель в нарушение договора купли-продажи отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора.
Договор поставки – особая разновидность договора по передаче права собственности на имущество за деньги (купли-продажи), имеющая, однако, свои особенности:
1) продавцом (поставщиком) по договору поставки являются профессиональный предприниматель;
2) покупателем по договору поставки является лицо, приобретающее товар для использования в предпринимательской деятельности или в иных подобных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием. Таким образом, договор поставки, как правило, используется для урегулирования связей между изготовителем продукции и оптовой базой, между оптовым поставщиком и организациями, осуществляющими розничную торговлю товарами;
3) предметом поставки обычно являются крупные партии товара;
4) для договора поставки, как правило, характерно несовпадение во времени между моментом заключения договора и передачей товара, что вызвано, во-первых, тем, что при заключении договора товар чаще всего отсутствует в наличии, а во-вторых, особенностями деятельности покупателя (например, розничной торговой организации), которому требуется не единовременная крупная партия товара, а систематические мелкие поставки;
5) договор поставки предназначен для урегулирования длительных и многократно повторяющихся операций по передаче товара, а значит, он имеет долгосрочный характер.
Договор купли-продажи недвижимости. Основная особенность данного договора, как видно из его названия, заключается в его предмете. Недвижимостью, согласно ГК, являются земельные участки, участки недр, водные объекты и все, что прочно связано с землей, т. е. объекты, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их назначению. Однако особенности данного договора обусловлены не столько физической природой объектов, сколько их особым правовым режимом:
1) данные сделки должны быть облечены в письменную форму и зарегистрированы в соответствующем государственном органе;
2) при заключении данного вида договоров возможно возникновение коллизий в связи с относительно самостоятельным характером прав на земельный участок и строение, находящееся на нем. При этом возможны следующие ситуации:
а) если собственник земельного участка и находящейся на нем недвижимости совпадает в одном лице, то, как правило, не возникает никаких проблем – возможна продажа как дома с землей, так и отдельно дома (с предоставлением ограниченного права на земельный участок, необходимого для использования строения) или земли (с оставлением соответственно за продавцом ограниченного права на землю);
б) собственник дома при отсутствии у него права собственности на землю может продать принадлежащее ему строение в любое время без согласия на то собственника земли. При этом покупатель приобретает право пользования земельным участком на таких же условиях, что и продавец дома;
в) таким же образом может поменяться и собственник земельного участка. Однако необходимо помнить, что к приобретателю земельного участка переходит право собственности, обремененное правами третьего лица – собственника дома, построенного на данном участке.
3) в договоре купли-продажи недвижимости цена является существенным условием договора, т. е. в том случае, если цена не указана, договор считается незаключенным;
4) кроме того, для недвижимого имущества в большей мере характерно наличие прав третьих лиц на это имущество, например, права членов семьи собственника квартиры, проживающих вместе с ним. Поэтому существенным условием договора является предупреждение о правах третьих лиц в форме перечня этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.
Договор мены – это соглашение, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.
Договор дарения – это соглашение, по которому одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Договор ренты – это соглашение, по которому одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его существование в иной форме.
Договор аренды (имущественного найма) – это соглашение, по которому арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
1. Объектом имущественного найма могут быть только такие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе использования, т. е. непотребляемые вещи. Кроме того, объектом имущественного найма могут быть только индивидуально-определенные вещи, что обусловлено теми же обстоятельствами.
2. Обязательство имущественного найма носит срочный характер.
3. Каузой договора аренды является предоставление за плату имущества в самостоятельное использование. Поэтому плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.
4. Права и обязанности наймодателя и нанимателя носят взаимный характер.
Договор страхования – это соглашение, в силу которого одна сторона (страхователь) имеет право получить денежную сумму при наступлении обусловленных обстоятельств (страхового случая) и несет обязанность по уплате страховых платежей, а другая сторона (страховщик) обязана выплатить указанную денежную сумму и вправе требовать оплаты страховых платежей.
Внедоговорные обязательства – это обязательства, возникающие не на основе соглашения сторон, а в связи с наступлением фактов, предусмотренных в законе, а именно:
а) причинения вреда одним субъектом другому;
б) приобретения или сбережения имущества за счет средств другого лица без достаточных оснований (неосновательное обогащение);
в) совершения некоторых действий в чужом интересе без поручения.
Особенностью внедоговорных обязательств является присущая всем им восстановительная функция. Собственно, законодатель ввел эти нормы для того, чтобы устранить несправедливость и компенсировать лицу его потери.
Обязательства вследствие причинения вреда – это такие гражданско-правовые обязательства, в силу которых потерпевший (кредитор) имеет право требования от причинителя (должника) полного возмещения противоправно причиненного вреда, что направлено на ликвидацию последствий правонарушения, на восстановление имущественного состояния потерпевшего.
Обязательства вследствие неосновательного обогащения – это такие гражданско-правовые обязательства, в силу которых одно лицо обязано возместить вред, причиненный другому лицу в результате приобретения или сбережения имущества за счет другого без достаточных оснований.
Тема 9. Основы семейного права
Семейное право – отрасль права, регулирующая личные и имущественные отношения между гражданами, возникающие из брака, рождения детей и принятия детей на воспитание в условиях семьи (усыновление, приемная семья, опека, попечительство).
На требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется, что можно объяснить личным характером семейных отношений, а также тем, что они носят длящийся характер. Это означает, что по спорам, вытекающим из семейных отношений, права могут защищаться судом вне зависимости от давности правонарушения. В качестве исключения в Законе о браке и семье РК предусмотрены следующие сроки исковой давности:
трехлетний срок исковой давности к требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут;
трехлетний срок давности – для взыскания алиментов за прошлое время при условии, что истец принимал меры к получению средств на содержание, но алименты не были получены вследствие уклонения лица, обязанного уплачивать алименты, от их уплаты;
годичный срок исковой давности для признания недействительной сделки по распоряжению недвижимым имуществом, совершенной без нотариально удостоверенного согласия другого супруга;
годичный срок исковой давности для признания недействительным брака по основанию сокрытой от другого супруга венерической болезни или ВИЧ-инфекции.
Порядок заключения брака. Расторжение брака.
Брак – это свободный равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением порядка и условий, установленных законом, имеющий целью создание семьи и порождающий между супругами взаимные личные и имущественные права и обязанности.
В нашей стране признается и защищается только брак, зарегистрированный в органах записи актов гражданского состояния. Только с момента регистрации брака возникают права и обязанности супругов.
В РК не допускается использование института представительства при заключении брака. Желающие заключить брак должны подать заявление об этом лично. Само заключение брака производится по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы записи актов гражданского состояния и обязательно в присутствии лиц, вступающих в брак.
Условия действительности брака. Для того чтобы брак породил юридические последствия, необходимо соблюсти определенные условия, указанные в законодательстве. К таким условиям относятся следующие.
1. Взаимное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак.
2. Достижение брачного возраста. В России брачный возраст устанавливается в 18 лет. При наличии уважительных причин органы местного самоуправления по просьбе лиц, желающих вступить в брак, вправе разрешить вступить в брак лицам, достигшим возраста 16 лет.
3. Лицо, вступающее в брак, не должно состоять в другом зарегистрированном браке.
4. Не допускается заключение брака между близкими родственниками. Семейный кодекс в данном случае под близкими родственниками понимает родственников по прямой восходящей и нисходящей линии (родителей и детей, бабушку, дедушку и внуков), полнородных и неполнородных братьев и сестер. Под полнородными братьями и сестрами понимаются такие братья и сестры, которые имеют общими и отца и мать, а под неполнородными – единокровных, имеющих общими только мать.
5. Не допускается заключение брака между усыновителями и усыновленными.
6. Обстоятельством, препятствующим заключению брака, является также недееспособность одного из лиц, вступающих в брак, установленная вступившим в законную силу решением суда.
Признание брака недействительным. При нарушении любого из перечисленных условий брак признается недействительным. Кроме того, брак может быть признан недействительным в следующих случаях:
1) если одно из лиц, вступающих в брак, скрыло от другого лица наличие венерической болезни или ВИЧ-инфекции. В этом случае брак может быть признан недействительным по требованию другого, потерпевшего лица;
2) аналогичные последствия наступают при заключении фиктивного брака.
Фиктивный брак – это брак, зарегистрированный без намерения создать семью.
Признание брака недействительным производится только судом. Суд может признать брак действительным, если к моменту рассмотрения дела о признании брака недействительным отпали те обстоятельства, которые в силу закона препятствовали его заключению. Суд может отказать в иске о признании недействительным брака, заключенного с лицом, не достигшим брачного возраста, если этого требуют интересы несовершеннолетнего супруга, а также при отсутствии его согласия на признание брака недействительными.
Чем отличается признание брака недействительным от расторжения брака (развода)?
Развод прекращает супружеские отношения на будущее время, т. е. к совместно нажитому имуществу применяются правила, предусмотренные брачным договором или Законом о браке и семье, супруг при определенных обстоятельствах приобретает право на получение алиментов от другого супруга и т. п.
Признание же брака недействительным прекращает супружеские отношения не только на будущее, но и на прошлое время. Брачные отношения прекращаются с момента регистрации брака, их как бы вообще не существовало. Другими словами, брак, признанный судом недействительным, не порождает прав и обязанностей супругов, предусмотренных Законом о браке и семье. К имуществу, приобретенному совместно лицами, брак которых признан недействительным, применяются правила Гражданского кодекса об общей долевой собственности.
Расторжение брака (развод) – это юридический акт, который, за некоторыми исключениями, прекращает на будущее время права и обязанности супругов.
1. Расторжение брака в органах загса. Существует две процедуры расторжения брака в органах загса.
Обычный порядок. Брак расторгается в органах загса в обычном порядке при наличии взаимного согласия на расторжение брака супругами, не имеющими общих несовершеннолетних детей. При этом необязательно присутствие обоих супругов. В случае отсутствия одного из них от его имени должно быть представлено надлежащим образом заверенное заявление, подтверждающее согласие на расторжение брака. Расторжение брака и выдача свидетельства производится органом загса по истечении месяца со дня подачи заявления о расторжении брака. Значение срока аналогично значению срока ожидания при вступлении в брак.
Упрощенный порядок. В данном случае брак расторгается органом загса по одностороннему заявлению одного из супругов. Однако применение упрощенной процедуры развода допускается лишь в трех случаях: если другой супруг а) признан судом безвестно отсутствующим; б) признан судом недееспособным; в) осужден за совершение преступления к лишению свободы на срок свыше трех лет. Однако в этом случае орган загса принимает меры к защите другого супруга: извещает места лишения свободы или опекуна недееспособного супруга о намерении другого супруга расторгнуть брак и выясняет наличие спора по поводу детей или имущества. Спор по поводу самого факта развода во внимание не принимается. Независимо от наличия спора брак расторгается органом загса, а спорные вопросы рассматриваются в судебном порядке.
2. Расторжение брака в судебном порядке. Судебный порядок развода применяется в том случае, если у супругов имеются общие несовершеннолетние дети, при отсутствии согласия одного из супругов на развод, а также если один из супругов, несмотря на отсутствие у него возражений, уклоняется от расторжения брака в органах загса (отказывается подать заявление, не желает явиться для государственной регистрации расторжения брака и др.).
При наличии взаимного согласия супругов на расторжение брака суд расторгает брак без выяснения мотивов развода. Роль суда в данном случае сводится к принятию мер к защите интересов несовершеннолетних детей: он рассматривает и санкционирует соглашение родителей о детях или сам устанавливает права и обязанности родителей по отношению к детям.
При отсутствии взаимного согласия супругов расторжение брака возможно лишь в случае, если суд установит, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны. В такой ситуации суд вправе принять меры к примирению супругов и вправе отложить разбирательство дела, назначив супругам срок для примирения в пределах трех месяцев. Расторжение брака производится, если меры по примирению супругов оказались безрезультатными и супруги (один из них) настаивают на расторжении брака.
При расторжении брака в суде супруги могут представить на рассмотрение суда соглашение о том, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, о порядке выплаты средств на содержание детей и (или) нетрудоспособного супруга, о разделе общего имущества и т. п. Если такое соглашение нарушает интересы детей или супруга, а также, если оно отсутствует, суд обязан определить место проживания несовершеннолетних детей, размер алиментов на детей, по требованию супруга произвести раздел имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, и др.
Брак считается расторгнутым с момента вступления решения суда в законную силу. Суд самостоятельно в течение трех дней направляет выписку из решения суда в орган загса. Совсем недавно брак считался расторгнутым лишь после регистрации развода, которая производилась по инициативе супругов. Многие супруги не приходили в загс, брак сохранялся. Теперь же такое невозможно. Поэтому новое законодательное решение представляется не совсем удачным.
Личные и имущественные права супругов.
Семейное право традиционно регулирует личные неимущественные отношения супругов самым общим образом, так как они, по сути, не поддаются правовому регулированию. Личные отношения "не подпадают ни под какие юридические определения и поэтому лежат вне области права, они только снаружи обставлены юридически, их начало и прекращение подводятся законом под юридические нормы". Право регулирует эти отношения лишь в случае злоупотреблений личными правами.
Законодательство, во-первых, подчеркивает равенство супругов в решении вопросов семейной жизни, свободу супругов в выборе рода занятий, профессии, мест пребывания и жительства.
Во-вторых, в законе закреплены нормы декларации об обязанности супругов строить свои отношения на основе взаимоуважения и взаимопомощи, содействовать благополучию и укреплению семьи, заботиться о благополучии и развитии своих детей.
В-третьих, законодательство более детально регулирует вопросы, связанные с выбором супругами своей фамилии. При заключении брака супруг может сохранить свою добрачную фамилию, либо присоединить к своей фамилии фамилию другого супруга (именоваться двойной фамилией), либо супруги могут именоваться общей фамилией. Перемена фамилии одним из супругов не влечет за собой перемену фамилии другого супруга.
По действующему законодательству существуют два режима имущества супругов. Прежде всего супруги могут самостоятельно решить вопросы супружеской собственности в брачном договоре, и тогда мы говорим о договорном режиме имущества супругов. В том случае, если брачный договор отсутствует или признан недействительным, действует законный режим имущества супругов.
А. Законный режим имущества супругов. Законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности, которая сочетается с личной собственностью каждого из супругов.
Состав личной собственности каждого из супругов. Личной собственностью супруга является:
1) все то имущество, которое супруг нажил до регистрации брака. Личным будет также имущество, приобретенное каждым из супругов хотя и во время брака, но на средства, принадлежавшие ему до брака;
2) имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам. Однако супруг должен доказать факт совершения безвозмездной сделки именно с ним, так как законодательством установлена презумпция общего имущества. Такими доказательствами признаются только нотариально удостоверенный договор дарения или свидетельство о праве на наследство;
3) предметы индивидуального пользования, приобретенные ими в зарегистрированном браке (одежда, обувь и др.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши. К предметам роскоши практика относит и дорогостоящие предметы профессиональной деятельности, находящиеся в пользовании одного из супругов (например, концертный рояль), так как в эти предметы вкладывались общие семейные деньги. Законодательство не предусматривает перечня предметов роскоши. Судья в такой ситуации должен руководствоваться уровнем потребления в обществе и в данной конкретной семье;
4) практика признает также личной собственностью супруга поощрительные премии, получаемые супругом за выдающиеся научные и производственные успехи. Речь, конечно, идет не об обычных премиях, получаемых вместо тринадцатой зарплаты на работе, а об экстраординарных (Нобелевской, например);
5) суд также может признать личной собственностью имущество супруга, нажитое им хотя и в зарегистрированном браке, но после фактического прекращения супружеских отношений. Однако в данном случае суд должен учитывать причину этого: было ли это результатом ухудшившихся отношений или объективного хода обстоятельств (например, когда муж постоянно находился в геологических экспедициях).
Правовой режим личной собственности супругов. Личным имуществом каждый супруг владеет, пользуется и распоряжается самостоятельно. Не требуется согласия другого супруга на распоряжение личным имуществом. И наоборот, другой супруг может распоряжаться личным имуществом первого лишь при наличии должным образом оформленного согласия собственника.
Общее имущество супругов. В состав имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, входит все имущество, нажитое супругами во время брака, за исключением того, что относится к личной собственности каждого из супругов. Закрепление имущества при регистрации (автомобиля, дома, дачи) за одним из супругов не влияет на права другого супруга на это имущество. К совместно нажитому имуществу относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности, пенсии, пособия, иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения, приобретенные за счет общих доходов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале и любое другое нажитое в период брака имущество.
Кроме того, при определенных условиях имущество, находящееся в личной собственности одного из супругов, может трансформироваться в имущество, являющееся общей совместной собственностью. Это произойдет в том случае, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов либо труда одного из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость этого имущества. Например, на даче, принадлежащей жене, трудом и средствами мужа был построен второй этаж, пристроена веранда и т. п.
Правовой режим имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов. Владение, пользование и распоряжение общей собственностью супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов, сообща. Это означает, что любой из супругов может совершать сделки по распоряжению общим имуществом. При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга. Такое положение законодательства основано на презумпции, что между супругами существуют хорошие, доверительные отношения. Однако бывают ситуации, когда супруг совершает сделки по распоряжению имуществом, находящимся в общей совместной собственности, не получив согласия другого супруга. Но ведь их контрагенты не должны вникать в особенности взаимоотношений супругов. Поэтому сделка, совершенная одним из супругов по распоряжению общим имуществом супругов, может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия другого супруга только по требованию другого супруга и только в случаях, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о несогласии другого супруга на совершение данной сделки.
Для совершения одним, из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации, необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого. Если такая сделка совершена без такого согласия, то супруг, чьи права нарушены, может требовать признания такой сделки недействительной лишь в течение года. Данный срок установлен для того, чтобы придать гражданскому обороту большую независимость от сложностей семейных отношений.
Раздел общей совместной собственности супругов. Потребность в разделе имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, может возникнуть при расторжении брака, при необходимости обратить взыскание кредитора на долю одного из супругов в общем имуществе. Кроме того, супруги вправе произвести раздел общего имущества в любой другой ситуации, так как закон не устанавливает закрытого перечня поводов к разделу общего имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов. Такой раздел может быть произведен как в период брака, так и после его расторжения по требованию любого из супругов.
Существует два способа раздела общей совместной собственности супругов: добровольный и судебный.
1. Добровольный порядок раздела. Раздел имущества производится путем составления договора о разделе имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, в котором пообъектно определяется юридическая судьба каждой вещи. Данный договор в принципе не требует нотариального удостоверения, однако по желанию супругов их соглашение может быть заверено подобным образом. Необходимо отметить, что добровольный порядок раздела имущества, находящегося в общей совместной собственности супругов, применим лишь к уже нажитому имуществу, находящемуся в хозяйстве супругов, а не к тому, чье поступление планируется в будущем. В случае раздела общего имущества супругов в период брака та часть общего имущества, которая не была разделена, а также имущество, нажитое супругами в период брака в дальнейшем, составляют их совместную собственность.
2. Судебный порядок раздела применяется в случае наличия спора между супругами о разделе имущества. Судья прежде всего требует составления детальной описи имущества, в которой указывается перечень предметов, составляющих общее имущество супругов, и их стоимость. В том случае, если возникает спор по поводу стоимости той или иной вещи, судья назначает экспертизу, откладывая дело слушанием до проведения экспертизы. Этот срок может быть достаточно ощутимым.
В опись не включаются:
• предметы, относящиеся к личной собственности супругов;
• вещи, принадлежащие детям, причем независимо от возраста детей, так как законодательство не устанавливает общности имущества родителей и детей.
В дальнейшем детские вещи перейдут к тому супругу, с кем останутся проживать дети. Вклады, внесенные супругами за счет общего имущества на имя общих несовершеннолетних детей, считаются принадлежащими этим детям и не учитываются при разделе общею имущества супругов.
Объем делимых вещей, включаемых в опись, определяется на момент прекращения фактических супружеских отношений (если раздел производится при расторжении брака).
При разделе общего имущества суд определяет, какое имущество подлежит передаче каждому из супругов. В случае, если одному из супругов передается имущество, стоимость которого превышает причитающуюся ему долю, другому супругу может быть присуждена соответствующая денежная или иная компенсация.
Общие принципы определения долей при разделе общего имущества супругов. Исходным положением здесь является следующее: имущество, нажитое в зарегистрированном браке, делится между супругами поровну, даже если один из супругов не работал, а только вел общее хозяйство, занимался воспитанием детей или по другим уважительным причинам не участвовал в создании общего имущества семьи. Таким образом, законный режим имущества супругов предоставляет достаточные гарантии женщине, чей труд по ведению общего хозяйства является не менее тяжелым и важным.
При этом вещи, приобретенные исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетних детей (одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и др.), разделу не подлежат и передаются без компенсации тому из супругов, с которым проживают дети.
Суд может отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе в нескольких случаях.
Во-первых, это касается ситуации, когда раздел имущества исходя из равенства долей нарушает интересы несовершеннолетних детей. Однако наличие данного правила в законодательстве не означает автоматизма передачи большей доли имущества тому родителю, с кем останутся проживать дети. Если интересы детей не диктуют неравенства долей, суд должен разделить имущество поровну.
Во-вторых, при разделе имущества суд может учесть заслуживающие внимания интересы одного супруга, причем законодательство не содержит закрытого перечня заслуживающих внимания интересов. Например, это может быть ситуация, когда один из супругов является инвалидом, тяжелобольным со стойкой утратой трудоспособности. Кроме того, это могут быть случаи, когда другой супруг вел себя в браке недостойно, не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи.
Общие долги супругов при разделе общего имущества распределяются между супругами пропорционально присужденным им долям. При этом к общим долгам супругов приравниваются также обязательства одного из супругов, если судом будет установлено, что все, полученное по обязательствам одного из супругов, было использовано на нужды семьи.
Договорном режим имущества супругов. По общему правилу, имущество, приобретенное в зарегистрированном браке, является общей совместной собственностью супругов, если брачным договором между ними не установлено иное.
Брачным договором признается соглашение лиц, вступающих в брак, или соглашение супругов, определяющее имущественные права и обязанности супругов в браке и(или) в случае его расторжения.
Брачный договор может быть заключен как до государственной регистрации заключения брака, так и в любое время в период брака. Брачный договор, заключаемый до регистрации брака, вступает в силу с момента государственной регистрации заключения брака. Брачный договор обязательно должен быть составлен в письменной форме и нотариально удостоверен. В дальнейшем такой договор может быть изменен или расторгнут только по обоюдному согласию супругов. Однако соглашение об изменении или расторжении договора также должно быть нотариально удостоверено. Односторонний отказ от исполнения брачного договора не допускается.
Права и обязанности родителей и детей.
Права и обязанности родителей и детей можно аналогично правам и обязанностям супругов разделить на две группы: личные и имущественные, а в составе последних их подразделяют на а) права и обязанности по поводу имущества и б) алиментные права и обязанности.
Права родителей по отношению к ребенку (которым считается лицо, не достигшее 18 лет) обладают рядом особенностей:
• они имеют срочный характер, существуют только в отношении несовершеннолетних детей. Кроме того, права родителей прекращаются при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия (на сегодняшний день это эмансипация);
• в правах родителей гармонично сочетаются интересы родителей и детей.
• родительские права предоставляются родителям на равных началах.
• в родительских правах сочетаются личные и общественные интересы, поэтому родительские права в основном являются их обязанностями, исполнение которых гарантируется санкциями, предусмотренными законодательством.
Ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Ребенок имеет право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства.
Ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями и сестрами, другими родственниками.
Ребенок имеет право на защиту своих прав и законных интересов. Предусмотрено право ребенка независимо от возраста самостоятельно обращаться за защитой своих прав в орган опеки и попечительства, а по достижении 14 лет – в суд.
Ребенок имеет право выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Какими же правами и обязанностями личного характера обладают родители по отношению к детям?
Родители имеют право дать ребенку имя, отчество и фамилию.
Родители имеют право на защиту интересов детей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий.
Родители имеют право на определение места жительства ребенка.
Главным родительским правом, однако, является право воспитывать своих детей, которому в большей степени, чем другим правам, свойствен характер обязательности.
Ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка. Семейное законодательство не устанавливает общности имущества родителей и детей: ребенок не имеет права собственности на имущество родителей, родители не имеют права собственности на имущество ребенка. Обязанность содержать детей, проживающих вместе с родителями, включает и предоставление им права владения и пользования вещами домашнего обихода и обстановки, жилым домом, принадлежащим родителям. Поэтому дети являются титульными (законными) владельцами используемого ими имущества родителей.
Права ребенка на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом определяются правилами ГК о дееспособности несовершеннолетних. В том случае, если имущество не попадает в категорию, которой несовершеннолетний может распоряжаться самостоятельно, имуществом детей до 14 лет распоряжаются родители в качестве опекунов, а имуществом детей от 14 до 18 лет распоряжается сам несовершеннолетний, но с согласия родителей, которые в данном случае выступают в качестве попечителей.
Родители не вправе без предварительного согласия органа опеки и попечительства совершать, давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного, сдаче его в наем, в залог, безвозмездное пользование, сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного.
Доходы подопечного расходуются исключительно в его интересах и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Без такого разрешения допускается производить только необходимые для содержания подопечного расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода.
Ограничение и лишение родительских прав.
Закон устанавливает исчерпывающий перечень ситуаций, когда родители могут быть лишены родительских прав.
1. В случае, если родители уклоняются от выполнения родительских обязанностей. Так, в некоторых семьях родители, не отказываясь от деторождения, считают излишним проявление какой-либо заботы о детях, так что дети ходят неодетыми, необутыми, являют собой классический пример беспризорников. Уклонением от выполнения родительских обязанностей считается также злостное уклонение от уплаты алиментов.
2. В том случае, если родители без уважительных причин отказываются взять своего ребенка из родильного дома либо из иного лечебного учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения и из других аналогичных учреждений. Уважительной причиной считается, например, оставление ребенка в родильном доме по причине стойких отклонений в его физическом или психическом развитии.
3. В случае, если родители злоупотребляют родительскими правами. Злоупотреблением считается такое осуществление родительских прав, которое вступает в противоречие с их назначением, с интересами детей. Так, злоупотреблением считается запрет ходить в школу, принуждение ребенка заниматься попрошайничеством, в то время как здоровый, трудоспособный родитель предпочитает жить на доход, приносимый ребенком.
4. В случае жестокого обращения с детьми, в том числе в случае физического или психического насилия над ними, посягательства на их половую неприкосновенность.
5. Если родители являются хроническими алкоголиками или наркоманами. Во-первых, опасность таких родителей проявляется еще при вынашивании ребенка: дети рождаются умственно и физически отсталыми, у них формируется зависимость от алкоголя или наркотиков. Во-вторых, лица, являющиеся хроническими алкоголиками или наркоманами, абсолютно не способны обеспечить ребенку воспитание, соответствующее критериям общества. У 60% несовершеннолетних преступников родители пили до и после рождения ребенка.
6. Если родители совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей или против жизни или здоровья супруга (убийство супруга, покушение на убийство ребенка, нанесение телесных повреждений ребенку или супругу и т. п.).
Лишение родительских прав применяется только к родителям, а не к усыновителям, назначенным опекунам и попечителям. К этим категориям лиц могут быть применены другие санкции.
Лишение родительских прав можно применить как в отношении всех детей родителя, так и в отношении одного ребенка. Однако оно всегда применяется по отношению к конкретным, реально существующим детям. Дети, родившиеся от родителей, в отношении старших детей которых применена данная санкция, являются полноценными детьми своих родителей, которые в свою очередь обладают полным комплексом родительских прав и обязанностей по отношению к этим детям. Другими словами, нельзя лишить родительских прав в отношении будущих детей.
Лишение родительских прав применяется только в судебном порядке с участием органа опеки и попечительства.
В чем же конкретно проявляется лишение родительских прав?
Родители, лишенные родительских прав, теряют весь комплекс прав, основанных на факте родства с ребенком:
воспитывать ребенка, общаться с ребенком;
представлять интересы ребенка;
получать алименты на ребенка;
получать все виды льгот и государственных пособий, установленных для граждан, имеющих детей;
получать в будущем алименты от ребенка;
наследовать имущество ребенка после его смерти.
Родитель, лишенный родительских прав, может быть выселен судом из занимаемого им жилого помещения по основаниям, установленным жилищным законодательством. Ребенок же сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением.
По истечении шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родительских прав (срок для исправления родителя) ребенок может быть усыновлен другим лицом.
Однако было бы неверным сказать, что решением суда о лишении родительских прав прерывается всякая юридическая связь родителя и ребенка. Дело в том, что лишение родительских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка. Кроме того, ребенок сохраняет все имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, например, право на получение наследства.
Лишение родительских прав – санкция обратимая. Родитель, коренным образом изменивший свое поведение, образ жизни и отношение к воспитанию ребенка, имеет право просить суд восстановить его в родительских правах. Эти перемены в поведении родителя устанавливаются органом опеки и попечительства. Он же выясняет отношение ребенка к возможному возврату к родителям. Суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей о восстановлении в родительских правах, если восстановление противоречит интересам ребенка. При решении этого вопроса в отношении ребенка, достигшего 10 лет, необходимо получить его согласие на восстановление. Не допускается восстановление в родительских правах, если ребенок усыновлен и усыновление не отменено.
В отличие от лишения родительских прав ограничение родительских прав, не являясь мерой ответственности, допускается, если оставление ребенка с родителями опасно для ребенка по обстоятельствам, от родителей не зависящим (психическое расстройство или иное хроническое заболевание, стечение тяжелых обстоятельств и др.), т. е. при отсутствии вины родителей.
Ограничение родительских прав допускается также в случаях, если оставление ребенка с родителями (одним из них) вследствие их поведения является опасным для ребенка, но не установлены достаточные основания для лишения родительских прав. Если родители не изменят своего поведения, орган опеки и попечительства по истечении шести месяцев со дня вынесения решения об ограничении родительских прав, а если это будет в интересах ребенка, то и до истечения этого срока, обязан предъявить иск о лишении родительских прав.
Ограничить в родительских правах может только суд. Если основания, в силу которых родители были ограничены в родительских правах, отпали, суд по иску родителей может вынести решение о возвращении ребенка родителям и об отмене ограничений.
Усыновление (удочерение).
Под понятием усыновления или удочерения (далее усыновление) понимается юридический акт, в результате которого между усыновителями и его родственниками, с одной стороны, и усыновленным ребенком – с другой, возникают так же права и обязанности, как между родителями и детьми, а также их родственниками по происхождению.
Законом о браке и семье предусмотрено, что иностранцы, претендующие на усыновление ребенка, обязаны лично выбрать ребенка, иметь с ним непосредственные контакты не менее 2 недель, подать письменное заявление о своем желании усыновления, а также справку о финансовой состоятельности, семейном положении, состоянии здоровья, личных, нравственных качествах потенциальных родителей, выдаваемую Агентствами, осуществляющими такие услуги на основании государственных лицензий, в орган опеки и попечительства.
Усыновители обязаны иметь контакты с ребенком для личного знакомства с его привычками, вкусами, особенностями характера, игровыми увлечениями и тому подобное в месте постоянного проживания ребенка. Этот срок должен соблюдаться. В связи с чем, при рассмотрении дела должны истребоваться доказательства, свидетельствующие о времени пребывания заявителей по месту проживания ребенка.
При рассмотрении дел об усыновлении детей при установлении согласия ребенка необходимо выяснить, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей и других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении своего мнения. Выяснение этих вопросов должно проводиться с учетом предварительного мнения органа опеки и попечительства с тем, чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия.
По просьбе заявителя суд вправе обратить решение к немедленному исполнению в случаях, когда промедление ставит под угрозу жизнь и здоровье ребенка, необходима срочная госпитализация усыновленного или оперативное вмешательство. Таким образом, немедленное исполнение решений об усыновлении по основаниям окончания визы заявителей, срочного выезда для выхода на работу и т.п. не может считаться законным.
Также одной из проблем является то, что с разрешения международного усыновления появилось множество посреднических, коммерческих организаций, представительств, уставная деятельность которых разрешает оказание посреднических услуг по усыновлению.
Процедура усыновления детей казахстанскими гражданами является более простой, но законом о браке и семье по отношению к потенциальным родителям также предъявляются соответствующие требования. Статьей 80 закона установлено, что усыновление разрешается лишь при наличии в семье усыновителя условий для нормального развития, воспитания и образования ребенка. Также законом требуется, что для усыновления в определенных случаях необходимо согласие родителей ребенка, выраженное в заявлении, в нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства.
По просьбе усыновителя ребенку может быть присвоена его фамилия, а также указанное им имя, если это не противоречит интересам ребенка. Для обеспечения тайны усыновления может быть изменена дата рождения ребенка, но не более чем на 6 месяцев, а также место его рождения.
Усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается, за исключением случаев, когда это отвечает интересам ребенка.
Кроме того, граждане, решившиеся на такой важный в их жизни шаг как усыновление ребенка должны знать, что после осуществления этого решения, возникают правовые последствия. Так как статьей 89 закона о браке и семье установлено, что усыновленные дети и их потомство приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению.
В результате усыновления усыновленные дети их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству во всех личных и имущественных правах и обязанностях приравниваются к родственникам по происхождению, то есть ребенок приобретает новых родителей и других родственников.
Тема 10 Основы финансового права
Финансы – это экономическая категория, означающая систему экономических отношений по созданию, распределению и использованию государственных и муниципальных денежных средств.
Финансовая деятельность государства – это осуществление им функций по собиранию, распределению (перераспределению) и использованию государственных и муниципальных денежных средств.
Экономические отношения по собиранию, распределению и использованию государственных денежных средств можно дифференцировать исходя из форм и методов аккумуляции и распределения этих средств. Группа однородных отношений образует финансовый институт или звено финансов. Совокупность всех финансов и их взаимосвязь образуют финансовую систему государства.
Финансовая система РК состоит из пяти звеньев.
Бюджетная система. Средства бюджетной системы образуются в основном за счет обязательных платежей физических и юридических лиц: налогов, сборов, пошлин. Кроме того, к источникам формирования бюджетов относятся добровольные взносы денежных средств (приобретение облигаций, других ценных бумаг, вклады населения в государственных банках и т. п.). Однако подавляющее количество средств аккумулируется с помощью налогов. Поэтому налоговые отношения составляют важнейший пединститут финансовой системы РК.
Внебюджетные фонды – это денежные фонды строго условного характера, средства которых образуются за счет обязательных и добровольных платежей и отчислений юридических и физических лиц.
Финансы юридических лиц – это обособленные денежные фонды, создаваемые в каждом конкретном юридическом лице.
Страхование – это система общественных отношений по созданию и использованию страховых фондов.
Кредит – это совокупность отношений между государством, кредитными учреждениями, гражданами по привлечению свободных средств физических и юридических лиц, государства, предоставляемых для их использования на принципе возвратности.
Финансовое право – это совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, связанные с собиранием, распределением и использованием денежных средств РК, необходимых для осуществления их функций.
Тема 11. Основы трудового права и права социального обеспечения
Трудовое право – это система норм права, регулирующих отношение работодателя и работника по поводу использования его способности к труду.
Необходимо специально остановиться на вопросе, какие конкретно отношения по поводу использования способности работника к труду регулирует трудовое право, т. е. очертить предмет регулирования трудового права. Дело в том, что не все отношения, так или иначе связанные с трудом, регулируются трудовым правом.
Во-первых, не нуждается в правовом регулировании труд лица, работающего на самого себя. Не секрет, что, как правило, для каждого является необходимой работа по приготовлению пищи, уборке квартиры, многие трудятся на садовом участке и т. д. В данном случае результаты труда используются самим работником, а потому и не возникает отношений между людьми по поводу использования способностей к труду.
Во-вторых, не регулируется с помощью норм трудового права труд предпринимателя, использующего свое имущество для регулярного извлечения прибыли. Строго говоря, в данном случае труд предпринимателя является разновидностью труда на свое благо, когда отношений между работником и лицом, использующим способности другого лица к труду, не возникает. В данном случае правовому регулированию подлежат отношения по поводу использования собственником своего имущества, составляющие предмет регулирования гражданского права.
В-третьих, трудовое право не регулирует отношения, возникающие в связи с выполнением работы по гражданско-правовому договору подряда.
В-четвертых, с помощью норм трудового права не регулируется техническая организация труда, т. е. вопросы технологии изготовления продукции, устройства станков и т. п.
Трудовое право регулирует следующие вопросы:
• кто может стать работником по трудовому договору;
• как заключается трудовой договор;
• как увольняются работники;
• какое время работник должен трудиться;
• как оплачивается его труд;
• какие отпуска ему предоставляются;
• меры поощрения и меры дисциплинарного взыскания и др.
Помимо этих трудовое право регулирует еще некоторые вопросы, тесно связанные с использованием труда работника на производстве: занятость и трудоустройство, взаимоотношения трудового коллектива и администрации, профсоюза и администрации, подготовка кадров, повышение квалификации, материальная ответственность работника и работодателя, разрешение трудовых споров и др.
Трудовой договор – это соглашение между работником и предприятием, по которому работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию или работу по определенной специальности, квалификации, должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие обязуется выплачивать ему заработную плату и обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.
Сторонами в договоре являются работник и работодатель. В качестве работодателя могут выступить любые организации, являющиеся юридическими лицами.
Содержание трудового договора составляет совокупность условий, определяющих взаимные права и обязанности сторон. Все условия трудового договора делятся на две группы – обязательные и дополнительные.
Под обязательными понимаются такие условия, при отсутствии соглашения по которым трудовой договор не считается заключенным и не порождает трудового отношения. Дополнительные условия не влияют на существование трудового договора. Эта классификация отражает различный объем прав и обязанностей, принимаемых сторонами при его заключении.
К числу обязательных условий трудового договора относятся следующие.
1. Наличие волеизъявления о приеме – поступлении на работу.
2. Условие о месте работы.
3. Условие о трудовой функции.
4. Условие о времени начала работы.
5. Условие о заработной плате.
Дополнительные условия трудового договора также зависят от усмотрения сторон. К дополнительным условиям выдвигается единственное требование: они не должны противоречить законодательству и иным нормативным, в частности корпоративным, актам. Они могут быть весьма разнообразными и по характеру, и по назначению. Среди них можно назвать следующие.
1. Условие о сроке действия трудового соглашения.
2. Условие об испытании.
3. Условие о режиме работы.
4. Условие о транспортировке на работу.
5. Условие о предоставлении жилья.
Перечень дополнительных условий может быть продолжен.
Трудовой договор считается заключенным, если стороны договорились по всем его существенным (основным, обязательным) условиям. Такая договоренность должна быть зафиксирована письменно в самом трудовом договоре, а если по каким-либо причинам это не сделано, – в приказе о приеме на работу.
Рабочее время – это установленный законом отрезок времени, в течение которого работник должен выполнять свои трудовые функции.
К рабочему времени относится не только время труда, но и все время пребывания работников на предприятии, время нахождения его в подчинении, хотя бы он в это время и не работал (например, в случае простоя не по вине работника).
Рабочий день – это установленная законом продолжительность рабочего времени в течение суток. Рабочий день равен 7 часом при шестидневной рабочей неделе (при сокращенном дне накануне выходных и праздничных дней) и 8 часам при пятидневной рабочей неделе.
Для некоторых категорий работников устанавливается сокращенное рабочее время. Эти работники хотя и работают меньше, чем другие, однако получают заработную плату как за нормальную продолжительность рабочего дня. К ним относятся:
1) несовершеннолетние: с 16 до 18 лет подростки могут работать 6 часов в день (36 часов в неделю), подростки с 15 до 16 лет, а также учащиеся с 14 до 16 лет, работающие в период каникул, – 4 часа в день (24 часа в неделю). Для учащихся, работающих в течение учебного года в свободное от учебы время, рабочее время не может превышать половину указанных по их возрасту норм (т. е. 18 или 12 часов в неделю);
2) занятые на работе с вредными условиями труда. В зависимости от степени вредности для здоровья устанавливается или 36-часовая или 24-часовая рабочая неделя. Список таких работ утверждается централизованно, но работодатель за счет собственных средств может ввести сокращенное рабочее время и для других категорий работников;
3) работники, чья работа связана с повышенным умственным, эмоциональным и нервным напряжением (преподаватели, учителя, врачи, воспитатели и др.). У этих категорий работников в основном рабочая неделя составляет 36 часов;
4) женщины, работающие в сельской местности, им также установлена 36-часовая рабочая неделя;
5) работники-инвалиды I и II группы – 36 часов в неделю.
Неполное рабочее время – это рабочее время, устанавливаемое по соглашению сторон, продолжительность которого меньше нормального рабочего времени (40 часов в неделю), с оплатой, пропорциональной отработанному времени.
Практикуются две формы неполного рабочего времени: а) уменьшение рабочего дня; б) уменьшение числа рабочих дней в неделе.
Закон указывает случаи, когда работодатель не может отказать работнику в просьбе установить ему неполное рабочее время:
1) состояние беременности;
2) наличие у женщин детей в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 16 лет);
3) в отношении лица, осуществляющего уход за больным членом семьи.
Ненормированный рабочий день устанавливается в отношении лишь некоторых категорий работников, которые обязаны в случае производственной необходимости выполнить работу сверх нормальной продолжительности, как правило, без дополнительной оплаты или отгула. Речь идет о работниках с ответственным характером труда или о лицах, рабочее время которых не поддается учету (руководителях, начальниках структурных подразделений и иных должностных лицах предприятий).
Сверхурочная работа – это работа, выполняемая по инициативе работодателя (администрации предприятия) сверх установленной для работника нормы его рабочего времени в течение рабочего дня (смены).
Как правило, сверхурочные работы не допускаются. Лишь только в исключительных случаях с согласия профсоюзного органа администрация предприятия может обязать работника продолжить работу после окончания его рабочего дня. К ним относятся:
1) производство работ, необходимых для обороны страны, а также для предотвращения общественного или стихийного бедствия, производственной аварии и немедленного устранения их последствий;
2) производство общественно необходимых работ по водоснабжению, газоснабжению, отоплению, освещению, канализации, транспорту, связи – для устранения случайных или неожиданных обстоятельств, нарушающих правильное функционирование предприятий, организаций и граждан;
3) необходимость закончить начатую работу, которая вследствие непредвиденной или случайной задержки по техническим условиям производства не могла быть закончена в течение нормального числа рабочих часов, если при этом прекращение начатой работы может повлечь за собой порчу или гибель государственного или общественного имущества;
4) производство временных работ по ремонту и восстановлению механизмов и сооружений в тех случаях, когда их неисправность вызывает прекращение работ для значительного числа работников. Это бывает, например, при необходимости ремонта сломавшегося двигателя конвейера;
5) продолжение работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. Например, авиадиспетчер не может просто уйти после окончания его смены, оставив летящие самолеты без управления.
Однако сверхурочные работы не могут продолжаться долго. В самом деле, не может же работник, отработав свою смену, еще и работать всю смену за своего неявившегося товарища. Закон ограничивает продолжительность сверхурочных работ. Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Так, заставив работника отработать в один день дополнительно 4 часа, директор на следующий день сделать этого не сможет.
Понятно, что продолжение работы сверх установленной нормы дается работнику тяжело. Уставший за смену, он остается на своем рабочем месте. Поэтому сверхурочные работы оплачиваются в повышенном размере: за первые два часа – не менее чем в полуторном размере, а за последующие часы – не менее чем в двойном размере. Компенсация сверхурочных работ отгулом не допускается.
Время отдыха – это свободное от работы время
Различают следующие виды отдыха:
Перерывы в течение рабочего дня (смены) для отдыха и питания: а) кратковременные – на 5 – 10 минут; б) обеденные – не более 2 часов. Эти перерывы работник может использовать по своему усмотрению и даже отлучаться с работы. Если перерыв установить нельзя, то работнику должна быть предоставлена возможность приема пищи на месте работы.
Ежедневный отдых продолжается от конца рабочего дня до начала следующего. Его продолжительность зависит от вида рабочей недели, но во всяком случае он не может быть менее 12 часов (обычно 16 часов).
Выходные дни, т. е. еженедельный отдых. Их количество зависит от вида рабочей недели: при 5-дневной их два, а при 6-дневной – один, как правило, воскресенье.
По общему правилу работа в выходные дни запрещается. Однако в некоторых случаях возможно привлечение к работе в выходные дни отдельных категорий работников. Какие это случаи?
1. Предотвращение или ликвидация общественного или стихийного бедствия, производственной аварии либо немедленное устранение их последствий.
2. Предотвращение несчастных случаев, гибели или порчи государственного или общественного имущества.
3. Выполнение неотложных, заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа предприятия, учреждения, организации в целом или их отдельных подразделений (цехов и др.).
К этим работам не привлекаются те же категории работников, которым запрещены сверхурочные работы.
Праздничные дни. В праздничные дни допускаются только такие работы, приостановка которых невозможна по условиям технологии производства (например, невозможно остановить доменную печь), работы, вызываемые необходимостью обслуживания населения (например, работа скорой помощи, общественного транспорта, работа авиадиспетчеров, милиции, пожарных и др.), а также неотложные ремонтные и погрузочные работы.
Отпуска. Отпуском называется ежегодный непрерывный отдых в течение нескольких дней подряд и сохранением среднего заработка.
Заработная плата – это установленное соглашением сторон систематическое вознаграждение работника за выполняемую по трудовому договору работу.
Новое законодательство основывается на следующих принципах:
1) за равный труд производится равная оплата;
2) заработная плата зависит от трудового вклада работников и максимальным размером не ограничена;
3) государство устанавливает и гарантирует каждому работнику минимальный размер заработной платы;
4) труд оплачивается дифференцированно.
Компенсации – это выплаты, возмещающие повышение энергозатрат работника:
-матерям, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста;
-за работу в ночное время;
-за работу во 2-ю и 3-ю смену;
-за сверхурочные работы;
-за работы в праздничные и выходные дни;
-за выполнение работ в условиях, отклоняющихся от нормальных;
-за совмещение профессий;
-за высокую производительность труда;
-на период освоения нового производства (продукции);
-за командировку;
-за использование иностранного языка;
-за выполнение работ меньшей численностью рабочих;
-за работу с отдельными категориями клиентов (больными, инвалидами, престарелыми и т. д.);
Гарантии – это выплаты за фактически непроработанное, неявочное время:
-выслуга лет;
-региональные надбавки;
-специальные надбавки и др.
Все перечисленные выше вопросы заработной платы, этого основного рычага организации производства, предприятие вправе решать самостоятельно.
Материальная ответственность – это возмещение материального ущерба (вреда), причиненного виновной стороной в трудовом правоотношении (работником или работодателем).
В зависимости от того, кто нанес ущерб, различают материальную ответственность работника за ущерб, причиненный имуществу работодателя, и материальную ответственность работодателя за вред, причиненный работнику.
Материальная ответственность работника. Одной из трудовых обязанностей работника является его обязанность бережно относиться к имуществу предприятия (учреждения). И если он в процессе трудовой деятельности причиняет вред, то обязан его возместить.
Ограниченная материальная ответственность, как правило, налагается на работника за причиненный вред. Это связано с тем, что законодатель принимает во внимание тот факт, что, во-первых, работник, исполняя трудовые обязанности, действует в интересах работодателя, а, во-вторых, работодатель имел возможность выбора кандидатуры работника, потому и должен нести определенный риск за его действия. Вот почему работник, причинивший материальный ущерб, ставится в более привилегированное положение по сравнению с ответчиком по гражданско-правовому обязательству и, как правило, возмещает вред не в полном размере, а в пределах месячного заработка. Именно такая материальная ответственность называется ограниченной, что ее существенно отличает от ответственности за вред по гражданскому праву. Например, если работница в процессе мойки стекол разбила одно из них (а площадь оконных стекол в производственных помещениях бывает весьма значительной), то, сколько бы оно ни стоило, больше среднемесячного заработка с нее взыскать нельзя.
Для руководителя предел ограниченной ответственности выше и равен его трехмесячному окладу.
Полная материальная ответственность, т. е. ответственность в размере причиненного ущерба, возлагается только в случаях, предусмотренных законом:
1) когда ущерб причинен умышленным уничтожением или порчей имущества предприятия;
2) когда ущерб причинен преступлением, установленным приговором суда;
3) когда законодательством на работника возложена полная материальная ответственность независимо от того, был ли заключен с ним договор о полной материальной ответственности;
4) когда с работником был заключен договор о полной материальной ответственности (обычно такой договор заключается с работниками, связанными с продажей, перевозкой, обработкой и хранением переданных им ценностей);
5) когда ущерб причинен не при исполнении трудовых обязанностей (водитель поломал машину при поездке на дачу), независимо от того, в какое время (рабочее или нерабочее) это случилось;
6) когда имущество получено работником по разовой доверенности под отчет (например, экспедитор получил имущество для перевозки, но в дороге оно пропало);
7) когда ущерб причинен работником, находившимся в нетрезвом состоянии (например, нетрезвый водитель нарушил ПДД, в результате чего была повреждена автомашина).
Полная материальная ответственность может быть не только индивидуальной, но и коллективной. Она основана на письменном договоре, заключаемом всеми членами коллектива (бригады) с работодателем. Понятно, что в этом случае члены коллектива должны доверять друг другу. Поэтому они имеют право отвести члена бригады, в том числе и бригадира, дают согласие на прием новых членов. Суммы возмещения бригадой ущерба распределяются между ее членами в зависимости от отработанного ими времени (учитывается время болезни, отпуска), от степени их вины и от их тарифных ставок. Для освобождения от материальной ответственности по такому договору работник должен доказать отсутствие своей вины.
Материальная ответственность работодателя за вред, причиненный работнику, может быть наложена в двух случаях.
1. За вред, причиненный работнику трудовым увечьем или профессиональным заболеванием. В этом случае вред возмещается в полном размере, а именно:
а) возмещается потерянный заработок в зависимости от степени утраты трудоспособности;
б) возмещаются дополнительные расходы (на усиленное питание, протезирование, санаторно-курортное лечение и т. д.);
в) выплачивается единовременное пособие в размере минимального размера оплаты труда за 5 лет;
г) возмещается моральный вред в денежной или натуральной (передача эквивалентного имущества) форме.
Правила предусматривают и возмещение вреда семье в случае потери кормильца от трудового увечья.
2. Материальная ответственность работодателя за вред, причиненный им работнику в результате нарушения его трудовых прав. Эти нарушения лишают работника возможности трудиться и соответственно получать необходимые средства к существованию.
Какие же нарушения работодателя могут вызвать такой негативный для работника результат:
1) незаконный отказ в приеме на работу;
2) незаконный перевод на другую работу;
3) незаконное увольнение;
4) порочащие, незаконно произведенные записи в трудовой книжке;
5) необоснованный отказ в выдаче трудовой книжки;
6) задержка исполнения решения суда о восстановлении на работе.
В этих случаях с предприятия полностью взыскивается понесенный работником вред, а с должностного лица, виновного в нарушении трудовых прав работника, – не более трехмесячного оклада.
Дисциплинарная ответственность – это применение мер дисциплинарного взыскания к работникам за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими трудовых обязанностей.
За нарушение трудовых обязанностей администрация может применять следующие дисциплинарные взыскания:
-замечание;
-выговор;
-строгий выговор;
-увольнение.
При наложении дисциплинарной ответственности администрация должна учитывать тяжесть проступка, предшествующее и последующее поведение работника. Выбор конкретной меры дисциплинарной ответственности зависит от администрации.
Дисциплинарной ответственности должны подвергаться лица, виновно нарушившие свои трудовые обязанности, т. е. умышленно пли по неосторожности. Невыполнение работником трудовых обязанностей по причинам, от него не зависящим, не может квалифицироваться как дисциплинарный проступок.
Тема 12. Основы экологического и земельного права
Экологическое право — отрасль права, нормы которой ре гулируют общественные отношения в области взаимодействия общества и природы, т.е. отношения, связанные с использова нием и охраной природных ресурсов. Характеризуя экологи ческое право как отрасль права, необходимо прежде всего под черкнуть его единство со всеми другими отраслями права. Эко логическое право обладает всеми теми признаками, которые присущи праву в целом. Эти признаки относятся к сущности права, свойствам позитивности и т.д.
Особенности экологического права вытекают из предмета его регулирования, иначе говоря, из регулируемых им общест венных отношений.
Отношения в области взаимодействия общества и природы имеют своеобразный характер. Своеобразие этих отношений определяется тем, что природные ресурсы не созданы трудом человека, даются ему в готовом виде; при правильном и эффек тивном их использовании они способны умножать богатства человеческого общества. Правовой режим природных ресур сов всецело определяется их экономическим значением как ос новных средств производства.
Экологические правоотношения возникают и развиваются по поводу владения, пользования, распоряжения и охраны природных ресурсов как основных средств производства во всех сферах хозяйственной жизни. В основе развития экологичес ких отношений лежит требование эффективного использова ния и охраны природных ресурсов. Все это не может не учиты ваться при решении вопроса о правовом режиме природных ре сурсов в условиях перехода к рыночным отношениям.
Экологическое право Республики Казахстан — сравнитель но новое и молодое право. Оно быстро развивается, всесторон не совершенствуется и углубляется. Появляются все новые и новые нормативно-правовые акты и документы, содержащие общие и конкретные, прямые и непосредственные нормы и тре бования чисто экологического, природоохранного направления и характера. Созданы специально уполномоченные- органы, службы-механизмы обеспечения экологического оздоровления, рационального использования и надлежащей охраны природ ных ресурсов.
Экологическое право Республики Казахстан, как и любое другое право в нашей Республике, имеет свои собственные ис точники, благодаря которым обеспечивается правовое регули рование общественных, экологических, природоохранных от ношений.
Устанавливая правила должного поведения людей в окру жающей природной среде, они призваны содействовать эколо гическому оздоровлению и обеспечению экологического рав новесия и гармонии в мире растений и животных. В них опре деляются порядок и условия предоставления в пользование при родных ресурсов и изъятия их в случае необходимости из ис пользования с указанием оснований возникновения, измене ния и прекращения права природопользования. Они содержат меры ограничений, запретов и поощрений при сочетании их с дисциплинарной, административной, гражданско-правовой и уголовно-правовой ответственностью.
Отсюда следует такой вывод — источниками экологическо го права Республики Казахстан могут быть лишь такие норма тивно-правовые акты, которые содержат эколого-правовые нормы и требования или имеют чисто экологическую, приро доохранную направленность и характер. Но это не исключает, а напротив, предполагает возможность и даже целесообразность использования и международно-правовых средств-механизмов. К источникам экологического права Республики Казахстан относятся нормативно-правовые акты и документы и в первую очередь Конституция Республики Казахстан 1995 г. Эколого-правовой характер имеют ст.ст. 6, 31 и 38. В них впервые утверждена и введена в действие новая экологическая, приро доохранная концепция, суть которой состоит в том, что "госу дарство ставит целью охрану окружающей среды, благоприят ной для жизни и здоровья человека", что "сокрытие должност ными лицами фактов и обстоятельств, угрожающих жизни и здо ровью людей, влечет ответственность в соответствии с законом" (статья 31). В ней есть и такая основополагающая норма: "Граж дане Республики Казахстан обязаны сохранять природу и бережно относиться к природным богатствам" (статья 38).
В системе природоохранного законодательства, включающей Закон "Об охране окружающей природной среды" и отрасле вые акты - Земельный, Водный, Лесной, Экологический кодексы, первенство принадлежит первому, ибо Закон "Об охране окружающей при родной среды" есть комплексный нормативный акт, призван ный широко охватить вопросы пользования и охраны всех ви дов природных ресурсов: земель, недр, лесов, вод и животного мира. Его основные положения должны найти отражение в за конодательных актах по использованию и охране отдельных видов природных ресурсов.
В нем впервые в правотворческой практике в области охра ны природы в качестве главной идеи закреплено положение о том, что он прежде всего призван обеспечить защиту прав че ловека и благоприятную для его жизни и здоровья окружаю щую природную среду. Это положение получило отражение в Конституции Республики Казахстан 1995 г.
В прежней системе природоохранного законодательства ха рактерным являлся принцип подчинения интересов человека и гражданина интересам государства и его органов, ведающих вопросами освоения природных богатств. Соответственно в эколого-экономической системе пользования природа и ее ре сурсы рассматриваются как главный, а их охрана — как второ степенный элемент. В этих условиях проблема приоритета охраны жизни и здоровья человека над другими видами дея тельности, обеспечения реальных гарантий прав граждан на бла гоприятную для труда и отдыха окружающую природную сре ду не могла не отойти на второй план. Трагедия живущих близ Аральского моря, в Семипалатинске и др. регионах Республи ки Казахстан — результат такой политики.
Обеспечить своевременное и качественное развитие про мышленности, сельского хозяйства, транспорта, капитального строительства на основе правильного, всестороннего решения задач по охране окружающей природной среды и рациональ ному ее использованию — вот основные требования современ ности. В соответствии с ними в Законе сформулирован прин цип "научно обоснованного сочетания экономических и эко логических интересов общества при приоритете последних". Такое решение является правильным, ибо здесь, во-первых, под черкивается необходимость учета интересов как экологии, так и экономики; во-вторых, когда уже становится невозможным их сочетание, отдается приоритет экологии. Юридическим вы ражением этого являются нормы об экологической эксперти зе, экологических требованиях к хозяйственной и иной деятель ности и т.д. Согласно закону государственная экологическая экспертиза носит обязательный характер и должна предшест вовать принятию хозяйственных решений. При этом запреща ется ввод в эксплуатацию предприятий, сооружений и объек тов, не отвечающих экологическим требованиям, а также с не завершенными природоохранными сооружениями.
Впервые в правотворческой практике в закон вводится тер мин "экологическая безопасность" и раскрывается его содер жание. Нарушение требований экологической безопасности влечет за собой приостановление, ограничение или прекраще ние противоправной деятельности по решениям специально уполномоченных органов охраны окружающей среды.
Важнейшая составная часть природоохранного законода тельства — земельное законодательство, которое состоит из множества нормативно-правовых актов, призванных регламен тировать земельные отношения в Республике. К их числу преж де всего относится Земельный Кодекс РК7 Соглас но Кодексу задачами земельного законодательства Республики Казахстан являются регулирование земельных отношений в целях обеспечения рационального использования и охраны зе мель, воспроизводства почв, сохранения и улучшения природ ной среды, создания условий для равноправного развития всех форм хозяйствования, охраны прав на землю граждан и юриди ческих лиц, создания и развития рынка недвижимости, укреп ления законности в области земельных отношений.
Земля — главное богатство страны. В развитии и совершен ствовании общественных отношений она играет иную, чем ре зультаты труда, роль. Земля изначально обеспечивает человека пищей и полезными ископаемыми. Поэтому в Кодексе подробно регулируются отношения по использованию и охране земель ных ресурсов.
Впервые в земельном законодательстве предусматри вается возможность передачи гражданам права частной собствен ности на земельный участок. В частной собственности не могут находиться земель ные участки обороны, осо бо охраняемых природных территорий, лесного и водного фон дов, земли общего пользования на территориях населенных пунктов.
Кодекс определяет компетенцию государственных органов в области регулирования земельных отношений, права и обязан ности землепользователей, основные пути охраны земель и т.д. Между тем в условиях перехода к рынку все земельно-правовые акты и их нормы должны быть сформулированы таким образом, чтобы они как можно лучше обслуживали интересы и нужды дальнейшего социально-экономического развития и демократического ре формирования общества. В них целесообразно соответствую щим образом отразить конкретные механизмы введения инсти тута ограниченной частной собственности на определенные зем ли Казахстана.
Корректировки требуют не только и даже не столько меха низмы реализации права собственности на землю, а сколько пути и средства обеспечения более рационального использова ния и охраны земель сельскохозяйственного и иного назначе ния. Нужны более действенные меры коренного реформирова ния всей системы земельных отношений (особенно организа ции и проведения земельной реформы), земельного налога, зем леустроительного процесса, рассмотрения и разрешения земель ных споров, возникающих как внутри самой Республики, так и с сопредельными странами и их землепользователями на тер ритории Казахстана.
Совершенствование земельного законодательства и повыше ние его эффективности во многом облегчаются тем, что в на шем распоряжении имеется Концепция рационального исполь зования и охраны земельных ресурсов Республики Казахстан на период до 2010 г. Эта концепция разработана Государствен ным комитетом Республики Казахстан по земельным отноше ниям и землеустройству с учетом предложений и замечаний за интересованных министерств и ведомств Республики и одобре на постановлением Правительства от 11 октября 1994 г.
Среди природных объектов важное место занимают недра, которые составляют материальную основу суверенитета Респуб лики Казахстан. От правильного и эффективного их использо вания во многом зависят развитие рыночных отношений, обес печение благосостояния народа. (Недра — часть земной коры, расположенная ниже земной поверхности и дна водоемов, про стирающаяся до глубин, доступных для проведения операций по недропользованию с учетом научно-технического про гресса).
Республика Казахстан занимает одно из первых мест в мире по запасам многих видов полезных ископаемых. По некоторым данным, общесуммарные запасы разведанных полезных ископаемых оцениваются приблизительно в 10 трлн. долл. США. Задача законодательства о недрах — обеспечение их эффектив ного и комплексного использования.
Водный кодекс Республики Казахстан, принятый 31 марта 1993 г., регулирует общественные водные отношения для наи более рационального использования и строжайшей охраны вод ных ресурсов. Значение его велико для охраны не только этого природного компонента, а всей окружающей природной сре ды. Он служит в качестве базового, заглавного акта всей систе мы республиканского водного законодательства1.
Но сегодня и этот нормативно-правовой акт, содержащий много эколого-правовых норм и требований, также нуждается в серьезной корректировке, особенно в плане полного отраже ния в нем интересов развития рыночной экономики, социаль ного развития и демократического реформирования общества, с учетом существенных особенностей тех общественных отно шений, которые возникают в процессе водопользования и охраны водных ресурсов от всевозможных отрицательных, не гативных факторов и явлений.
Новый Водный кодекс республики будет переработан с уче том всех этих моментов, особенно касательно порядка реали зации права совместного и комплексного водопользования, потому что совместное водопользование имеет довольно-таки широкое распространение в Республике. В связи с этим на прак тике у нас между отдельными областями, районами и др. адми нистративно-территориальными единицами часто возникают всевозможные споры. Поэтому при правовом регулировании всех этих и других моментов общего и совместного водополь зования в новом водном законодательстве Республики вообще было бы целесообразно разработать проект специального нор мативно-правового акта о порядке и условиях совместного во допользования из рек и др. водоисточников межобластного, межрайонного значения. Это способствовало бы исключению из нашей практики всевозможных трений вокруг водопользо вания между областями и районами. А самое главное - обеспе чило бы наведение должного государственно-правового порядка в деле межобластного, межрайонного вододеления и водополь зования. Закон "Об охране атмосферного воздуха" был принят 12 июня 1981 г. Это также жизненно важный, весьма нужный государственно-правовой документ. Есть отдельные норматив но-правовые акты по вопросам организации и обеспечения охраны атмосферного воздуха. Имеются специально уполно моченные на то органы, службы с соответствующим правовым статусом. Недавно создана специальная рабочая группа из чис ла ученых-специалистов и практических работников по подго товке новой его редакции.
Нормы и требования эколого-правового направления и ха рактера содержатся также в законах "О земельной реформе" от 23 июня 1991 г.; "О земельном налоге" от 17 декабря 1991 г.; "О приоритетности развития аула, села и агропромышленного комплекса"; "О государственной границе" и "О пограничных войсках" от 13 января 1993 г.; "Об архитектуре и градострои тельстве" от 22 октября 1993 г.; "О санитарно-эпидемиологи ческом благополучии населения" от 8 июля 1994 г., "Об инди видуальном жилищном строительстве" от 3 ноября 1994 г.
Своеобразные источники экологического права Республи ки Казахстан — это Законы "О социальной защите граждан, пострадавших вследствие экологического бедствия в Приаралье" от 30 июня 1992 г. и "О социальной защите граждан, по страдавших вследствие ядерных испытаний на Семипалатин ском испытательном ядерном полигоне" от 18 декабря 1992 г. В них есть специальные нормы и требования, касающиеся во просов экологического оздоровления, улучшения использова ния и охраны природных комплексов, о правовом режиме зон экологического бедствия в названных регионах2.
В результате ядерных испытаний, произведенных в разное время (1949—1990 гг.) в Уральской области (Нарынская степь, Азгырский полигон), огромный вред причинен природе, ее важ нейшим объектам, местному населению1. Чтобы в какой-то сте пени восполнить этот ущерб, следует разработать специальный законопроект "О социальной защите населения, пострадавше го вследствие ядерных испытаний на Азгырском полигоне". Это явилось бы более чем своевременным и конкретным ответом на новую экологическую концепцию-политику, провозглашен ную нашим новым главным законом. Благодаря ему мы полу чим еще один государственно-правовой механизм — источник экологического права.
Особые эколого-правовые нормы и требования предусмот рены в Законах "О туризме" от 3 июля 1992 г.; "О стандартиза ции и сертификации" от 18 января 1993 г., "О транспорте в Рес публике Казахстан" от 21 сентября 1994 г. Так, например, Закон "О транспорте" содержит конкретные нормы-предписа ния о землях транспорта и их правовом положении (статья 41), об экологических принципах-правилах (статья 23).
Весьма разнообразны акты-постановления Верховного Со вета Республики Казахстан по вопросам экологии, природо пользования и охраны окружающей природной среды. Это, в частности, постановление "О перечне особо ценных земель, а также земель, занятых особо охраняемыми природными и ис торико-культурными объектами, не подлежащих изъятию для государственных или общественных нужд" от 3 июля 1992 г.; Положение "О порядке предоставления земель в пользование совместным предприятиям, международным объединениям и организациям, иностранным юридическим лицам и гражданам для осуществления деятельности на территории Республики Казахстан", утвержденное постановлением Парламента от 3 июля 1992 г.; Постановление "Об организации Западно-Ал тайского государственного заповедника" от 3 июля 1992 г.
Важнейший источник экологического права Республики Казахстан — Гражданский кодекс Республики Казахстан. Его Общая часть принята 27 декабря 1994 г. Указом Президента Рес публики Казахстан, имеющим силу закона, от 23 марта 1995 г. Он обеспечивает регулирование общественных экологических отношений, особенно по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды с учетом их своеобразия и осо бенностей в части права собственности на природные ресурсы и защиты прав и законных интересов субъектов — участников экологических, природоохранных отношений. Это вытекает из смысла части 3 статьи 1 Кодекса: "К отношениям по использо ванию природных ресурсов и охране окружающей среды, отве чающим признакам, указанным в пункте 1 настоящей (т.е. пер вой) статьи, гражданское законодательство применяется в слу чаях, когда эти отношения не регулируются... законодательст вом об использовании и охране окружающей среды". А там указано: "Гражданским законодательством регулируются товар но-денежные и иные основанные на равенстве участников иму щественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения".
Используя и применяя правила Гражданского кодекса к эко логическим, природоохранным отношениям, следует иметь в виду, что большая часть земельных ресурсов, недра, воды, рас тительный и животный мир, другие ресурсы находятся в госу дарственной собственности. Это, во-первых. Далее, указанные объекты — не имущество, не товар, а дары природы, сама при рода имеют естественно-природное начало. И не случайно по этому они исключены из гражданского, имущественного, то варно-денежного оборота. В силу этого к ним и к тем отноше ниям, которые возникают по поводу и в связи с ними, нельзя подходить с позиции сугубо гражданского права, гражданско-правовых, имущественных, товарно-денежных отношений.
Как видно из названий приведенных выше кодексов и зако нов, экологические законы, законы в области экологии, при родопользования и охраны окружающей природной среды раз ные: одни общие, универсальные, глобальные (о всех объектах природы, с охватом сферой своего регулирования всей эколо гии, экологической среды, окружающей природной среды), другие — по отдельным объектам природы, об отдельных ас пектах, формах природопользования и охраны окружающей природной среды.
В состав экологического законодательства Республики вхо дят также подзаконные акты и документы в качестве источников правового регулирования общественных экологических от ношений. Это указы Президента Республики Казахстан, поста новления и распоряжения Правительства Республики, прика зы министерств, государственных комитетов, ведомств и др. центральных органов государственного управления Республи ки, акты и документы местных представительных органов — маслихатов и акимов. Все эти нормативно-правовые акты и до кументы, содержащие эколого-правовые нормы, правила и тре бования, принимаются указанными органами в пределах их ком петенции, определенных в законах и положениях о них.
Но в основном источниками экологического права Респуб лики Казахстан являются правительственные акты и указы Президента. Они принимаются по всем вопросам экологии, природопользования и охраны окружающей природной среды, а иногда — об отдельных сферах экологической, природоохран ной деятельности больше в порядке обеспечения реализации законов об охране и использования природных ресурсов, для более конкретного определения правового статуса специально уполномоченных органов, служб в области экологии, приро допользования и охраны окружающей природной среды, напри мер, об утверждении положений о Министерстве экологии и биоресурсов, о Министерстве геологии и охраны недр, о Госу дарственном комитете по земельным отношениям и земле устройству, о Комитете по водным ресурсам, о государствен ной экологической экспертизе, о государственном контроле за использованием и охраной земель, недр, вод, лесов, рыбных за пасов и других объектов природы. Есть специальные правитель ственные акты и документы о материальной ответственности за ущерб природе и отдельным ее ресурсам, о формах государ ственных актов на право владения и пользования землей и по рядке их выдачи, регистрации и хранения, о формах договоров на право временного пользования и аренду земли и порядке их заключения, выдачи, регистрации и хранения, о порядке воз мещения убытков, потерь в области экологии, природопользо вания и охраны окружающей природной среды.
Подзаконные акты как источники экологического права регулируют общие вопросы экологии, природопользования и охраны окружающей природной среды, а иногда отдельные формы их проявления, части и категории, виды и подвиды, по отдельным регионам, областям, районам, городам. Но в отли чие от законов они подразделяются на республиканские и местные.
Обеспечение правового регулирования экологических отно шений немыслимо без участия правоохранительных, в т.ч. су дебных органов. Есть постановления Пленума Верховного Суда Республики Казахстан по вопросам экологии, природопользо вания и охраны природы. Но они не содержат каких-либо но вых эколого-правовых норм и требований. А поэтому их нель зя считать источниками экологического права. Они принима ются по результатам изучения и обобщения судебной практики применения экологического законодательства общего направ ления или по отдельным объектам природы. Отсюда их смысл главным образом в том и состоит, что они облегчают правопри менительную деятельность правоохранительных органов, улуч шая защиту, права и охрану законных интересов собственника природных богатств, а также юридических и физических лиц — природопользователей.
Тема 13. Основы уголовного права РК
Уголовное право есть совокупность юридических норм, определяющих преступность и наказуемость деяния, а равно условия и порядок освобождения от уголовной ответственности и наказания.
Действие уголовного закона в пространстве. УК РК устанавливает, что все лица, совершившие преступления на территории РК, подлежат ответственности по УК РК. Согласно Конституции и закону о государственной границе территория РК складывается из:
1) территории суши в границах РК;
2) территориальных морских вод (территории 12 миль от точки наивысшего отлива и др.);
3) столба воздушного пространства внутри границ РК до верхних слоев атмосферы;
4) неограниченного столба земли вниз;
5) пространства континентального шельфа, т. е. примыкающая к территориальному морю до определенной глубины поверхность и недра морского дна;
6) пространства исключительной экономической зоны;
7) территории российских военных воздушных и морских судов;
8) территории российских гражданских воздушных судов в открытом воздушном пространстве, а морских судов – в открытом море. В аэропортах и портах иностранного государства они считаются территорией соответствующего государства.
Территория посольства является территорией того государства, где находится данное посольство, однако в данном случае действуют договоры о дипломатическом иммунитете.
Действие уголовного закона по кругу лиц. Под действие уголовного закона подпадают:
1) граждане РК, совершившие преступление на нашей территории;
2) граждане РК, совершившие преступление на территории иностранного государства, если совершенное ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве (ч.1. ст.50 Конституции);
3) лица без гражданства, совершившие преступление на территории РФ;
4) лица без гражданства, совершившие преступление вне пределов РК, если они постоянно проживают в РК, а совершенное ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве;
5) иностранные граждане, совершившие преступление на территории РК, если они не обладают дипломатическим иммунитетом;
6) иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно на территории РК, совершившие преступление вне пределов РК, подлежат уголовной ответственности по российскому законодательству в случаях, если преступление направлено против интересов РК, и в случаях, предусмотренных международным договором РК, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории РК.
Действие уголовного закона во времени. Преступность и наказуемость деяния определяются законом, действующим во время совершения этого деяния. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного деяния (бездействия) независимо от времени наступления последствий. Закон, определяющий преступность и наказуемость деяния, на момент деяния уже должен войти в силу и еще ее не утратить.
В РК закон входит в силу через 10 дней после его официальной публикации. Действие уголовного закона прекращается в случае:
а) его отмены;
б) замены его другим законом;
в) истечения срока, указанного в законе, или в связи с изменением условий или обстоятельств, в соответствии с которыми этот закон был принят.
Закон, устраняющий преступность и наказуемость деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т. е. распространяется с момента вступления в силу такого закона также на деяния, совершенные до его издания.
С момента вступления в силу закона, устраняющего преступность деяния, соответствующие деяния, совершенные до его вступления в силу, считаются не содержащими состава преступления, лица, их совершившие, не считаются преступниками и отпускаются из мест лишения свободы, прекращают отчисления из зарплаты в счет исправительных работ и т. п. Смягчающим положение обвиняемого считается закон, который, например, отменяет дополнительное наказание либо уменьшает любой предел наказания.
Закон, устанавливающий наказуемость деяния или усиливающий наказание, обратной силы не имеет.
Таким образом, ни в коем случае нельзя осудить лицо за деяния, совершенные тогда, когда они еще не считались преступлением. Равным образом недопустимо применение более строгого наказания за деяние, совершенное до вступления в силу закона, устанавливающего такое наказание.
Деяние можно назвать преступлением, если оно общественно опасно, противоправно, виновно и наказуемо.
Состав преступления есть система объективных и субъективных элементов (признаков) деяния, предусмотренных как в гипотезе, так и в диспозиции уголовно-правовых норм и характеризующих конкретное общественно опасное деяние в качестве преступления.
Объект преступления – это охраняемое уголовным правом общественное отношение, против которого прямо и непосредственно направлено одно или несколько преступлений.
Объект преступления нужно отличать от предмета преступления. Предмет преступления – это элемент, часть объекта преступления, воздействуя на который преступник причиняет вред общественным отношениям.
Предмет и объект нужно отличать от орудий совершения преступлений. Орудиями преступления являются вещи, непосредственно используемые преступником в процессе посягательства для достижения результата.
Объективная сторона преступления – это внешнее проявление конкретного общественно опасного поведения, осуществляемого в определенных условиях, месте, времени и причиняющего вред общественным отношениям.
Субъект преступления – это лицо, совершившее виновное уголовно-противоправное деяние и способное нести уголовную ответственность, т. е. достигшее определенного возраста и вменяемое.
Одной из целей наказания» является исправление, перевоспитание преступника. Но невозможно повлиять на человека, не способного отдавать отчет в своих действиях, не понимающего, почему недопустимо совершать те или иные деяния. Такой человек не поймет, за что он подвергается наказанию. Поэтому субъектом преступления, во-первых, может быть только человек, а не животное или вещь. Во-вторых, не может быть субъектом преступления юридическое лицо, коллектив людей, так как уголовная ответственность всегда персональна. В-третьих, субъектом преступления может быть только лицо, достигшее определенного возраста и вменяемое.
Возраст уголовной ответственности. Ввиду того, что человек, не достигший определенного возраста:
1) не осознает значения своих действий и не может руководить ими;
2) понимает, что некоторые поступки совершать нельзя, но не осознает их социальной значимости, то, насколько они опасны для общества;
3) в случае уголовного наказания не сможет понять его суть и назначение;
4) в уголовном праве РК установлен минимальный возраст уголовной ответственности.
За некоторые преступления уголовная ответственность наступает с 14 лет. При составлении перечня таких преступлений учитывались способность подростка понимать значимость своих поступков и распространенность конкретных видов преступлений в данном возрасте. Это убийство, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, изнасилование, разбой, грабеж, кража, хулиганство при отягчающих обстоятельствах, заведомо ложное сообщение об акте терроризма и др. За все остальные преступления уголовная ответственность наступает с 16 лет.
Если несовершеннолетний достиг возраста, с которого наступает уголовная ответственность, но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, он не подлежит уголовной ответственности. Таким образом, здесь идет речь об отстающих в психическом развитии подростках, которые, однако, не могут быть признаны невменяемыми по причине отсутствия психического расстройства.
Вменяемость и невменяемость. Как уже было установлено, деяние будет считаться преступлением только тогда, когда оно пройдет через сознание и волю человека, когда лицо сможет выбирать вариант своего поведения. У душевнобольного человека сознание и воля зачастую отключаются, он не может осознанно выбирать вариант своего поведения, до него не доходит цель уголовного наказания (исправление преступника), поэтому такие люди не могут привлекаться к уголовной ответственности, но к ним применяются принудительные меры медицинского характера.
Субъективная сторона преступления – это психическое отношение лица к совершаемому им преступлению, которое характеризуется конкретной формой вины, мотивом и целью.
Непременным элементом субъективной стороны преступления является вина.
Вина – это психическое отношение лица к совершаемому им преступному деянию и его последствиям, выраженное в форме умысла или неосторожности.
Умысел – самая распространенная форма вины; имеет место, когда лицо сознает общественно опасный характер своего деяния, предвидит его общественно опасные последствия и желает (прямой умысел) или хотя и не желает, но сознательно допускает (косвенный умысел) их наступление.
Неосторожность – не менее опасная форма вины.
Неосторожная форма вины подразделяется на а) легкомыслие и б) небрежность.
а) Легкомыслие. Лицо предвидит, что в подобной ситуации в принципе возможно наступление вредных последствий, но легкомысленно, без достаточных на то оснований, рассчитывает на их предотвращение. Сознание и воля лица направлены на предотвращение этих последствий, оно рассчитывает на какие-либо обстоятельства, которые помогут предотвратить наступление последствий, но, к сожалению, расчеты лица не оправдываются.
б) Небрежность. Лицо не предвидело наступление последствий, но должно было и могло предвидеть. Ситуация должна создавать лицу объективную возможность предвидения последствий, лицо по индивидуальным качествам имело возможность оценить сложившуюся ситуацию, предвидеть последствия, и нет обстоятельств, препятствующих такому предвидению.
В реальной действительности существуют ситуации, когда деяние внешне, формально подпадает под признаки конкретных преступлений, но на самом деле оно лишено признака общественной опасности. Более того, зачастую оно является общественно полезным. Как видно, в этом случае отсутствует важнейший признак преступления – общественная опасность, поэтому никак нельзя говорить о преступности деяния.
К числу обстоятельств, исключающих преступность деяния, относят:
1) необходимую оборону;
2) крайнюю необходимость;
3) причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление;
4) обоснованный риск;
5) физическое или психическое принуждение;
6) исполнение приказа или распоряжения.
Необходимо отметить, что осуществление обстоятельств, исключающих преступность деяния, – это право, но не обязанность граждан. Поэтому отказ от них не влечет правовую ответственность граждан.
Необходимая оборона – это защита личности или прав обороняющегося или другого лица, интересов общества или государства от общественно опасного посягательства путем причинения посягающему вреда, если при этом не было допущено превышение пределов необходимой обороны.
Крайняя необходимость. Не считается преступлением действие, хотя и подпадающее под признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК, но совершенное в состоянии крайней необходимости, т. е. для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или других лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и при этом не было допущено превышения пределов крайней необходимости.
Задержание лица, совершившего преступление. Не является преступлением действие хотя и подпадающее под признаки Деяния, предусмотренного уголовным законом, но направленное на задержание лица в связи с совершением им преступления, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным и при этом не было допущено причинение вреда, явно не соответствующего характеру и степени совершенного задерживаемым преступления и обстоятельствам задержания.
Обоснованный риск. Не является преступлением действие хотя и подпадающее под признаки деяния, предусмотренного уголовным законом, но представляющее собой обоснованный риск для достижения общественно полезной цели.
Физическое или психическое принуждение. Лицо только тогда может быть привлечено к уголовной ответственности, когда в деянии проявились его сознание и воля. Если же его воля была парализована и у него не оставалось выбора между преступным и правомерным поведением, то подвергать его уголовному преследованию было бы несправедливо.
Исполнение приказа или распоряжения. Под приказом (распоряжением) понимается обязательное для исполнения требование, предъявляемое начальником к подчиненному. Такое требование может быть как устным, так и письменным.
Наказание – это мера принуждения, применяемая от имени государства по приговору суда к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключающаяся в предусмотренном законом лишении или ограничении прав и свобод осужденного.
1. Наказание – это мера принуждения.
2. Наказание – это мера государственного принуждения.
3. Только преступление является основанием установления и применения наказания.
4. Уголовное наказание в целом более сурово, более репрессивно, оно более, чем другие виды юридической ответственности, ущемляет права граждан.
5. Система наказаний обширнее и разнообразнее, чем в иных отраслях права.
6. Только уголовное наказание влечет такое правовое последствие, как судимость.
7. Уголовное наказание устанавливается законом, применяется только судом.
8. Уголовному наказанию свойствен особый порядок его вынесения, определяемый уголовно-процессуальным правом.
Цели наказания:
1. Восстановление социальной справедливости.
2. Специальная превенция.
3. Общая превенция, т. е. предупреждение совершения преступлений иными лицами.
4. Кара возмездия.
Уголовный кодекс устанавливает исчерпывающий и обязательный для судов перечень видов наказаний, расположенных в определенном порядке, от более сурового к более легкому. Это:
1) штраф;
2) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
3) лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина или государственных наград;
4) обязательные работы;
5) исправительные работы;
6) ограничение по военной службе;
7) конфискация имущества;
8) ограничение свободы;
9) арест;
10) содержание в дисциплинарной воинской части;
11) лишение свободы на определенный срок;
12) пожизненное лишение свободы;
13) смертная казнь.
По характеру причиняемых осужденному лишений виды наказания можно разделить на следующие группы:
а) виды наказания, связанные главным образом с моральным воздействием на осужденного (лишение воинского или специального звания);
б) виды наказания, связанные в основном с ограничением прав осужденного (лишение права занимать определенные должности);
в) виды наказания, связанные в основном с материальными лишениями (исправительные работы, штраф, конфискация имущества);
г) виды наказания, связанные в основном с ограничением или лишением свободы осужденного (лишение свободы, направление в дисциплинарный батальон и др.).
Кроме того, существует иная классификация наказаний:
а) основные наказания – это те наказания, которые могут назначаться лишь как самостоятельные виды и которые нельзя присоединять в дополнение к другим (смертная казнь, лишение свободы на определенный срок, пожизненное лишение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части, арест, ограничение свободы, ограничение по военной службе, исправительные работы, обязательные работы);
б) дополнительные наказания – это такие наказания, которые носят вспомогательный характер по отношению к основному наказанию для обеспечения целей наказания. Они не могут назначаться самостоятельно, а только присоединяются к основным видам наказания (лишение воинского, специального или почетного звания, классного чина и государственных наград и конфискация имущества);
в) наказания, которые могут быть как основными, так и дополнительными, т. е. данные наказания можно не только назначать самостоятельно, но и присоединять к другим видам наказания в случаях, установленных законом (штраф, лишение права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью).
Тема 14. Процессуальное право РК
Уголовный процесс – это упорядоченная законом деятельность государственных органов по расследованию и разрешению дел, связанных с совершением преступлений.
Органы государства и должностные лица: суд (судья), прокурор, следователь, начальник следственного отдела, орган дознания и лицо, производящее дознание (дознаватель). Именно эти органы осуществляют производство по делу и применяют меры процессуального принуждения в отношении тех или иных лиц.
Участники уголовного процесса: подозреваемый, обвиняемый, их защитники, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители. Они имеют собственный интерес в процессе и активно его отстаивают. Для этой цели закон наделяет их широкими процессуальными правами.
Лица, привлекаемые в процессе для содействия органам государства в выполнении задач правосудия: свидетель, эксперт, специалист, переводчик, понятые, секретарь судебного заседания.
Рассмотрим подробнее правовое положение указанных субъектов уголовного процесса.
Органы государства и должностные лица, осуществляющие производство по уголовному делу. К ним относятся следующие:
Суд – рассматривает уголовные дела, осуществляя тем самым правосудие, и назначает наказание за совершенное преступление, выступая одновременно и как правоохранительный орган. Суд действует в основном коллегиально. Коллегия судей может состоять из судьи и двух народных заседателей или из трех профессиональных судей (в судах высшей инстанции). Закон предусматривает в определенных случаях осуществление судопроизводства с участием присяжных заседателей. В процессе суд занимает центральное место. Все участники процесса все свои действия совершают с разрешения суда и под его контролем. Решения, принимаемые судом, обязательны для всех органов, должностных лиц и граждан, в том числе и для самого суда. В своей деятельности суд руководствуется принципами независимости и подчинения только закону, гласности, состязательности и равноправия сторон, презумпции невиновности и др.
Прокурор – осуществляет уголовное преследование и надзор за исполнением законов органами дознания и предварительного следствия. По отношению к ним он имеет властно-распорядительные полномочия. Однако в судебном разбирательстве он их утрачивает и участвует как сторона в процессе – государственный обвинитель. Будучи государственным обвинителем, прокурор действует от имени государства. От других участников судебного разбирательства отличается тем, что он обязан реагировать на каждый факт нарушения законности. Если прокурор не согласен с вынесенным приговором, то он вправе принести протест в кассационный суд, а если приговор вступил в законную силу, то он вправе его опротестовать в надзорном порядке.
Следователь – осуществляет предварительное следствие по делу. Он обязан раскрыть преступление и изобличить виновных, а также принять меры к обеспечению возмещения ущерба, причиненного преступлением. Для этой цели он наделяется очень широкими полномочиями (вызвать любое лицо для допроса, производить осмотры, обыски, требовать проведения ревизии, задерживать лиц по подозрению в совершении преступления, давать органам дознания поручения и указания о производстве розыскных и следственных действий и др.).
Начальник следственного отдела – осуществляет надзор за исполнением законов органами дознания и предварительного следствия и сам лично каких-либо процессуальных действий не производит.
Органы дознания: милиция, командиры воинских частей, КНБ, начальники ИТУ, капитаны морских судов, находящихся в дальнем плавании, налоговая полиция, таможенные органы. Их деятельность по расследованию уголовных дел эпизодична. На них возлагается принятие оперативно-розыскных мер в целях обнаружения и пресечения преступления. Они также должны выполнять отдельные указания и поручения следователя.
Иногда в уголовном процессе по просьбе общественных организаций и трудовых коллективов участвуют общественный обвинитель и общественный защитник. Следует иметь в виду, что это равноправные участники процесса.
Участники уголовного процесса. Их несколько.
Обвиняемый – лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Привлечение лица в качестве обвиняемого не предрешает окончательных выводов следователя, прокурора, а тем более суда о виновности лица. Обвиняемый, дело которого принято судом к производству, называется подсудимым; обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, называется осужденным.
Обвиняемый имеет широкие права: право знать, в чем его обвиняют, право давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства, знакомиться с материалами дела, право иметь защитника, обжаловать законность и обоснованность ареста, действия судьи, прокурора, следователя, дознавателя, право активно участвовать в судебном разбирательстве и др.
Подозреваемый – это лицо, задержанное по подозрению в преступлении и к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения. Задержание должно быть основано на определенных фактических данных и причем в связи с подозрением в преступлении, за которое может быть назначена санкция в виде лишения свободы. Пребывание в качестве подозреваемого ограничено краткими сроками: задержание не может превышать 48 часов, а арест – 10 суток, после чего необходимо либо предъявить подозреваемому обвинение, либо освободить его.
Защитник – это лицо, которое в установленном порядке допущено к участию в деле для защиты прав и законных интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого. В качестве защитников допускаются адвокат, работники юридических организаций, близкие родственники и другие лица, которым подсудимый доверяет защиту своих прав и законных интересов. Если обвиняемый сам не избрал себе защитника, но ходатайствует об его участии в деле, то он должен быть ему обеспечен через юридическую консультацию.
Иметь защитника – это право обвиняемых. Отказ от защитника не обязателен для следователя и суда по делам: несовершеннолетних; лиц, не владеющих языком; за преступления, по которым может быть назначена смертная казнь.
Защитник – самостоятельный субъект уголовного процесса, но его самостоятельность имеет, определенные границы: он не вправе делать ничего, что могло бы ухудшить положение его подзащитного.
Потерпевший – это лицо, которому преступлением причинен физический, моральный или имущественный вред. По делам о преступлениях, следствием которых явилась смерть гражданина, потерпевшими могут быть признаны его близкие родственники. Потерпевшие от преступления вправе требовать возмещения им морального и материального вреда.
Гражданский истец – это физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении материального ущерба, непосредственно нанесенного преступлением. Материальный ущерб может быть нанесен в самой разнообразной форме. В результате него могут быть похищены предметы, ценности, деньги, нанесены тяжкие телесные повреждения, повлекшие расходы на лечение, а в случае смерти – расходы на погребение.
Гражданским ответчиком, как правило, выступает сам обвиняемый. Специально в качестве ответчика он не привлекается. За совершение преступления, повлекшего материальный ущерб, он несет одновременно и уголовную, и гражданскую ответственность.
Иногда в процессе появляется истинно гражданский ответчик: родители, опекуны, попечители, администрация детских учреждений, предприятия (граждане) – владельцы автомобилей и др., которые несут гражданскую ответственность за ущерб, причиненный обвиняемым.
Представители представляют права потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика обычно тогда, когда они лишены возможности участвовать в производстве по делу (болезнь, командировка, недееспособность и т. п.) либо испытывают серьезные трудности в защите своих интересов по причине неосведомленности в юридических тонкостях и т. д. Ими могут быть адвокаты, близкие родственники и иные лица, допущенные в качестве представителей на основании ордера (для адвоката), доверенности и документа, удостоверяющего родственные отношения.
Гражданский процесс (или гражданско-процессуальное право) – это отрасль права, регулирующая порядок рассмотрения судом гражданских дел.
В рамках гражданского процесса в основном разрешаются споры, вытекающие из гражданских, семейных, трудовых правоотношений, если хотя бы одной стороной в споре является гражданин. Споры между юридическими лицами рассматриваются в арбитражном суде по правилам арбитражного судопроизводства.
Особенностью гражданско-процессуальных отношений является то, что обязательным их субъектом является суд общей юрисдикции – властный орган, осуществляющий правосудие. Суды бывают коллегиальными и единоличными. Единоличное рассмотрение гражданского дела допускается лишь в суде I инстанции, как в случаях, предусмотренных законом, так и в остальных случаях, если лица, участвующие в деле, не возражают против этого.
Наряду с судом основными субъектами гражданско-процессуального правоотношения являются лица, по заявлению которых может быть возбуждено гражданское дело (истцы), а также ответчики и другие лица. Рассмотрим вопрос о том, кто же может быть участником гражданского процесса и каковы их правовые возможности.
Лица, участвующие в деле, могут быть разделены на две группы:
I. Лица, имеющие личный интерес (стороны и третьи лица, заявители и заинтересованные лица);
П. Лица, имеющие общественный, государственный интерес (прокурор, органы исполнительной власти);
К участникам процесса наряду с лицами, участвующими в деле, относятся лица, содействующие в той или иной мере осуществлению правосудия. Это представители сторон, переводчики, свидетели, эксперты др. Перечисленные участники процесса юридически в нем не заинтересованы и самостоятельного интереса в деле не имеют.
Лица, участвующие в деле, наделены большим объемом процессуальных прав. Они вправе знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, активно участвовать в судебном разбирательстве, заявлять отводы, ходатайства, давать устные и письменные объяснения суду, задавать вопросы другим участникам процесса, возражать против их ходатайств, доводов и соображений, предоставлять доказательства, обжаловать определения суда и др.
Прежде чем вступить в гражданский процесс, лица, участвующие в деле, должны иметь гражданскую процессуальную правоспособность, т. е. способность лично осуществлять свои права или поручать ведение дела представителю. У граждан она возникает с 18 лет, у организаций – с момента возникновения. Ограничений в дееспособности закон не предусматривает. По некоторым делам (трудовым, семейным, а также связанным с распоряжением заработком или причинением вреда) несовершеннолетние имеют право лично защищать свои интересы в суде. За недееспособных процесс ведут их законные представители.
Стороны в гражданском процессе. Ими являются истец и ответчик. Это могут быть граждане или организации.
Истец – лицо, по поводу прав которого возник спор. Как правило, оно, как заинтересованное лицо, само обращается в суд за защитой, за него это могут сделать и его представители. Гораздо реже дело возбуждается прокурором или органами исполнительной власти.
Ответчик – лицо, привлекаемое судом к ответу в связи с предположением о том, что оно нарушило права и интересы истца. Однако вопрос о том, существует ли спорное право, оспаривается ли оно в действительности и оспаривает ли его указанный истцом ответчик, решит суд в результате рассмотрения дела.
Стороны в процессе пользуются равными процессуальными правами. Следует отметить, что объем их процессуальных прав и обязанностей значительно шире, чем у других лиц, участвующих в деле, хотя бы потому, что они могут распоряжаться своими правами (например, отказаться от иска, изменить размер исковых требований, заключить мировое соглашение), но под контролем суда.
Стороны несут и обязанности:
1) добросовестно исполнять свои процессуальные обязанности;
2) привести факты в обоснование своих требований и возражений;
3) доказать эти факты;
4) сообщать суду о перемене своего места жительства;
5) являться в суд;
6) нести судебные расходы и др.
За неисполнение указанных обязанностей виновная сторона привлекается к ответственности (уплатить другой стороне вознаграждение за потерю рабочего времени, подвергнуться штрафу или принудительному приводу и др.).
Соучастники привлекаются в процесс тогда, когда соистцов или соответчиков объединяет общее требование. Соучастники являются такими же полноправными субъектами процесса. При вступлении в процесс соучастников по-прежнему выделяются только две стороны. Соучастники обычно между собой не спорят. Даже если между ними возникают разногласия, например, о размере причитающейся доли, в конечном итоге их требования, как правило, оказываются совместимыми и не исключают друг друга.
Различают необходимое соучастие, когда участие в деле всех субъектов спорного правоотношения в качестве истцов или ответчиков обязательно, и факультативное, когда требования нескольких истцов могут быть рассмотрены отдельно друг от друга. Примером первого является иск о признании договора обмена жилого помещения, в котором участвовали несколько семей, недействительным. Но вот иски родителей к детям могут быть предъявлены к ним как совместно (в одном деле), так и к каждому из детей. Суд эти иски может объединить, исходя из процессуальной экономии, способствуя сокращению времени и средств, затрачиваемых на рассмотрение дела.
Соучастники могут поручить ведение дела одному из них, только это поручение должно быть надлежащим образом оформлено. Соучастники могут присоединиться к одному из них и при обжаловании решения суда, в котором, однако, должен содержаться ответ по каждому требованию каждого соучастника.
Третьи лица могут участвовать в гражданском процессе, если они заинтересованы в исходе дела. Закон различает два вида третьих лиц: заявляющие самостоятельные требования на предмет спора (например, при рассмотрении в суде спора о праве на наследование между детьми умершего требование на долю в наследственной массе заявила женщина, проживающая с умершим до его смерти и находившаяся с ним в фактических брачных отношениях) и не заявляющие самостоятельных требований (например, при восстановлении на работе незаконно уволенного в дело привлекаются не только администрация предприятия, но и подписавшее незаконный приказ должностное лицо, к которому может быть предъявлен регрессивный иск). Зачем же должны привлекаться в процесс третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований? Цена участия такова: предотвратить неблагоприятные для себя последствия решения суда, защитить собственный интерес.
Участие прокурора в гражданском процессе обусловлено характером задач, стоящих перед прокуратурой, на которую возлагается контроль за судебной деятельностью в целях охраны государственных и общественных интересов либо прав и законных интересов граждан. Именно поэтому прокурор наделяется рядом дополнительных прав, в частности, знакомиться с материалами любого дела в суде и приносить протест, независимо от участия в деле. Прокурор может участвовать в процессе как по своей инициативе, так и по инициативе суда, причем вступить в процесс на любой его стадии. Закон не ограничивает круг дел, которые могут быть возбуждены по иску самого прокурора. Он предъявляет иск на общих основаниях, участвует в процессе, обладая всеми процессуальными правами и обязанностями, чтобы обосновать требование, заявленное им в интересах другого лица. Единственное, он не может распоряжаться предметом спора, например, не может заключить мировое соглашение. Возможна и другая форма участия прокурора в деле: дача заключения по делу. Обычно здесь инициатором его участия выступает суд. В практике прокуроры участвуют по делам о возмещении материального ущерба, причиненного преступлением, освобождении имущества от ареста, по трудовым, жилищным делам, по делам, затрагивающим интересы детей, и др.
Участие органов исполнительной власти в гражданском процессе, напоминая участие прокурора, обусловлено характером выполняемых ими функций по управлению определенной сферой жизни. Поскольку каждый орган исполнительной власти является компетентным лишь в своей области, постольку он может участвовать только в определенных категориях гражданских дел. Такими органами могут быть органы опеки и попечительства социального обеспечения, жилищно-коммунальные, финансовые и др.
Закон предусматривает две формы их участия: 1) предъявление иска в защиту интересов других лиц; 2) дача заключений.
Представительство. Закон предоставляет гражданам и организациям вести свои дела в суде через представителей, однако не всем, а лишь сторонам и третьим лицам, заявителям и заинтересованным лицам по делам, вытекающим из административных отношений. Все эти лица именуются представляемыми лицами.
Представители совершают действия от имени и в интересах представляемого в пределах предоставленных ему полномочий, вследствие чего у представляемого возникают права и обязанности.
Представительство в суде допускается по всем делам во всех судах и на всех стадиях гражданского процесса. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя, более того, их совместное (параллельное) участие – явление более распространенное, нежели раздельное. И в то же время наличие представителя не освобождает от личного участия в деле, если суд это сочтет необходимым.
Представительство в суде преследует следующие цели: добиться для представляемого наиболее благоприятного решения, а также оказать ему помощь в осуществлении своих прав, предотвратить их нарушение и оказать содействие суду в отправлении правосудия.
Представителями в суде не могут быть несовершеннолетние, а также лица, находящиеся под опекой и попечительством.
Различают представительство:
а) добровольное (на основании договора поручения или трудового договора). Чаще всего здесь выступают адвокаты. Представителей может быть несколько;
б) законное, которое осуществляется родителями, усыновителями, попечителями, опекунами. Они могут вести дела сами либо поручить вести дела добровольному представителю;
в) специальное (представительство юридических лиц их органами, представительство вышестоящих органов нижестоящими и др.).
Тема 15. Основы международного права
Международное право – это система международных договорных и обычных норм, создаваемых государствами и другими субъектами международного права, направленных на поддержание мира и укрепление международной безопасности, установление и развитие всестороннего международного сотрудничества, которые обеспечиваются добросовестным выполнением субъектами международного права своих международных обязательств, а при необходимости и принуждением, осуществляемым государствами в индивидуальном или коллективном порядке в соответствии с действующими нормами международного права.
Международное право регулирует общественные отношения, существующие за пределами как внутренней компетенции, так и территориальных границ государств. При этом предметом международно-правового регулирования являются отношения между субъектами международного права.
Международное право как особая система права не входит ни в одну национальную правовую систему и не включает нормы внутригосударственного права. В то же время международное право оказывает существенное влияние на формирование и изменение внутригосударственных правовых норм, обязывая государства приводить свое национальное законодательство в соответствие с международными договорами, участниками которых они являются.
Субъектами внутригосударственного права являются физические и юридические лица, органы государственной власти (законодательной, исполнительной и судебной всех уровней), органы местного самоуправления, общественные и другие организации – носители соответствующих прав и обязанностей.
Субъектами международного права выступают главным образом суверенные государства, нации и народы, борющиеся за свободу, независимость и создание собственной государственности, международные межправительственные организации и государственно-подобные образования, т. е. особые участники международных отношений, обладающие международными правами и обязанностями и осуществляющие их в соответствии с международным правом и в его рамках.
Среди субъектов международного права главное и определяющее место принадлежит суверенным государствам.
Объектом внутригосударственного права является все то, по поводу чего субъекты внутригосударственного права могут вступать в правоотношения, относящиеся исключительно к внутренней компетенции каждого конкретного государства, причем только в такие правоотношения, которые разрешено осуществлять конкретным субъектам внутригосударственного права (государственным органам, юридическим лицам).
Объектом международного права является все то, по поводу чего субъекты международного права могут вступать в международные правоотношения, которые не относятся исключительно к внутренней компетенции государства и могут выходить за пределы государственной территории каждого конкретного государства.
Нормы международного права – это юридически обязательные к исполнению правила поведения государств и других субъектов международного права, устанавливаемые самими субъектами международного права и выполняемые ими добровольно или с помощью принуждения.
Субъекты международного права в процессе международного сотрудничества осуществляют свои права и выполняют свои обязательства, установленные международно-правовыми нормами. Иными словами, международно-правовые нормы регулируют и регламентируют поведение субъектов международного права в процессе их международного общения.
Нормы международного права могут классифицироваться по различным основаниям и критериям:
по форме объективирования – договорные и обычные международно-правовые нормы. Договорные международно-правовые нормы зафиксированы (закреплены) в самых разнообразных международных договорах, обычные международно-правовые нормы не зафиксированы (не закреплены) в каких-либо международных договорах, а существуют в виде неписаных правил поведения субъектов международного права, проявляющихся в их обычной практике;
по количеству участников – нормы, обязывающие двух субъектов международного права (в двусторонних договорах), и нормы, обязывающие трех и более субъектов международного права (в многосторонних договорах).
по субъектно-территориальной сфере действия – универсальные и локальные. Универсальные нормы – это нормы, регулирующие такие отношения большинства субъектов международного права, объекты которых касаются, как правило, важнейших проблем современности, в решении которых заинтересовано практически все человечество. У
Локальные нормы – это нормы, регулирующие такие отношения, объекты которых касаются субъектов международного права, как правило, одного географического региона, или такие отношения, объекты которых касаются ограниченного круга субъектов международного права.
по юридической силе международно-правовых норм – императивные нормы и диспозитивные нормы. Императивная норма общего международного права (jus cogens) является нормой, которая принимается и признается международным сообществом государств в целом. Она может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер. Иными словами, императивные нормы – это такие нормы, которые составляют правовую основу всего международного права и всех международных отношений вообще, основу всего международного правопорядка и политической стабильности в мире. Международные договоры, противоречащие хотя бы одной императивной норме, являются ничтожными с момента их заключения. Ни один субъект международного права не может выходить за рамки императивных норм, произвольно, по своему усмотрению, изменять их юридическое содержание, а тем более нарушать их. Действия государства, нарушающие или попирающие императивные нормы, являются грубым нарушением международного правопорядка, в том числе агрессией (в соответствии с определением понятия «агрессия»), влекущими за собой по решению Совета Безопасности ООН самые серьезные международно-правовые санкции.
Императивными нормами являются в первую очередь основные принципы международного права, закрепленные в Уставе ООН, юридическое содержание которых раскрыто в Декларации о принципах международного права 1970 г., основные принципы, содержащиеся дополнительно в Заключительном акте СБСЕ 1975 г., другие основные принципы международного права, а также принцип соблюдения законов и обычаев войны.
Диспозитивные нормы – это нормы, которые в своей реализации предоставляют субъектам международного права возможность самостоятельно определять свое поведение с учетом взаимных интересов и устанавливать особые отношения по какому-либо вопросу.
Кодификация норм международного права – это официальная систематизация действующих договорных и (или) обычных международно-правовых норм, осуществляемая субъектами международного права на специальных международных межправительственных организациях с целью:
– преобразования обычных международно-правовых норм в договорные международно-правовых нормы и закрепления их в соответствующем международном договоре (договорах);
– разработки новых международно-правовых норм, необходимость в которых продиктована развитием науки и техники, освоением новых пространств и территорий (космического пространства, Луны, глубоководного района морского дна и др.), расширением интеграции и межгосударственного сотрудничества;
– ревизии (пересмотра) и уточнения отдельных международно-правовых норм с исключением из правового оборота устаревших норм, не отвечающих современным реалиям (например, взимание контрибуций, отмена каперства и права победителя, неприсвоение захваченной во время войны территории и др.), и заменой их более прогрессивными;
– четкого, последовательного и ясного изложения международно-правовых норм, исключающего их двоякое толкование;
– сближения позиций различных групп государств и различных правовых систем в раскрытии юридического содержания уже существующих и вновь разрабатываемых международно-правовых норм и др.
Источники международного права – это формы существования международно-правовых норм, в которых выражены согласованные самими субъектами международного права и признаваемые ими правила поведения. Иными словами, источники международного права – это формы воплощения конечного результата нормотворческого процесса по согласованию воли суверенных государств и других субъектов международного права, получившего выражение в договорных или обычных международно-правовых нормах.
В многовековой международной практике государств сложились два основных источника международного права – международный договор и международный обычай.
В соответствии с Венской конвенцией о праве международных договоров 1969 г. (ст. 2) международный договор – международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (договор, конвенция, соглашение, пакт, акт, протокол, обмен нотами, письмами и др.).
Международный обычай – это длительно повторяемое в аналогичной ситуации (обстановке) правило поведения, которое молчаливо признается и выполняется субъектами международного права в их международной практике в качестве обычной международно-правовой нормы. Статья 38 Статута Международного суда ООН определяет «международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы».
Система международного права – это совокупность международно-правовых норм, институтов и отраслей международного права, взятых в своем единстве, взаимосвязи и взаимозависимости. Ядром системы международного права являются императивные нормы.
Институт права – это совокупность (комплекс) международно-правовых норм, касающихся отношений субъектов международного права по какому-либо ограниченному (определенному) объекту правового регулирования или устанавливающих международно-правовой статус или режим использования какого-либо района, сферы, пространства или иного объекта (например, институт мирного прохода судов через территориальное море, институт дипломатических иммунитетов и привилегий, институт действительности и недействительности международных договоров, институт прав ребенка и др.).
Отрасль международного права – это совокупность обычно-правовых кодифицированных в международном договоре (договорах) международно-правовых норм, регулирующих отношения субъектов международного права в одной какой-либо широкой области их международного сотрудничества. Отраслями международного права являются: право международных договоров, международное космическое право, дипломатическое и консульское право, право международной безопасности и др.
Перечень институтов и отраслей международного права и их классификация не являются исчерпывающими.
Основные принципы современного международного права – это основополагающие, императивные, универсальные нормы международного права, отвечающие закономерностям развития международных отношений нашей эпохи, обеспечивающие главные интересы человечества, государств, других субъектов международного права и в силу этого защищаемые наиболее жесткими мерами принуждения.
Субъекты международного права – это акторы, которые в силу юридических норм могут выступать в качестве носителей субъективных прав и обязанностей. Таковыми являются государства, международные организации, нации, борющиеся за независимость, государственно-подобные образования и в ограниченном объеме физические лица.
Субъекты международного права могут быть постоянными и временными. Постоянными субъектами являются государства. Нация, борющаяся за свое освобождение, выступает как временный субъект лишь на период борьбы и создания независимого государства. Некоторые международные организации созданы для достижения определенных целей. Для субъектов международного права характерны следующие основные признаки:
– субъекты международного права должны быть носителями субъективных юридических прав и обязанностей и для этого они должны обладать определенными свойствами – известной внешней обособленностью; персонификацией (выступление в международных отношениях в виде единого лица); способностью вырабатывать, выражать и осуществлять автономную волю; возможностью участвовать в принятии норм международного права;
– субъекты международного права приобретают свойства субъекта в силу норм международного права, т. е. юридические нормы образуют обязательную основу деятельности акторов как субъектов международного права.
Любой субъект международного права обладает правоспособностью, дееспособностью и деликтоспособностью.
Правоспособность – способность субъекта международного права иметь субъективные права и юридические обязанности. Этой способностью обладают государства с момента образования; нации, борющиеся за независимость, – с момента признания; межправительственные организации – с момента вступления учредительных документов в силу; физические лица – при наступлении ситуаций, определенных в соответствующих международных договорах.
Дееспособность означает осуществление субъектами международного права самостоятельно, осознанными действиями своих прав и обязанностей. Например, в соответствии с Соглашением о сотрудничестве в борьбе с преступлениями в сфере экономики 1996 г. стороны будут стремиться к приведению законодательства своих государств в соответствие с нормами международного права. Стороны определяют перечень своих уполномоченных ведомств, ответственных за выполнение этого соглашения. Каждое государство имеет право направить другой стороне запросы об оказании содействия по сбору сведений и материалов о деяниях, связанных с легализацией средств, полученных в результате преступной деятельности. Запрашивающая сторона обязана предоставить банковские, кредитно-финансовые и другие документы.
Деликтоспособность – способность субъектов международного права нести юридическую ответственность за совершенные правонарушения.
Согласно международному праву каждое государство и другие субъекты международного права обязаны разрешать споры между собой мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе международный мир, безопасность и справедливость. Принцип мирного разрешения международных споров является императивным принципом международного права.
Международные споры разрешаются на основе суверенного равенства государств и при соблюдении принципа свободного выбора средств в соответствии с обязательствами по Уставу ООН и принципами справедливости и международного права.
Право международных договоров – это отрасль международного права, представляющая совокупность международно-правовых норм, регулирующих отношения государств и других субъектов международного права по поводу заключения, действия и прекращения международных договоров.
Международный договор является основным источником международного права, важным инструментом осуществления внешней функции государств. На основе международных договоров учреждаются и функционируют межгосударственные организации. Изменения, которые происходят в праве международных договоров, неизбежно затрагивают остальные отрасли международного права. В силу этого право международных договоров занимает особое место в системе международного права, являясь одной из ведущих ее отраслей, В настоящее время в мире насчитывается более 500 тыс. многосторонних и двусторонних договоров.
Объектом права международных договоров являются сами международные договоры. Они содержат взаимные права и обязанности сторон в политической, экономической, научно-технической, культурной и других областях.
Кодификация и источники права международных договоров. Под кодификацией права международных договоров понимается приведение многочисленных норм в согласованную систему на основе общепризнанных принципов международного права. Первые попытки кодификации договорных норм были предприняты еще Лигой Наций. Однако только после создания ООН удалось разработать и принять ряд важных универсальных договоров, являющихся основными источниками права международных договоров. Комиссия международного права ООН с самого начала своей деятельности весьма активно занимается кодификацией и прогрессивным развитием права международных договоров, ею были разработаны проекты ряда международных актов, составляющих основу источников права международных договоров. Источниками права международных договоров являются:
– Венская конвенция о праве международных договоров от 23 мая 1969 г
– Венская конвенция о правопреемстве государств в отношении договоров от 23 августа 1978 г., где кодифицированы нормы, касающиеся правопреемства государств в отношении договоров. Она в основном регламентирует различные аспекты правопреемства в отношении многосторонних договоров, в том числе учредительных актов международных организаций и договоров, принятых в рамках международных организаций. В Конвенции подчеркнуто значение института правопреемства как средства укрепления правовой основы международных отношений;
– Венская конвенция ООН о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями от 21 марта 1986 г., которая применяется к договорам между государствами (одним или несколькими) и международными организациями (одной или несколькими) и к договорам между международными организациями. Она применяется также к договорам, являющимся учредительными актами международных организаций, и к любым договорам, принятым в рамках международной организации. Конвенция регламентирует вопросы о заключении этих договоров и вступлении их в силу, о порядке принятия оговорок, о соблюдении, применении и толковании договоров и т. д. Эта Конвенция как бы дополняет Венскую конвенцию о праве международных договоров 1969 г.
IV. СПИСКИ ОСНОВНОЙ И ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Основная:
Дополнительная:
Сырых В.М., Метод правовой науки: основные элементы, структура. - М., 1980.
Керимов В.Н., Кудрявцев И.С., Самощенко И.С. Проблемы методологии и методики правоведения. - М.,1974.
Марченко М.Н., Методологические и теоретические проблемы юридической науки. – М., 1986.
Козлов В.А. Проблемы предмета и методологии общей теории права. – Л.,1989.
Абайдельдинов Е.М. Политико-правовая история РК. Ч. 1.- Алматы: Данекер, 1999.
Бекмаханов М.Т. Становление суверенитета РК. - Алматы., 1994.
Абдильдин С.А., Парламент Казахстана: от Союза к государственности. - Алматы., 1993.
Баймаханов М.Т., Взаимодействие право и морали и нравственности в обществе переходного период. – Алматы., 1995.
9. Назарбаев Н.А На пороге 21 века. – Алматы, 1996.
10. Назарбаев Н.А. Стратегия становления и развития Казахстана как суверенного государства. – Алматы, 1992.
11. Назарбаев. Н.А. Казахстан –2030. Процветание, безопасность и улучшение благосостояния всех казахстанцев //Каз. Правда 1997 г. 11 октября.
12. Черниловский А., Всеобщая история государства и права.- М.,1994г.
Черниловский А. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. - М.,1998.
Батыр К.И. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. М.,1996г.
Авдиев В.И., История Древнего Востока. - М., 1948.
Галынзы П.И., История Древнего Востока. - М., 1978.
Жидков О.А., История Древнего Востока. - М., 1979.
V. ПЛАНЫ ПРОВЕДЕНИЯ СЕМИНАРСКИХ (ПРАКТИЧЕСКИХ) ЗАНЯТИЙ И МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПОДГОТОВКЕ К НИМ
Общие методические рекомендации по подготовке к семинарским занятиям
Подготовка к семинарским занятиям является одной из важнейших форм самостоятельной работы студентов. Целью семинарских занятий является закрепление знаний, полученных на лекционных занятиях и в ходе самостоятельной работы, а также выработка навыков работы с учебной и научной литературой и правовыми источниками. Подготовку к семинарскому занятию следует начинать с повторения материала лекции по соответствующей теме, а потом переходить к изучению материалов учебников, руководствуясь планами семинарских занятий. Только после того, как студент освоит учебный материал, следует обращаться к изучению памятников римского права и научной литературы. После того, как изучение рекомендованной литературы завершено, студенты могут проверить свои знания с помощью вопросов для самоконтроля, содержащихся в конце лекций по соответствующей теме. Следует помнить, что одной из целей любого семинарского занятия, является выработка у студентов навыков ораторского искусства и юридического языка, поэтому ответы на семинарских занятиях должны представлять собой самостоятельное изложение материала, а не зачитывание ответа из различных источников. Подготовка к семинарскому занятию должна завершиться решением практических заданий (казусов) по каждой теме. Решение задач способствует закреплению и более углубленному пониманию изученного материала, а также приобретению навыков анализа конкретных юридических ситуаций и применения правовых норм.
Тема 1. Понятие, признаки, происхождение государства и права.
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с индивидуальными заданиями, задачами
Смотрите список нормативной и специальной литературы приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Применение интерактивных методов обучения. Все студенты при этом взаимодействуют друг с другом, обмениваются информацией, совместно решают проблемы, моделируют ситуации, оценивают действия коллег и свое собственное поведение. Студенты погружаются в реальную атмосферу делового сотрудничества по разрешению проблем, оптимальную для выработки навыков и качеств будущего специалиста.
Тема 2. Понятие, сущность, функции права. Система права.
1. Понятие и сущность права.
2. Функции права.
3. Система права.
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с индивидуальными заданиями, задачами
Смотрите список нормативной и специальной литературы приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Применение интерактивных методов обучения. Все студенты при этом взаимодействуют друг с другом, обмениваются информацией, совместно решают проблемы, моделируют ситуации, оценивают действия коллег и свое собственное поведение. Студенты погружаются в реальную атмосферу делового сотрудничества по разрешению проблем, оптимальную для выработки навыков и качеств будущего специалиста.
Тема 3. Основы конституционного права Республики Казахстан
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: «Перекрестный допрос» во время занятия. Студенты делятся на 3-4 минигруппы, задают друг другу вопросы, задания, кроссворды.
Тема 4. Правоохранительные органы и суд Республики Казахстан
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с заданиями, глоссарий
Смотрите список нормативной и специальной литературы, приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Дискуссия, презентация слайдов по теме.
Тема 5. Государственное управление и государственная служба в
Республике Казахстан
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы.
Форма проведения: Активный семинар.
Тема 6. Основы административного права Республика Казахстан
Методические рекомендации по подготовке к семинарским
(практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Пополнение словаря по дисциплине.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: Подготовка студентами рефератов, докладов на соответствующие темы
Тема 7. Основы гражданского права
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Пополнение словаря по дисциплине.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: Подготовка студентами рефератов, докладов на соответствующие темы.
Тема 8. Правовые основы предпринимательства
Методические рекомендации по подготовке к семинарским
(практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: «Мозговой штурм»
Тема 9. Основы семейного права
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с индивидуальными заданиями, задачами
Смотрите список нормативной и специальной литературы приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Применение интерактивных методов обучения. Все студенты при этом взаимодействуют друг с другом, обмениваются информацией, совместно решают проблемы, моделируют ситуации, оценивают действия коллег и свое собственное поведение. Студенты погружаются в реальную атмосферу делового сотрудничества по разрешению проблем, оптимальную для выработки навыков и качеств будущего специалиста.
Тема 10 Основы финансового права
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с индивидуальными заданиями, задачами
Смотрите список нормативной и специальной литературы приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Применение интерактивных методов обучения. Все студенты при этом взаимодействуют друг с другом, обмениваются информацией, совместно решают проблемы, моделируют ситуации, оценивают действия коллег и свое собственное поведение. Студенты погружаются в реальную атмосферу делового сотрудничества по разрешению проблем, оптимальную для выработки навыков и качеств будущего специалиста.
Тема 11. Основы трудового права и права социального обеспечения
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Работа по карточкам с индивидуальными заданиями, задачами
Смотрите список нормативной и специальной литературы приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Применение интерактивных методов обучения. Все студенты при этом взаимодействуют друг с другом, обмениваются информацией, совместно решают проблемы, моделируют ситуации, оценивают действия коллег и свое собственное поведение. Студенты погружаются в реальную атмосферу делового сотрудничества по разрешению проблем, оптимальную для выработки навыков и качеств будущего специалиста.
Тема 12. Основы экологического и земельного права
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия. Пополнение словаря по дисциплине.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: Подготовка студентами рефератов, докладов на соответствующие темы.
Тема 13. Основы уголовного права РК
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, приведенный в силлабусе.
Форма проведения: Работа по карточкам с заданиями
Тема 14. Процессуальное право РК
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы, указанный в силлабусе.
Форма проведения: «Мозговой штурм»
Тема 15. Основы международного права
Методические рекомендации по подготовке к семинарским (практическим) занятиям
Задание: Подготовить устный ответ на вопросы семинарского занятия.
Смотрите список нормативной и специальной литературы.
Форма проведения: Практическая работа (задание выдается на занятии), активный семинар. Заслушиваются рефераты студентов.
VI. ЗАДАНИЕ ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ РАБОТЫ ОБУЧАЮЩИХСЯ С РАСЧЕТОМ ТРУДОЕМКОСТИ
|
№ |
Название тем рефератов для самостоятельной работы обучающихся |
Расчет трудоемкости |
|
1. |
Теории происхождения государства |
3 часа |
|
2. |
Понятие, признаки, виды, порядок создания юридических лиц |
3 часа |
|
3. |
Право собственности и иные вещные права |
3 часа |
|
4. |
Брачный договор |
3 часа |
|
5. |
Организационно-правовые формы предпринимательства |
3 часа |
|
6. |
Понятие, признаки, происхождение государства и права |
3 часа |
|
7. |
Понятие, сущность, функции права. Система права |
3 часа |
|
8. |
Основы конституционного права Республики Казахстан |
3 часа |
|
9. |
Правоохранительные органы и суд Республики Казахстан |
3 часа |
|
10. |
Государственное управление и государственная служба в Республике Казахстан |
3 часа |
|
11. |
Основы административного права Республика Казахстан |
3 часа |
|
12. |
Основы гражданского права |
3 часа |
|
13. |
Правовые основы предпринимательства |
3 часа |
|
14. |
Основы семейного права |
3 часа |
|
15. |
Основы финансового права |
3 часа |
|
16. |
Основы трудового права и права социального обеспечения |
3 часа |
|
17. |
Основы экологического и земельного права |
3 часа |
|
18. |
Основы уголовного права РК |
3 часа |
|
19. |
Процессуальное право Республики Казахстан |
3 часа |
|
20. |
Основы международного права |
3 часа |
VII. МАТЕРИАЛЫ ДЛЯ ТЕКУЩИХ И РУБЕЖНЫХ КОНТРОЛЕЙ, ВОПРОСЫ ИТОГОВОГО КОНТРОЛЯ
Принципы права – это…:
2. Что не относится к теориям возникновения государства и права?
3. Представленная в законах мера должного поведения, за неисполнение которого возможно наступление юридической ответственности – это…:
4. Теория насилия утверждает, что:
5. Местные представительные органы - это:
6. Верно то, что:
7. Функции права – это…:
8. Возраст, с которого наступает правоспособность у физического лица – это:
9. Закон – это…:
10. Что не относится к источникам права?
11. Косвенное избирательное право осуществляется при выборах:
12. Коммерческие юридические лица – это:
13. Объективная сторона правонарушения – это:
14. Дисциплинарная ответственность – это:
15. Кто определяет основные направления внутренней и внешней политики РК?
16. Правовой обычай – это:
17. Назовите субъекты правотворчества:
18. Специальная (должностная, профессиональная) правоспособность – это:
19. Кто по праву является пожизненным членом Конституционного Совета?
20. Право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, признаваемое и охраняемое законодательными актами – это:
21. Отрасль права, определяющая порядок производства по уголовным делам:
22. Основное различие между арестом и ограничением свободы состоит в том, что:
23. Какой из перечисленных налогов не предусмотрен налоговым законодательством РК:
24. Наказание применяется к лицу:
25. Определите, какой из перечисленных проступков совершен в форме бездействия:
26. Уголовный закон выделяет 4 признака преступления, какой из перечисленных ответов не входит в данную группу:
27. По налоговому законодательству РК налоги – это:
28. По налоговому законодательству РК налогоплательщик – это:
29. По налоговому законодательству РК хранить налоговую тайну обязан:
30. Признаком преступления не является:
Государство: понятие, функции, формы.
Форма правления и форма государственного устройства.
Источники права.
Система права.
Правонарушение и юридическая ответственность.
Правовое государство: понятие и принципы.
Понятие и сущность гражданского общества.
Конституция РК – основной закон государства.
Права человека и гражданина в Конституции РК.
Гражданство РК.
Гражданское право как отрасль права: предмет и метод.
Принципы гражданского права.
Субьекты гражданского права.
Обьекты гражданских прав.
Сделки в гражданском праве.
Право собственности: приобретение и прекращение.
Договора: понятие, виды, заключение и применение договоров.
Административное принуждение.
Административная ответственность.
Уголовная ответственность и состав преступления.
Понятие и признаки преступления, их классификация.
Основные права и обязанности работников и работодателей.
Трудовой договор: заключение изменение и прекращение.
Содержание трудового договора.
Трудовые споры и порядок их рассмотрения.
Финансовая деятельность государства.
Финансово-правовые нормы и отношения.
Договор страхования.
Понятие и виды страхования.
Брак: понятия брака, заключение и прекращение брака.
Права и обязанности супругов.
Алиментные обязательства.
Опека и попечительство над детьми.
Предмет земельного права.
Прокуратура РК.
Судебная система РК.
2. Вопросы для текущего, рубежного и итогового контроля
1 . Теория происхождения государства.
2. Государство: понятие, функции, формы.
3. Форма правления и форма государственного устройства.
4. Система права.
5. Источники права.
6. Правонарушение и юридическая ответственность.
7. Правовое государство: понятие и принципы.
8. Понятие и сущность гражданского общества.
9. Конституция РК – основной закон государства.
10. Права человека и гражданина в Конституции РК.
11. Гражданство РК.
12. Основы правового статуса личности.
13. Личные права и свободы граждан РК.
14. Политические права и свободы.
15. Уполномоченный по правам человека.
16.Понятие, цели, задачи и предмет конституционного права.
17. Органы государственного власти РК.
18. Гражданское право как отрасль права: предмет и метод.
19. Принципы гражданского права.
20. Субьекты гражданского права.
21. Обьекты гражданских прав.
22. Сделки в гражданском праве.
23. Право собственности: приобретение и прекращение.
24. Договора: понятие, виды, заключение и применение договоров.
25. Предмет, метод и система административного права.
26.Административное принуждение.
27. Административная ответственность.
28.Понятие уголовного права, его задачи и принципы.
29. Уголовная ответственность и состав преступления.
30. Понятие и признаки преступления, их классификация.
31. Наказание: понятие, цели и виды.
32. Основные права и обязанности работников и работодателей.
33. Трудовой договор: заключение изменение и прекращение.
34. Содержание трудового договора.
35. Трудовые споры и порядок их рассмотрения.
36. Понятие, предмет, метод и система трудового права.
37. Основные принципы трудового права.
38. Коллективный договор: содержание и структура.
39. Материальная ответственность сторон трудового договора.
40. Финансовая деятельность государства.
41. Финансово-правовые нормы и отношения.
42.Финансовое право как отрасль права.
43. Общая характеристика институтов и разделов финансового права.
44. Договор страхования.
45. Понятие и виды страхования.
45. Понятие и виды социального страхования в РК.
45. Государственное регулирование страховой деятельности.
46. Брак: понятия брака, заключение и прекращение брака.
47. Права и обязанности супругов.
48. Алиментные обязательства.
49. Опека и попечительство над детьми.
50.Понятия, предмет и метод семейного права.
51. Предмет, метод земельного права.
52. Обьекты земельных правоотношений.
53. Прокуратура РК.
54. Судебная система РК.
55. Конституционные основы осуществления судебной власти в РК.
56. Принципы правосудия.
57. Нотариат. Понятие, функции, задачи.
58. Адвокатура: деятельность, задачи, значение, структура.
59. Органы внутренних дел РК.
60. Министерство юстиции РК.
VIII. ИЛЛЮСТРАТИВНЫЕ МАТЕРИАЛЫ
Схемы к теме субъекты предпринимательского права
Банкротство субъекта предпринимательства
XIX. ХРЕСТОМАТИЯ
Выдержки из Закона Республики Казахстан от 24 марта 1998 г. N 213
О нормативных правовых актах
Ведомости Парламента РК, 1998 г., N 2-3, ст. 25
Глава 1. Общие положения
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе
В настоящем Законе используются следующие основные понятия:
1) закон - нормативный правовой акт, который регулирует важнейшие общественные отношения, устанавливает основополагающие принципы и нормы, предусмотренные пунктом 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан, принимаемый Парламентом Республики Казахстан, а в случаях, предусмотренных подпунктом 4) статьи 53 Конституции Республики Казахстан, - Президентом Республики Казахстан;
2) законодательный акт - конституционный закон, указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу конституционного закона, кодекс, закон, указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, постановление Парламента Республики Казахстан, постановления Сената и Мажилиса;
3) подзаконные нормативные правовые акты - иные не являющиеся законодательными, нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение Конституции и законодательных актов Республики Казахстан;
4) законодательство - совокупность нормативных правовых актов, принятых в установленном порядке;
5) кодекс - закон, в котором объединены и систематизированы правовые нормы, регулирующие однородные важнейшие общественные отношения, предусмотренные статьей 3-1 настоящего Закона;
6) Конституционный закон - закон, названный в Конституции Республики Казахстан конституционным, принимаемый в порядке, установленном пунктом 4 статьи 62 Конституции Республики Казахстан;
7) Государственный реестр нормативных правовых актов Республики Казахстан - единая система государственного учета нормативных правовых актов Республики Казахстан, содержащая реквизиты нормативных правовых актов и другие сведения информационно-справочного характера об этих актах;
8) эталонный контрольный банк нормативных правовых актов Республики Казахстан - совокупность печатных текстов нормативных правовых актов (с изменениями и дополнениями), сведения о которых внесены в Государственный реестр нормативных правовых актов Республики Казахстан;
9) закон, вносящий изменения и дополнения в Конституцию Республики Казахстан - закон, принимаемый в порядке, установленном пунктом 3 статьи 62 Конституции Республики Казахстан;
10) норма права (правовая норма) - общеобязательное правило поведения, сформулированное в нормативном правовом акте, рассчитанное на многократное применение и распространяющееся на всех лиц в рамках нормативно-регламентированной ситуации;
11) нормативный правовой акт - письменный официальный документ установленной формы, принятый на референдуме либо уполномоченным органом или должностным лицом государства, устанавливающий правовые нормы, изменяющий, прекращающий или приостанавливающий их действие;
12) последующее официальное опубликование текстов нормативных правовых актов - опубликование в печатном издании нормативных правовых актов, прошедших экспертизу на соответствие эталонному контрольному банку нормативных правовых актов Республики Казахстан;
13) уровень нормативного правового акта - место нормативного правового акта в зависимости от его юридической силы в иерархии нормативных правовых актов;
14) официальное опубликование нормативного правового акта - публикация для всеобщего сведения полного текста нормативного правового акта в официальных и периодических печатных изданиях;
15) уполномоченный орган - государственные органы и должностные лица Республики Казахстан, которые вправе принимать нормативные правовые акты в соответствии с их компетенцией, установленной Конституцией Республики Казахстан, настоящим Законом, а также законодательством, определяющим правовой статус этих органов и должностных лиц (Президент Республики Казахстан, Парламент Республики Казахстан, Правительство Республики Казахстан, Конституционный Совет Республики Казахстан, Верховный Суд Республики Казахстан, Центральная избирательная комиссия Республики Казахстан, центральные исполнительные органы, местные представительные и исполнительные органы, Национальный Банк Республики Казахстан, иные государственные органы).
Сноска. Статья 1 в редакции - Закона РК от 29 декабря 2006 г. N 209 (порядок введения в действие см. статью 2); внесены изменения Законом РК от 29 июня 2007 года N 271 (вводится в действие со дня его официального опубликования).
Статья 2. Сфера действия настоящего Закона
1. Особенности разработки и представления, принятия, регистрации, введения в действие, изменения, дополнения, прекращения или приостановления действия, опубликования законодательных и иных нормативных правовых актов определяются, в соответствии с их уровнем, законодательными актами, регулирующими деятельность государственных органов, принимающих нормативные правовые акты, актами, определяющими правовой статус этих органов, в том числе положениями о них и их регламентами, другими нормативными правовыми актами.
2. Настоящий Закон не регулирует порядок принятия, изменения и прекращения действия Конституции Республики Казахстан.
3. Настоящим Законом не регулируется порядок подготовки, заключения, исполнения и денонсации международных договоров, в том числе включающих в себя нормы права.
4. Настоящим Законом не определяется порядок разработки, представления, принятия, введения в действие, действия, опубликования, изменения, дополнения и прекращения действия нормативных актов, принятых в соответствии с законодательством, но не отвечающих требованиям, приведенным в подпункте 1) статьи 1 настоящего Закона и имеющих правореализующее и правоприменительное значение, в частности:
1) нормативных актов негосударственных организаций, в том числе общественных объединений и органов местного самоуправления;
2) нормативных актов государственных организаций, не являющихся уполномоченными органами;
3) нормативных актов, содержащих технические и технологические стандарты.
Сноска. В статью 2 внесены изменения - Законом РК от 6 марта 2002 г. N 298; от 16 июня 2004 года N 566; от 29 декабря 2006 г. N 209 (порядок введения в действие см. статью 2).
Статья 3. Основные и производные виды нормативных
правовых актов
1. Нормативные правовые акты подразделяются на основные и производные.
2. К основному виду нормативных правовых актов относятся:
1) Конституция, конституционные законы, кодексы, законы;
2) указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу
конституционного закона; указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона; иные нормативные правовые указы Президента Республики Казахстан;
3) нормативные постановления Парламента Республики Казахстан и его палат;
4) нормативные постановления Правительства Республики Казахстан;
5) нормативные постановления Конституционного Совета, Верховного Суда Республики Казахстан и Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан;
6) нормативные правовые приказы министров Республики Казахстан и иных руководителей центральных государственных органов;
7) нормативные правовые постановления центральных государственных органов;
7-1) исключен - от 27 июля 2007 года N 315;
8) нормативные правовые решения маслихатов, нормативные правовые постановления акиматов, нормативные правовые решения акимов.
3. К производному виду нормативных правовых актов относятся:
1) регламент - нормативный правовой акт, регулирующий внутренний порядок деятельности какого-либо государственного органа и его структурных подразделений;
1-1) технический регламент - нормативный правовой акт, устанавливающий обязательные требования к продукции и (или) процессам их жизненного цикла, разрабатываемый и применяемый в соответствии с законодательством Республики Казахстан о техническом регулировании;
1-2) регламент оказания государственной услуги - нормативный правовой акт, определяющий порядок деятельности государственных органов, иных государственных учреждений и государственных предприятий, их структурных подразделений, а также должностных лиц по оказанию государственной услуги;
1-3) стандарт оказания государственной услуги - нормативный правовой акт, устанавливающий нормативные значения показателей количества, качества и доступности государственной услуги, порядок взаимодействия с физическими и юридическими лицами и иные нормы, обязательные для выполнения, обеспечивающие право физических и юридических лиц на получение государственных услуг установленного количества и качества;
2) положение - нормативный правовой акт, определяющий статус и полномочия какого-либо государственного органа или его структурного подразделения;
3) правила - нормативный правовой акт, определяющий порядок организации и осуществления какого-либо вида деятельности;
4) инструкция - нормативный правовой акт, детализирующий применение законодательства в какой-либо сфере общественных отношений.
Законами Республики Казахстан могут быть предусмотрены иные формы нормативных правовых актов производного вида.
4. Нормативные правовые акты производных видов принимаются или утверждаются посредством нормативных правовых актов основных видов и составляют с ними единое целое. Место нормативного правового акта производного вида в иерархии нормативных правовых актов определяется уровнем акта основного вида.
5. Территориальные органы центральных исполнительных органов и государственных органов, непосредственно подчиненных и подотчетных Президенту Республики Казахстан, а также местные исполнительные органы, уполномоченные акимом, финансируемые из местных бюджетов, не вправе издавать нормативные правовые акты.
6. Принимаемые государственными органами и должностными лицами правовые акты индивидуального применения не являются нормативными правовыми актами.
Сноска. Статья 3 с изменениями, внесенными законами РК от 6 марта 2002 г. N 298; от 16 июня 2004 года N 566; от 29 декабря 2006 г. N 209 (порядок введения в действие см. статью 2); от 18 июня 2007 года N 262; от 29 июня 2007 года N 271 (вводится в действие со дня его официального опубликования); от 27 июля 2007 года N 315 (вводится в действие со дня официального опубликования).
Статья 3-1. Общественные отношения, регулируемые
кодексами Республики Казахстан
Кодексы Республики Казахстан принимаются с целью регулирования следующих однородных важнейших общественных отношений:
1) бюджетных;
2) гражданских;
3) гражданских процессуальных;
4) брачно-семейных;
5) экологических;
6) водных;
7) земельных;
8) лесных;
9) налоговых;
10) таможенных;
11) транспортных;
12) трудовых;
13) связанных с исполнением уголовных наказаний;
14) связанных с привлечением к административной ответственности;
15) связанных с привлечением к уголовной ответственности;
16) уголовно-процессуальных; <*>
17) в сфере здравоохранения.
Сноска. Глава дополнена новой статьей 3-1 - Законом Республики Казахстан от 16 июня 2004 года N 566; в статью 3-1 внесены изменения Законом РК от 29 июня 2007 года N 271 (вводится в действие со дня его официального опубликования).
Статья 4. Иерархия нормативных правовых актов
1. Высшей юридической силой обладает Конституция Республики Казахстан.
2. Соотношение юридической силы иных, кроме Конституции, нормативных правовых актов соответствует следующим нисходящим уровням:
1) законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию;
2) конституционные законы Республики Казахстан и указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона;
2-1) кодексы Республики Казахстан;
3) законы Республики Казахстан, а также указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона;
4) нормативные постановления Парламента Республики Казахстан и его палат;
5) нормативные указы Президента Республики Казахстан;
6) нормативные постановления Правительства Республики Казахстан;
7) нормативные правовые приказы министров Республики Казахстан и иных руководителей центральных государственных органов, нормативные правовые постановления центральных государственных органов и нормативные постановления Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан;
7-1) исключен - от 27 июля 2007 года N 315;
8) нормативные правовые решения маслихатов, нормативные правовые постановления акиматов, нормативные правовые решения акимов.
3. Каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не должен противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней.
4. Вне указанной иерархии находятся нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан, Верховного Суда Республики Казахстан.
5. Иерархия нормативных правовых решений маслихатов, нормативных правовых постановлений акиматов и нормативных правовых решений акимов административно-территориальных единиц определяется Конституцией Республики Казахстан и законодательными актами о местном государственном управлении.
6. Нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан основываются только на Конституции Республики Казахстан и все иные нормативные правовые акты не могут им противоречить.
Сноска. В статью 4 внесены изменения - Законами РК от 17 октября 2001 г. N 248; от 6 марта 2002 г. N 298; от 16 июня 2004 года N 566; от 29 июня 2007 года N 271 (вводится в действие со дня его официального опубликования); от 27 июля 2007 года N 315 (вводится в действие со дня официального опубликования).
Статья 5. Прямое действие нормативных правовых актов
1. Все нормативные правовые акты имеют прямое действие, если иное не оговорено в самих нормативных правовых актах или актах о введении их в действие.
2. Для применения нормативных правовых актов, введенных в действие, не требуется каких-либо дополнительных указаний.
3. Если в самом нормативном правовом акте указано, что какая-либо его норма права применяется на основе дополнительного нормативного правового акта, то эта норма применяется в соответствии с основным и дополнительным нормативным правовым актом. До принятия дополнительного нормативного правового акта действуют нормативные правовые акты, ранее регулировавшие соответствующие отношения.
Сноска. В статью 5 внесены изменения Законом РК от 29 июня 2007 года N 271 (вводится в действие со дня его официального опубликования).
Статья 6. Противоречия норм права различных
нормативных правовых актов
1. При наличии противоречий в нормах нормативных актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня.
2. Нормы законов в случаях их расхождения с нормами кодексов Республики Казахстан могут применяться только после внесения в кодексы соответствующих изменений.
3. При наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие.
Сноска. Статья 6 - в редакции Закона РК от 6 марта 2002 г. N 298.
Глава 2. Планирование подготовки проектов
нормативных правовых актов
Статья 7. Планы подготовки проектов нормативных
правовых актов
1. Планы подготовки проектов нормативных правовых актов подразделяются на текущие, составляемые на один год, и перспективные, составляемые на более длительные сроки.
В перспективных планах предусматривается разработка наиболее важных нормативных правовых актов, а также нормативных правовых актов, подготовка которых планируется на срок более одного года.
2. В планах подготовки указываются:
1) наименование нормативного правового акта, отражающее его уровень, форму и предмет регулирования;
2) сроки подготовки;
3) государственные органы и организации, ответственные за разработку проекта.
3. Планы подготовки нормативных правовых актов составляются и утверждаются государственными органами, компетентными принимать соответствующие акты, если иное не предусмотрено настоящим Законом и другим законодательством.
4. При составлении планов подготовки проектов нормативных правовых актов учитываются предложения государственных и иных органов и организаций, в том числе научных, а также предложения иных заинтересованных лиц.
5. Государственные органы, составляющие и утверждающие планы подготовки проектов нормативных правовых актов, могут включать в планы и другие показатели, отражающие подготовку этих актов.
Статья 8. Планирование подготовки нормативных
правовых актов, издаваемых Президентом
Республики Казахстан
Порядок и формы планирования подготовки проектов нормативных правовых актов, издаваемых Президентом Республики Казахстан, определяются Президентом Республики Казахстан.
Статья 9. Планирование подготовки законодательных
актов Парламента Республики Казахстан
Порядок и формы планирования подготовки проектов законодательных актов, принимаемых Парламентом Республики Казахстан, определяются Парламентом и его палатами в соответствии с их компетенцией, установленной пунктом 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан.
Статья 10. Планирование законопроектных работ
Правительства Республики Казахстан
1. Правительство Республики Казахстан составляет перспективный и ежегодные планы законопроектных работ.
2. Проекты планов разрабатываются Министерством юстиции Республики Казахстан.
3. Планы законопроектных работ Правительства согласовываются с Президентом Республики Казахстан.
Выдержки из Закона Республики Казахстан
О частном предпринимательстве
(с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.07.2012 г.)
Настоящий Закон регулирует общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением физическими и негосударственными юридическими лицами частного предпринимательства, определяет основные правовые, экономические и социальные условия и гарантии, обеспечивающие свободу частного предпринимательства в Республике Казахстан.
Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
В статью 1 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 10.12.08 г. № 101-IV (введен в действие с 1 января 2009 г.) (см. стар. ред.); изложена в редакции Закона РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе
В настоящем Законе используются следующие основные понятия:
1) бизнес-инкубатор - юридическое лицо, создаваемое для поддержки субъектов малого предпринимательства на этапе их становления путем предоставления производственных помещений, оборудования, организационных, правовых, финансовых, консалтинговых и информационных услуг;
2) социальная ответственность бизнеса - добровольный вклад субъектов частного предпринимательства в развитие общества в социальной, экономической и экологической сферах;
3) индивидуальный предприниматель - гражданин Республики Казахстан или оралман, осуществляющий индивидуальное предпринимательство без образования юридического лица и соответствующий критериям, указанным в пунктах 3 и 7 статьи 6 настоящего Закона;
См.: Письмо Генеральной прокуратуры Республики Казахстан от 22 июля 2010 года № 7-21/1809, Ответ Председателя Налогового комитета Министерства финансов РК от 14 апреля 2011 года на вопрос от 13 февраля 2011 года № 68777 (e.gov.kz), Ответ Председателя НК МФ РК от 6 ноября 2010 года на вопрос от 16 сентября 2010 года № 51282 (e.gov.kz), Ответ Председателя НК МФ РК от 20 октября 2009 года на вопрос от 28 сентября 2009 года № 20077 (e.gov.kz)
4) индивидуальное предпринимательство - инициативная деятельность физических лиц, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих физических лиц и осуществляемая от имени физических лиц, за их риск и под их имущественную ответственность;
См. Ответ Председателя НК МФ РК от 5 февраля 2010 года на вопрос от 22 января 2010 года № 29327 (e.gov.kz)
5) частное предпринимательство - инициативная деятельность субъектов частного предпринимательства, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих субъектов частного предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательства, за их риск и под их имущественную ответственность;
6) Исключен в соответствии с 3аконом РК от 06.01.11 г. № 378-IV (см. стар. ред.);
7) государственная поддержка частного предпринимательства - комплекс государственных мер по стимулированию развития частного предпринимательства, созданию благоприятных правовых, экономических и социальных условий для реализации предпринимательской инициативы в Республике Казахстан;
8) инфраструктура частного предпринимательства - комплекс создаваемых или действующих организаций, обеспечивающих общие условия функционирования и развития частного предпринимательства, включая содействие в организации собственного дела, обеспечение информацией в области права, маркетинга, инжиниринга и менеджмента, поддержку в обеспечении материально-техническими, финансовыми и другими ресурсами на коммерческой основе;
9) субъекты частного предпринимательства - физические и негосударственные юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность;
10) объединение субъектов частного предпринимательства - некоммерческая организация, создаваемая субъектами частного предпринимательства в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты прав, законных интересов субъектов частного предпринимательства;
11) аккредитация объединений субъектов частного предпринимательства - признание соответствующими государственными органами соответствия объединений субъектов частного предпринимательства установленным критериям на представление интересов субъектов частного предпринимательства в экспертных советах по вопросам предпринимательства;
Статья дополнена подпунктом 11-1 в соответствии с Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V
11-1) среднегодовой доход - сумма совокупных годовых доходов или доходов субъектов частного предпринимательства, применяющих в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан специальный налоговый режим на основе патента или упрощенной декларации, за последние три года, поделенная на три;
12) индустриальная зона - земля несельскохозяйственного назначения, обеспеченная коммуникациями, предоставляемая государством субъектам частного предпринимательства для размещения и эксплуатации объектов промышленности в порядке, установленном Земельным кодексом Республики Казахстан и иными законами Республики Казахстан;
13) уполномоченный орган по предпринимательству - государственный орган, осуществляющий руководство в области развития частного предпринимательства;
14) экспертный совет по вопросам предпринимательства (далее - экспертный совет) - консультативно-совещательный орган, создаваемый при центральных государственных и местных исполнительных и представительных органах для организации работы по:
получению экспертных заключений от аккредитованных объединений субъектов частного предпринимательства и заинтересованных некоммерческих организаций на проекты нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства;
выработке предложений о совершенствовании деятельности государственных органов с целью поддержки и защиты частного предпринимательства, в том числе устранению административных барьеров;
15) Исключен в соответствии с 3аконом РК от 06.01.11 г. № 378-IV (см. стар. ред.);
16) коммерческая тайна - информация, определяемая и охраняемая субъектом частного предпринимательства, свободный доступ на законном основании к которой имеет ограниченный круг лиц, разглашение, получение, использование которой может нанести ущерб его интересам;
17) центры поддержки малого предпринимательства - юридические лица, осуществляющие обучение, информационное обеспечение, оказание консультационных и маркетинговых услуг, проведение экономической и технологической экспертизы проектов субъектов малого предпринимательства.
Статья 2. Законодательство Республики Казахстан о частном предпринимательстве
1. Законодательство Республики Казахстан о частном предпринимательстве основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из Гражданского кодекса, настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан.
2. Если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Законом, то применяются правила международного договора.
3. Особенности осуществления отдельных видов частного предпринимательства устанавливаются в соответствии с законами Республики Казахстан.
Статья дополнена пунктом 4 в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV
4. Исключен в соответствии с 3аконом РК от 06.01.11 г. № 378-IV (см. стар. ред.).
Статья 3. Пределы правового регулирования частного предпринимательства
1. Частное предпринимательство может быть ограничено исключительно по основаниям, устанавливаемым в соответствии с законами Республики Казахстан.
2. Ограничение частного предпринимательства может иметь место лишь по вопросам, отнесенным к исключительной компетенции государства в соответствии с законами Республики Казахстан.
3. Запрещается принятие государственными органами нормативных правовых актов, устанавливающих привилегированное положение отдельно взятых субъектов частного предпринимательства.
Статья 4. Основная цель и принципы государственного регулирования частного предпринимательства
В пункт 1 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
1. Основными целями государственного регулирования частного предпринимательства являются создание благоприятных условий для развития частного предпринимательства и защита интересов государства и прав потребителей.
В пункт 2 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.)
2. Основными принципами государственного регулирования частного предпринимательства являются:
гарантия свободы частного предпринимательства (разрешено осуществление любых видов деятельности, не запрещенных законодательством Республики Казахстан) и обеспечение его защиты и поддержки;
равенство всех субъектов частного предпринимательства на осуществление предпринимательской деятельности;
гарантия неприкосновенности и защиты частной собственности (собственности субъектов частного предпринимательства);
приоритет развития малого предпринимательства в Республике Казахстан;
участие субъектов частного предпринимательства в экспертизе проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства.
Статья 5 введена в действие с 1 июля 2006 года
Статья 5. Особенности разработки и принятия нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства
Пункт 1 изложен в редакции Закона РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
1. Центральные государственные, местные представительные и исполнительные органы через экспертные советы направляют проект нормативного правового акта, затрагивающий интересы субъектов частного предпринимательства, в аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства с обязательным приложением пояснительной записки для получения экспертного заключения, в том числе при каждом последующем согласовании данного проекта с заинтересованными государственными органами.
Срок, устанавливаемый государственными органами для представления экспертного заключения на проект нормативного правового акта, затрагивающего интересы субъектов частного предпринимательства, не может быть менее десяти рабочих дней с момента его поступления в аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства.
2. Пояснительная записка к проекту нормативного правового акта, затрагивающего интересы субъектов частного предпринимательства, в обязательном порядке должна содержать результаты расчетов, подтверждающие снижение и (или) увеличение затрат субъектов частного предпринимательства в связи с введением в действие нормативного правового акта.
В пункт 3 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
3. Экспертные заключения в сроки, установленные государственными органами, представляют:
на республиканском уровне - союз (ассоциация) объединений субъектов частного предпринимательства, республиканское объединение по малому предпринимательству, республиканские отраслевые объединения субъектов частного предпринимательства;
на областном уровне - филиалы республиканских, областные объединения субъектов частного предпринимательства, филиалы республиканских, областные объединения по малому предпринимательству;
на городском, районном уровнях - филиалы республиканских, областные, городские, районные объединения субъектов частного предпринимательства, филиалы республиканских, областные, городские, районные объединения по малому предпринимательству.
В пункт 4 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); изложен в редакции Закона РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.)
4. Экспертные заключения представляют собой консолидированное мнение членов аккредитованных объединений субъектов частного предпринимательства, носят рекомендательный характер и являются обязательным приложением к проекту нормативного правового акта до их принятия, в том числе при каждом последующем согласовании данного проекта с заинтересованными государственными органами.
В пункт 5 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.)
5. Государственный орган при согласии с экспертным заключением вносит в проект нормативного правового акта соответствующие изменения и дополнения.
В случае несогласия с экспертным заключением государственный орган направляет в аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства ответ с обоснованием причин несогласия. Такие ответы с обоснованием являются обязательным приложением к проекту нормативного правового акта до их принятия.
В случаях, когда по проекту нормативного правового акта аккредитованными объединениями субъектов частного предпринимательства представлено одно экспертное заключение с замечаниями и данное объединение настаивает на проведении заседания экспертного совета, проведение такого заседания является обязательным.
При этом заседания экспертного совета могут проводиться путем непосредственного созыва членов экспертного совета либо путем проведения интернет-конференции в режиме реального времени.
6. Сроки введения в действие нормативного правового акта, затрагивающего интересы частного предпринимательства, должны устанавливаться исходя из сроков, необходимых субъекту частного предпринимательства для подготовки к осуществлению деятельности в связи с требованиями, устанавливаемыми законами Республики Казахстан.
Порядок и сроки введения в действие нормативных правовых актов не должны наносить ущерб субъектам частного предпринимательства.
7. Процедуры, предусмотренные настоящей статьей, являются обязательным условием принятия нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства.
В пункт 8 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 10.07.09 г. № 178-IV (см. стар. ред.)
8. Проекты нормативных правовых актов, затрагивающих интересы субъектов частного предпринимательства, подлежат обязательному опубликованию (распространению) в средствах массовой информации, включая интернет-ресурсы, до их рассмотрения в соответствующем органе или на заседании экспертного совета.
Глава 2. СУБЪЕКТЫ ЧАСТНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА И УСЛОВИЯ ИХ ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ
См. изменения в статью 6 - Закон РК от 10.07.12 г. № 36-V (вводятся в действие с 1 декабря 2013 года)
Статья 6. Субъекты частного предпринимательства
1. Юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством Республики Казахстан.
2. Субъекты частного предпринимательства могут быть отнесены к:
субъектам малого предпринимательства;
субъектам среднего предпринимательства;
субъектам крупного предпринимательства.
См.: Письмо Министерства экономики и бюджетного планирования Республики Казахстан от 5 февраля 2010 года № 27-4-00-12 «Требование государственных органов по предоставлению предпринимателями справки подтверждающей категорию предпринимательства является необоснованным»
3. Субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше шестидесятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.
В пункт 4 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 30.12.09 г. № 234-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 29.12.10 г. № 372-IV (см. стар. ред.)
4. Субъектами малого предпринимательства не могут быть признаны индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие:
деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров;
производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции;
деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах;
проведение лотереи;
деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса;
деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии;
деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;
банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента);
аудиторскую деятельность;
профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;
деятельность кредитных бюро;
охранную деятельность.
5. Среднегодовая численность работников субъектов малого предпринимательства определяется с учетом всех работников, включая работников филиалов, представительств и других обособленных подразделений данного субъекта.
6. В случае превышения одного из условий, установленных пунктом 3 настоящей статьи, на субъекты малого предпринимательства не распространяются льготы, предусмотренные для субъектов малого предпринимательства законодательством Республики Казахстан.
В пункт 7 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); изложен в редакции Закона РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.)
7. Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица и юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство, не относящиеся к субъектам малого и крупного предпринимательства в соответствии с пунктами 3 и 8 настоящей статьи.
Пункт 8 изложен в редакции Закона РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.)
8. Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательство и отвечающие одному или двум из следующих критериев: среднегодовая численность работников более двухсот пятидесяти человек или общая стоимость активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете.
См.: Письмо НК МФ РК от 21 февраля 2006 года № НК-ЮУ-3-14/1443
Закон дополняется статьей 6-1 в соответствии с Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (вводятся в действие с 1 декабря 2013 года)
Статья 7. Индивидуальное предпринимательство
1. Индивидуальное предпринимательство осуществляется в виде личного или совместного предпринимательства.
2. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом.
При осуществлении личного предпринимательства физическим лицом, состоящим в браке, без упоминания другого супруга в качестве предпринимателя согласия этого супруга на осуществление предпринимательской деятельности не требуется.
В случаях, когда для осуществления личного предпринимательства физическое лицо использует общее имущество супругов, необходимо согласие другого супруга на такое использование, если иное не предусмотрено законами или брачным договором либо иным соглашением между супругами.
3. Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом.
При совместном предпринимательстве все сделки, связанные с частным предпринимательством, совершаются, а права и обязанности приобретаются и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства.
4. Формами совместного предпринимательства являются:
1) предпринимательство супругов, осуществляемое на базе общей совместной собственности супругов;
В подпункт 2 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 24.03.11 г. № 420-IV (см. стар. ред.)
2) семейное предпринимательство, осуществляемое на базе общей совместной собственности крестьянского или фермерского хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;
3) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.
5. При осуществлении предпринимательства супругов в деловом обороте от имени супругов выступает один из супругов с согласия другого супруга, которое может быть подтверждено при регистрации индивидуального предпринимателя или выражено письменно и нотариально удостоверено, в случаях, когда деятельность индивидуального предпринимателя осуществляется без государственной регистрации.
При отсутствии согласия одного из супругов на выступление другого супруга в деловом обороте от их имени предполагается, что супруг, выступающий в деловом обороте, осуществляет индивидуальное предпринимательство в виде личного предпринимательства.
6. Индивидуальное предпринимательство с использованием формы простого товарищества осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
7. Индивидуальные предприниматели несут ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое взыскание не может быть обращено в соответствии с законами Республики Казахстан.
См. Письмо НК МФ РК от 22 февраля 2010 года № НК-15-19/2006; Письмо НК МФ РК от 20 мая 2010 года № НК-06-26/5804
8. При осуществлении личного предпринимательства физическое лицо несет ответственность всем имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, в том числе долей в общей собственности супругов.
В случаях, когда физическое лицо использует для осуществления частного предпринимательства общее имущество супругов, взыскание по его долгам может быть обращено и на общее имущество супругов.
Имущество каждого из супругов, не являющегося частным предпринимателем, не может быть предметом обращения взыскания по долгам другого супруга, осуществляющего личное предпринимательство.
9. При осуществлении предпринимательства супругов взыскание по долгам супругов в связи с осуществлением предпринимательства может быть обращено на общее имущество супругов независимо от того, кто из них выступает в деловом обороте.
10. Индивидуальный предприниматель при осуществлении своей деятельности вправе использовать персональные бланки деловой документации, печать, штампы.
Статья дополнена пунктом 11 в соответствии с Законом РК от 30.06.10 г. № 297-IV (введено в действие с 1 июля 2010 г.)
11. Физическим лицам, за исключением граждан Республики Казахстан и оралманов, запрещается осуществлять индивидуальное предпринимательство.
См.: Письмо Генеральной прокуратуры Республики Казахстан от 22 июля 2010 года № 7-21/1809 и Ответ Председателя Налогового комитета Министерства финансов РК от 14 апреля 2011 года на вопрос от 13 февраля 2011 года № 68777 (e.gov.kz)
Статья 8. Права и обязанности субъектов частного предпринимательства
1. Субъекты частного предпринимательства вправе:
1) осуществлять любые виды частного предпринимательства, если иное не установлено законами Республики Казахстан;
2) осуществлять частное предпринимательство с использованием наемного труда в соответствии с законами Республики Казахстан;
3) создавать филиалы и представительства в порядке, предусмотренном законами Республики Казахстан;
4) самостоятельно устанавливать цены на производимые товары (работы, услуги), за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан;
5) предоставлять средства (займы) субъектам частного предпринимательства на возмездной основе;
6) осуществлять внешнеэкономическую деятельность в пределах своей правоспособности;
7) учреждать объединения субъектов частного предпринимательства;
8) участвовать в работе экспертных советов через аккредитованные объединения субъектов частного предпринимательства;
9) обращаться в правоохранительные и государственные органы, осуществляющие контрольные и надзорные функции по вопросам привлечения к ответственности лиц, виновных в нарушении прав субъектов частного предпринимательства;
10) обращаться в судебные органы для защиты своих прав и законных интересов;
11) вносить для рассмотрения в государственные органы предложения об устранении причин и условий, способствующих неисполнению или ненадлежащему исполнению нормативных правовых актов по вопросам поддержки и защиты частного предпринимательства;
Пункт 1 дополнен подпунктом 12 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV
12) применять в своей деятельности меры социальной ответственности бизнеса путем реализации или участия в реализации проектов в социальной, экономической и экологической сферах.
2. Субъекты частного предпринимательства обязаны:
1) соблюдать законодательство Республики Казахстан, права и охраняемые законом интересы физических и юридических лиц;
2) обеспечивать соответствие производимой продукции (работ, услуг) требованиям законодательства Республики Казахстан;
3) получать лицензии на осуществление видов частного предпринимательства, подлежащих лицензированию, в соответствии с законом Республики Казахстан о лицензировании;
4) осуществлять обязательное страхование гражданско-правовой ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан.
Статья 9. Недопустимость осуществления недобросовестной конкуренции
Запрещаются действия (бездействие) субъектов частного предпринимательства, направленные на ограничение или устранение конкуренции путем нарушения прав других субъектов частного предпринимательства на свободную конкуренцию, установленных законами Республики Казахстан.
Статья 10. Защита внутреннего рынка
Защита внутреннего рынка осуществляется мерами тарифного и нетарифного регулирования в соответствии с законами Республики Казахстан.
Статья 11. Охрана информации о субъекте частного предпринимательства
1. Охрана коммерческой тайны заключается в запрете незаконного получения, распространения либо использования информации, составляющей коммерческую тайну.
2. Субъект частного предпринимательства определяет круг лиц, имеющих право свободного доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, и принимает меры к охране ее конфиденциальности.
3. Порядок отнесения информации к категориям доступа, условия хранения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, определяются субъектом частного предпринимательства.
4. Лица, незаконными методами получившие, раскрывшие или использовавшие информацию, составляющую коммерческую тайну, обязаны возместить причиненный ущерб в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан.
5. Субъект частного предпринимательства или лицо, им уполномоченное, вправе требовать у своих работников подписку о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну, а лиц, осуществляющих его проверку, предупреждать об ответственности в соответствии с законами Республики Казахстан.
6. Перечень информации, подлежащей обязательному опубликованию либо обязательному доведению до сведения акционеров, участников хозяйственного товарищества или иного определенного круга лиц, устанавливается учредительными документами субъекта частного предпринимательства в соответствии с законами Республики Казахстан.
В пункт 7 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.)
7. Субъект частного предпринимательства вправе не предоставлять государственным органам и должностным лицам при выполнении регистрационных, контрольных функций и при совершении других действий доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, кроме той, которая необходима для реализации возложенных на них функций.
8. Любая информация о субъекте частного предпринимательства, полученная государственным органом в ходе реализации возложенных на него функций, не подлежит разглашению и распространению, за исключением случаев передачи информации другому государственному органу в соответствии с законами Республики Казахстан.
9. Правоохранительные органы вправе запрашивать и получать необходимую информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну, как от субъекта частного предпринимательства, так и от государственных органов, обладающих этой информацией, на основании санкции прокурора, постановления следственных органов о возбуждении уголовного дела либо на основании постановления суда.
См.: Разъяснение закона Первого заместителя Генерального Прокурора Республики Казахстан от 29 апреля 2011 года «Истребование информации - с санкции прокурора»
10. Информация, составляющая коммерческую и иную охраняемую законом тайну, не может быть разглашена без согласия субъекта частного предпринимательства, за исключением информации, по которой имеется вступившее в законную силу решение суда.
11. Обобщенная информация, не раскрывающая сведения о деятельности конкретного субъекта частного предпринимательства, является общедоступной.
В заголовок внесены изменения в соответствии с Законом РК от 19.03.10 г. № 258-IV (см. стар. ред.)
Статья 12. Первичные статистические данные
В статью 12 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 19.03.10 г. № 258-IV (см. стар. ред.)
Первичные статистические данные субъектами частного предпринимательства представляются в соответствии с нормативными правовыми актами Республики Казахстан в области государственной статистики.
Государственные органы не вправе требовать сведения, не предусмотренные нормативными правовыми актами Республики Казахстан в области государственной статистики.
Статья 13. Порядок ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности субъектами малого предпринимательства
1. Бухгалтерский учет и составление финансовой отчетности субъектами малого предпринимательства, за исключением индивидуальных предпринимателей, не подлежащих обязательной государственной регистрации в соответствии со статьей 27 настоящего Закона, осуществляются в порядке, определяемом законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
2. Субъекты малого предпринимательства вправе применять упрощенную форму ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности по законодательству Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Глава 3. КОМПЕТЕНЦИЯ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ В ОБЛАСТИ РАЗВИТИЯ И ПОДДЕРЖКИ ЧАСТНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
Статья 14. Компетенция Правительства Республики Казахстан
Правительство Республики Казахстан:
1) разрабатывает основные направления государственной политики в области поддержки и развития частного предпринимательства;
2) формирует государственную систему поддержки частного предпринимательства;
Статья дополнена подпунктом 2-1 в соответствии с Законом РК от 02.04.10 г. № 263-IV (введен в действие с 1 января 2010 года)
2-1) определяет порядок оказания государственной поддержки частного предпринимательства;
3) образует и упраздняет консультативно-совещательные органы при Правительстве по вопросам частного предпринимательства;
В подпункт 4 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
4) организует рассмотрение экспертными советами разрабатываемых центральными государственными , местными представительными и исполнительными органами проектов нормативных правовых актов, затрагивающих интересы частного предпринимательства;
В подпункт 5 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
5) утверждает номенклатуру товаров (работ, услуг), закупаемых у субъектов малого предпринимательства в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственных закупках, и их объем (в процентном выражении);
Подпункт 6 изложен в редакции Закона РК от 13.02.09 г. № 135-IV (см. стар. ред.)
6) стимулирует развитие малого и среднего предпринимательства;
Подпункт 7 изложен в редакции Закона РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); Закона РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.)
7) утверждает правила предоставления субъектам малого предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное управление неиспользуемых объектов государственной собственности и занимаемых ими земельных участков для организации производственной деятельности и развития сферы услуг населению с последующей безвозмездной передачей в собственность;
8) определяет и реализует государственную политику, стимулирующую создание и совершенствование конкурентоспособных отраслей, развитие субъектов частного предпринимательства и повышение качества производимой ими продукции;
9) разрабатывает нормативные правовые акты, способствующие развитию конкуренции и стимулированию инвестиций в инновации, материальные активы, а также долгосрочных инвестиций;
10) стимулирует создание кластеров в отдельных секторах экономики;
11) проводит анализ функционирования отраслей экономики в целях устранения препятствий для развития субъектов частного предпринимательства;
В подпункт 12 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 07.07.06 г. № 178-III (см. стар. ред.)
12) создает национальные институты развития в целях увеличения инвестиций и ускорения внедрения инноваций в экономику Республики Казахстан;
13) осуществляет временную защиту отдельных отраслей тарифными и нетарифными методами с созданием условий для развития конкуренции между субъектами частного предпринимательства в этих отраслях;
14) принимает меры к устранению барьеров, установленных другой страной, в отношении национальных экспортеров;
15) стимулирует субъектов частного предпринимательства на проведение согласованной совместной экспортной политики;
16) организует предоставление субъектам частного предпринимательства экономической информации о состоянии внутренних и внешних рынков;
17) создает условия для повышения конкурентоспособности национальной продукции путем стимулирования внедрения систем менеджмента качества;
18) создает условия для внешнего спроса путем лоббирования интересов национальных экспортеров на территории других стран;
19) поощряет персонал субъектов частного предпринимательства, взаимодействует с объединениями субъектов частного предпринимательства и работодателей;
20) утверждает программы поддержки отдельных отраслей в целях создания конкурентоспособных отраслей;
21) создает научно-исследовательские организации, финансирует фундаментальные и прикладные научные исследования для решения проблем отрасли или кластеров;
22) разрабатывает государственные программы по подготовке квалифицированных кадров для экономики республики;
23) разрабатывает меры по вовлечению социально незащищенных слоев населения в частное предпринимательство;
Статья дополняется подпунктами 23-1, 23-2 в соответствии с Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (вводятся в действие с 1 декабря 2013 года)
Статья дополнена подпунктом 24 в соответствии с Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования)
24) выполняет иные функции, возложенные на него Конституцией, законами Республики Казахстан и актами Президента Республики Казахстан.
В статью 15 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
Статья 15. Компетенция уполномоченного органа по предпринимательству
Уполномоченный орган по предпринимательству:
1) осуществляет проведение государственной политики поддержки и развития частного предпринимательства;
2) разрабатывает и реализует программы развития частного предпринимательства;
3) организует и координирует выполнение государственных мер поддержки и развития малого предпринимательства;
4) разрабатывает предложения о совершенствовании мер по финансированию и кредитованию субъектов частного предпринимательства;
5) проводит анализ предпринимательской среды, инвестиционного климата и инфраструктуры развития частного предпринимательства;
В подпункт 6 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
6) организует проведение исследований в сферах деятельности частного предпринимательства, направляет в Правительство Республики Казахстан годовой отчет развития предпринимательства;
7) разрабатывает и представляет в Правительство Республики Казахстан нормативные правовые акты, обеспечивающие поддержку и развитие частного предпринимательства;
8) способствует формированию и развитию инфраструктуры малого предпринимательства в регионах республики;
9) разрабатывает предложения по формированию системы подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров в области малого предпринимательства;
Подпункт 10 изложен в редакции Закона РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.)
10) осуществляет контроль в области поддержки и защиты субъектов частного предпринимательства;
11) осуществляет межведомственную координацию центральных государственных и местных исполнительных органов по развитию частного предпринимательства;
12) координирует деятельность экспертных советов при центральных государственных и местных исполнительных органах;
13) создает условия для участия малого предпринимательства в реализации государственных программ инновационного, инвестиционного и индустриального развития;
14) создает условия для инвесторов, международных организаций - гранто-дателей в вопросах поддержки и развития частного предпринимательства;
15) организует методологическую помощь субъектам частного предпринимательства;
16) создает условия для выхода субъектов частного предпринимательства на международные рынки товаров (работ, услуг);
17) осуществляет международное сотрудничество в области развития частного предпринимательства;
18) пропагандирует государственную политику по развитию и поддержке частного предпринимательства;
19) информирует Президента и Правительство Республики Казахстан о нарушениях законодательства Республики Казахстан, регламентирующего деятельность субъектов частного предпринимательства, допускаемых государственными органами и их должностными лицами;
Статья 15 дополнена подпунктом 20 в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV; внесены изменения в соответствии с Законом РК от 19.03.10 г. № 258-IV (см. стар. ред.)
20) осуществляет координацию процесса внедрения системы оценки рисков государственными органами путем совместного утверждения критериев оценки рисков, форм ведомственной отчетности и проверочных листов, разрабатываемых уполномоченными государственными органами;
Статья 15 дополнена подпунктом 21 в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV; внесены изменения в соответствии с Законом РК от 19.03.10 г. № 258-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.); изложен в редакции Закона РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.)
21) разрабатывает и утверждает формы обязательной ведомственной отчетности, проверочных листов, критерии оценки степени риска, полугодовые планы проведения проверок в соответствии с Законом Республики Казахстан «О государственном контроле и надзоре в Республике Казахстан»;
Статья дополняется подпунктами 21-1, 21-2 и 21-3 в соответствии с Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (вводятся в действие с 1 декабря 2013 года)
Статья дополнена подпунктом 22 в соответствии с Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования)
22) осуществляет иные полномочия, предусмотренные настоящим Законом, иными законами Республики Казахстан, актами Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан.
Статья 16. Компетенция местных представительных органов
Местные представительные органы Республики Казахстан:
1) утверждают региональные программы поддержки и развития малого предпринимательства;
2) рассматривают отчеты руководителей местных исполнительных органов по вопросам поддержки и развития малого предпринимательства в Республике Казахстан;
Статья дополнена подпунктом 3 в соответствии с Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования)
3) осуществляют в соответствии с законодательством Республики Казахстан иные полномочия по обеспечению прав и законных интересов граждан.
Статья 17. Компетенция местных исполнительных органов
Местные исполнительные органы Республики Казахстан:
1) осуществляют реализацию государственной политики поддержки и развития частного предпринимательства;
2) создают условия для развития частного предпринимательства;
3) обеспечивают и несут ответственность за реализацию и исполнение государственных программ в регионах;
Выдержки из Закона Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I
О банкротстве
(с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.07.2012 г.)
Настоящий Закон определяет условия и порядок проведения процедур ускоренной реабилитации, реабилитации, признания должника банкротом и его ликвидации, а также процедуры внешнего наблюдения.
Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
В статью 1 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 11.07.97 г. № 154-1; от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); изложена в редакции Закона РК от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); внесены изменения в соответствии с Законами РК от 08.04.04 г. № 542-II (введен в действие с 1 января 2005 г.) (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.); от 31.01.06 г. № 125-III (см. стар. ред.); изложена в редакции Закона РК от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.02.12 г. № 564-IV (см. стар. ред.)
Статья 1. Основные понятия, используемые в настоящем Законе
В настоящем Законе используются следующие основные понятия:
1) денежное обязательство - обязанность должника оплатить стоимость поставленных (переданных) кредиторами товаров (выполненных работ, оказанных услуг), возвратить сумму займа с выплатой вознаграждения (интереса) за его использование, а также осуществить выплаты по иным требованиям денежного характера;
2) сельскохозяйственная организация - организация, производящая сельскохозяйственную продукцию с использованием земли; производящая сельскохозяйственную продукцию животноводства, птицеводства (в том числе племенного с полным циклом, начиная с выращивания молодняка), пчеловодства, если доход от реализации этой продукции, в том числе переработанной, составляет более пятидесяти процентов от общей суммы годового дохода;
3) преднамеренное банкротство - умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или в интересах иных лиц;
4) административные расходы - признанные кредиторами в установленном настоящим Законом порядке расходы, связанные с инициированием и проведением процедуры внешнего наблюдения, реабилитационной процедуры, процедуры конкурсного производства, процедуры ликвидации должника без возбуждения конкурсного производства, включая затраты по оплате услуг привлекаемых специалистов, суммы текущих выплат реабилитационному и конкурсному управляющим, а также администратору внешнего наблюдения, обязанность по уплате которых возникла с момента и в течение периода после возбуждения дела о банкротстве, реабилитации или процедуре внешнего наблюдения.
К административным расходам также относятся налоги и другие обязательные платежи в бюджет, исчисленные налогоплательщиком согласно налоговой отчетности, начисленные органом налоговой службы по результатам налоговых проверок, за налоговые периоды, следующие за налоговым периодом, в котором применена реабилитационная процедура, процедура конкурсного производства;
5) банкрот - должник, несостоятельность которого установлена судом;
6) банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации;
7) уполномоченный орган в области банкротства (далее - уполномоченный орган) - государственный орган, осуществляющий государственное регулирование в области банкротства (за исключением банков, страховых (перестраховочных) организаций и накопительных пенсионных фондов);
8) должник - индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, неплатежеспособность или несостоятельность которого является основанием применения к нему процедур, предусмотренных настоящим Законом;
9) принудительная ликвидация должника - прекращение деятельности несостоятельного должника, осуществляемое по решению суда на основании заявлений кредиторов, прокурора;
9-1) группа однородных кредиторов - группа кредиторов, имеющих идентичные требования к должнику и не обладающих друг перед другом преимуществом в получении их удовлетворения.
Группы однородных кредиторов могут составлять:
кредиторы по требованиям о возмещении вреда жизни или здоровью;
кредиторы по оплате труда и выплате компенсаций по трудовым договорам, а также задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования и удержанным из заработной платы обязательным пенсионным взносам;
кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом;
кредиторы по налогам и другим обязательным платежам в бюджет;
кредиторы по требованиям, вытекающим из договоров поставки товаров, работ и услуг;
кредиторы - финансовые организации по требованиям, вытекающим из договоров на получение кредита (микрокредита), необеспеченным залогом;
10) несостоятельность - установленная судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, обеспечить уплату налогов и других обязательных платежей в бюджет, социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования, а также обязательных пенсионных взносов;
11) ложное банкротство - заведомо ложное объявление руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов;
11-1) ускоренная реабилитационная процедура - судебная процедура, применяемая к должнику на основании плана реабилитации, согласованного с кредиторами в досудебном порядке;
12) отсутствующий должник - должник, место жительства которого или место нахождения его постоянного органа, а также учредителей, участников, менеджеров и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может осуществлять свою деятельность, невозможно установить в течение шести месяцев;
13) залоговый кредитор - кредитор по обязательствам, требования которого обеспечены залогом имущества должника;
14) конкурсный управляющий - лицо, назначенное в установленном порядке для осуществления конкурсного производства;
15) конкурсный кредитор - кредитор, не имеющий преимуществ в получении удовлетворения своих имущественных требований ни в силу законодательства, ни в силу соглашения о залоге;
16) конкурсная масса - имущество должника, на которое может быть обращено взыскание в процессе конкурсного производства, а также имущество иных лиц в случаях, предусмотренных настоящим Законом;
17) конкурсное производство - процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота (несостоятельного должника) свободным от долгов;
18) кредитор - лицо, имеющее к должнику имущественные требования, возникающие из гражданско-правовых и иных его обязательств, включая обязательства по оплате труда, уплате социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования, выплате авторского вознаграждения, налогам и другим обязательным платежам в бюджет;
18-1) обычные коммерческие операции - действия, связанные с оборотом товаров, работ, услуг, производимые в целях поддержания повседневного функционирования должника, которые носят регулярный характер;
19) должностное лицо - руководитель (заместитель руководителя) юридического лица - несостоятельного должника, а также иное лицо, входящее в коллегиальный исполнительный орган юридического лица, наделенное полномочиями по управлению юридическим лицом;
19-1) меры государственной поддержки - применяемые в отношении организации меры, направленные на финансовое оздоровление, в порядке, определенном Правительством Республики Казахстан;
20) мониторинг - комплекс мероприятий, направленных на сбор, обработку информации и проведение анализа финансово-экономического состояния неплатежеспособных и несостоятельных организаций в целях своевременности применения к ним мер финансово-экономического оздоровления и защиты интересов кредиторов;
21) реабилитационный управляющий - лицо, которому передаются в порядке, установленном настоящим Законом, полномочия по управлению имуществом и делами несостоятельного должника на период реабилитационной процедуры;
21-1) план реабилитации - комплекс взаимосвязанных мероприятий, направленных на оздоровление должника при применении реабилитационной процедуры, ускоренной реабилитационной процедуры и осуществляемых на основе взаимного согласия между должником и кредиторами, группой однородных кредиторов в целях восстановления платежеспособности действующего предприятия и сохранения рабочих мест с указанием сроков реализации, включая график погашения требований кредиторов, а также достигаемых результатов, используемых ресурсов и возможных рисков;
22) реабилитационная процедура - судебная процедура, в рамках которой к неплатежеспособному должнику применяются реорганизационные, организационно-хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово-экономические, правовые и иные не противоречащие законодательству Республики Казахстан меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации;
23) санация - реабилитационная мера, в ходе которой собственником имущества должника (уполномоченным им органом), кредиторами или иными лицами несостоятельному должнику оказывается финансовая помощь, а также реализуется иной комплекс мер по мобилизации резервов должника и улучшению его финансово-хозяйственного положения;
24) внешнее наблюдение - процедура, вводимая судом до возбуждения дела о банкротстве в целях обеспечения сохранности имущества должника, выявления признаков преднамеренного и ложного банкротства, проведения анализа финансового состояния, определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, а также действий (бездействия) по уклонению от исполнения обязательств перед кредиторами, контроля со стороны кредиторов за состоянием финансово-хозяйственной деятельности должника, проведением им реорганизации, совершением сделок по отчуждению основных средств, передаче имущества в залог или аренду, а также других сделок по ценам значительно ниже рыночных либо без достаточных оснований, исполнение которых может повлечь убытки для должника;
25) администратор внешнего наблюдения - лицо, назначенное в установленном порядке для проведения процедуры внешнего наблюдения;
25-1) заочное голосование - способ голосования, при котором участник собрания кредиторов, находящийся во время собрания кредиторов вне места его проведения, вправе проголосовать письменно по рассматриваемому вопросу (вопросам) посредством обмена письмами, факсимильными или электронными сообщениями, или с использованием иных средств связи, обеспечивающих аутентичность передаваемых сообщений;
26) неплатежеспособность - неспособность должника выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера в течение трех месяцев с момента наступления срока их исполнения.
См. Письмо Комитета по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан от 20 ноября 2006 года № КНД-4-2/3796
Закон дополнен статьей 1-1 в соответствии с Законом РК от 01.07.98 г. № 256-1; внесены изменения в соответствии с Законом РК от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.)
Статья 1-1. Законодательство Республики Казахстан о банкротстве
Законодательство Республики Казахстан о банкротстве основывается на Конституции Республики Казахстан и состоит из настоящего Закона и иных нормативных правовых актов Республики Казахстан.
В статью 2 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); от 18.12.2000 г. № 128-II (см. стар. ред.); от 02.03.01 г. № 162-II (см. стар. ред.); от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); от 08.07.05 г. № 71-III (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.); от 11.01.07 г. № 213-III (см. стар. ред.); от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); от 13.02.09 г. № 135-IV (см. стар. ред.); от 17.02.12 г. № 564-IV (см. стар. ред.)
Статья 2. Особенности применения Закона
1. Настоящий Закон применяется к делам о банкротстве, ускоренной реабилитации и реабилитации юридических лиц, кроме казенных предприятий и учреждений, пенсионных фондов, банков, страховых (перестраховочных) организаций.
Особенности применения предусмотренных настоящим Законом процедур банкротства или реабилитации в отношении организаций с непрерывным циклом производства, а также организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке, могут быть установлены законодательством Республики Казахстан.
Законодательными актами Республики Казахстан могут быть установлены особенности применения предусмотренных настоящим Законом процедур банкротства в отношении пенсионных фондов, банков, страховых (перестраховочных) организаций и некоторых других юридических лиц.
В случае принятия судом решения о признании банка банкротом его ликвидация осуществляется в соответствии с банковским законодательством.
В случае принятия судом решения о признании страховой (перестраховочной) организации банкротом ее ликвидация осуществляется в соответствии с законодательством о страховании и страховой деятельности.
2. Настоящий Закон распространяется на банкротство индивидуальных предпринимателей в части, не урегулированной законодательством Республики Казахстан о частном предпринимательстве.
3. Дела о банкротстве, реабилитации или ускоренной реабилитации рассматриваются судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными законодательством о банкротстве.
4. При банкротстве организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики, способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, а также признанных банкротами по инициативе государства, Правительство Республики Казахстан в целях защиты интересов граждан и государства вправе устанавливать особые условия и порядок реализации конкурсной массы и дополнительные требования к покупателям объектов конкурсной массы, а также принять решение о приобретении национальным управляющим холдингом конкурсной массы при банкротстве организаций, пакеты акций (доли участия) которых отнесены к стратегическим объектам в соответствии с законодательством Республики Казахстан, или организаций, имеющих важное стратегическое значение для экономики Республики.
5. При банкротстве юридических лиц, осуществляющих экологически опасные виды хозяйственной и иной деятельности, проводится обязательный экологический аудит их деятельности в соответствии с Экологическим кодексом Республики Казахстан.
В статью 3 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.); от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); от 11.01.11 г. № 385-IV (см. стар. ред.)
Статья 3. Признание банкротства
1. Банкротство устанавливается судом на основании заявления должника в суд.
2. Банкротство устанавливается принудительно на основании заявления в суд кредиторов или иных уполномоченных настоящим Законом лиц.
3. В случаях, установленных настоящим Законом, должник обязан обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом.
4. Дела о банкротстве рассматриваются судом, если требования;
кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по налоговой задолженности, включая задолженность филиалов и представительств должника, составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей, установленных законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год;
иных кредиторов к должнику в совокупности составляют сумму не менее трехсот месячных расчетных показателей, установленных законом о республиканском бюджете, - для индивидуальных предпринимателей, не менее одной тысячи месячных расчетных показателей, установленных законом о республиканском бюджете, - для юридических лиц.
Требования настоящего пункта не распространяются на случаи, предусмотренные статьей 94 настоящего Закона.
5. Если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого в порядке, установленном пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо должно быть ликвидировано в судебном порядке по правилам, установленным настоящим Законом.
6. Неподача заявления должником в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 17 настоящего Закона, влечет применение к руководителю должника субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед кредиторами.
7. Основанием для объявления должника банкротом в судебном порядке является его несостоятельность.
При установлении факта несостоятельности должны быть учтены обязательства должника, срок исполнения которых наступил, а также принятые и (или) находящиеся в исполнении.
В статью 4 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); Законом РК от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); изложена в редакции Закона РК от 17.02.12 г. № 564-IV (см. стар. ред.)
Статья 4. Основания применения процедур банкротства или реабилитации
1. Основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника.
Должник считается неплатежеспособным, если он не исполнил обязательство в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения.
2. Основанием для обращения должника с заявлением в суд о признании его банкротом является его неплатежеспособность при отсутствии возможности ее восстановления.
3. Основанием для обращения должника с заявлением в суд о применении реабилитационной процедуры является его неплатежеспособность или угроза неплатежеспособности, когда должник будет не в состоянии исполнить денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие двенадцать месяцев, при наличии возможности ее восстановления.
В статью 5 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.)
Статья 5. Преднамеренное и ложное банкротство
1. Собственник имущества должника (уполномоченный им орган), учредитель (участник) и (или) должностные лица юридического лица-должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (преднамеренное банкротство).
Должностное лицо юридического лица-банкрота возмещает убытки собственнику его имущества за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности.
2. Если заявление о признании банкротом подано должником в суд при наличии возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме (ложное банкротство), кредиторы вправе потребовать от должника возмещения причиненных этим убытков.
3. В случае обнаружения конкурсным управляющим признаков преднамеренного или ложного банкротства он обязан обратиться в правоохранительные органы для привлечения должностных лиц к ответственности, предусмотренной законами Республики Казахстан.
См.: Рекомендации по выявлению и практике преднамеренного и ложного банкротства.
В статью 6 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.); Законом РК от 20.02.06 г. № 127-III (см. стар. ред.); от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); от 12.01.12 г. № 539-IV (см. стар. ред.); от 17.02.12 г. № 564-IV (см. стар. ред.)
Статья 6. Возврат имущества и признание недействительными сделок должника
1. Сделки, совершенные должником до признания его банкротом, должны быть признаны недействительными:
1) при наличии оснований, предусмотренных гражданским законодательством Республики Казахстан;
2) по заявлению уполномоченного органа, кредиторов, реабилитационного или конкурсного управляющего, если сделка, совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после возбуждения дела о банкротстве влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;
3) Исключен в соответствии с Законом РК от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.)
Требования настоящего пункта не относятся к сделкам проектного финансирования и секьюритизации.
2. Реабилитационный управляющий, участник санации обязаны, включая случаи подачи ходатайства кредитором (кредиторами) или уполномоченным органом, подать заявление в суд о признании сделок недействительными, а также о возврате имущества, переданного должником, в том числе в аренду или в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам, за период в течение трех лет до возбуждения дела о реабилитации, от лиц, получивших это имущество безвозмездно, по ценам ниже рыночных либо без наличия оснований в ущерб интересам кредиторов.
2-1. Конкурсный управляющий обязан, включая случаи подачи ходатайства кредитором (кредиторами) или уполномоченным органом, подать заявление в суд о признании сделок недействительными, а также о возврате имущества за период в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве и реабилитации от лиц, получивших это имущество безвозмездно, по ценам ниже рыночных либо без наличия оснований в ущерб интересам кредиторов.
3. Конкурсный и реабилитационный управляющие, участник санации обязаны, включая случаи подачи ходатайства кредитором (кредиторами) или уполномоченным органом, потребовать возврата имущества должника в судебном порядке, переданного им за период до трех лет до возбуждения дела о банкротстве и (или) реабилитации, от кредиторов, обязательства перед которыми были исполнены до наступления срока их исполнения в ущерб интересам других кредиторов. В этом случае права кредиторов обеспечиваются по правилам настоящего Закона.
4. По основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 настоящей статьи, может быть истребовано имущество, переданное в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве служащим (работникам), участникам хозяйственного товарищества, руководителю несостоятельного должника.
Правила об истребовании имущества, установленные настоящим пунктом, распространяются и на случаи передачи имущества супругу, родственникам по прямой нисходящей и восходящей линиям.
5. При осуществлении своих полномочий реабилитационный или конкурсный управляющий вправе предъявлять, помимо предусмотренных настоящей статьей, иски по основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные гражданским законодательством Республики Казахстан, направленные на возврат имущества должника.
6. При невозможности истребования имущества в случаях, предусмотренных настоящей статьей, в связи с его утратой, порчей либо последующим его добросовестным приобретением третьими лицами первоначальные приобретатели истребуемого имущества несут ответственность перед должником по возмещению возникших в связи с этим убытков в пределах стоимости утраченного, испорченного либо добросовестно приобретенного третьими лицами имущества.
В статью 7 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.)
Статья 7. Отказ от исполнения договора
1. Реабилитационный управляющий вправе отказаться от исполнения заключенных должником до возбуждения дела о банкротстве договоров, не исполненных обеими сторонами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств:
1) исполнение договора повлечет убытки для должника;
2) договор содержит обременительные для должника условия по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах;
3) договор является долгосрочным (более одного года) либо рассчитан на получение результатов должником лишь на долгосрочную перспективу;
4) имеются иные основания полагать, что исполнение договора должником повлечет неблагоприятные последствия для остальных кредиторов.
2. При отказе от исполнения договора в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, контрагент может в судебном порядке потребовать от должника возмещения убытков, вызванных расторжением договора, в размере реального ущерба либо оспорить основания отказа.
В статью 8 внесены изменения в соответствии с Законом РК от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.)
Статья 8. Подсудность дел о банкротстве
Дела о банкротстве рассматриваются судами по месту нахождения должника, определяемому в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
См.: Постановление Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 28 апреля 2000 года № 3 «О некоторых вопросах применения судами Республики Казахстан законодательства о банкротстве».
В статью 9 внесены изменения в соответствии с Законами РК от 01.07.98 г. № 256-1 (см. стар. ред.); от 11.07.01 г. № 239-II (см. стар. ред.); от 10.01.06 г. № 115-III (см. стар. ред.); от 12.01.07 г. № 222-III (см. сроки введения в действие) (см. стар. ред.); от 05.07.08 г. № 60-IV (см. стар. ред.); изложена в редакции Закона РК от 15.07.11 г. № 461-IV (введен в действие по истечении шести месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.)
Статья 9. Реабилитационный и конкурсный управляющие
1. Для достижения целей осуществления реабилитационной процедуры и конкурсного производства на период их проведения все органы неплатежеспособного и несостоятельного должника отстраняются от управления им и полномочия по управлению имуществом и делами должника передаются реабилитационному либо конкурсному управляющему (ликвидатору).
Реабилитационный и конкурсный управляющие (ликвидатор) выступают в качестве единственного органа управления должника и обязаны осуществлять свои полномочия по месту нахождения должника.
Положения настоящего пункта не распространяются на случаи, предусмотренные пунктом 1 статьи 9-1 настоящего Закона.
2. Исключен в соответствии с Законом РК от 17.02.12 г. № 564-IV (см. стар. ред.)
3. Права и обязанности реабилитационного и конкурсного управляющих, в том числе право на вознаграждение, объем полномочий по управлению делами и имуществом несостоятельного должника регулируются настоящим Законом и соглашением, заключаемым с ними комитетом кредиторов по согласованию с уполномоченным органом.
4. Реабилитационным и конкурсным управляющими назначается индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в уполномоченном органе в целях осуществления деятельности реабилитационного и (или) конкурсного управляющих.
Требования настоящего пункта не распространяются на случаи, предусмотренные пунктом 1 статьи 9-1 и пунктом 2 статьи 55 настоящего Закона.
Полномочия, возложенные настоящим Законом на реабилитационного и (или) конкурсного управляющих, не могут быть переданы иным лицам.
5. Для прохождения регистрации в уполномоченном органе в целях осуществления деятельности реабилитационного и (или) конкурсного управляющих и (или) администратора внешнего наблюдения устанавливаются следующие требования:
1) регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;
2) наличие высшего юридического или экономического образования;
3) прохождение подготовки по осуществлению деятельности реабилитационного, конкурсного управляющих, администратора внешнего наблюдения в организациях образования;
4) наличие опыта работы не менее трех лет в одной из следующих сфер деятельности: экономической, финансовой, учетно-аналитической, контрольно-ревизионной, правовой либо в должности первого руководителя юридического лица.
6. Для прохождения регистрации в целях осуществления деятельности реабилитационного и (или) конкурсного управляющих и (или) администратора внешнего наблюдения индивидуальный предприниматель представляет в уполномоченный орган следующие документы:
Действия абзацев второго - девятого не распространяются на реабилитационных, конкурсных управляющих, администраторов внешнего наблюдения, осуществляющих на момент введения в действие настоящего Закона деятельность на основании соответствующей лицензии, регистрация которых производится уполномоченным органом в области банкротства на основании имеющихся у него данных в соответствии с Законом РК от 15.07.11 г. № 461-IV (введен в действие по истечении шести месяцев после его первого официального опубликования)
1) заявление;
2) копию документа, удостоверяющего личность;
3) копии дипломов о высшем юридическом и (или) экономическом образовании;
4) копию документа, выданного организацией образования, подтверждающего прохождение подготовки по осуществлению деятельности реабилитационного, конкурсного управляющих, администратора внешнего наблюдения;
5) копии документов, подтверждающих трудовую деятельность, в том числе стаж работы;
6) справку об отсутствии судимости, выданную по месту жительства заявителя не ранее чем за месяц до ее представления;
7) медицинские справки, выданные наркологическим и психиатрическим диспансерами по месту жительства заявителя не ранее чем за месяц до их представления.
В уполномоченный орган представляются копии документов одновременно с оригиналами для сверки либо нотариально засвидетельствованные копии документов.
Все документы, представленные уполномоченному органу, принимаются по описи, копия которой вручается (направляется) заявителю с отметкой о дате приема документов.
За достоверность представленных документов при регистрации в уполномоченном органе индивидуальный предприниматель несет ответственность, установленную законами Республики Казахстан.
Регистрация уполномоченным органом производится не позднее пяти рабочих дней со дня представления заявления с документами, установленными настоящим пунктом.
Уполномоченный орган в течение срока, предусмотренного настоящим пунктом, направляет заявителю подтверждение о регистрации, а в случае отказа в регистрации - мотивированный ответ с указанием причин отказа по формам, установленным уполномоченным органом.
7. Уполномоченный орган отказывает в регистрации в следующих случаях:
1) представлены не все документы, требуемые в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;
2) заявитель не соответствует требованиям, установленным настоящей статьей;
3) в отношении заявителя имеется вступивший в законную силу судебный акт, запрещающий ему заниматься данным видом деятельности;
4) заявитель ранее снят с регистрации по одному из оснований, предусмотренных подпунктами 2), 3) и 4) пункта 8 настоящей статьи.
Положения настоящего подпункта распространяются на заявителя, снятого с регистрации по основаниям, предусмотренным подпунктом 2) пункта 8 настоящей статьи, в течение трех лет;
5) заявитель имеет не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость;
6) заявитель признан в судебном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным.
8. Уполномоченным органом снятие с регистрации лица, зарегистрированного в целях осуществления деятельности реабилитационного и (или) конкурсного управляющих и (или) администратора внешнего наблюдения, производится в следующих случаях:
1) представления заявления о снятии с регистрации;
2) неоднократного отстранения в течение одного года по основаниям, предусмотренным подпунктом 1) пункта 12 настоящей статьи и (или) подпунктом 1) пункта 3 статьи 41-1 настоящего Закона;
3) отстранения по одному из оснований, предусмотренных подпунктами 2) и 3) пункта 12 настоящей статьи и подпунктами 2) и 3) пункта 3 статьи 41-1 настоящего Закона, за исключением случаев отстранения вследствие временной нетрудоспособности;
4) выявления факта представления им недостоверных сведений при регистрации.
9. При изменении данных, указанных в заявлении о регистрации, лицо, зарегистрированное в уполномоченном органе, обязано сообщить об изменениях в уполномоченный орган в течение десяти рабочих дней.
10. При осуществлении процедур банкротства организаций, указанных в пункте 4 статьи 2 настоящего Закона, уполномоченный орган назначает реабилитационного управляющего по согласованию с государственным органом, осуществляющим руководство в сферах естественных монополий и на регулируемых рынках, с соответствующим центральным исполнительным органом, а по градообразующим предприятиям - с соответствующим акимом области, города республиканского значения, столицы.
11. Реабилитационным и (или) конкурсным управляющими не назначаются:
1) должностное лицо администрации должника или кредитора, кроме случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 9-1 и пунктом 2 статьи 55 настоящего Закона;
2) лицо, которое было отстранено от управления имуществом и делами несостоятельного должника в соответствии с подпунктом 1) пункта 12 настоящей статьи и (или) отстранено от проведения процедуры внешнего наблюдения в соответствии с подпунктом 1) пункта 3 статьи 41-1 настоящего Закона, до истечения одного года с момента отстранения;
3) лицо, являвшееся руководителем другого юридического лица более одного года до принятия решения о признании юридического лица банкротом.
Указанное условие применяется в течение пяти лет после даты принятия данного решения;
4) участники хозяйственного товарищества, акционеры акционерного общества, члены кооператива, если такое товарищество, акционерное общество либо кооператив являются несостоятельным должником или его кредитором. Положение настоящего подпункта не распространяется на случаи, предусмотренные пунктом 1 статьи 9-1 настоящего Закона;
5) супруг (супруга), близкие родственники лиц, указанных в подпункте 1) настоящего пункта.
12. Реабилитационный и (или) конкурсный управляющие должны быть отстранены от управления имуществом и делами несостоятельного должника уполномоченным органом в случаях:
1) выявления по результатам проверки нарушения ими требований, установленных настоящим Законом, причинившего ущерб интересам кредитора или должника;
2) невозможности исполнения своих полномочий вследствие: смерти; временной нетрудоспособности более одного месяца; признания в судебном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим либо объявления умершим; вступления в законную силу обвинительного приговора суда в отношении них;
3) выявления факта представления ими недостоверных сведений при регистрации;
4) незаключения соглашения с комитетом кредиторов в течение тридцати календарных дней после своего назначения либо расторжения соглашения, заключенного с комитетом кредиторов.
Неоднократное отстранение в течение одного года реабилитационного и (или) конкурсного управляющих от управления имуществом и делами несостоятельного должника по основанию, предусмотренному подпунктом 1) настоящего пункта, и (или) отстранение по одному из оснований, предусмотренных подпунктами 2) и 3) настоящего пункта, влекут их одновременное отстранение от выполнения полномочий, предусмотренных настоящим Законом, в отношении всех должников.
13. Реабилитационный и (или) конкурсный управляющие освобождаются от управления имуществом и делами несостоятельных должников в процедурах банкротства с согласия комитета кредиторов при представлении заявления об их освобождении по собственному желанию. К заявлению прилагаются отчет об их деятельности, согласованный с комитетом кредиторов, и согласие комитета кредиторов.
В случае отстранения или освобождения реабилитационного и (или) конкурсного управляющих от выполнения возложенных полномочий вновь назначенные реабилитационный и (или) конкурсный управляющие являются правопреемниками предыдущих.
См.: Информационное письмо Судебной коллегии по хозяйственным делам Верховного суда Республики Казахстан, Письмо Министерства государственных доходов РК от 25 июля 2002 года № ЮД-2-1-19/7552.
См. также: Правила назначения и отстранения конкурсного управляющего, Постановление Пленума Верховного суда РК от 28 апреля 2000 года № 3 «О некоторых вопросах применения судами Республики Казахстан законодательства о банкротстве».
Закон дополнен статьей 9-1 в соответствии с Законом РК от 17.02.12 г. № 564-IV