Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 237
Глава 13. Правовые формы осуществления внешнеэкономических операций
Внешнеэкономические соглашения и договоры (контракты) в правовом отношении обладают рядом особенностей по сравне нию с хозяйственными договорами на поставку продукции или предоставление услуг внутри страны.
Осуществление внешнеэкономических операций сопровож дается необходимостью дополнительного учета факторов, от сутствующих во внутреннем хозяйственном обороте. Такие обстоятельства порой лежат не только в экономической или политической плоскостях, но и, в частности, в различиях, су ществующих в правовом регуяировании в разных странах и касающихся международных торговых сделок.
1. Особенности правового содержания договоров во внешнеэкономической сфере
Правовые формы взаимодействия участников ВЭД. В совре менных условиях взаимоотношения участников внешнеэконо мической деятельности приобретают самые разные правовые формы. Правовое оформление международных сделок далеко не исчерпывается сегодня использованием двух-трех традици онных видов гражданско-правовых договоров, например купли-продажи, аренды, подряда. Появляются новые разновидности соглашений и договоров, которые создает коммерческая прак тика.
Вместе с тем до настоящего времени доминирующее положе ние среди договорных форм во внешнеэкономической деятель ности прочно удерживает договор купли-продажи. Это объясня ется наибольшим удельным весом товарных операций в общем объеме мировой торговли.
Операции по купле-продаже товаров, осуществляемые меж ду контрагентами из разных стран, в качестве непременного условия включают организацию доставки товара от продавца к покупателю. Поэтому с договором международной купли-про дажи традиционно тесно связан договор перевозки, включая все его разновидности, вытекающие из особенностей способов тран спортировки грузов (морской, железнодорожный, автомобиль ный, авиационный и т. п.). Помимо договора перевозки это касается и правовых форм, которые используются в междуна родной торговле для обеспечения имущественных интересов
контрагентов (страхование, поручительство, залоговые опера ции, банковские гарантии). То же относится и к договорам, в цилу которых продавец делает поставку товаров более благо приятной для его контрагента, тем самым повышая ее койку-рентоспособность (договоры на техническое обслуживание, ока зание технического содействия, обучение персонала и т. п.).
Использованию разнообразных видов договоров также спо собствовало расширение международной торговли услугами, развитие обмена технологией, промышленное сотрудничество, в том числе в разработке природных ресурсов, строительство крупных объектов. Это договоры об аренде машин и оборудова ния (лизинг), договоры о строительстве объектов «под ключ», подряды на производство проектно-конструкторских и инже нерно-строительных работ (инжиниринг), лицеизиоиные согла шения, договоры о производственной кооперации, соглашения о совместной деятельности и т. п.
В рамках даже одного и того же вида договора наблюдаются весьма значительные различия по содержанию прав и обязан ностей, которые принимают на себя контрагенты. Эти различия возникают в силу свободы определять содержание договора заключающими его сторонами и объясняются особенностями предмета договора, его стоимостью, экономическим положением контрагентов, сложившимися рыночными условиями и обычая ми определенной отрасли предпринимательской деятельности, торговыми обыкновениями, относящимися к данной коммерчес кой сделке, и т. п.
Сделки часто носят комплексный характер. Поэтому их пра вовое содержание нередко охватывает несколько правовых институтов, и для юридической квалификации возникшего между партнерами правоотношения необходимо обращаться к нормам, охватывающим регулирование не какого-то одного вида договора, а нескольких. Например, договор на поставку ком плектного оборудования может включать в себя элементы как договора купли-продажи, так и подряда (оказание услуг по монтажу и т. п.)— см. гл. 16.
Коммерсанты, заключающие договор, не задаются, как пра вило, вопросом о его правовой квалификации. В то же время от этого зависят правовые последствия сделки, в первую очередь — касающиеся содержания взаимных прав и обязан ностей.
С другой стороны, иногда участники внешнеторговой сделки сознательно выбирают тот или иной вид договора, руководству-
238 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
ясь своими соображениями, в частности направленными на повышение ее экономической эффективности. Примером может служить выбор между договором купли-продажи и комиссион ным договором при реализации продукции за рубежом. Мотивы могут быть связаны, например, с особенностями законодатель ства или деловой практики в стране одного из участников сде'лки, торгово-политическим, таможенным, налоговым регу лированием. "Однако для такого выбора, естественно, имеются пределы, устанавливаемые законом.
Учет международно-правовых обязательств. Одна из важ ных особенностей внешнеэкономических сделок состоит в том, что их правовой режим складывается, как правило, из совокуп ности норм, составляющих не только внутреннее право участвую щих в них сторон, но также вытекающих из международно-пра вовых обязательств тех государств, где находятся контрагенты.
Заключаемые между государствами торговые договоры, со глашения о товарообороте и платежах, по другим торгово-экономическим вопросам могут включать положения, которые непосредственно влияют на содержание торговых сделок между субъектами права из договаривающихся государств. Например, эти положения могут касаться основных условий поставки, валюты, способов и порядка расчетов, рассмотрения споров и т. п. Целью межгосударственных договоренностей, которые мо гут быть как дву-, так и многосторонними, может также быть регулирование прав и обязанностей по определенным коммер ческим договорам, заключаемым лицами из договаривающихся стран. К числу таких соглашений можно отнести согласование общих условий поставок, применение которых является обяза тельным для всех участвующих в товарообороте между подпи савшими такое соглашение странами.
Применяемые к правам и обязанностям сторон договора (контракта) гражданско-правовые нормы не устанавливают, как правило, обязательных, так называемых императивных, пред писаний, которым должно соответствовать содержание догово ра. Это позволяет достаточно свободно формулировать его условия.
Вместе с тем ряд моментов, определяющих взаимные права и обязанности сторон внешнеторгового контракта, подпадает под действие административно-правового регулирования стран контрагентов, например экспортно-импортного, валютного, та моженного и т. п. В случае, когда включенные в контракт условия не будут соответствовать таким обязательным предпи саниям, они признаются недействительными. Другим примером
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 239
императивного регулирования содержания коммерческих кон трактов являются нормы законодательства об ограничении или исключении ответственности за нарушение договорных обяза тельств, а также об обеспечении свободы конкуренции.
Поэтому детальное регламентирование условий договора, часто встречающееся на практике, во многих случаях объясня ется стремлением избежать применения противоречащих друг другу правовых норм национального права в разных государст вах, которое может оказаться применимым к договору. Очевид но, что такой подход в интересах контрагентов, поскольку снижает степень вероятности появления неразрешимых про блем и возможных расхождений во мнениях относительно содержания вытекающих из договора взаимных обязательств. Однако он требует от сторон известных усилий и порой пред ставляется оправданным лишь в случаях, когда предмет догово ра является достаточно специфичным и правовые нормы, кото рые должны были бы применяться к договору, не учитывают данного обстоятельства.
Часто стороны внешнеторговой сделки снижают •неопреде ленность тем, что заранее договариваются, какое национальное право будет применяться к договору. Чаще всего это либо право страны одного из контрагентов, либо «нейтральное» право, т. е. право третьей страны. В том случае, если стороны договора не обусловили применимое право, то их права и обязанности будут регулироваться правом, которое будет определено судом или арбитражем, компетентным рассматривать спор.
В некоторых случаях, когда сторонам в контракте не удалось согласовать применимое материальное право, которое должно по существу регулировать их правоотношение, они указывают на какую-либо систему конфликтных правил (коллизионных норм), национальную или международную, с помощью которой будет установлено соответствующее материальное право.
Наличие довольно существенных различий в национальных правовых системах, а также неопределенность, объясняющаяся вероятностью применения к договору норм различных нацио нальных правовых систем, создает ощутимое препятствие для развития международных экономических сделок. Это обстоя тельство предопределило весьма активную, особенно в послед ние годы, тенденцию к унификации права, регулирующего международную торговлю, как на региональном, так и на мировом уровне.
В рамках авторитетных международных организаций были разработаны такие необходимые для эффективного регулирова-
240 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
ния международного торгового оборота правовые документы, как конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, об исковой давности в международной купле-продаже товаров, конвенции УНИДРУА^ о представительстве в междуна родной купле-продаже, о международном финансовом предста вительстве (факторинге), о международном финансовом лизинге.
2. Правовое регулирование договоров международной купли-продажи
Венская конвенция. Среди международных документов наи большее практическое значение для российских предприятий, участвующих во внешнеэкономической деятельности, имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция).
Венская конвенция представляет собой совокупность между народных норм, главной целью которых является создание единого правового режима международных сделок купли-про дажи товаров. В настоящее время участниками Конвенции являются более тридцати стран, в число которых входит и Россия^.
Юридическое значение присоединения России к Венской конвенции заключается в том, что во внешнеэкономической деятельности ее положения заменяют соответствующие нормы национального права, т. е. Основ гражданского законодательства 1991 г. (Основ) и Гражданского кодекса (ГК)^
Конвенция распространяется только на договоры, имеющие международный характер, т. е. когда участники договора имеют свои коммерческие предприятия в разных государствах. Из сферы действия Конвенции изъяты определенные виды сделок
^ МеяодународныйинститутунификациичастногоправаСиНЮКОГГ) — межправительственная международная организация, членами которой являются более 50 государств (в том числе Российская Федерация). Находится в Риме (Италия).
' Участниками Конвенции, по данным Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ, UNCITRAL), на II мая 1994 г. являются следующие государства: Аргентина, Австралия, Австрия, Болгария, Белоруссия, Босния и Герцеговина, Венгрия, Гвинея, Дания, Египет, Замбия, Ирак, Испания, Италия, Канада, Китай, Лесото, Мексика, Нидерланды, Норвегия, Россия, Румыния, Сирия, Словакия, Словения, США, Уганда, Украина, Чили, Чехия, Финляндия, ФРГ, Франция, Швеция, Швейцария, Эстони^, Эквадор, Югославия.
* На сегодняшний день в России действуют Гражданский кодекс РФ (часть 1), Гражданский кодекс РСФСР (часть II) и Основы гражданского законодательства 1991 г.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 241
купли-продажи; потребительская торговля, продажи с аукцио на, продажа в порядке исполнительного производства. Конвен ция не действует в отношении продажи ценных бумаг, а также не распространяется на продажу электроэнергии, судов водного и воздушного транспорта, судов на воздушной подушке.
Вопросы действительности договора, перехода права соб ственности на проданный товар, так же как и вопрос о штрафах и неустойках, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств не регулируются Конвенцией и по-прежнему бу дут решаться в соответствии с применимыми в силу междуна родного частного права национальными нормами.
Заключение договора. Наиболее практически важными мо ментами регулирования заключения договора представляется регламентация довольно часто возникающей в коммерческой практике ситуации: ответ на предложение заключить договор (оферту), который имеет целью служить акцентом, т. е. выраже нием согласия с предложением, содержит тем не менее допол нительные или отличающиеся условия, т. е. не полностью соответствует по содержанию оферте. В соответствии с Конвен цией такой ответ может привести к заключению договора, если только содержащиеся в нем дополнения или изменения оферты не меняют существенно ее условий и если только оферент (т. е. сторона, предполагающая заключить договор), получив такой ответ, без неоправданной задержки не направит своих возраже ний против дополнений или изменений, внесенных в его предло жение. Если этого не будет сделано, то договор будет заключен на условиях оферты с дополнениями или изменениями, содер жащимися в акцепте.
Для того чтобы уменьшить разногласия между сторонами по поводу того, ка^ие условия могут считаться существенно изме няющими оферту, к их числу относят цену, платеж, качество и количество товара, место и срок поставки, объем ответственнос ти одной из сторон перед другой или разрешение споров.
Обязанности продавца. Конвенция предоставляет участни кам договора весьма широкие возможности для самостоятельно го формулирования условий сделки в соответствии с их взаим-' ными интересами, используя при этом сложившиеся междуна родные обычаи, а также обыкновения, свойственные для той отрасли торговли, к которой можно отнести сделку. Когда тот или иной вопрос оказался не урегулированным в контракте, ответ на него должен быть дан на основании соответствующих положений Конвенции.
242 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 243
Основные обязанности продавца состоят в поставке товара, передаче относящихся к нему документов и передаче права собственности на товар в соответствии с требованиями договора и положениями Конвенции.
Общее правило о месте исполнения продавцом обязанностей по поставке товара заключается в том, что эта обязан ность считается исполненной, когда продавец передает товар в распоряжение покупателя в месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца. Кон венция устанавливает также и специальные правила о месте исполнения обязанности по поставке товара, когда договор предусматривает перевозку товара,— таким местом является место, где продавец сдает товар первому перевозчику для передачи покупателю.
Местом исполнения обязанности поставить товар в случае, когда при заключении договора стороны знали, что подлежащий поставке товар уже находится в определенном месте или должен там быть к моменту поставки, будет считаться именно это место. Конвенция устанавливает обязанности продавца известить по купателя об отгрузке товара, обеспечить его транспортировку, а также страхование.
Что касается срока поставки товара, то в качестве общего правила вводится гибкая норма: если договор не содержит каких-либо указаний относительно даты или периода поставки, то продавец в таком случае должен поставить товар в разумный срок после заключения договора.
Поставляемый продавцом товар должен соот ветствовать требованиям, установленным дого вором, lie количеству^ качеству и описанию и во всех других аспектах. Если они отсутствуют, товар тем не менее должен быть пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется. Он должен быть также пригоден для любой конкретной цели, известной продавцу при заключении договора, если только не очевидно, что покупатель имел основа ния не полагаться в этом яа продавца.
Указанные обязанности в отношении соответствия товара не имеют силы, если стороны в контракте договорились об ином. Если покупатель во время заключения договора знал или не мог не знать о несоответствии товара, то нарушение названных обязанностей продавца лишает покупателя связанных с несоот ветствием товара прав.
Покупатель обязан сразу же осмотреть полученный товар. Претензия в связи с несоответствием товаров должна быть
предъявлена в разумный срок после того, как несоответствие было обнаружено либо должно быть обнаружено. В противном случае покупатель утрачивает право ссылаться на несоответст вие товара. Кроме того, покупатель утрачивает право ссылаться на несоответствие товара, если он не извещает об этом продавца до истечения двухлетнего срока, считая с даты фактической передачи товара покупателю. Данное положение действует, однако, если оно не противоречит сроку гарантии на товар, вытекающему из договора.
Продавец обязан поставить товар свободным от любых правил и претензий третьих лиц, в частности, основан-ных на промышленной собственности или другой ин теллектуальной собственности.
Обязанности покупателя. Основные обязанности покупателя сформулированы следующим образом: покупатель обязан упла тить цену за товар и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора или Конвенции.
Обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, кото рые могут быть необходимы согласно договору или согласно законам и предписаниям, для того чтобы сделать возможным осуществление платежа.
Конвенция содержит имеющее большое практическое значе ние правило, касающееся установления цены за поставленный товар. В тех случаях, когда договор был юридически действи тельным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не установлена цена или не предусмотрен порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какой-либо договорен ности об ином, подразумевали, заключая договор, цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах.
Местом исполнения покупателем обязанности уплатить цену за товар является местонахождение коммерческого предпри ятия продавца: если же платеж должен быть произведен против передачи товара или документов, покупатель обязан уплатить цену в месте их передачи. Естественно, что стороны вправе предусматривать и л^бое иное место, где должен состояться платеж за товары.
Покупатель обязан уплатить цену за товар в момент, когда продавец передает покупателю либо товар, либо товарораспоря дительные документы.
244' Раздел IL Управление я регулирование внешних связей
Обязанность покупателя принять поставку счита ется выполненной, когда он, во-первых, совершил все действия, которые можно было разумно ожидать от него, для того чтобы дать продавцу возможность осуществить поставку, и, во-вто рых, принял товар.
Конвенция содержит положения, регулирующие переход с продавца на покупателя риска утраты или повреясдения товара. Эти подожеыия во многом отражают сложившуюся коммерчес кую практику, и они приобретакгг практическую значимость для участников конкретного договора лишь в том случае, когда они не решили в договоре вопрос о моменте перехода риска, напри мер сославшись на имеющие широкое распространение между народные торговые обычаи (ФОБ, СИФ и т. д.)^
Восдедствия аеисполненмя договорных обязательств. Кон венция вводит понятие «существенное нарушение договора», с которым она связывает право стороны на расторжение договора. Существенным нарушение договора признается в случае, когда, допущенное одной из сторон, оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лиша ется того, на что была вправе рассчитывать на основании договора. При этом исключакугся ситуации, когда ни нарушив шая договор сторона не предвидела такого результата, ни любое разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогич ных обстоятельствах, не предвидело бы его также.
Существенность нарушения определяет также объем право мочий покупателя в случае поставки ему товара, не соответ ствующего договору: если несоответствие товара составляет существенное нарушение, покупатель вправе требовать от продавцу замены товара.
Право на расторжение договора Конвенция предоставляет потерпевшей стороне так»» и в том случае, когда контрагент не исполнил своего обязательства или заявил о нежелании его исполнить в срок, который был дополнительно установлен потер певшей стороной для исполнения обязательства контрагентом.
Следует подчеркнуть, что Конвенция, устанавливая правомо чия потерпевшей стороны расторгнуть договор, вместе с тем достаточно строго регламентирует порядок использования этого права. Предусматривается возможность его утраты при нару-
' Наиболее авторитетным толкованием международных торговых обычаев, применяющихся при поставках товаров, является сборник ИНКОТЕРМС (INCOTERMS), издаваемый Международной торговой палатой (Париж). В настоящее время действует редакция 1990 г.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 245
шении этого порядка, который прежде всего касается установ ления срока, в течение .которого право расторгнуть договор должно быть использовано.
При неисполнении договора сторона вправе требовать реаль ного исполнения контрагентом своих обязательств по договору. При этом сторона может установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения контрагентом своих обязательств.
Покупатель, помимо требования замены товара в случае его несоответствия, может потребовать от продавца устранить это несоответствие путем исправления дефектов.
Большое практическое значение имеет используемое Конвен цией понятие «предвидимое нарушение договора». Суть его заключается в том, что сторона может приостановить исполне ние своих обязательств, если после заключения договора стано вится очевидным, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств.
Указанное правомочие может осуществляться, когда сложив шаяся ситуация является следствием серьезного недостатка в способности контрагента исполнить договор или его кредитоспо собности. Кроме того, основание для приостановления исполне ния может дать поведение контрагента при подготовке или исполнении договора. Даже в том случае, когда продавец уже отправил товар до того, как выявились основания, предусмот ренные для приостановления исполнения, он тем не менее может воспрепятствовать передаче товара покупателю, даже если покупатель располагает документом, дающим ему право полу чить товар. Вместе с тем если по получении извещения от контрагента другая сторона предоставляет достаточные гаран тии исполнения своих обязательств, то сторона, приостановив шая исполнение, должна продолжить его в соответствии с договором.
В случаях неисполнения сторонами каких-либо из своих обязательств потерпевшая сторона вправе потребовать возме щения убытков. Убытки за нарушение договора составляют сумму, равную ущербу, который нанесен вследствие нарушения договора. В сумму возмещаемого ущерба включается упущен ная выгода. Убытки в целом не могут превышать ущерба, который нарушавшая сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения" договора как возможное последствие нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.
246 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 247
Конвенция ориентируется в регулировании порядка исчисле ния убытков на выработанные коммерческой практикой крите рии. Убытки стороны, которая не получила исполнение, преду смотренное договором, и если она совершила сделку взамен неисполненной, например купила товар у другого продавца, составляют разницу между договорной ценой и ценой по совер шенной взамен сделке.
В случае, если потерпевшая сторона не совершила заменяю щей сделки, она может потребовать разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент растор жения договора. Текущей ценой в таком случае считается цена, преобладающая в месте, где должна была быть осуществлена поставка. Если в этом месте не существует текущей цены, то во внимание должна быть принята цена в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.
Размер возмещаемых убытков зависит также от того, приня ла ли потерпевшая сторона меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения возникающего вследствие нарушения договора ущерба, включая упущенную выгоду. Если такие меры не были приняты, то нарушившая договор сторона может потребовать сокращения возмещаемых убытков на сумму, на которую они могли быть уменьшены при соответствующем поведении потерпевшей стороны.
Весьма важным представляется в Венской конвенции регули рование вопроса об освобождении от ответственности за неис полнение обязательств.
Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, только если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет-при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или ело последствий. Как видно из этого определения, основной критерий установления последствий конкретного препятствия для исполнения договора по существу сводится к выяснению вопроса, принял ли на себя должник риск исполнения обяза тельства при наступлении данного препятствия.
Говоря о Конвенции в целом, необходимо подчеркнуть, что, несмотря на ее содержательность и довольно значительный объем, она, естественно, далеко не исчерпывает всех вопросов, которые возникают при урегулировании взаимоотношений про давца и покупателя по внешнеторговому контракту. Необходимо
помнить, что в силу Конвенции стороны связаны любым обыча ем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. При отсут ствии договоренности об ином считается, что стороны подразу мевали применение к их договору или его заключению обычай, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблю дается сторонами в договорах данного года в соответствующей области торговли.
3. Содержание договоров международной купли-продажи
Общие условия и типовые договоры. Пользуясь диспозитив-ным характером правового регулирования прав и обязанностей по внешнеторговым договорам (контрактам), стороны включают в них многие условия, которые делают исполнение обязательств более надежным и определенными соответствуют их конкрет ным интересам. Кроме того, в практике внешней торговли весьма широкое распространение получило использование об щих условий (англ. general conditions) и типовых договоров (англ. standard terms), с помощью которых партнеры оформляют и регламентируют свои взаимоотношения по торговым сделкам.
Общие условия представляют собой перечень положений, устанавливающих права и обязанности контрагентов, инкорпо рируемых в заключаемый между ними договор. Они либо непосредственно включаются в текст договора, либо в нем имеется на них соответствующая ссылка.
Типовой договор — это, как правило, отпечатанный типо графским способом текст стандартного контракта, который стороны используют непосредственно для оформления догово ра. Они заполняют стандартный договор, внося в него наимено вание сторон, цену, базис поставки, количество и качество товара и т.п., и затем подписывают его. jf \ Основная цель общих условий и типовых договоров заключа ется в обеспечении международной торговли путем исключения или уменьшения неопределенностей в правовом регулировании взаимных прав и обязанностей участников сделок. Такая не определенность возникает из возможности применения к дого вору отличающихся друг от друга положений различных систем права, под юрисдикцией которых находятся стороны контракта.^
Общие условия и типовые договоры разрабатываются не только отдельными участниками торгового оборота. Существен ную роль в этой деятельности играют и международные органи-
248 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 249
зации, как межправительственные, так и частные. Наиболее заметное место среди межправительственных организаций за нимает Европейская экономическая комиссия ООН (ЕЭК ООН). Комиссией разработано более трех десятков различных общих условий и типовых договоров, довольно широко применяемых не только в рамках Европейского региона, но и далеко за его пределами.
Подавляющее большинство общих условий и типовых догово ров, используемых в современной международной торговле, применяется только к определенным видам торговли либо конкретным товарам. Вместе с тем эти документы, безусловно, обладают и неко*горыми общими чертами, характерными для содержания практически любых общих условий или типовых договоров. Следует также подчеркнуть, что общие условия и типовые договоры, особенно разработанные международными оргайизациями, находят свое применение на практике не только в форме прямых ссылок на них в договорах, но и очень часто служат основой для отдельных участников торгового оборота в разработке ими собственных общих условий или типовых дого воров, либо они учитываются непосредственно в процессе согла сования конкретных договоров.
Заключение договора. К заключению договора обычно отно сятся следующие вопросы: связующий характер (безотзыв ность) предложения заключить договор (оферты); момент ак цепта предложения; правовые последствия предшествующих заключению договора переговоров; форма, в которой должен быть заключен договор.
Что касается вопроса о безотзывности предложения заключить договор, в практике встречаются различные варианты его реше ния. Либо все предложения считаются безотзывными, если в них нет оговорок об ином, либо они рассматриваются как свободные.
В отношении момента акцепта предложения различают два подхода: один — который предусматривает, что предложение считается принятым, когда адресат оферты отправляет пись менное уведомление о его принятии, а второй — когда оферент получает уведомление о принятии предложения.
Чаще всего вопрос о том, имеют ли силу предыдущие пись менные или устные переговоры, решается так, что все, что противоречит договору, после его подписания теряет силу.
Количество товара. В сделках на закупку крупных партий товара определяются правила, применяемые к установлению количества товара в пределах определенного процентного от-
клонения (обычно до 5%). В ряде случаев установленные коле бания в количестве могут применяться лишь тогда, когда в документах на груз делается отметка «около», «примерно» или «приблизительно».
Как правило, вопрос о стоимости излишка или недостатка товара решается с учетом договорной цены, но возможно и использование рыночной цены на товар.
Фактически поставленное количество товара устанавливает ся либо в момент отгрузки товара, либо во время его выгрузки. Количество поставленного товара может определяться офици альным органом либо независимой организацией. Иногда преду сматривается, что количество, указанное в транспортных доку ментах (например, коносаменте, железнодорожной накладной), принимается как удостоверение фактически поставленного коли чества или что в установлении количества товара должны принимать участие представители обеих сторон договора.
Качество товара. В отношении условий, определяющих ка чество товаров, нередко согласовываются довольно общие кри терии, такие как «нормальное среднее качество» либо «экспор тное качество, принятое в стране поставщика» и т.п., в некото рых случаях предусматривается соответствие товара образцу, согласованному сторонами.
Весьма часто устанавливается обязанность продавца предоста вить покупателю сертификат (свидетельство) о качестве товара. Иногда записывается, что качество должно подтверждаться на предприятии продавца в присутствии представителя покупателя.
Можно предусмотреть необходимость подтверждения качес тва покупателем или его представителем в месте, откуда отгру жается товар, либо в месте назначения. Часто инспекция товара должна быть проведена определенным методом и ее результаты должны считаться окончательными и не могут быть оспорены сторонами.
В соответствующих случаях качество поставленного товара -должно быть подтверждено путем взятия проб.
Требования к упаковке товара определяются исходя из особен ностей товара и конкретных условий его доставки. Иногда прямо предусматривают, что упаковочный материал является собст венностью покупателя и стоимость упаковки включается в цену. Место и срок поставки. В контракте может быть предусмот рено, что поставка товара осуществляется путем передачи товара покупателю либо уведомлением его о том, что товар находится в его распоряжении. Место поставки может опре-9-531
250 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
деляться в зависимости от того, кто платит за перевозку товара. Если оплата входит в обязанности продавца, он должен поста вить товар в место назначения. Когда перевозка оплачивается покупателем, продавец должен лишь поставить товар в место его отгрузки.
Довольно часто в общие условия договоров включаются положе ния, которые определяют значение используемых в международ ной торговле выражений относительно сроков поставки, таких как «немедленная поставка» или «срочная поставка». Однако следует иметь в виду, что подразумеваемые или определяемые данными выражениями сроки могут довольно значительно отли чаться в различных ситуациях, что, безусловно, является след ствием разнообразия коммерческой практики в различных отрас лях торговли и географических регионах.
В тех случаях, когда предусматривается поставка товара по периодам времени, обычно устанавливаются и правила, каса ющиеся начала и исчисления этих периодов.
В некоторых случаях затрагивается также вопрос о возмож ности поставки товара по частям, а именно допустима ли срочная поставка и если допустима, то при каких условиях.
Базис поставки. Во многие общие условия договоров включа ются указания на то, что поставка товара должна осуществлять ся в соответствии с определенными торговыми обычаями. Например, это базис поставки (ФОБ, СИФ, франко-граница и т. п.). При этом часто дается ссылка на источник установле ния содержания этих торговых терминов. Во многих случаях таким источником является принятый Международной торго вой палатой сборник «Международные торговые термины» (ИНКОТЕРМС) в соответствующей редакции.
Экспортные и импортные лицензии. Как правило, эти вопросы выделяются в отдельный раздел, где регламентируют ся следующие моменты взаимоотношений сторон: какая сторона должна получать соответствующую лицензию (экспортную или импортную), каковы последствия задержки в получении лицен зии, отказа в выдаче лицензии либо аннулирования (отзыва) уже выданной лицензии.
В большинстве случаев устанавливаются положения, в соот ветствии с которыми обязанность получить лицензию у себя в стране возлагается на соответствующую сторону. В зависимости от используемых базисных условий (ФОБ, СИФ и т. п.) возмож но и иное распределение обязанностей по получению лицензий.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 251
В соответствии с договорной практикой задержка в получе нии лицензии, отказ в ее выдаче или аннулирование лицензии дает любой стороне право отказаться от договора либо считать договор недействительным (не вступившим в силу). В некоторых случаях устанавливаются различные последствия для случаев задержки, отказа или аннулирования лицензии. Неполучение лицензии часто рассматривается как нарушение договорных обязательств, хотя при этом может быть сделано исключение для общего запрета на экспорт или импорт, который возникает после заключения договора.
Уплата налогов, сборов и пошлин. В тех договорных формах, которые составлены исходя из использования базисных усло вий, например ФОБ, СИФ или КАФ, вопросы распределения бремени уплаты налогов, сборов и пошлин, как правило, специ ально не регулируются, так как само содержание этих базисных условий предусматривает решение этой проблемы. Например, в соответствии с ИНКОТЕРМС 1990 г. при поставке на условиях ФОБ на покупателя возлагается обязанность оплатить все таможенные пошлины, налоги и другие официальные сборы, необходимые для ввоза товара в страну импорта, а на продавца возлагается оплата всех таможенных пошлин, налогов и других официальных сборов, необходимых для вывоза товара из страны экспорта (подробнее о базисных условиях поставки см. гл. 21).
В тех договорах, которые сформулированы без определения базисных условий поставки, содержится в большинстве случаев положение о том, что все налоги, пошлины и сборы в стране продавца или в стране происхождения товара оплачиваются продавцом, а в стране назначения — покупателем.
Страхование. Практически во всех странах применения бази са поставки СИФ либо аналогичного ему в договор включают подробные положения о страховании предмета договора, кото рое должен осуществить продавец. В тех случаях, когда исполь зуется базис поставки ФОБ или КАФ, в них иногда включается обязанность покупателя застраховать товар еще до его отгрузки.
Объем страхования, или, иными словами, виды страхуемых рисков, регулируется достаточно разнообразно. Очень часто указывается, что страхование должно покрывать обычные (нор мальные) риски. В ряде случаев при базисе СИФ предусматри вают конкретные виды рисков, от которых должен быть застра хован товар, например военные действия, блокады. Иногда предусматривается, что стороны при заключении договора дол жны согласовать перечень страхуемых рисков.
252 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Довольно часто устанавливается размер страховой суммы, которая составляет, как правило, фактурную стоимость товара плюс определенную долю от стоимости (от 2 до 10%).
Документация. При представлении продавцом документов, необходимых для подтверждения надлежащего выполнения им своих обязанностей по поставке товара, речь может идти о четырех категориях документов: 1) документы, необходимые для осуществления вывоза или ввоза товара, помимо экспорт ных/импортных лицензий или других правительственных ре шений; 2) документы, которые позволяют покупателю принять товар; 3) техническая документация (для монтажа, ремонта, технического обслуживания и т. п.); 4) платежные документы.
Что касается первой категории документов, то этот вопрос решается в зависимости от согласованного базиса поставки, который устанавливает распределение обязанностей по получе нию и представлению этих документов между продавцом и покупателем.
Во вторую категорию документов входят в основном тран спортные документы, состав которых определяется также в зависимости от базиса поставки и способа перевозки. Например, при поставке по железной дороге это будет железнодорожная накладная, морским транспортом — коносамент. В соответству ющих случаях они могут включать в себя также и страховой полис, счет-фактуру или иной документ, который может пона добиться покупателю для того, чтобы он вступил в права распоряжения товарами.
В третью категорию — техническую документацию обычно включаются чертежи и инструкции по монтажу, вводу в эксплу атацию, документация, необходимая для технического обслу живания. Иногда указывается, что объем технической докумен тации должен соответствовать существующей практике в опре деленной отрасли промышленности в стране продавца. Особо оговаривается, что техническая документация, переданная по контракту покупателю, остается исключительной собственностью продавца и не может использоваться покупателем без согласия продавца для целей иных, нежели тех, для которых она была передана, а также что она не может передаваться третьим лицам.
Перевозка товара. Когда предусматривается обязанность продавца доставить товар до места назначения, часто устанав ливается, каким образом он должен исполнить эту обязанность. Чаще всего продавец должен заключить на обычно принятых условиях договор перевозки товара по обычному маршруту в
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 253
согласованное место назначения. Когда предусматривается морс кая перевозка, может определяться также характеристика или тип судна (например, ледовый класс, грузоподъемность, мощ ность и т. п.). Иногда особо регулируется вопрос о допустимости перегрузки товара на другие транспортные средства.
Отгрузочные инструкции и извещения о поставке. Если на покупателя возложена обязанность обеспечить перевозку това ра, он должен сообщить продавцу данные об отгрузке товара. Если определен базис поставки, то в большинстве случаев этот вопрос решается в соответствии с содержанием соответствую щего базисного условия. Отгрузочные инструкции включают (в зависимости от базиса поставки), например, данные о судне, его местонахождении в порту отгрузки, порте назначения, наиме нование получателя товара и т. п.
При этом обычно указывается срок, в течение которого должны быть сообщены отгрузочные инструкции, который варьируется в различных документах как по способу исчисле ния необходимого для их направления срока, так и по продолжи тельности. Иногда в общих условиях для этих целей использу ются выражения «своевременно», «до завершения погрузки». Однако чаще всего указывается срок определенной продолжи тельности, например «12 дней до отгрузки».
В большинстве договоров содержатся указания на обязан ность продавца информировать покупателя о дате отгрузки товара. Срок, в течение которого это должно быть сделано,— это точный период времени, например 10 дней, но иногда общие условия включают общие выражения (например, «информация об отгрузке должна быть предоставлена заблаговременно, с тем чтобы позволить покупателю принять необходимые меры по прохождению товаров через таможню и их приемке»).
Дата поставки. Обычно в договоре содержится положение, определяющее момент времени, который должен считаться датой поставки. Большинство из общих условий, касающихся поставки морским транспортом, предусматривает в качестве даты поставки дату выдачи коносамента. Обычно в таких случаях указывается, что продавец должен предоставить «чис тый» коносамент, т. е. такой, в котором отсутствуют замечания капитана относительно груза, принимаемого им к перевозке.
При перевозке по железной дороге дата поставки может определяться либо по дате сдачи груза железной дороге, либо по дате выдачи железнодорожной накладной.
254 Раздел 11. Управление и регулирование внешних связей
Гарантии. В условиях, относящихся к поставке машин и оборудования, содержатся, как правило, положения о предо ставляемых продавцом гарантиях качества этих товаров. Дейст вие гарантии обычно распространяется на дефекты в конструк ции, материале или технологическом процессе. Также оговари вается срок гарантии, который Зависит прежде всего от харак тера товаров и может колебаться в довольно больших пределах в различных отраслях торговли.
Довольно часто предусматривается, что срок гарантии дол жен быть продлен на любой период, в течение которого данные товары не использовались по причине содержащегося в них дефекта.
В отношении гарантии на поставленные взамен или исправ ленные товары или их части имеются различные варианты. На эти товары может даваться новая гарантия на тот же срок, что и до их ремонта или замены. С другой стороны, на части товара, предоставляемые взамен дефектных, в контракте может быть установлена гарантия с учетом международной практики.
Положения о технологических гарантиях, как правило, преду сматривают, что продавец может по своему выбору потребовать заменить дефектный товар или устранить недостатки путем исправления. Он вправе решить, следует произвести ремонт на месте или же на предприятии продавца. Покрытие расходов на возвращение дефектного товара продавцу для ремонта или замены может быть предусмотрено как за счет покупателя, так и за счет продавца.
Переход риска. Во многих случаях устанавливают момент перехода риска случайной гибели или порчи товаров. В частнос ти, предусматривается, что риск переходит в тот момент, когда покупатель обязан принять поставленный товар либо когда поставка считается произведенной.
Чаще всего момент перехода риска определяют аналогично ИНКОТЕРМС. Например, предусматривается, что при поставке на условиях ФОБ, СИФ и КАФ моментом перехода риска является момент фактической погрузки товара на борт судна в порту отгрузки. Может быть также предусмотрено, что риск переходит лишь тогда, когда товары уже погружены на борт судна либо в лихтеры для отгрузки после получения уведомле ния о предполагаемом прибытии судна. Возможен вариант, когда риск переходит в тот момент, когда продавец доставляет товар в порт отгрузки.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 255
В некоторых общих условиях договоров, предусматривающих базис поставки, который не включен в ИНКОТЕРМС, переход риска регулируется отдельно и определяется такими фактора ми, как способ транспортировки товара, распределение обязан ности по доставке и связанных с этим расходов между продав цом и покупателем.
Условия платежа. Большинство общих условий договоров содержит •положения, относящиеся к условиям платежа. Эти положения касаются обычно размера, способа и срока платежа.
Размер платежа, который должен осуществить покупатель, включает не только цену товара, но также и стоимость фрахта, страхования, упаковки и т. д. Иными словами, он зависит от базиса поставки и других условий контракта и/или применяе мых общих условий.
В отношении товаров, цена которых зависит от их веса, предусматривают ее исчисление на основе веса нетто. Однако в тех случаях, когда товары поставляются в упаковке, например в мешках, их цена исчисляется на основе веса брутто.
Некоторые договоры предусматривают, что разница между поставленным количеством товара и указанным в коносаменте будет возмещаться по контрактной цене; если поставленное количество меньше, то продавцом, а если это количество больше, то покупателем. Согласно другим — любое несоответствие меж ду количествомяо контракту и количеством фактически постав ленного товара должно быть урегулировано по цене на день погрузки либо по рыночной цене в день поставки. Встречается такое условие, что если несоответствие между количеством по контракту и фактически поставленным количеством не превы шает 10%, оно будет урегулировано на основе контрактной цены.
Условия поставки товаров содержат иногда положения о влиянии на цену роста или снижения транспортных ставок после заключения контракта. Подобные изменения могут отно ситься на счет той стороны, которая оплачивает расходы по перевозке, либо на счет продавца.
Большинство условий поставки товаров предусматривает аккредитивную форму оплаты. При этом обычно аккредитив должен быть безотзывным либо подтвержденным и безотзыв ным. Иногда указываются и другие требования к аккредитиву, например делимость, оборотность и т. п.
Срок действительности аккредитива должен обычно несколь ко превышать конечную дату отгрузки (на 10—30 дней). Любая необоснованная задержка в открытии аккредитива со стороны
256 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 257
покупателя, как правило, дает право продавцу пропорционально увеличить срок поставки.
Положение о том, когда должен быть совершен платеж, обычно определяет, что это должно быть сделано покупателем непосредственно в согласованный срок; согласно другим услови ям -— на следующий день после представления документов. Часто определяется, что платеж должен быть при любых обстоятельствах произведен не позднее, например, 90 дней, считая с даты выдачи коносамента.
При поставках на условиях франко-завод обычно устанавли вается, что платеж должен быть произведен в течение 30 дней после уведомления продавца о том, что товары были предостав лены в распоряжение покупателя. Иногда платеж должен быть произведен не единовременно, а, например, следующим обра зом:
— 1/3 суммы должна быть выплачена во время размещения заказа;
— 1/3 — в ходе выполнения контракта, но не позднее того времени, когда товары предоставляются в распоряжение поку пателя;
дней после передачи товаров
—1/3 — в течение 30 распоряжение покупателя.
Часто в случае опоздания с совершением платежа покупатель должен уплатить проценты на просроченную сумму. Размер этих процентов либо сразу фиксируется, либо делаются отсылки к процентным ставкам определенных банков. К банковским процентным ставкам может добавляться согласованный допол нительно процент, например учетная ставка центрального банка плюс 2%.
Предъявление претензий. Довольно часто устанавливается срок, в течение которого покупатель должен заявить продавцу претензии в отношении качества и/или количества товара. Продолжительность этого срока различается в зависимости от характера товара (от нескольких дней до нескольких месяцев). В большинстве случаев срок для предъявления претензий достаточно короткий, и, как правило, он устанавливается от дельно для претензий по количеству и по качеству товаров.
Обычно устанавливается также момент, с которого должен исчисляться претензионный срок. Чаще всего это момент, когда продавец получает или должен получить доступ к товару (прибытие товара к месту назначения, выгрузка с транспортного средства, инспекция товара, поставка проб товара и т. п.).
Некоторые контракты включают положения относительно формы и содержания претензии покупателя. Так, предусматри вается, Что претензия должна быть предъявлена в письменной форме, содержать все необходимые данные о количестве товара, в отношении которого она предъявляется, а также основания ее предъявления.
В некоторых случаях предусматривается, что претензия в отношении качества товара не будет действительной, если она затем не будет подтверждена выданными официальным путем сертификатами об анализе проб. Довольно распространенным является условие, что в случае, если покупатель в течение оговоренного срока не уведомляет продавца или не посылает ему полные данные о своей претензии, считается, что покупатель тем самым отказывается от этой претензии.
Иногда контракт содержит также положения в отношении сроков и способов рассмотрения претензии покупателя.
Ответственность за нарушение обязательств. Средства пра вовой защиты потерпевшей стороны при нарушении условий поставки в различных договорах значительно отличаются. Не которые из них предусматривают отдельно средства защиты в отношении просрочки в поставке и в отношении непоставки товаров. Другие имеют одну систему средств защиты, примени мых ко всем видам нарушений. Кроме того, иногда предусмат ривается, что, до того как прибегнуть к какому-либо средству защиты, сторона должна предоставить дополнительный срок для выполнения поставки. Другие условия предусматривают, что в случае просрочки в поставке продавец обязан заплатить определенный штраф, размер которого зависит от продолжи тельности задержки, а покупатель не может прибегнуть к какому-либо другому средству защиты, пока не будет достигну та максимальная сумма штрафа.
В соответствии с согласованными условиями покупатель может путем уведомления в письменной форме потребовать от продавца поставить товары в течение разумного дополнитель ного срока, который он может указать в этом уведомлении. Если продавец не поставляет товар в течение этого срока, покупатель будет иметь право путем уведомления в письменной форме прекратить действие контракта в отношении непоставленного товара и взыскать убытки, вызванные неисполнением договора.
Порой предусматривается, что покупатель имеет право пре кратить действие контракта путем уведомления в письменной форме как в отношении всех непоставленных товаров, так и в
258 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
\
отношении товаров, которые хотя и были поставлены, но не могут быть надлежащим образом использованы без непостав ленных товаров. Более того, при просрочке в поставке покупа тель может без права применения любого другого средства защиты получить обратно любой платеж, произведенный им в отношении вышеупомянутого товара, а также любые расходы, надлежащим образом понесенные им при исполнении контракта.
Как уже отмечалось, условия, используемые в практике внешней торговли в части регулирования ответственности сто рон за нарушение договора, очень разнообразны. Среди них могут быть отмечены следующие.
Потерпевшей стороне предоставляется право путем немед ленного уведомления контрагента:
— расторгнуть контракт или ту его часть, которая не испол нена, и отказаться от любых дальнейших претензий:
— продать или купить, соблюдая обычную степень заботли вости, товар за счет виновной стороны и потребовать возмеще ния разницы в цене, если таковая будет иметь место;
— просить независимое третье лицо установить рыночную стоимость товара на день нарушения договора или по истечении любого продления срока поставки. Возникающая разница в цене должна быть немедленно оплачена виновной стороной;
— в дополнение к указанным средствам правовой защиты взыскивать убытки.
Согласно иным формулировкам, покупатель может путем уведомления продавца выбрать между продолжением действия контракта при условии ответственности продавца за любые оправданные дополнительные расходы в результате просрочки и прекращением действия контракта. В последнем случае поку патель может также взыскать убытки.
Встречаются случаи, по которым покупатель может либо расторгнуть контракт в отношении непоставленного товара и потребовать оплаты любого превышения над контрактной ценой рыночной цены, действующей во время отгрузки на товары того же описания, или принять товар со скидкой, которая подлежит взаимному согласованию.
Может быть предусмотрено, что в случае просрочки в постав ке более чем на определенный период времени, покупатель вправе расторгнуть контракт в отношении непоставленной час ти товара. Достаточно часты условия, в соответствии с которыми в случае непоставки товара продавец должен оплатить в качес-
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 259
тве заранее оцененных убытков (неустойки) сумму, например, равную 10% стоимости непоставленного товара.
Некоторые договоры предусматривают средства защиты для продавца в тех случаях, когда имеют место непринятие или просрочка принятия товара покупателем. Так, например, если покупатель не принимает поставленные товары после того, как они должным образом были предоставлены в его распоряжение, он должен нести все риски, связанные с товаром, и оплачивать любые дополнительные расходы, возникшие в результате не принятия товара.
Либо, если покупатель задерживает принятие товара, прода вец по истечении определенного срока может продать товар или с аукциона, или через уполномоченного на то брокера за счет покупателя.
Продавец должен обеспечить хранение товара за счет и риск покупателя; он может также получить компенсацию за любые расходы, понесенные им в результате надлежащего исполнения контракта. В дополнение к требованию о том, чтобы продавец обеспечил хранение товара за счет и риск покупателя, может быть предусмотрено страхование товара продавцом за счет покупателя. Более того, если покупатель не принимает поставку в течение разумного периода времени, указанного в письменном уведомлении продавца, последний может путем повторного уведомления в письменной форме прекратить действие кон тракта в отношении непоставленной части товара и получить от покупателя компенсацию за любые потери, понесенные им по причине непринятия покупателем поставленного товара.
Средства правовой защиты покупателя. Большинство дого воров, относящихся к сырьевым и продовольственным товарам, продаваемым без упаковки, содержит положение, согласно которому основным средством защиты при поставке товаров, не соответствующих условиям контракта, является скидка с цены. Размер этой скидки устанавливается по взаимному соглашению или с помощью арбитража в зависимости от степени несоответ ствия качества товара тому, что указано в контракте. В некото рых случаях предусматривается, что помимо скидки продавцом уплачивается штраф.
Иногда средства защиты покупателя ставятся в зависимость от степени несоответствия. Например, в случаях, когда скидка превышает 10% контрактной цены, покупатель может не принять товар и взыскать убытки. В тех случаях, когда разница между стоимостью поставленного товара и контрактной ценой меньше
260 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
20%, покупатель может потребовать лишь снижения цены; одна ко в тех случаях, когда разница-превышает этот предел, он может прекратить действие контракта и взыскать убытки.
Средства правовой защиты продавца. В тех случаях, когда покупатель не осуществляет платежа вовремя, продавец может отложить выполнение своих обязательств до осуществления платежа. Кроме того, может предусматриваться, что продавец вправе после письменного уведомления покупателя получить компенсацию в размере процентов годовых с суммы, подлежащей выплате. Если покупатель не платит в течение дополнительного срока, согласованного между сторонами, продавец может путем письменного уведомления прекратить действие контракта.
Однако встречается и другой вариант, в силу которого, если продавец уведомляет покупателя в течение разумного периода времени, он может потребовать выплаты процентов с подлежа щей уплате суммы и, если в конце установленного в контракте дополнительного срока покупатель все еще не совершил платеж, продавец может путем письменного уведомления прекратить действие контракта и взыскать убытки.
Встречаются условия, которые предоставляют продавцу пра во остановки груза в пути. Если покупатель не осуществляет платежей в течение определенного периода времени после выставления продавцом тратты (переводного векселя) или пред ставления счета за отгруженные в соответствии с контрактом товары, продавец может, среди прочего, распорядиться товаром путем его продажи в частном порядке или с аукциона за счет и риск покупателя и без его уведомления.
Освобождение от ответственности. Большинство договоров содержит положения, относящиеся к обстоятельствам, освобож дающим стороны от ответственности за невыполнение взаимных обязательств. В то время как некоторые условия определяют эти обстоятельства в общих выражениях, другие дают с различ ной степенью подробности список отдельных обстоятельств, которые могут быть подведены под категорию «форс-мажор». Так, например, часто предусматривается, что продавец не будет нести ответственность за убытки, возникшие без его вины и без вины или проявления небрежности со стороны его представите лей или служащих. Встречаются формулировки, определяющие случаи освобождения от ответственности как любые обстоятель ства, находящиеся вне контроля стороны, или обстоятельства, наступления которых сторона, проявляющая разумную осто рожность, не могла избежать и последствия которых она не
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 261
могла предотвратить, при условии, что они возникают после подписания контракта и препятствуют его полному или частич ному исполнению.
С другой стороны, многие форс-мажорные формулировки перечисляют два или более из нижеприведенных конкретных обстоятельств. К таким обстоятельствам обычно относятся: состояние войны, крупные наводнения, пожары, природные бедствия, засуха, ледовая обстановка, забастовки, локауты, мятеж, гражданские беспорядки, аварии на производстве, воен ная мобилизация, реквизиция или конфискация имущества правительством, валютные ограничения, запрещение импорта или экспорта, нехватка транспортных средств или общая не хватка материалов, ограничение использования электроэнер гии, эпидемия, отказ в предоставлении экспортной или импор тной лицензии, блокада, введение эмбарго, восстание, саботаж, эпидемические заболевания, карантин, тайфуны, ураганы, при ливные волны, молния, нехватка рабочей силы и другие причи ны, находящиеся вне контроля сторон.
Значительная часть договоров требует, чтобы сторона, кото рая намеревается заявить об освобождении от ответственности, должна уведомить другую сторону о наступлении форс-мажор ного события, часто также требуется уведомление о прекраще нии действия форс-мажора. Сроки уведомления значительно отличаются. Для этого используются иногда такие формулиров ки, как «немедленно» или «без промедления», «в течение разум ного срока». Однако чаще всего речь идет о конкретных сроках, например «в течение трех дней с момента наступления собы тия».
Некоторые формулировки также требуют предоставления доказательства наступления события, освобождающего от от ветственности. Как правило, это сертификаты, выдаваемые торговыми палатами.
Почти всегда устанавливаются положения о последствиях наступления форс-мажорного события. Часто проводится раз личие между обстоятельствами, когда исполнение контракта стало полностью или частично невозможным и когда оно просто временно задерживается.
Положения об освобождении от ответственности предусмат ривают иногда, что в тех случаях, когда исполнение стало абсолютно невозможным, контракт может быть расторгнут или должен быть признан не имеющим силы в той мере, в какой невозможно его исполнение.
262 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
В отношении тех случаев, когда обстоятельства, вызвавшие невозможность исполнения контракта, носят временный харак тер, существуют различные решения. Как правило, устанавли вается максимальный срок, ранее которого сторона не может отказаться от договора; его продолжительность — от несколь ких недель до нескольких месяцев.
4. Правовые формы торгово-посреднических операций
Во внешнеэкономических связях значительное место занима ют отношения производителей экспортируемых товаров и услуг с торговыми и посредническими фирмами.
По некоторым товарам, например сырьевым, торговля вообще осуществляется преимущественно через торгово-посредничес кое звено — торговые фирмы, коммерческих представителей, брокеров и т. п.
Отношения с торговыми фирмами, коммерческими агентами опосредуются особыми видами договоров — договорами поруче ния и комиссии. Они отражают экономическую суть таких связей, заключающуюся в промежуточной, посреднической роли торговых фирм.
Очень часто на практике отношения, возникающие между производителем товаров или услуг и торговой фирмой, через которую эти товары или услуги реализуются, оформляются агентским договором (соглашением), а фирму — торгового по средника в таких случаях называют агентом. Российское граж данское право не регламентирует специально такой тип договор ных отношений.
С точки зрения российского гражданского права такие дого воры или соглашения должны юридически квалифицироваться в зависимости от их содержания. Иными словами, независимо от того, как будет назван договор, он будет регулироваться норма ми, относящимися или к договору поручения, или к договору комиссии.
Договор поручения. Договорами поручения охватывается довольно распространенный вид отношений, который в между народной торговле получил название «коммерческое представи тельство (агентство)» (англ. commercial agency).
В гл. 16 Основ (ст. 115—117) дано определение договора пору чения, где предусматривается, что одна сторона (поверенный), обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (довери теля) определенные юридические действия.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 263
Предметом договора поручения в сфере внешнеэкономичес кой деятельности чаще всего является осуществление действий, которые в широком смысле могут быть коммерческим или торговым представительством, т. е. изучение рынка, выявление заинтересованных клиентов, установление с ними контактов, проведение переговоров о. заключении контрактов, получение от них заказов, а также и заключение самих контрактов от имени доверителя.
Права и обязанности по сделкам, заключенным поверенными, возникают у доверителя. Полномочия, предоставленные пове ренному, могут быть зафиксированы в доверенности, выдавае мой доверителем. Этот документ является подтверждением полномочий представителя и может быть предъявлен в случае необходимости любому заинтересованному третьему лицу, ко торое пожелает удостовериться, в какой мере действия поверен ного могут связать доверителя.
Поверенный обязан исполнить данное ему поручение в соот ветствии с указаниями доверителя. Это общее положение отно сительно обязанностей поверенного обычно достаточно подробно конкретизируется в договоре. Речь может в данном случае идти о разовых поручениях или о выполнении поверенным опреде ленных действий в течение указанного периода времени.
Весьма существенным моментом установления предмета до говора поручения является четкое определение товара или услуг, на которые распространяет свое действие договор. Иногда стороны фиксируют в договоре также и возможное право расширить или сократить перечень товаров, являющихся пред метом договора.
Довольно распространенной коммерческой практикой явля ется включение в договор положения, предусматривающего минимальные или максимальные количества поставляемых то варов. Так, может быть предусмотрено, что поверенный будет гарантировать определенный минимум объема продаж. При этом обычно устанавливается период времени, после которого стороны могут пересмотреть это условие. Целесообразно, чтобы одновременно было согласовано, какие наступят последствия, если агент не достигнет указанного минимального объема про даж. Это может быть прекращение договора, сокращение дого ворной территории, уменьшение вознаграждения и т. п.
Другим существенным положением, определяющим взаимо отношения по коммерческому представительству, является определение территории, на которую распространяет свое дей-
264 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
ствие договор поручения. Обычно это делается указанием на какие-либо географические регионы, страны или группы стран.
Следует также иметь в виду, что положение о закреплении за отдельными агентами определенных территорий, где они долж ны вести коммерческую деятельность, может подпадать под действие положений, направленных на недопущение ограниче ния конкуренции. Поэтому формулирование договоров, которые исполняются на территории России, должно учитывать, в час тности, российское законодательство о конкуренции и ограниче нии монополистической деятельности на. товарных рынках. В противном случае нельзя исключить ситуации, когда террито риальные ограничения для агентов будут признан^ недействи тельными.
Коммерческий представитель по договору поручения должен действовать в строгом соответствии с указаниями доверителя. Однако поверенный вправе отступить от его указаний, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя. Вместе с тем следует обратить внимание на то, что такие самостоятельные действия представителя допускаются, лишь если поверенный не мог предварительно запросить доверителя об отступлении от его указаний или когда поверенный не получил своевременного ответа на свой запрос. Это исключение подчеркивает основное правило, что поверенный обязан согла совывать с доверителем отступление от ранее данных указаний. Но даже если имели место указанные выше условия, позволяв шие поверенному самостоятельно отойти от ранее данных ука заний, он обязан уведомить доверителя о допущенных им отступлениях как только это станет возможным.
По общему правилу поверенный не отвечает за неисполнение договора контрагентом, с которым заключена сделка При его посредстве, если, конечно, договор не предусматривает, что поверенный принимает на себя полную или частичную гарантию исполнения обязательств клиента, с которым заключен договор.
Коммерческий агент должен информировать доверителя о всех ставших ему известными случаях нарушения принадлежа щих доверителю прав на промышленную собственность, связан ных с товарами, являющимися предметом договора (патентами, торговыми знаками, промышленными образцами). При этом на агента могут быть также возложены обязанности оказывать доверителю необходимое содействие в юридической защите этих прав.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 265
Одной из важнейших обязанностей поверенного, вытекающей из договора поручения, является обязанность отчитываться в своих действиях по исполнению договора перед доверителем. Информация, которую поверенный должен направлять своему принципалу, должна включать помимо отчета по конкретным сделкам также и сведения о состоянии рынка и его изменениях, о финансовом положении действующих и потенциальных кли ентов. В круг этих сведений может входить также информация о правовых условиях, затрагивающих реализацию товаров или услуг, являющихся предметом договора. В частности, это может касаться правил в отношении технических характеристик, ко торым должны удовлетворять товары, или требований к их упаковке и маркировке, положений, относящихся к защите потребителей, и т. п:
Поверенный обязан исполнять данное ему поручение лично. Он не вправе передоверять его совершение третьим лицам без согласия доверителя. Данное положение в принципе не харак терно для коммерческой практики. Поэтому довольно часто договор предоставляет поверенному право использовать при исполнении поручения услуги третьих лиц (субагентов).
В сфере внешнеэкономической деятельности отношения по коммерческому представительству, оформляемые договором поручения, практически всегда носят возмездный характер, поскольку для поверенного эта деятельность, как правило, является основной и доход от нее составляет экономическую основу его существования. Возмездность договора поручения закреплена в действующем праве. Вместе с тем вопросы, связан ные с вознаграждением за оказанные услуги по коммерческому представительству, обычно довольно обстоятельно регламенти руются в заключаемом договоре.
В договорах часто предусматривается, что поверенный может претендовать на вознаграждение по сделкам, которые были заключены без его участия, но в подготовке которых он прини мал участие лишь на начальной стадии или только в определен ной части.
Полезным для установления большей определенности во взаимоотношениях между участниками договора, а также их отношений с другими представителями является и решение вопроса о праве представителя на вознаграждение по сделкам, которые заключены при его посредстве, но подлежат исполне нию за пределами договорной территории. Иногда в этом случае предусматривается возможность поделить вознаграждение меж ду соответствующими коммерческими представителями.
266 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Размер вознаграждения, причитающегося поверенному, мо жет быть также поставлен в зависимость от результатов его деятельности. Он может увеличиваться или уменьшаться в соответствии с изменениями эффективности или объемов осу ществляемых им продаж. Так, например, в договоре может быть предусмотрено увеличение ставки вознаграждения или уплата дополнительного вознаграждения (бонуса), если агент принима ет на себя обязательство обеспечить минимальный оборот либо если этот минимум им превышен.
Обязанность доверителя уплатить поверенному вознаграж дение должна быть в принципе исполнена после того, как поверенный выполнил свое поручение. Однако в международной коммерческой практике часто стороны иначе определяют мо мент, когда у агента возникает право на получение вознаграж дения. Возникновение этого права может быть связано с различ-ными стадиями исполнения договора поручения.
Кроме уплаты вознаграждения поверенному доверитель обя зан возместить ему понесенные расходы, которые были необхо димы для исполнения поручения. Вместе с тем стороны могут договориться, что они не будут возмещаться отдельно, а будут включены в сумму вознаграждения поверенному. С другой стороны, возможна специальная договоренность о покрытии отдельных видов издержек, которые может понести при выпол нении поручения агент (например, проведение специальных рекламных мероприятий, участие в выставках и т. п.).
Во взаимоотношениях по договору поручения очень сущес твенно регулирование условий прекращения договора. В соот ветствии с законом доверитель и поверенный могут отказаться от договора во всякое время. Соглашение об отказе от этих прав недействительно. Если поверенный отказался от договора при условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспе чить свои интересы, поверенный обязан возместить причинен ные прекращением договора убытки.
Следует также помнить, что договор поручения прекращает ся и при наличии общих оснований для прекращения обяза тельств, т. е. тех, которые действуют в отношении всех видов гражданско-правовых договоров.
Договор комиссии. В соответствии с договором комиссии (гл. 170снов, ст. 119—121),однасторона(комиссионер)попору-чению другой стороны (комитента) обязуется за вознагражде ние совершить для комитента одну или несколько сделок от своего имени. Договором комиссии, так же как и договором
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 267
поручения, опосредуются отношения по коммерческому пред ставительству. Поэтому эти два вида договоров имеют довольно много общих черт.
Однако между ними есть и весьма существенные различия. Во-первых, комиссионер, хотя и действует по поручению коми тента, вступает во взаимоотношения с третьими лицами от собственного имени. Он же становится участником (субъектом) тех правоотношений, например договора купли-продажи, кото рые возникают с третьим лицом. Для третьего лица именно комиссионер является его контрагентом, который несет все права и обязанности по заключенному договору. Комитент непосредственно не участвует в той Юридической связи, которая возникла с третьим лицом в силу выполнения комиссионером данного ему поручения.
Даже в том случае, когда в заключаемом комиссионером договоре комитент или назван, или вступил непосредственно в отношения с третьим лицом по исполнению данного договора, например отгружал товар непосредственно получателю, эти обстоятельства не влияют на юридическое содержание отноше ний с третьим лицом: все права и обязанности по заключенному с ним договору приобретает комиссионер. Он также отвечает перед третьим лицом за неисполнение заключенного договора.
Во-вторых, отличие договора поручения от договора комиссии заключается в сфере их применения в коммерческом обороте: договор комиссии, как правило, используется тогда, когда ком мерческому представителю (комиссионеру) поручается не толь ко осуществление подготовительных мероприятий для заклю чения сделок (проведение рекламы, работа с клиентами, полу чение от них заказов и т. п.), но и заключение договоров на поставку товаров, принадлежащих комитенту.
Сходным в договоре комиссии и договоре поручения является то обстоятельство, что в обоих случаях коммерческий предста витель — как поверенный, так и комиссионер — действует не за свой счет, а за счет лица, давшего соответствующее поруче ние (доверителя, комитента). Иными словами, при договоре комиссии экономический результат заключенной коммерческим представителем сделки принадлежит комитенту. Поскольку комиссионер действует при выполнении поручения за счет комитента, то все, что он получает по сделке с третьим лицом, он должен передать комитенту.
Основная обязанность коммерческого агента, имеющего ста тус комиссионера, состоит, как было указано выше, в заключе-
268 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
нии сделок в интересах комитента. Поручение может как носить разовый характер, т. е. касаться только одной сделки, так и распространяться на определенный период времени, в течение которого комиссионер должен совершать соответствующие дей ствия по заключению сделок, обычно по реализации товаров, производимых комитентом.
Комиссионеру, как и коммерческому агенту, может быть предоставлено исключительное право продажи определенных товаров на договорной территории.
Комиссионер должен действовать в строгом соответствии с данными ему указаниями и в пределах предоставленных ему комитентом полномочий на 'наиболее выгодных для комитента условиях. Полномочия комиссионера фиксируются в договоре с комитентом и в основном относятся к установлению технико-коммерческих условий реализации продукции, а также к свя занному с этим осуществлению других коммерческих меропри ятий. Этими условиями могут быть, например, уровень цен на продажу товаров, требования к обеспечению необходимой кли ентам информации, осуществлению конкретных рекламных мероприятий и т. п.
В том случае, когда комиссионер выходит за рамки предостав ленных ему полномочий, комитент может отказаться признать за собой последствия такой сделки. В такой ситуации комисси онер будет нести ответственность по заключенной сделке само стоятельно, т. е. своим имуществом. В этом случае комиссионер должен нести ответственность также и перед комитентом, давшим ему поручение.
Законодательством предусмотрено, что комиссионер может отступить от указаний комитента в тех же случаях, что и поверенный по договору поручения.
Важная юридическая особенность отношений по договору комиссии состоит в том, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки, заключенной комиссионе ром с третьим лицом. Вопрос об ответственности комиссионера встает только в том случае, когда он нарушил возложенные именно на него договором комиссии обязательства, например обязанность уведомить о нарушении договора комитента, со брать и обеспечить необходимые доказательства. При этом имеются в виду не только обязательства, которые конкретно зафиксированы в договоре комиссии, но и те, которые вытекают из закона, в частности обязанность исполнить поручение коми тента на условиях, наиболее выгодных для комитента.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций
Таким образом, если, например, неисполнение третьим лицом своих обязательств связано с обстоятельствами, которые были или должны были быть известны комиссионеру, в частности его финансовая неблагонадежность и т. п., то в данном случае неисполнение договора, а следовательно, и возникшие у коми тента в связи с этим убытки могут рассматриваться как следст вие нарушения комиссионером своей обязанности выполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях.
Закон допускает возможность в рамках договора комиссии изменить указанный общий принцип, по которому комиссионер не отвечает за неисполнение договора третьим лицом. Комисси онер и комитент могут договориться о том, что комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение третьим лицом заключенных комиссионером сделок (сделки делькредере).
В случае комиссии делькредере в договоре обычно не только устанавливается общая обязанность комиссионера, но и доста точно детально определяются условия реализации права коми тента в случае нарушения договора третьим лицом. Например, сумма, в пределах которой действует ручательство комиссионе ра, другие ограничения ответственности комиссионера, порядок уплаты предусмотренной суммы. Указанное расширение ответ ственности комиссионера компенсируется ему повышенной по сравнению с обычной комиссией ставкой вознаграждения либо установлением специального вознаграждения за ручательство.
Важной является обязанность комиссионера информировать комитента о выполнении его поручения. Комиссионер обязан извещать комитента обо всех заключенных сделках и по испод-мнении поручения представить полный отчет, а также передать комитенту все полученное по сделке.
По исполнении поручения комиссионером комитент обязан принять все исполненное по поручению при условии, что пору чение выполнено в точном соответствии с его указаниями.
Исполнение поручения дает право комиссионеру на получе ние вознаграждения. Обычно размер комиссионного вознаграж дения определяется по соглашению сторон и фиксируется в договоре между комитентом и комиссионером. Чаще всего комиссионное вознаграждение устанавливается в виде опреде ленной процентной ставки от цены реализованной продукции, по которой она продана третьему лицу, либо как разница или определенная часть разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой комиссионер совершил сделку.
270 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 271
На комитента возлагается также обязанность возместить комиссионеру все суммы, затраченные им при исполнении поручения. В число этих затрат могут включаться расходы по доставке товара к покупателю, расходы по страхованию и т. п. Во избежание споров по поводу возмещения тех или иных расходов стороны, как правило, заранее в договоре определяют, какие расходы подлежат возмещению, а какие рассматривают-ся как включаемые в общую сумму выплачиваемого комиссио неру вознаграждения.
Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зави сящим от комитента, комиссионер сохранят право на комисси онное вознаграждение и возмещение понесенных расходов.
В целях обеспечения прав комиссионера на получение причи тающихся ему платежей по договору закон устанавливает его право залога на находящееся в его владении имущество коми тента, составляющее предмет комиссии.
Порядок прекращения договора комиссии, как правило, до статочно подробно регулируется в самом договоре. В частности, предусматривается обязательность направления предваритель ного уведомления о намерении прекратить договор, если отсут ствует указание на срок действия договора. Обычно довольно подробно определяются в договоре и последствия прекращения договора, особенно в части прав комиссионера на получение вознаграждения и возмещение расходов по исполнению нача тых, но не доведенных до конца поручений.
Комиссионер может отказаться от исполнения поручения, т. е. расторгнуть договор, если возникает невозможность испол нения поручения или комитент совершает нарушение договора. Обстоятельства, которые освобождают комиссионера от ответ ственности, могут быть конкретно перечислены в договоре. Если стороны не договорились об ином, комиссионер в случае растор жения им договора вправе требовать возмещения понесенных расходов и уплаты комиссионного вознаграждения, лишь если причиной отказа комиссионера от договора было нарушение договора со стороны комитента.
Если после заявления о расторжении договора у комиссионе ра остается имущество, принадлежащее комитенту, то комитент должен в соответствии с законом (ст. 420 ГК РСФСР) в течение месяца со дня получения отказа или принятия им решения об отмене поручения распорядиться этим имуществом. Если коми тент этого не сделает в указанный срок, комиссионеру предостав ляется право сдатй это имущество на хранение за счет комитента
или в целях покрытия своих требований к комитенту продать это имущество по возможно более выгодной для комитента цене. Остаток этой суммы должен быть передан комитенту.
Договор консигнации. Договор консигнации, представляю щий собой разновидность договора комиссии, имеет довольно широкое распространение в международной торговле.
Целесообразность подробного урегулирования условий дого вора консигнации Объясняется тем, что в российском праве, так же как и в праве многих стран, этот вид договора специально не урегулирован. Поэтому стороны стремятся достаточно подробно отразить в договоре особенности своих взаимоотношений.
Наиболее общее определение договора консигнации сводится к следующему: одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за определенное вознаграждение в течение уста новленного в договоре срока (срока консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные с этой целью ему во владение (на консигнацию).
Таким образом, главной отличительной чертой отношений при консигнационном договоре является наличие у торгового агента (консигнатора) товаров, которые он должен реализовать за счет передавшего их ему продавца (консигнанта).
Принятие на себя консигнатором обязательств по продаже товаров довольно часто возлагает на него обязанности не только продавать товары, но и поставлять покупателям необходимые запчасти и предоставлять техническое обслуживание. Будучи коммерческим агентом консигнанта, консигнатор обычно обязу ется по договору проводить соответствующую рекламную кам панию, которая осуществляется, как правило, задолго до того, как товары поступят к нему на склад. Проводимая заранее рекламная кампания позволяет сократить срок хранения това ров до их реализации.
Будучи непосредственным импортером товаров в страну, где он находится, консигнатор обязан осуществить все формальнос ти, необходимые для ввоза в страну консигнационных товаров, включая таможенную очистку, получение соответствующих разрешений, в частности импортных, санитарных, ветеринар ных и т. п. В некоторых случаях, если это позволяет законода тельство, полученные товары помещаются на специальные тамо женные (бондовые, свободные) склады, что на время хранения освобождает консигнатора от уплаты таможенной пошлины.
Основная обязанность консигнанта заключается в поставке консигнатору в установленный срок согласованных товаров.
272 Раздел П. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 273
Обычно в консигнационных договорах положения, касающиеся выполнения консигнантом этой обязанности, излагаются так же подробно, как в договорах купли-продажи.
Договор консигнации, как правило, заключается на достаточно продолжительный срок, так как капитальные затраты консигнато ра на организацию исполнения договора могут окупиться не сразу. Сроки договоров консигнации обычно составляют от 2 до 5 лет.
Важным моментом в отношениях между участниками догово ра консигнации является согласование ими срока консигнации, т. е. срока, в течение которого торар может находиться на складе консигнатора до его реализации третьим лицам. Этот срок в первую очередь определяется характером самого товара, сло жившейся торговой практикой; на него могут влиять и условия рынка. Иными словами, срок консигнации может составлять от нескольких месяцев до нескольких лет.
При решении вопроса об условиях консигнации стороны обычно определяют, возлагается ли на консигнатора обязан ность возвратить непроданный товар или консигнант должен сам забрать по истечении установленного срока весь или часть нереализованного товара.
Находящиеся у консигнатора на складе товары продолжают оставаться в собственности консигнанта. Однако в интересах обеих сторон застраховать этот товар. Объем, условия, характер страхового покрытия определяются в договоре, где также уста навливается, на какую сторону возлагается оплата страховой премии.
Консигнатор обязан выполнить данное ему консигнантом поручение, состоящее в реализации переданных ему товаров, на максимально благоприятных для консигнанта условиях. Это в первую очередь касается цен, по которым реализуется товар. Если стороны в договоре определяют, например, минимальный уровень цен на товары, то целесообразно, чтобы устанавлива лись и последствия конъюнктурных колебаний на товары.
В договор могут включаться и определенные условия, кото рые должен соблюдать консигнатор, заключая договоры с треть ими лицами, например условия расчетов, допустимость в неко торых случаях поставки в кредит и т. п. Консигнатор обязан строго следовать этим указаниям. Стороны должны также уста новить порядок расчетов между собой, т. е. условия возникно вения у консигнатора права на получение вознаграждения и ме ханизм реализации этого права: либо путем удержания из сумм при переводе их консигнанту, либо каким-то иным образом.
Договор может предусматривать, что через определенные промежутки времени консигнатор обязан представлять принци палу данные о наличии на складе товаров. Также вполне обычным является включение в договор порядка, касающегося восполнения запасов товара на складе. Как правило, записыва ется право консигнанта по собственной инициативе проводить проверки наличия товаров на складе у консигнатора.
На консигнатора может быть возложена обязанность прини мать меры по защите права собственности консигнанта на нахо дящиеся у консигнатора товары. После истечения срока нахож дения товаров на складе они подлежат возврату консигнанту.
Вопрос о моменте перехода права собственности на покупае мые товары может решаться в договоре. Например, на консиг натора может быть возложена обязанность включать в заклю чаемые им договоры с третьими лицами условие о том, что право собственности на товары переходит на покупателя лишь после полного исполнения последним своих обязательств, в частности после того как будет выплачена полностью цена за товар.
5. Правовые формы встречных торговых сделок
В современной международной торговой практике товаро обменные сделки занимают весьма заметное место (см. гл. 14). Причины, толкающие партнеров к использованию такого вида взаимоотношений, могут вызываться различными обстоятель ствами, начиная от особенностей государственного регулирова ния и кончая индивидуальными потребностями контрагентов. Именно в силу этого товарообменные операции приобретают самые различные формы и порой создают весьма сложную структуру взаимоотношений.
Естественно, что такой характер прав и обязанностей участ ников операции нуждается и в соответствующем правовом урегулировании. Современные правовые системы в различных странах в основном содержат нормы, которые недостаточно отражают специфику регулирования отношений в товарообмен ной сделке, поскольку они в основном ориентированы на сделки с использованием платежных средств. Решения, которые выте кают из Этих норм, не всегда оказываются адекватными сущнос ти товарообменных операций. Именно эти обстоятельства дела ют чрезвычайно важной тщательность в формулировании усло вий, включаемых в документы, которыми партнеры закрепляют взаимные права и обязанности.
274 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Договорная структура товарообменной сделки. Один из пер вых вопросов, который должны решать партнеры,— какую правовую форму необходимо придать своим взаимоотношениям. Они могут предпочесть заключить единое соглашение (кон тракт), в котором зафиксировать поставки товаров с обеих сторон, либо оформить сделку заключением отдельных контрак тов, каждый из которых будет предусматривать соответству ющую поставку.
Если партнеры заключают соглашение, в котором предусмат риваются обязательства по поставке товаров обоими контраген тами, то очень часто оно приобретает форму бартерного кон тракта. Для такой сделки характерна поставка товара в одном направлении, компенсируемая полностью или частично постав кой товаров в другом направлении. Такие соглашения исключа ют денежные расчеты между контрагентами, если условием договора является стоимостное соответствие товаров, поставля емых в обоих направлениях.
Несмотря на то, что в бартерном договоре, как правило, отсутствует денежный расчет между контрагентами, включе ние в него помимо физического объема взаимных поставок также и указания на их денежное выражение делает обязатель ства более определенными.
Отсутствие цены в бартерном контракте или использование цен, не соответствующих рынку данных товаров, может привес ти к осложнениям в тех случаях, когда будет иметь место поставка товаров, не соответствующих, например, по качеству тому, что предусмотрено в контракте, и возникнет проблема с установлением размера неустойки. Кроме того, отсутствие в контракте цены на поставляемые по бартеру товары может привести к осложнениям при таможенном оформлении сделки.
Одна из наиболее серьезных проблем, которую необходимо урегулировать в бартерном контракте, заключается в сведении к минимуму риска несвоевременного получения стороной, по ставившей свои товары первой, товаров от контрагента. Поэтому необходимо специально создать механизм, позволяющий обес печить интересы сторон в этом аспекте.
Эту проблему на практике решают несколькими способами. В первую очередь, в самом договоре можно предусмотреть одно временность поставок. При этом согласовывается, что, если один из партнеров не готов поставить свои товары в установленный срок, другая сторона вправе задержать свою поставку. Может быть предусмотрено также, что в случае, если задержка в
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 275
поставке с одной стороны превысит определенный срок, то другой контрагент освобождается от своей обязанности осущес твить встречную поставку, т. е. бартерный контракт прекращает свое существование.
Определенное воздействие на четкость исполнения принятых по бартерному контракту обязательств может иметь и включе ние в договор обязанности возместить убытки, вызванное задерж кой со стороны контрагента. Довольно распространенным в современной коммерческой практике способом обеспечения яв ляется независимая банковская гарантия. Кроме того, можно прибегнуть к страхованию риска неисполнения обязательства контрагентом.
Бартерный контракт не является единственным видом право вого документа, которым на практике оформляется товаро обменная сделка. Нередки случаи, когда партнеры объединяют в одном документе два практически полных контракта на поставку товаров, которые фиксируют обязательства сторон, включая и расчеты за поставленные товары. Таким образом, такой договор, в отличие от бартерного контракта, ведет к одновременному возникновению у партнеров помимо обязатель ства поставить также и обязательства оплатить товар.
Основной юридический смысл использования договора, ин тегрирующего контракты на взаимные поставки, заключается в создании взаимообусловленности исполнения обязательств, вытекающих из отдельных контрактов. Это будет означать, что, например, непоставка, отказ от принятия поставки или от платежа за поставленную партию товара может рассматривать ся как основание для приостановления или отказа от исполнения другой стороной товарообменной сделки.
В практике нередки случаи, когда партнеры по товарообмен ной сделке оформляют не один документ, а используют для этого отдельные контракты на поставку товаров друг другу. Чаще всего схема оформления такой сделки сводится к одному из следующих вариантов:
— контракт на поставку в одном направлении заключается одновременно с соглашением, предусматривающим обязатель ство встречной поставки, и затем заключается сам контракт на встречную поставку;
— заключается общее (генеральное, рамочное) соглашение о встречных поставках, а затем на базе этого соглашения офор мляются отдельные контракты на поставку товаров в обоих направлениях;
276 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
— отдельные контракты на поставку товаров в обоих направ лениях заключаются одновременно с общим (рамочным) согла шением о встречных поставках, устанавливающим взаимбсвязь между этими отдельными контрактами.
Выбор той или иной из приведенных схем определяется, в первую очередь, инициативой в постановке вопроса, а также степенью заинтересованности партнеров в поставках в обоих направлениях и тем, насколько близки позиции сторон в отношении содержания и условий встречной поставки.
Очевидно, имея в виду специфику товарообменных операций, наибольшую с юридической точки зрения сложность представ ляет соглашение о встречной поставке, т. е. документ, фиксиру ющий принципиальную обязанность осуществить встречную поставку, а не первоначальный контракт на поставку товара. Естественно, его содержание будет определяться в зависимости от того, когда заключается это соглашение: до заключения контракта на первоначальную поставку, одновременно с ним либо после его заключения.
Поскольку интересы сторон могут варьироваться, содержа ние соглашения о взаимных поставках будет во многом зависеть от возможности решить такие вопросы, как последствия неис полнения обязательства о встречной поставке, условия расче тов, порядок заключения будущих контрактов на поставку товаров, осуществление контроля за исполнением встречного обязательства, а также взаимозависимость обязательств.
Последний из вопросов представляется одним из наиболее важных с точки зрения правовой определенности обязательств, возникающих при товарообменных операциях. Именно в этом состоит цель и суть соглашения о встречных поставках, когда оно заключается контрагентами на поставку товаров в обоих направлениях одновременно. На решении этого вопроса может сказаться не только содержание взаимных прав и обязанностей партнеров, но и форма, в которую они их облекли. Очевидно, что если контракт на первоначальную поставку заключается одно временно с соглашением о встречном обязательстве, то включе ние этого обязательства в сам контракт создает предпосылку для более твердой трактовки взаимного характера встречных обязательств.
В случае, когда генеральное соглашение о встречных постав ках заключается до того, как согласованы отдельные контракты на поставку товаров, это соглашение должно не только четко сформулировать обязательство партнеров заключить в буду-
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 277
щем отдельные контракты на поставку, но и подробно устано вить порядок заключения и исполнения этих контрактов.
Соглашение о встречных поставках. Соглашение о встречных поставках (различных наименований и форм) имеет основопола гающее значение для регулирования прав и обязанностей участ ников товарообменных операций, определяет их структуру и порядок осуществления. Заключение такого договора, как пра вило, требует больших по сравнению с обычным контрактом усилий от партнеров с точки зрения разработки отдельных его положений.
Когда подписание соглашения предшествует заключению отдельных контрактов на поставку, часто необходима весьма подробная регламентация его условий, поскольку на данной стадии взаимоотношений контрагентов, как правило, они не в состоянии с достаточной степенью точности сформулировать все условия будущих контрактов.
Основополагающим условием соглашения о встречных по ставках является однозначно сформулированное обязательство сторон заключить впоследствии контракты по реализации товаро обменной операции. Для усиления юридического содержания этого обязательства в соглашение включаются положения, отно сящиеся к содержанию будущих контрактов, к ответственности за их незаключение, а также иные положения, направленные на обеспечение исполнения самого соглашения.
Для придания наибольшей конкретности обязательствам, вытекающим из соглашения о взаимных поставках, в него должны быть включены положения о виде, качестве и количес тве товаров, подлежащих поставке. В случае, когда при заклю чении соглашения еще не представляется возможным опреде лить цену на товары для встречной торговли, в соглашение можно включать по крайней мере принципы, методы и формулы установления цены, которые будут применяться при заключе нии отдельных контрактов. Безусловно, такие положения облег чат процесс согласования условий на более позднем этапе.
В соответствующих случаях в соглашении необходимо урегу лировать вопрос о возможности привлечения к исполнению встречных обязательств третьих лиц, поставщиков или покупа телей товаров. Это необходимо, например, когда встречное обязательство возлагается на предприятие, которое либо не производит, либо не потребляет товары, являющиеся предметом встречной сделки. Отсутствие соглашения по этому вопросу может довольно значительно ограничить свободу действий соот ветствующего участника соглашения о встречной торговле.
278 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 279
В том случае, когда соглашение о взаимных поставках преду сматривает взаимоувязку платежей при поставках в обоих направлениях, т. е. порядок, когда суммы по контракту в одном направлении должны использоваться для расчетов по контрак ту в другом направлении, то одновременно в соглашении должен быть согласован механизм увязки таких платежей.
Предметом поставки в одном или обоих направлениях могут быть товары, реализация которых сопряжена с конкретными коммерческими условиями и может затрагивать права, принад лежащие третьим лицам (например, на основе соглашений о предоставлении исключительных прав продажи или закупки, прав на интеллектуальную собственность). В этом случае в соглашение о встречных поставках обычно включается условие об ограничении свободы перепродавать товары, закупленные в рамках встречной торговой сделки. Это может касаться, напри мер, территории, на которой возможна реализация товаров, их цены, а также требований по маркировке или упаковке. Следует отметить, что содержание таких ограничительных оговорок может подпадать под действие имеющихся во многих странах норм, направленных против ограничений конкуренции.
Вполне привычным условием соглашений о встречных по ставках является положение о неустойках (штрафах) на случай неисполнения обязательств. Этот подход позволяет облегчить решение проблемы о размере материальных санкций, которые могут возникнуть при предъявлении контрагентами друг другу требований о возмещении убытков, причиненных неисполнени ем обязательств.
Положительную роль в установлении юридической опреде ленности прав и обязанностей контрагентов товарообменных операций может сыграть согласование положений, касающихся последствий неисполнения обязательств по соглашению о встреч ной торговле, а также условий прекращения этого соглашения, одностороннего отказа от него, обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение обязательств, и т. п.
В международной коммерческой практике, как уже отмеча лось выше, соглашения, лежащие в основе товарообменных сделок, приобретают самые разнообразные формы. В отношении них используются различные наименования, например «гене ральное (рамочное) соглашение», «протокол о встречной торгов ле (поставках, закупках)»^ «меморандум о взаимных поставках» и т. il такое разнообразие названий может порой привести к ошибочной оценке правового содержания этого документа, а еле-
довательно, к неправильным шагам, способным повлечь за собой неблагоприятные юридические и материальные последствия.
Безусловно, решающим в юридической квалификации данно го соглашения является не название его, а содержание. Именно тем, как сформулированы положения документа, определяется, какие правовые последствия он влечет за собой. Намерения и интересы сторон, являющихся потенциальными партнерами по сделке встречной торговли, не всегда одинаковы даже в случаях, внешне очень схожих с первого взгляда. Стороны могут с самого начала связать друг друга обязательством заключить в буду щем контракты на взаимные поставки товаров, или, иными словами, принять на себя твердое обязательство, хотя оно и будет носить, по существу, предварительный характер. Естес твенно, что нарушение такого договора повлечет за собой предусмотренные законом гражданско-правовые санкции.
Действующее российское право (ст. 60 Основ) предусматри вает в качестве особого вида обязательств «предварительный договор», по которому стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнение работ и т. п. Там же предусмотрено, что, если сторона предварительного договора уклоняется от заключения предусмотренного им договора, дру гая сторона вправе через соответствующий юрисдикционный орган потребовать принуждения заключить соответствующий договор. Одновременно сторона, уклоняющаяся от заключения договора, предусмотренного предварительным договором, дол жна, как правило, возместить другой стороне убытки, вызван ные просрочкой.
Вместе с тем в практике возможны и иные ситуации. А именно: стороны, чувствуя, что они еще не готовы по различным причинам принимать на себя твердые обязательства по товаро обменной сделке, могут предпочесть тем не менее подписать документ, где они принимают на себя обязательство, например, приложить максимальные усилия либо выражают «серьезные намерения» к осуществлению встречных торговых сделок. Фор мулировки в данном случае могут быть весьма разнообразными, однако они должны во всех случаях отражать тот факт, что подписанный документ не означает принятия на себя опреде ленных и твердых обязательств по заключению контрактов в будущем.
В соответствии с таким документом, в отличие от твердого обязательства, по которому стороны, по существу, не оставляют за собой права отказаться от заключения будущих контрактов,
ЦЕ1ГГРД;^.Г: ^-^.^ Ш
ик.илсгь^п)
280 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
партнеры) выразив «серьезные намерения» или «добрую волю» по отношению друг к другу, приняли на себя ответственность добросовестно вести дальнейшие переговоры, и, если условия будущего сотрудничества окажутся неприемлемыми, любая сторона может отказаться от заключения конкретных контрак тов на поставку товаров. Если между сторонами подписан документ такого содержания, то юридические санкции в связи с нарушением положений, зафиксированных в этом документе, могут применяться весьма ограниченно даже в тех случаях, когда сторона уклоняется от участия в переговорах или ведет переговоры недобросовестно, т. е. без намерения достичь взаимо приемлемого результата.
6. Разрешение внешнеэкономических споров
Международный коммерческий арбитраж. Арбитражный по рядок рассмотрения споров, возникающих в ходе осуществле ния ВЭД, уже давно завоевал прочное место в арсенале средств, используемых для решения коммерческих конфликтов между партнерами из разных стран.
Следует подчеркнуть, что для иностранных партнеров тер мин «арбитраж» означает не государственный, а создаваемый по соглашению сторон орган (третейский суд) для разрешения споров. При этом под указанным обозначением понимаются как постоянно действующие арбитражные органы (например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ), так и арбитражные (третейские) суды, которые формируются в соответствии с соглашением сторон для разрешения конкретного спора, так называемый арбитраж ad hoc ( в литературе его иногда называют случайным, изолированным или составным арбитражем).
До принятия Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. многие вопросы международного коммерческого арбитража, в особенности арбитража ad hoc, не были урегулированы в российском законодательстве. В основ ном нормы об арбитраже содержались в специальных законода тельных актах о статусе и порядке деятельности постоянно действующих арбитражных органов при Торгово-промышлен ной палате СССР'. Именно на эти арбитражные органы прихо-
' Эти арбитражные органы после прекращения деятельности ТПП СССР продолжают свою деятельность при Торгово-промышленной палате РФ.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 281
дилось рассмотрение практически всех международных ком мерческих споров, разрешавшихся у нас в стране. Это обстоя тельство объясняет тот высокий авторитет в мире, который приобрели эти два арбитражных института за более чем шести десятилетний период своей деятельности.
Положения Закона носят преимущественно диспозитивный характер, т. е. контрагенты могут достаточно свободно согласо вать порядок рассмотрения споров. Довольно часто они реали зуют это право путем согласования применения правил арбит ражного разбирательства (регламентов), разработанных и при меняемых постоянно действующими арбитражными органами, что освобождает их от необходимости вырабатывать процессу альные правила. Следует подчеркнуть, что регламенты, в свою очередь, не могут включать положения, противоречащие уста новленным Законом обязательным правилам, которые в основ ном регулируют вопросы контроля за арбитражной процедурой со стороны государственных судов.
Хотя международный коммерческий арбитраж по своему определению ориентирован на ВЭД, весьма полезным будет обратиться к тому, как сам Закон определяет сферу, к которой применимы его нормы. Так, по правилам международного ком мерческого арбитража могут рассматриваться (при наличии об этом соглашения сторон):
— споры из договорных и других гражданско-правовых отно шений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если ком мерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей;
— споры предприятий с иностранными инвестициями и меж дународных объединений и организаций, созданных на терри тории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ.
Первая группа споров включает такие споры, когда партне ром российского предприятия является иностранная фирма. Здесь следует обратить внимание на то, что Закон связывает иностранную принадлежность контрагента с местонахождением его предприятия, а не с такими фактами, как, например, место регистрации фирмы или местонахождение ее руководящего органа.
Вторая группа споров касается отношений, связанных с иностранными инвестициями на территории России. В этом случае в сферу международного коммерческого арбитража
282 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 283
попадает отношение, которое с формальной точки зрения не включает иностранного элемента. Иными словами, спор может касаться договора, заключенного между субъектами российско го права. Однако по крайней мере один из этих субъектов должен представлять собой предприятие, в котором имеется иностран ный капитал.
Как показывает практика, при согласовании арбитражного порядка рассмотрения споров партнеры чаще всего предпочита ют передавать споры на решение постоянно действующих арбитражных органов. И как свидетельствует опыт, именно при таком варианте арбитража его преимущества реализуются наиболее полно. В том случае, если контрагенты предпочли институционному арбитражу процедуру ad hoc, то они должны руководствоваться положениями Закона, которые определяют, каким образом формируется арбитражный суд, компетентный рассмотреть спор, чем должны руководствоваться арбитры, разрешая предназначенный им спор, как по существу, так и в отношении процедуры. В некоторых случаях для облегчения этой задачи при согласовании арбитража ad hoc стороны дого вариваются о применении одного из арбитражных регламентов, разработанных международными организациями, например арбитражного регламента Комиссии ООН по праву междуна родной торговли — ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL).
Арбитражное соглашение. Арбитражная оговорка во внешне экономическом договоре представляет собой наиболее распро страненный вид соглашения о третейском (арбитражном) разби рательстве споров. Но вместе с тем в практике нередки случаи, когда сторонами подписывается и отдельное арбитражное со глашение, в том числе и в случае, когда спор уже возник. Коммерческая практика дает примеры весьма разнообразного решения вопроса о том, каким образом оформляется арбитраж ное соглашение.
По поводу установления наличия арбитражного соглашения между сторонами также нередко возникают разногласия. В соответствии с российским законом единственное формальное требование к арбитражному соглашению состоит в обязатель ном соблюдении письменной формы. Закон расшифровывает, что понимается под письменной формой, следующим образом: соглашение, содержащееся в документе, подписанном сторона ми, либо соглашение, заключенное путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого
соглашения. Письменная форма арбитражного соглашения счи тается соблюденной и в случае, когда имеет место обмен исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна Сторона утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, включающий арбитражную оговорку, признается арбитражным соглашением, если договор заключен в письменной форме и ссылка по своему содержанию делает арбитражную оговорку частью договора.
Заключение партнерами соглашения об арбитраже, если соблюдены все необходимые требования в отношении его формы и содержания, означает, что ни один из контрагентов уже не может обратиться по вопросу, являющемуся предметом арбит ражного соглашения, в судебные органы для разрешения этого вопроса. Если же такое обращение имеет место, то суд, в который подано такое исковое заявление, должен прекратить производ ство и направить стороны в арбитраж, если любая из сторон попросит об этом суд. Однако такая просьба должна иметь место не позже первого заявления по существу спора, сделанного стороной.
Особенности процедуры арбитражного разбирательс^-ва. Важ ным моментом процедур арбитражного разбирательства пред ставляется регулирование, касающееся выбора лиц, которым стороны доверяют решение споров, т. е- арбитров. Сторона вправе назначить арбитром любое лицо, если только какие-либо ограничения этого выбора не вытекают из арбитражного согла шения (в некоторых случаях эти ограничения устанавливаются регламентом арбитражного органа, которому стороны передали рассмотрение споров). При рассмотрении спора арбитр должен быть независимым и беспристрастным. Соблюдение этого по ложения Закона гарантируется в первую очередь тем, что арбитру может быть заявлен отвод, если существуют обстоя тельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости.
Одна из сторон по каким-либо причинам может оспаривать компетенцию сформированного арбитражного суда. Причиной, например, может быть нарушение порядка образования состава арбитража, что довольно часто бывает, когда это делается без участия одной из сторон либо когда спор, переданный на рассмотрение арбитражного суда, по мнению стороны выходит за рамки арбитражного соглашения. В этом случае вопрос о том, полномочен ли арбитражный суд решать возникший спор, вправе решать сам арбитраж. И далее в том случае, когда одна
284 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 285
из сторон оспаривает компетенцию арбитража в связи с тем, что договор, составной частью которого была арбитражная оговорка, является недействительным, арбитраж тем не менее может основываться в своих действиях на данной арбитражной оговор ке. С точки зрения Закона она рассматривается в этом случае как соглашение, независимое от других условий договора. Ины ми словари, арбитражное соглашение для этих целей рассмат ривается как «автономное».
Одновременно следует упомянуть, что в соответствии с Зако ном вопрос об обоснованности принятого арбитражем (третей ским судом) решения о своей компетенции рассматривать кон кретный спор может быть передан по инициативе заинтересо-.ванной стороны на рассмотрение государственного суда.
Говоря об особенностях процедуры арбитражного разбира тельства, следует подчеркнуть пронизывающий ее от начала и до конца принцип равного отношения к сторонам и предостав ления каждой из них всех возможностей изложения своей позиций. Именно этим подходом обязаны руководствоваться арбитры, когда им приходится решать вопросы ведения арбит ражного разбирательства, которые остались не урегулирован ными сторонами, включая и согласованное ими применение регламентов арбитражных институтов.
Вопрос о том, нормами какого материального права должен руководствоваться арбитраж при разрешении спора, партнеры довольно часто устанавливают уже в самом договоре. Арбит ражный суд должен следовать воле сторон. Однако нередки также и случаи, когда этот вопрос остается открытым во взаимоотношениях сторон до тех пор, пока возникший между ними спор не был передан в арбитраж. При отсутствии какого-либо указания сторон о нормах права, применимых к существу спора, арбитражный суд, как это предусмотрено Законом, дол жен применять право, определенное в соответствии с коллизи онными нормами, которые он считает применимыми. Важно подчеркнуть, что Закон не обязывает арбитраж .применять коллизионные нормы, действующие в месте его нахождения, а предоставляет ему достаточно широкие полномочия решить этот вопрос, не будучи привязанными к месту рассмотрения спора, что является обязательным для обычного суда.
Без ущерба для своих прав в процессе арбитражного разби рательства любая сторона вправе обратиться в компетентный суд с просьбой о принятии мер по обеспечению иска, а суд вправе вынести определение о принятии таких мер. Право распоря-
диться о принятии обеспечительных мер в отношении предмета спора предоставлено также и арбитражному суду, если об этом заявлена просьба стороны. Следует упомянуть, что по искам, подлежащим рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) при ТПП РФ, в соответствии с поло жением об этом арбитражном органе, являющимся приложением к Закону, право установить по просьбе стороны размер и форму обеспечения требования предоставлено Председателю МКАС.
Последствия арбитражного решения. Целесообразно остано виться и на проблеме юридических последствий арбитражного решения. Одной из характерных черт третейского (арбитражно го) разбирательства, как указывалось выше, является то, что возникший спор в ходе разбирательства разрешается оконча тельно, что исключает возможность его пересмотра по существу. Вместе с тем Закон предусматривает также возможность оспо рить решение, вынесенное арбитражным судом, путем подачи ходатайства об его отмене. Закон прямо перечисляет основания для отмены судом решения, которые сводятся в основном к нарушениям процедуры рассмотрения спора. Суд может также отменить решение арбитража, если оно противоречит публич ному порядку Российской Федерации. • Если суд, в который подано такое ходатайство, сочтет это надлежащим и при наличии просьбы одной из сторон, он приостанавливает производство по этому вопросу, с тем чтобы предоставить арбитражу возможность возобновить арбитраж ное разбирательство или предпринять иные действия, которые, по его мнению, позволят устранить основания для отмены арбитражного решения.
Арбитражное решение, по существу, пользуется такой же исполнительной силой, как и решение суДа. Однако на этапе получения документов для его принудительного исполнения (экзекватуры, исполнительного листа) возможны возражения со стороны, Против которой вынесено решение. Иными словами, если суд найдет, что имеют место перечисленные в Законе недостатки, в основном затрагивающие порядок арбитражного разбирательства спора, то он может отказаться признать такое арбитражное решение и Привести его в исполнение.
Арбитражные решения, вынесенные в России, могут быть исполнены за рубежом в соответствии с международными соглашениями, наиболее важным из которых является Конвен ция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. (Нью-Йоркская конвенция).
286 Раздел II. Управление и регулирование внешних связей
Выводы
1. Важной особенностью правового регулирования договоров и соглашений, заключаемых во внешнеэкономической сфере, является возможность применения правовых норм, входящих в различные правовые системы. Такая ситуация стимулирует стремление партнеров достаточно подробно регламентировать свои взаимоотношения в самом договоре с тем, чтобы по возмож ности исключить правовые коллизии, которые могут возникнуть в будущем при исполнении договорных обязательств.
Кроме того, необходимость прибегать к детальному определе нию взаимных прав и обязанностей во внешнеторговой сделке объясняется и тем, что торговые операции, выходящие за границы одного государства, как правило, сопряжены (^необхо димостью учитывать факторы социально-экономичесйзго, по литического и иного порядка, которые отсутствуют либо не имеют решающего значения при осуществлении коммерческих сделок внутри страны.
2. Различия, имеющиеся в национальном праве отдельных стран, объективно препятствуют развитию международной тор говли. Такое положение ставит задачу создания унифицирован ных международных правовых актов, предназначенных регули ровать международные торговые сделки. Наиболее значитель ным достижением в этой области можно признать Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция). Нормы Венской конвенции заменя ют соответствующие нормы права стран, являющихся ее учас тниками, при применении их к договору международной купли-продажи. Эти нормы относятся к вопросам заключения и испол нения договора, ответственности за его нарушение и др.
3. Для облегчения согласования условий международных сделок партнеры часто прибегают к использованию типовых договоров или общих условий закупки или продажи товаров или услуг. Обычно они включают определение таких вопросов, как количество и качество товаров; место и сроки поставки; основ ные права и обязанности контрагентов по доставке товара и несению рисков гибели или порчи предмета договора (базис поставки), по уплате соответствующих налогов и сборов, стра хованию, по предоставлению технических и коммерческих га рантий, предъявлению претензий и ответственности за наруше ние договорных обязательств; порядок рассмотрения и урегу лирования споров и др.
Глава 13. Правовые формы внешнеэкономических операций 287
4. Поставка товара от его производителя к конечному потре бителю очень часто предполагает необходимость использования торгово-посреднических фирм, отношения с которыми не во всех случаях регламентируются договором купли-продажи, хотя внешне они могут выглядеть как договор между продавцом и покупателем. Вместе с тем законодательством предусмотрены такие виды договоров, которые объективно отражают положе ние фирмы-посредника, которая даже в тех случаях, когда она выступает от собственного имени, тем не менее действует за счет своего контрагента, который и несет экономический риск ком мерческой операции. Экономическое содержание отношений с посредником отражается в договорах поручения, комиссии, консигнации, а также в агентских соглашениях.
5. Достаточно распространены случаи, когда партнеры в силу тех или иных причин увязывают взаимные поставки товаров, заключая товарообменные (бартерные) договоры, которые, как правило, исключают денежные расчеты между сторонами. Пра вовые проблемы, возникающие в таких случаях, часто выходят за рамки регулирования отдельных договоров купли-продажи, на которые можно было бы расщепить товарообменную сделку. Это предопределяет необходимость создания договорной струк туры и формулирования условий сделки, которые восполняли бы отсутствие материально-правового регулирования. Прежде всего это создание необходимых правовых гарантий в случае, когда одна из сторон ненадлежащим образом исполняет свои встречные обязательства, ставя таким образом под угрозу экономические интересы партнера, уже выполнившего свою часть сделки.
6. При заключении международных торговых сделок контр агенты обычно предусматривают порядок разрешения споров, которые могут возникнуть иЗ заключенного ими договора или в связи с ним. Наиболее распространенным способом при этом является включение в договор условия о том, что все споры и разногласия, которые стороны не смогут решить мирным путем, они будут передавать для разрешения в арбитражном (третей ском) порядке, не обращаясь в государственные судебные орга ны (арбитражная оговорка). При этом договаривающиеся сторо ны могут предусмотреть разрешение споров либо арбитражным судом, создаваемым специально для решения возникшего кон кретного спора (арбитраж ad hoc), либо определенным постоянно действующим арбитражным органом, например Международ ным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промыш ленной палате РФ.