Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Теория государства и права
1. Объект и предмет теории государства и права.
Наука - это система обобщённых знаний. ТГП - это система обобщённых знаний о государстве и праве. Наука: а) сумма, обобщение б) знание достоверные, дающие рекомендации к применению на практике.
Значение: 1) Расширение общественно-политического кругозора (ориентирование в политике). 2) Повышает общую правовую профессиональную культуру. 3) Обоснование рекомендаций в области государственно-правового строительства. 4) Даёт знания в области правотворчества.
Особенности: 1) ТГП является общественной - гуманитарной наукой. 2) Эта наука юридическое явление, а следовательно - властная. 3) Общетеоритическая наука (изучает общие закономерности присущие всем юридическим наукам. Для государства и права. Носит теоретический характер). 4) ТГП - абстрактная наука. 5) ТГП - философская наука, опирается на философские догмы и конкретизирует их.
Предмет науки ТГП - государственно-правовая надстройка.
Значение предмета: 1) позволяет определить содержание науки. 2) позволяет выявить отличие от других наук. 3) Позволяет сформулировать задачи и направления исследования. 4) Позволяет концентрировать научные силы на важных участках.
Структура предмета:
1. Явления - рассматривает государство и право как отдельные явления и одновременно зависимые друг от друга.
2. Государственно-правовые закономерности или законы развития - изучает общие закономерности. (возникновение, функционирование и развитие «=» переход).
3. Г-П понятия - создаёт терминологию и раскрывает сущность явления. Образует инструмент приобретения новых знаний. Через понятия создаётся наука.
4. Государственно-властные отношения и правовые отношения.
5. Правосознание - политическое сознание.
В зависимости от объекта выделяют 3 вида наук: технические, гуманитарные, биологические.
Объект науки - те явления, которые она изучает. Предмет - то, что интересует данную науку в конкретном объекте. Объект ТГП - государство и право, государственно-правовые явления. Предмет ТГП - наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования права и государства.
Различают общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, присущие государству и праву как общественным явлениям и изучаемые философией, социологией, общественными науками. ТГП опирается на эти данные. Поскольку государство и право специфические общественные явления, то у них есть свои специфические закономерности (присущи лишь государству и праву) их и изучает ТГП. Предмет ТГП это и вопросы, характеризующие государство с точки зрения их формы, функций, механизма проявления; основные понятия; правосознание, явления, отношения, закономерности. Предмет ТГП это динамичные категория, и в связи с этим, некоторые учёные предлагают разделить ТГП (выделить из ТГП), отдельные науки типа: теория государства, теория права, социология права, философия государства и права, и т.д.
2. Структура теории государства и права
Нет однозначности мнения по этому вопросу в правовых кругах.
ТГП состоит из 3-х взаимодействующих частей:
1. Философия права - состоит из методологических проблем правоведения.
2. Социология права - вопросы эффективного действия законодательства, условия и причины правонарушений, социальная структура и уровни правового сознания населения.
3. Специально-юридическая теория - включает в себя: проблемы источников права, классификацию юридических норм, юридических фактов, коллизии норм, приёмов, толкования, применения юридических норм. Алексеев С.С.: "Данная структура носит условный характер, это общие направления в рамках единой науки, а не отдельные части".
В любом учебники можно найти следующую структуру ТГП:
1. Теория государства - вопросы касающиеся такого явления как государство: понятие, сущность, форма, функции, механизм, типология государства.
2. Теория права - вопросы затрагивающие такое явление как право: понятие, сущность, нормы, формы, система, толкование, реализация и применение права. Правовое регулирование, правотворчество, правосознание и правовая культура, правонарушение, законность и правопорядок и т.д.
Также возможно выявление структуры ТГП по следующим основаниям: 1) В зависимости от метода и 2) объекта изучения.
Другой вариант ответа. Оставаясь единой нау кой, теория государства и права имеет внутри себя относительно само стоятельные, автономные части:
теорию государства (государствоведение) и
теорию права (правоведение).
Два главных подразделения в свою очередь имеют внутреннюю структуру (которая не всегда выражена в относительном обособлении тех или иных ее частей). Например, в рамках теории права есть: фило софия права (специфические вопросы методологии права, социальная ценность права и др.); социология права (эффективность права, условия и причины правонарушений, структура и уровни правосознания и т. д.); специально-юридическая теория (классификация юридических норм, юридических фактов, приемы толкования и т. д.) (С.С. Алексеев).
При наиболее подробном рассмотрении в науке выделяются ча стные теории: происхождение государства и права, их сущности, фор мы, функций, классификации по разным основаниям, правотворчества, толкования и реализация права, механизма правового регулирования.
Некоторые авторы выделяют другие две основные части: со циологию государства и права и философию государства и права. Раз дел между ними проходит по линии онтологического и гносеологиче ского изучения.
3. Основные черты теории государства и права как науки.
. Они состоят в том, что теория государства и права является наукой:
гуманитарной, предмет которой составляют общественные явления - государство и право (этим она отличается от технических и естественных наук);
политико-юридической, изучающей такие социальные институты, которые непосредственно относятся к государственно-правовой сфере общественной жизни (этим она отличается от других гуманитарных наук);
теоретической, изучающей наиболее общие закономерности государства и права (этим она отличается от других юридических наук).
Особенности теории государства и права как юридической нау ки. Теория государства и права является наукой:
- общетеоретической,
- методологической,
- интегративной,
- вводной.
Общетеоретический характер науки выражен в том, что она:
Методологический характер науки выражается в том, что отрас левые юридические науки используют разработанные теорией госу дарства и права:
Интегративный характер теории государства и права проявляет ся в том, что она связывает все юридические знания, объединяет их в стройную систему за счет общетеоретических выводов.
Вводный характер науки. Теория государства и права играет роль теоретического введения в правоведение. Она дает понятийный аппарат - знакомит с юридическими терминами. Дает цельное пред ставление о государстве и праве в действительности.
В учебной литературе называются и другие особенности теории государства и права:
мировоззренческий характер науки (М.И. Байтин);
наиболее высокий уровень абстракции науки (В.К.Бабаев);
фундаментальный характер науки (В.В. Лазарев, СВ. Липень).
4. Функции теории государства и права
Функции - основные направления исследовательской деятельности.
1. Онтологическая - (онтология - учение о бытие), нахождение и исследование материала о государственно-правовых явлениях, его систематизация, исследование и анализ.
2. Гносеологическая - (гносеология - учение о познание), связана с познанием ТГП, сущности, содержания и форм государственно-правовых явлений.
3. Эвристическая - ТГП не только познаёт бытие, но и открывает новые закономерности в государственно-правовых явлениях.
4. Прогностическая (предсказательная) - на основе полученных данных ТГП прогнозирует развитие государства и права в будущем, их проблемы.
5. Методологическая - разрабатывает методологию познания государственно-правовых явлений. Понятия и концепция ТГП заимствуется отраслевыми и специальными юридическими науками.
6. Прикладная (политическая) - консультация "политики", разработка практических рекомендаций для различных сфер государственно-правовой действительности.
7. Учебная - обеспечивает общетеоретическую подготовку студентов.
В настоящий момент идёт переосмысление функций, появление новых, затухание старых, к примеру, не так давно прогностическая функция не играла существенной роли, так как считалось, что прогнозировать нечего (коммунизм => отмирание государства и права), теперь так уже никто не думает, и роль этой функции резко возросла.
5. Общая характеристика методологии ТГП.
Методология- это учение о методах, принципах познания чего-либо.
Различают общий метод, присущий всем наукам, т. к. в его основе лежат наиболее общие законы развития природы, общества, и частные. Общий метод- это метод материалистической диалектики. Частные характерны для отдельных наук. Метод материалистической диалектики является наиболее эффективным способом изучения природных, социальных и мыслительных процессов.
Материалистическая диалектика предполагает использование различных законов:
1. Закон Единства и борьбы противоположностей - показывает на источник развития государственно-правовых явлений.
2. Закон Перехода количества в качество - как происходит развитие государства и права.
3. Закон отрицание отрицания. В соответствии с ним: всегда существует преемственность, т. к. на новом этапе государство и право сохраняет в себе все лучшее от прежнего этапа.
При изучении права метод материалистической диалектики проявляется в том, что государство и право рассматриваются как явления, которые, во-первых, определяются природой человека, различными условиями жизни общества. Во-вторых, они тесным образом связаны с другими социальными явлениями. В-третьих, государство и право постоянно развиваются. Метод материалистической диалектики применяется в юридических науках в совокупности с частными (специальными) методами.
К основным специальным методам ТГП относятся:
1. Сравнительный. Он предполагает сопоставление государственно-правовых понятий, явлений и процессов и выяснение между ними сходства или различий.
2. Социологический - исследование государства и права на основе фактических данных государствоведения и правоведения.
3. Формально-юридический. Его обычно связывают только с изучением права. Применение этого метода ведет к формированию в правоведении и государствоведении направления, которые называются догмой государства и права. Это составная часть ТГП.
4. Логический. Включает средства и способы логического изучения и объяснения права. Основан на формах мышления и законах формальной логики. Кроме этих методов в ТГП используются и другие специальные методы изучения права: моделирования, кибернетический метод и другие.
6. Общенаучные методы исследования государства и права.
Методология - совокупность методов, применяемых в науке. Метод - это совокупность приёмов и способов, с помощью которых осуществляется получение знаний. Метод ТГП состоит из трёх частей: общий, общетеоретический, частно-научный.
Общий - используется всеми науками, имеет философские подходы. Материалистический подход - мир реален, материя первична; материя вечна; все явления познаваемы; окружающий мир существует во взаимосвязи, образует систему. Идеалистический подход - сознание первично, оно создаёт материю; мир непознаваем.
Общетеоретический - конкретизирует первый. Принципы: историзм (нельзя вырывать из истории настоящее). Объективность (истинность знаний, верное отражение действительности) критерием истинности является практика. Конкретность означает, что обязательно необходимо учитывать все факты (правовая социология). Плюрализм свобода работы учёным и возможность высказывать различные точки зрения.
Общенаучные методы - методы применяемые на отдельных стадиях научного познания.
1. Анализ и синтез - деление целого на составляющие, и их анализ (пример - система права: отрасли, подотрасли, институты, нормы). Синтез - изучение конкретного явления в единстве всех его составных частей.
2. Историзм - государственно-правовая действительность изменяется со временем, развивается, следовательно и изучаться она должна в соответствии с этими изменениями.
3. Системный - изучает государство и право, государственно-правовые явления с позиции их системности.
4. Функциональный - выяснение функций государства и права, их элементов.
5. Герменевтический - текст нормы, есть документ особого мировоззрения автора, и толкуется с позиции современного исследователя совершенно по-другому. Поэтому этот метод предполагает вкладывать в исследуемые понятия именно то содержание, которые подразумевал их автор.
7. Межотраслевые методы исследования государства и права.
8. Частнонаучные методы исследования государства и права
Частнонаучные методы - используются лишь в рамках определённой науки.
1. Конкретно-социологических исследований - сбор, анализ и обработка правовой информации. Выявление социальной обусловленности юридических норм, престижа права в обществе.
2. Сравнительно-правовой - основан на сравнении чего-либо "правового" с чем-либо "правовым". Условия: сравниваемые величины должны быть а) юридическими б) равнозначными (нельзя сравнивать Конституцию США и мононормы). Сравнение может быть микро (сравнение институтов), макро (в целом всей системы права).
3. Формально-юридический - позволяет определить юридические понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию, юридическую практику и т.д.
4. Статистический - анализ количественных показателей. Используется для явлений, отличающихся массовостью и повторяемостью.
5. Моделирования - создание моделей государственно-правовых явлений и манипуляция с этими моделями.
6. Социально-правового эксперимента - создание в экспериментальном порядке государственно-правовых явлений и проверка их "действий" в конкретных условиях.
7. Кибернетический - используется для автоматизированной обработки, хранения, поиска правовой информации.
9. Критерии истинности знаний о государстве и праве
Прежде всего, надо разграничить истину и заблуждение.
Истина - это способ отражения действительности. Истина бывает 3-х видов:
1. Абсолютная - не требует доказательств.
2. Объективная - требует корректировки.
3. Относительная - требует доказательств; знания не полные.
Критерии истинности:
1. Соответствие законам формальной логики - формально-логическая непротиворечивость главных постулатов знания и полученных на его основе выводов друг другу.
2. Вывод через практику.
3. Соответствие идеологии.
Процесс познания—это переход от незнания к знанию или от знания неправильного к новому. Знания, полученные на этом этапе всегда содержат как элементы истины абсолютной так и истины относительной.
Относительная истина—выражают такие знания, которые не являются исчерпывающими, которые могут быть преодолены, исправлены на последующих этапах познания.
Абсолютная истина—которая исчерпывающим образом характеризует познавательный объект и которая не может быть изменена, отменена в процессе познания.
Наука исходит из двух основных показателей:
1) Главный решающий критерий истины—общая практика. Если полученные знания подтверждены практикой, то выходит, что они истинны. Если нет, значит они не являются истинными. Не всегда практика может быть использована. Большинство знаний на практике не проверишь. Существует также второй критерий, который позволяет дов-ть знания допрактическому применению (опосредованно). Иногда практику понимают узко (юридическая практика), но следует практику понимать много шире (юридическая практика—это лишь часть общей практики).
2) Соблюдение правил формальной логики. Если в процессе мышления эти правила нарушаются, то чаще всего результат не является точным и действительным. Соблюдение правил языка. Дело в том что огромное количество информации выражается в устной форме, и если в процессе изучения учёные игнорируют языковые правила, выводы не являются правильными. Соблюдение методологических принципов исследования. Эта система должна соблюдаться в совокупности. Если мы отходим от методов, то вряд ли результат будет верен, нельзя одновременно утверждать противоречивые теории.
10. Взаимодействие ТГП с иными гуманитарными науками.
Во взаимодействии с гум. науками ТГП выступает в качестве частной науки, т.е. гуманитерные науки являются базой для ТГП.
С философией: философия изучает всеобщие закономерности природы, общества и мышления, это система знаний об общих принципах бытия и сознания, об отношении человека к окружающему миру. ТГП опирается на накопленные философией знания, оперирует философскими категориями. Философское мировоззрение помогает более глубокому усвоению ТГП как учебной дисциплины. Диалектическое миропонимание помогает осознать внутреннюю противоречивость государства и права, их многостороннее воздействие на общественные процессы. Философия черпает из ТГП специфические закономерности государства и права, т.к. сама их не изучает.
С этнографией: этнография—наука о материальной и духовной культуре народов. Полученные ею данные позволяют проследить общие и особенные черты, связанные с процессом зарождения, возникновения государства и права.
С экономическими науками (например, с экономической теорией): изучает производственные отношения и законы, которые действуют в сфере производства, обмена, распределения и потребления материальных благ. Каждый способ производства функционирует тем успешнее, чем больше простора ему дают государственно-правовые механизмы. Т.е. экономические отношения любого уровня развития требуют для себя наиболее адекватных государственных и правовых институтов. Экономические отношения регулируются государственным аппаратом, а ТГП (в том числе) позволяет выбрать нужный способ регулирования. Т.о., государство и право обусловлены экономическим базисом, но, возникая в ответ на экономические потребности, государство и право выступают важным фактором эффективности функционирования и даже формирования других общественных отношений в надстройке.
С социологией: - гуманитарная наука, занимающаяся проблемами управления социальной жизнью и функционирования социальных систем, изучает закономерности социального поведения людей, его мотивацию. Опираясь на достижения социалогии, на конкретные социологические исследования, ТГП может решать проблемы повышения социальной эффективности норм права, способов и гарантий совершенствования государственного аппарата.
С политологией: - изучает закономерности формирования и осуществления власти в обществе. Предметы ТГП и политологии пересекаются: они изучают государство, но политология - общие закономерности государства в политике, а ТГП - специфические закономерности государства(в том числе и в политике).
С социальной психологией: социальная психология изучает психические процессы в больших социальных группах и в обществе в целом. Изучение формирования всех видов и уровней правосознания, правотворчества, эффективности воздействия права на сознание, волю и поведение людей невозможно без учета достижений социальной психологии, которая может помочь ТГП установить наиболее типичные последствия деятельности государственных и правовых институтов.
11. Место теории государства и права в системе наук о государстве и праве.
Существуют следующие группы юридических наук:
1. Теоретико-исторические - ТГП, ИГПЗС, ИГПР, ИППУ.
2. Отраслевые - уголовное право, гражданское право, конституционное право и т.д.
3. Специальные юридические науки - изучающие деятельность соответствующих государственных органов (правоохранительные органы, прокурорский надзор и т.д).
4. Прикладные - использующие данные других наук (криминалистика, судебная медицина, судебная психология).
ТГП входит в первую.
1) ТГП - ведущая наука (флагман) задаёт тон другим наукам, создаёт терминологию, которую используют остальные науки, что создаёт единство юридических наук.
2) Вводная наука - вводит в систему юридических наук.
3) Обобщающая наука - изучает государство и право в целом, исследует общие вопросы для всех отраслевых наук. Она изучает общие для всех стран закономерности.
4) Методологическая наука
Отличие: Близко соприкасается с ИГП, но она:
1) изучает прошлое, а ТГП изучает настоящее и будущее.
2) ИГП изучает конкретное и случайное (страны и события), ТГП этим не занимается.
3) ИГП изучает всё в хронологической последовательности, ТГП не занимается хронологией.
Отличие в системе юридических наук:
1) В отраслевых науках локализация в пространстве (Гражданское право - в гражданском, Уголовное - в уголовном).
2) Локализация во времени
3) Отраслевые науки черпают теорию из практики, а ТГП из жизни, практики и других наук.
Взаимодействие ТГП с:
1.ИГПР/ИГПЗС. Обе науки изучают государство и право в динамике, но ТГП не придаёт значение хронологии. ТГП не ограничивает изучение государства и права рамками одной страны. Результат исследований ИГП - выявление ряда событий и фактов, причин и их анализ. ТГП же устанавливает закономерности их возникновения, функционирования и развития. Исторический материал даёт богатый материал для ТГП, а в свою очередь ТГП, помогает устранять пробелы в истории.
2.История правовых и политических учений. Эта наука-история самой ТГП в её развитии, т.к. она знакомит с эволюцией различных точек зрения на такие явления как государство и право.
3.С отраслевыми науками. Предметом данных наук являются отдельные аспекты государственно-правовой действительности, а ТГП изучает государственно-правовую действительность в целом. Отраслевые науки дают ТГП фактический материал, в отраслевых науках понятия ТГП приобретают конкретное содержание. Отраслевые науки иногда вынуждены работать за ТГП, к примеру, такие понятия как "юридическое лицо" (разрабатывалось гражданским правом); "вина" (уголовным правом).
12. История становления общетеоретической науки о государстве и праве.
Государство и право—явления тесно связанные. Однако в России они не всегда изучались. В рамках единой учебной дисциплины. В революцию правовые разделы об обществе и государстве включались в учебные курсы как по общей теории права гос. пр-у. Не было полных курсов по теории государства и права. В России в послереволюционный период. Работы Стучки, Пашуканиса, Крыленко, Рейснера и других авторов давали марксистско-ленинскую интерпретацию государства и права. Но цельного представления о них не содержали. Прообразом современных учебников по теории государства и права можно считать учебники Голунского, Строговича, Денисова. В последние годы учебники по теории государства и права выходили периодически. Постепенно менялось их содержание –появлялись новые темы по-иному трактовались прежние, положение постепенно смягчается ярко выражавшей ранее классовый характер этой науки и учебной дисциплины. Теория права при этом разр-сь основ—её нежели теория государства. Объясн-я это тем что теория права имеет глубокие корни, отличается значительной степенью преемственности. Ее базовые категории, понятия, терминология и многие процедурные сложности были сформированы еще древнеримской юриспруденцией. Теория же советского государства превратилась в догму и оказалась в тупиковом положении. Творческое развитие уступило место обоснованию и комментированию решений партийных съездов и пленумов. На сегодняшний день теория права по-прежнему сохраняет свою стройность и логичность, чего нельзя сказать о теории государства.
13. Основные теории происхождения государства
1. Теологическая - государство результат божественной воли. Авторы: Тертуллиан, Аврелий Августин. Постигнуть природу государства невозможно в силу его божественного происхождения. Эта теория имела в основе реальные факты, так как первоначально государства возникали как правила в религиозной форме. В современных условиях эта теория несколько видоизменилась, и выражается в христианско-демократической концепции государства.
2. Патриархальная - государство это большая семья. Авторы: Аристотель, Конфуций.
3. Договорная - в основе создания государства лежит общественный договор, люди для обеспечения естественных прав соглашаются создать государство. Если договор заключается между уже правящими и остальной частью населения, то это - договор подчинения; если между населением, то - договор объединения. Эта теория предполагает социальное предназначение государства.
4. Марксистская - появление прибавочного продукта, образование частной собственности приводит к неравенству в обществе, оно раскалывается на антагонистические классы. Экономически господствующий класс создаёт государство для подчинения неимущих. Эта теория предполагает первичность экономики, что игнорирует общесоциальное предназначение государства.
5. Теория насилия - государство возникает на основе насилия, которое бывает 2-ух видов: внутреннее насилие (Дюринг, Каутский) и внешнее насилие (Гумплович). Но многие учёные придерживаются мнения, что навязать государственность никакой силой невозможно, если само население ещё "не созрело".
6. Психологическая - государство итог психологической потребности человека в общении. Автор: Петражицкий.
7. Расовая - существуют высшие и низшие расы, высшие призваны управлять низшими, так возникает государство. Автор: Жозеф Артур де Гобино.
8. Органическая - эта теория переносит законы природы на человеческое общество.
На процесс возникновения государства оказывает воздействие множество факторов. Каждая из теорий абсолютизирует роль одного из факторов. Лишь их объединение может дать ответ.
14. Основные теории происхождения права
Обычно выделяют следующие теории происхождения права:
1. Примирительная теория - её придерживаются западные научные круги, Берман, Аннерс. Право возникло не для урегулирования отношений внутри рода, а для упорядочивания отношений между родами. Сначала между враждующими родами возникали договоры о примирении, затем определённые правила, которые устанавливали различные санкции, всё это усложнялось, и таким образом, возникло право. Внутри рода право возникнуть не могло, так как оно там не требовалось, конфликты внутри рода практически отсутствовали.
2. Регулятивная - этой теории придерживаются азиатские научные круги. Право возникает для установления и поддержания единого порядка для всей страны, прежде всего для урегулирования земледельческого и сельскохозяйственного производства.
3. Теологическая - право есть результат божественной воли, и оно устанавливается на земле через божественного пророка (фараон, монарх).
4. Теория естественного права - у каждого человека с рождения есть определённый набор естественных прав (свобода, равенство). С развитием общества естественные права начинают гарантироваться законами государства, эти законы и образуют право, которое, таким образом, изначально должно быть направленно на защиту интересов и прав личности.
5. Историческая теория - право возникает на основе эволюции общества, возникает оно спонтанно, выделяется из народного духа, народного сознания. Законодатель должен облекать в юридическую форму то, что уже существует. Из этой теории следует, что право не универсально, право каждого народа уникально, и "работает" лишь для данного народа. Право это объективное явление.
6. Марксистская - право это возведённая в закон воля господствующего класса, один (господствующий) класс видоизменяет обычаи для подчинения другого класса. Все эти процессы обусловлены экономическим фактором.
Теория специализации - право обусловлено необходимостью регулировать и обеспечивать индивидуальные интересы людей в обществе, дифференциация которого приобретает личностный характер.
15. Организация социального управления (публичной власти) в первобытном обществе
Всю историю человечества можно разделить на два этапа: догосударственное общество и государственно-организованное общество. Можно проследить такую социальную организацию:
Первобытное стадо - совет и вождь.
Родовая община - старейшина и совет, на время войны избирается вождь.
Племя - вождь, совет, старейшины, совет племени.
Племенной союз - вождь союза, совет племенных вождей.
Все должности были выборные и сменяемые, материально должность не как не поощрялась, должностные лица в сравнении с остальными обладали лишь повышенным авторитетом.
Социальная власть в догосударственном обществе существовала в форме потестарной власти (носила анонимный характер), т.е. осуществлялась всеми главами рода без создания специальных органов. Яркий пример, это военная демократия - выборный вождь, избирает его совет племенных вождей, помимо этого существует народное собрание, в котором участвует всё население. Постепенно всё учащающиеся и усложняющиеся военные действия увеличивают роль вождя, а совет вождей, который ранее избирал вождя, оттесняется на второй план, на первый выдвигается дружина вождя, но ещё продолжает существовать народное собрание. С течением времени вождь трансформируется в правителя, а его приближённые в советников и наместников. Дружина превращается в войско. Таким образом появляется публичная власть (не совпадающая с населением) располагающая аппаратом управления (бюрократия) и принуждения (армия, полиция, тюрьмы и т.д).
16. Нормативное регулирование в первобытном обществе
Систему социального регулирования можно представить как две группы средств:
1. Ненормативные (побуждение) - убеждение в выгодности такого поведения.
2. Нормативные (принуждение) - насилие в форме санкций.
Любое общество в том числе и первобытное требует регуляции и таким регулятором в первобытном обществе выступили мононормы - единые нерасчленённые специфические нормы содержащие в себе нормы морали, религии права. Они были обусловлены специфичностью первобытного общества (недифференцированность личного и общественногою права и обязанностей) мононормы носили универсальный характер т.е. подходили на все случаи жизни. Складывались они стихийною без участия каких-либо специально созданных органов. С точки зрения обязательности их выполнения можно выделить две группы мононорм:
1. Нормы-запреты (табу) - обеспечивались страхом перед божественной карой.
2. Нормы-ожидания - формировали у индивида установку на положительное поведение не содержали строгих санкций. К примеру племя придерживалось легенды о происхождении от какого-либо хищного зверя, что сформировало представление о системе ценностей главной из которых была жестокость поэтому ожидалось что мужчина защитит свою честь в поединке при любом оскорблении и это являлось нормой соответствующей этой ценности. Существовали они в форме традиций, обычаев, обрядов, ритуалов, мифов норм морали и религии.
Ненормативные регуляторы в первобытном обществе - авторитет лидера, кровнородственные связи.
Все перечисленные регуляторы действовали внутри общины или племени. Отношения между племенами и общинами урегулировались с помощью третейского суда и принципа талиона.
17. Диалектико-материалистическая теория об основных причинах происхождения государства.
Материалистическая (классовая) теория происхождения государства исходит из того, что государство возникло прежде всего в силу экономических причин: общественного разделения труда, появления прибавочного продукта и частной собственности, а затем раскола об щества на классы с противоположными экономическими интересами. Как объективный результат этих процессов возникает государство, ко торое специальными средствами подавления и управления сдерживает противоборство этих классов, обеспечивая преимущественно интересы экономически господствующего класса.
В. И. Ленин категорически выступал против тех, кто утверждал, что государство выступает органом примирения классов. Он писал: «По Марксу государство есть орган классового господства, орган угнетения одного класса другим, есть создание «порядка», который узаконяет и упрочивает это угнетение, умеряя столкновение классов»3.
Определяя свое собственное отношение к сущности и предназначению государства, Ленин неоднократно подчеркивал, что государство есть машина для поддержания господства одного класса над другим4 .
Суть материалистической теории состоит в том, что государство возникает в результате раскола общества на классы. Отсюда делается непреложный вывод: государство есть исторически преходящее, временное явление — оно возникло вместе с возникновением классов и также неизбежно должно отмереть вместе с исчезновением классов.
Представители других концепций и теорий происхождения государства считают положения материалистической теории односторонними, неверными, так как они не учитывают психологических, биоло гических, нравственных, этнических и других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение государства. Тем не менее, считает Шершеневич, огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фак тора, благодаря которому «в конечном счете» можно увязать «даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его существования». «Во всяком случае, — продолжает Шершеневич, — экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлении»1 .
Научная мысль прошлого и настоящего времени выдвинула целый ряд теорий происхождения государства. Основными из них являются естественноправовая (договорная), органическая, психологическая, теория насилия, экономическая теория, о которой уже говорилось выше.
Материалистическая теория. Основные положения данной теории:
Достоинства теории. Данная теория имеет ряд рациональных положений:
Недостатки теории - увлечение экономическим детерминизмом и классовым антагонизмом при одновременной недооценке националь ных, религиозных, психологических, военно-политических и иных при чин, влияющих на процесс происхождения государственности.
18. Диалетико-материалистическая теория об основных причинах происхождения права.
19. Основные пути возникновения гос-ва.
Восточный путь возникновения гос-ва. Самые древние государства возникли около 5 тыс.лет назад в долинах крупных рек, например Нила, Тигра и Евфрата, Инда, Ганга, Янцзы, т. е. в зонах поливного земледелия, которое позволило за счет повыше ния урожайности резко (в десятки раз) повысить произ-ть труда. Поливное землед требовало огромных по объему работ — устрои-ва каналов, дамб, водоподъемников Все это определяло необходимость объединения общин под единым началом и центр-го управления, поскольку объем общ работ существенно превышал воз-ти отдельных родо-племенных об раз-ний. Однако сохранились с\х общины и, соот вет общ форма соб-ти на основное ср-во произ-ва — землю.Восточный путь форм-я госу-и отличался тем, что полит господство основ на отправл к-л об щ фун-и, общ долж-ти.в рамках общины основным назнач власти становилось управ л особыми резервными фондами, в котор концентрировалась большая часть общ избыт продукта. Это привело к вы делению внутри общины особой группы должн-ых лиц, выпол- щих фу-ии общин админист-ов, казначеев, контролеров и т. п. Нередко админ фу-ии совмещались с культо выми, что придавало им особый авторитет. Общинное «чиновничество» постепенно превращ-сь в при вилегированную замкнутую социальную прослойку. След- но, одной из глав предпосылок как государств образования, так и образ классов по восточному типу б. использование властву ющими слоями и группами сложившегося аппарата управления, кон троля над экон, полит и воен фун-ми.
Родо-племенная знать пре вратилась в обособл соц группу (класс, сословие, касту), котор все более отделясь от остальных членов общества, приобрела собственные (не совпадающие с обществом) интересы. Административно-государственные структуры складывают ся прежде, чем возникает частн соб-ть (главным образом на землю). На Востоке узурпировались не сами ср-ва произ-ва, а управление ими. Экономика основывалась на гос и общ фор мах соб-ти. Сущ-ла там и част соб-ть. Однако част соб-ть не оказ-ла сущ-го влияния на экономику: решающий вклад в общ произ-во вносился трудом «свободных» общинников. Помимо всего «частный» хар-р соб-ти был весьма условен, поскольку свою должность чиновник терял обычно вместе с иму-вом. Не оказывала серьезного влияния на экономику и частная соб-ть др групп — купцов и город рем-ков. Во-1, она, как и ее владельцы, находилась в безраздельной власти монарха, во-2, она не играла решающей и даже важной роли. Соб ственность купцов была связана со сферой не прои-ва, а рас п-ния;.Зародившиеся еще в родо-племенных коллективах «зачатки государственной власти» превращ в органы управления и господства над суммами общин, котор в складыв-ся в микро- и макрогос-ва, объ единяемые силой централиз вл. Она приобрела деспотический характер. Авторитет ее был достаточно высок в силу ряда причин.В результате возникает структура, сходная с пирамидон: наверху (вместо вождя) — неограниченный монарх, деспот; ниже (вместо совета старейшин и вождей) — его ближайшие советники, визири; далее — чиновники более низкого ранга и т. д., а в основании пирамиды — сельскохозяйственные общины, постепенно терявшие родовой харак тер. Основное средство производства — земля — формально находится в соб-ти общин. Общ-ки считаются своб-ми, однако фактически, реально все стало гос соб-ю, включая личность и жизнь всех подданных, котор оказались в безраз дельной власти гос-ва, олицетворенного в бюрократически-чинов ничьем аппарате во главе с абсолютным монархом.Восточные государства в некоторых своих чертах существенно от личались друг от друга. В одних, как в Китае, рабство носило домашний, семейный характер. В других — Египте — было много рабов, которые наряду с общин-ми вносили значит вклад в экономику. В Египте большинство рабов были собственнос тью государства (фараона) или храмов.Восточный путь возникновения государства представлял собой плав ный переход, перерастание первобытного, родо-племенного общества в государство. Основными причинами появления государства здесь были:— потребность в осуществлении масштабных ирригационных работ в связи с развитием поливного земледелия;— необходимость объединения в этих целях значительных масс людей и больших территорий;— необходимость единого, централизованного руководства этими массами. Государственный аппарат возник из аппарата управления родо-племенными объединениями. Выделяясь из общества, государственный аппарат стал во многом противоположным ему по своим интересам, постепенно обособился от остального общества, превратился в господ ствующий класс, эксплуатирующий труд общинников.Следует указать и на то, что восточное общество было стагнационным: на протяжении веков, а иногда и тысячелетий оно практически не развивалась. Европейский путь развития гос-ва. В отличие от восточного пути, имевшего универсальный характер, западный путь был явлением своего рода уникальным, скорее исключе нием из общего правила. Ведущим государствообразующим фактором на тер-ии Европы было классовое разделение общества. Здесь на стадии протогосударства, формой которого была «военная демократия», происходило интенсив ное формирование частной собственности на землю, а также на другие средства производства — скот, рабов. На примере Древних Афин; где гос-во развивалось, частью преобразуя органы родового строя, частью вытесняя их путем внедрения новых органов, заменив их постепенно настоящими органами власти. Место «вооруженного народа» занимает вооруженная «публичная власть», уже не совпадающая с обществом, отчужденная от него и го товая выступить против народа.
Уже на раннем этапе разложения общинного строя наблюдается эко номическое неравенство: у аристократов (героев, базилевсов) земельных наделов, рабов, скота, орудий труда больше, чем у рядовых общинников. Наряду с рабством, появляются наемный труд, батрачество безнадельных общинников. По мере развития част соб-ти растет влияние экон сильной группы, которая стремится ослабить роль народ ного собрания, базилевса (выступавшего военачальником, верховным жрецом, верховным судьей) и передать власть своим представителям. В конечном счете наиболее богатые соб-ки и начали занимать ответственные гос должности — гос подство родовой знати было ликвидировано. Для генезиса Афинского гос-ва хар-но то, что оно возникло из классовых антагонизмов. Постепенно формируемая частная собственность стала ба зой, фундаментом для утверждения эконом господства имущих классов. В свою очередь, это позволило овладеть институтами публич ной власти и использовать их для защиты своих интересов. В Древней Спарте особенности возникновения государства были обусловлены рядом иных обстоятельств: спартанская община завоевала соседние тер-ии, насел котор превр-сь в общ-ых (а не личных) рабов — илотов, численность котор пре вышала числ-ть спартанцев. Необходимость руководить ими и дер жать в повиновении потребовала создания новых органов власти, нового аппарата. Вместе с тем стремление не допустить имущественного нера венства (а следовательно, и социальной напряженности) среди «корен ных» спартанцев, недопущение в этих целях част соб-ти на рабов и на землю, котор, оставаясь в гос соб-ти, делилась на равные участки по числу полноправных жителей. Спарта стала аристократической республикой с весьма жесткими, даже террористическими методами управления и сохранившимися значи тельными пережитками первобытнообщинного строя.Итак, в главном и основном процесс государствообразования в Риме был таким же, как и в Афинах. Разложение родо-племенного строя шло тем же путем, что и в Греции. Так же, как и в Греции, эконом сильная группа постепенно захватила власть, формируя выгодные ей органы. Однако в Риме в эти процессы решительно вмешалась третья группа населения — плебеи. Представители пришлых племен, лично свободные, не связанные с римским родом, они обладали торг и промыш бог-вом. Экон могущ-во плебеев воз росло. Их длительная борьба против патрициев — родовой римской аристократии, развер-ся в связи с укреплением част соб-ти и углублением имущ диф-ции, наложилась на процесс классообраз в римском об-ве, стиму-ла раз ложение родо-племенного строя, явилась своего рода катализатором хода образ гос-ва.Несколько иным путем шло становление франкского гос-ва. Германские племена долгое время служили поставщиками рабов для могучего соседа — Рима. Естественные условия в Германии до определенного момента создавали возможности для некоторого развития произ-ных сил в рамках род-го об-ва. Раб-ие было экон-ки даже невыгодно. Разорявшиеся об щинники попадали в зависимость от богатых, а не в рабство, что способствовало длительному сохранению коллективной формы хозяй ствования. Сохранялась коллек форма организации, в которой рабам просто не могло быть места. Поэтому там имущ диф-ция и соц расслоение постепенно привели к формированию протофеодального общества.Завоевание франками знач тер-ий Рим-й империи, с одной стороны, показало неспособность родо-племенного строя обеспечить господство на них, а это подстегнуло образование государства раннефеодального типа. С другой стороны, это завоевание разрушило рабовладельческие порядки и ускорило переход к феодализму на земле некогда могущественной Рим-ой империи.
20. Основные пути происхождения права.
Необходимым условием существования любого общества является регулирование отнош его членов. Соц регулирование быва ет двух видов: нормативное и индивидуальное. Первое — носит общий характер: нормы (правила) адресованы всем членам общества или оп ределенной его части и не имеют конкретного адресата. Второе — относится к конкретному субъекту, является индивидуальным приказом действовать соответствующим образом. Оба эти вида неразрывно связа ны между собой. Нормативное регулирование в конечном счете приво дит к воздействию на конкретных индивидов, приобретает конкретного адресата. Индивидуальное же невозможно без общего (т. е. норматив ного) установления прав осуществляющего такое регулирование субъек та на подачу соответствующих команд.Соц рег-ние приходит в челкое сооб-во от далеких предков, а его развитие идет вместе с развитием чел общ. При первобытнообщ строе основным рег-ром об щ отношний были обычаи. Они закрепляли выработанные веками наиболее рациональные, полезные для общества, варианты по ведения в опред ситуациях, перед-сь из покол в поко л и отраж в равной степени интересы всех чл об-ва. Обычаи изменялись очень медленно, что вполне соответствовало тем пам изменения самого об-ва, происходившим в тот период. В более позднее время появились нормы общественной морали и религиозные догмы. Все эти нормы постепенно сливались, чаще всего на основе религии, в единый нормативный комплекс — мононормы, обеспечивавший достаточно полную регламентацию еще не очень сложных тогда общ отн. Такими обычаями, одобрен моралью и освящен религией, были в первоб социуме нормы, определ-ие порядок обобществления добытого чл сообщ-ва продукта и его последу ющего перерас-ия, котор всеми восприн-сь не только как правильные и безусловно справед-ые, но и как единственно возможные.Принятие существовавших норм поведения как «своих», безусловная солидарность с ними была связана и с тем, что первобытный человек не отделял себя от общества, не мыслил себя отдельно от рода и племени. И поскольку все нормы расценивались как ниспосланные свыше, правильные, справедливые, то, естественно, у многих народов за содержа нием этих норм, а нередко и за самими нормами и их совокупностью закрепились такие наименования, как «право», «правда» и т. п. В этом смысле право появилось раньше государства, и обеспечение его ре ализации, соблюдения всеми правовых предписаний было одной из причин возникновения государства.Развитие первобытного об-ва, о котор говорилось выше, привело на опред этапе к тому, что произошло его расслоение. Возникли либо особая соц группа, состав-ая чиновничий гос аппарат, котор стал фактическим соб-ком средств произ-ва, либо класс, обративший эти средства в част соб-ть. В обоих случаях возникли соц неравенство и эксплуатация чела челом, иногда носящая замаскированный хар-р. Естественно, что для людей, поставленных в неравные условия распред-я общ продукта, передача общего дос тояния в руки узкого круга лиц перестала казаться справедливой. Учас тились нарушения таких обычаев, размывался, разрушался закреплен ный ими и веками сохранившийся неизменным порядок. Установлен ная обычаями форма общ отнош пришла в противоречие с их измен-ся содержанием.Людьми, более всего заинтересованными в пресечении таких нару шений, были предс-ли формирующихся господствующих классов, социальных групп, в руках которых находилась не только соб-ть (общественная или частная), но и публичная власть. И именно формир-йся гос аппарат использовал эту власть для пресечения подобных нарушений и осуществления мер принуж к лицам, их совершающим. Возникли, т.о., правовые обычаи, т. е. такие обычаи, которые обеспечиваются государством. Следует указать на то, что процессы классообразования, формирования государства и возникновения права протекают параллельно, подкреп ляя друг друга.Развитие об-ва с появлением даже зачатков гос-ва резко убыстряется, и скоро наступает момент, когда прав бычаи не м обес-ть рег-ие соци связей: они изменяются слишком медленно, не поспевая за темпами соц развития. Поэтому появляются новые источники, формы закрепления норм пра ва: законы, юридические прецеденты, нормативные договоры.Можно выделить два основных пути развития права. Там, где господ ствующее положение занимает гос соб-ть, основ ным источником, способом фиксации правовых норм, становятся, как правило, сборники нравственно-религиозных положений. Зафиксированные в них нормы носят зачастую казуальный характер. Дополняются они, в случае необходимости, др обычаями (например, адатами) и конкретными (ненормативными), но имеющими силу закона установлениями монарха или по его упол номочию чин-ми гос аппарата.В обществе же, основанном на част соб-ти, котор обус ловливала необх-ть равенства прав соб-ков. В некоторых случаях достаточно древнее законодательство отличалось такой степенью совершенства, что пере жило на многие века использовавший его народ и не потеряло значения и сегодня (например, частное римское право).Так или иначе, в любом гос-организ об-ве тем или иным способ-м нормы права возводятся в закон, освящ свыше, поддерж и обеспеч гос-вом. Правовое регулирование общественных отношений становится важнейшим мето дом государственного руководства обществом. Но в то же время воз никает и противоречие между правом и законом, поскольку последний перестает выражать всеобщую справедливость, отражает интересы толь ко части (как правило, меньшей части) общества.Утверждение интегративного подхода к праву имеет важное мировоз зренческое значение, ориентируя массовое и профес право соз на понимание того, что прав рег-ие отнош и поступков возможно лишь там, где объективно существуют доказу емость и исполнимость прав и обяз-тей сре-ми юр процесса, что действие права предполагает опред условия, тре буемые ресурсы, наличие спец структур, способ применять право и при необ-ти принуждать к его исполнению.Итак, по своей сущности право выражает соглас-ную волю уча-ков регу-мых отнош, приоритеты и цен-ти лич-ти и вследствие этого выступает мерой свободы и ответственности ин дивидов и их коллективов, средством цивилизованного удовлетворения ими разнообразных интересов и потребностей.
20. Основные пути происхождения права
Также выделяют восточный и западный путь.
Восточный путь происхождения права. Характерен для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.
Западный путь происхождения права. Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право.
Необходимым условием существования любого общества является регулирование отнош его членов. Соц регулирование быва ет двух видов: нормативное и индивидуальное. Первое - носит общий характер: нормы (правила) адресованы всем членам общества или оп ределенной его части и не имеют конкретного адресата. Второе - относится к конкретному субъекту, является индивидуальным приказом действовать соответствующим образом. Оба эти вида неразрывно связа ны между собой. Нормативное регулирование в конечном счете приво дит к воздействию на конкретных индивидов, приобретает конкретного адресата. Индивидуальное же невозможно без общего (т. е. норматив ного) установления прав осуществляющего такое регулирование субъек та на подачу соответствующих команд.Соц рег-ние приходит в чел-кое сооб-во от далеких предков, а его развитие идет вместе с развитием чел общ. При первобытнообщ строе основным рег-ром об щ отношний были обычаи. Они закрепляли выработанные веками наиболее рациональные, полезные для общества, варианты по ведения в опред ситуациях, перед-сь из покол в поко л и отраж в равной степени интересы всех чл об-ва. Обычаи изменялись очень медленно, что вполне соответствовало тем пам изменения самого об-ва, происходившим в тот период. В более позднее время появились нормы общественной морали и религиозные догмы. Все эти нормы постепенно сливались, чаще всего на основе религии, в единый нормативный комплекс – мононормы.
21. Краткая характеристика различных подходов к понятию права.
Существует множество точек зрения на такое многогранное понятие как "право", основные и наиболее разработанные взгляды получили название "подходов" и были закреплены в научной литературе:
1. Нормативный подход. 1) Право и закон - тождественные понятия. 2) Право представляет собой иерархическую систему норм. 3) Государственные интересы доминируют над личностными. Недостатки: 1) Формальная сторона (право понимается лишь как существующие в данный момент законы) 2) Преувеличенная роль государства. Таким образом, право (нормативный подход) - это система общеобязательных, формально-определённых норм, исходящих от государства, им охраняемых и регулирующих общественные отношения.
2. Классово-волевой подход. Некоторые именуют этот подход несколько попроще - марксистский. Право (марксистский подход) - возведённая в закон воля господствующего класса. Достоинства: 1) Зависимость права от экономики. 2) Связь государства и права. Недостатки: 1) Преувеличенная роль классового фактора. 2) Неясность с вопросом, что же такое воля класса?
3. Социологический. Право (социологический подход) - это те нормы, которые складываются и развиваются в самом обществе, государство их не создаёт, а лишь "открывает". Закон только сосуд, наполняют его общественные отношения.
4. Психологический. Под правом понимается сознание людей, эмоции восприятия правовых требований адресатами права, другими словами - правосознание, лишь в "головах людей право живёт и существует". Этот подход переводит существования права в психическую сферу.
5. Философский. Право (философский подход) - это система естественных, неотъемлемых прав, существующих независимо от воли государства. Этот подход весьма верно разграничивает такие понятия, как "естественные права" и "закон".
6. Исторический. Право имеет самоорганизующий характер, возникает со временем, в естественно сложившихся условиях.
\ №21. Краткая хар-ка различных подходов к пониманию права.
Нормотивное понимание права. Определение права как совокупности ох-раняемых гос-ом норм позволяет граж-м и др исполни телям прав пред-ий знакомиться с содержанием последних по тексту н а и сознательно избирать вариант своего пове дения. В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г.Кельзеном. У него право поставлено в такую связь с гос-ом, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопоря док. Право в названной теории представляет собой иерархическую (сту пенчатую) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя скупенька обусловливает нижнюю, а нижняя вы текает из верхней, ей подчиняется.И если верхней ступенькой являются кон-ые нормы, а далее соответственно идут нормы обык-го закона, нормы пра в-го акта. Правом признается гос-ая воля, выраженная в обяз-ом н а котор обеспечен прин-ой силой гос-ва.Во взгляде на действительность и решение дела через юр очки, через призму принятых гос-ом н а — со держание «нормативного» подхода к праву (одновременно положитель ное и отрицательное).Вначале о положительном.1. «Нормативный» подход подчерки вает определяющее свойство права — его норм-сть. Иметь для руководства правило — это благо, особенно если оно всеобщее и устой чивое. 2. Нор-ть органически связана с форм-ой опред-ью права, что существенно облегчает возможность рук-ся пр требованиями.3. Фиксированность средств гос-го принуж-ия в случа ях нарушения права.4. Противостояние режиму произвола и беззаконию.5. Косвенная ориентация на необходимость возведения в закон над лежащей (справедливой, моральной, прогрессивной) воли.6. Ориентация на подзаконное норм рег-ие общ отнош в ходе юр практики.7. Признание широких возможностей гос-ва влиять на общ развитие.
Отрицательное в «нормативном» подходе проявляется в игнорирова нии содержательной стороны права: положения и степени свободы адресатов пр норм, суб-ных прав личности, моральности юр норм, соответствия их объек-м потребностям общ-го развития. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально, гос-во. В силу разных причин, в определенных обстоятельствах оно удовлетво ряется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью, принимает нормы, «работающие» на консервативные силы. Социологическое понимание.
«Социологический» подход концептуально сформировался во второй половине XIX в. в рамках школы «свободного права». Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судей скому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нор мах, а в самой жизни».Уподобление писаного закона пустому звуку, сосуду, который еще следует заполнить, и тому подобное — вот постулаты социологического направления. «Наполнять» законы правом призваны судьи и администраторы. Как убеждаемся, недоверие к закону и законности — вот суть реалистичес кого подхода к праву. В последние десятилетия получил распространение взгляд на право как на деятельность физ долж и юр лиц, реал-их в той или иной форме свои правомочия. В большей степени этому способствовала компрометация лицемерного юр позитивизма сталинской эпохи, когда писаное право (законода тельство) для многих оставалось на бумаге. Однако следует различать, как представляется, консервативную и прогрессивную ветви «социологического» подхода к праву. Те, кто объявлял правом практику гос-го строи-ва, преоб-ния общ бытия на ком-их началах или даже «саму общ жизнь» в целом в период застоя нашего об- ва, — все они вольно или невольно оправдывали теневые отнош во всех их разновидностях, придавали им хар-р пр-ых. Напротив, в условиях, когда наблюд-ся глубокие перемены в жизни в сторону поворота ее к междун стандартам, в соц взглядах ряда авторов можно усмотреть весьма прогрессивные мотивы.
Отрицательные стороны:— отсутствие прочной юр основы предпринимаемых дей ствий и уверенности в конечных их результатах;— решение юр дел в пользу экон и полит сильного, в ущерб слабым;— опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных долж-ых лиц. «Социологический» подход к праву очень хорош для исследователя и для законодателя. Чтобы познать право, издать полезный и эффектив ный закон, надо изучать законодательство в действии. Жизнь права — источник выявления пробелов в зак-ном рег-нии общ отнош. Психологическое понимание права. Отдельные ученые наряду с нормами и правовыми отнош включают в право правовое сознание. Тем самым отдается дань психологической теории права Замечалась даже своего рода психологизация основных направлений пр мысли.. Петражицкий, например, резко критиковал то положение, при котором право определяют в зависимости от факта государственного вмешатель ства, от «случайного признака наличия или отсутствия начальственного признания известных положений» правом. Резонны возражения (недоумения) Петражицкого и в том, что наука, различая два права (в объективном и субъективном смысле), при определении природы права, при образовании права принимает во внима ние только нормы, объективное право. Петражицкий приводит три довода:1) пришлось бы отрицать общеобязательность межд права; «Формулу: юр норма есть норма, признанная гос-ом, — можно превратить в формулу: н\п (х) есть норма, признанная в предписанной правом (х) форме со стороны установлен ных правом (х) органов правового (х) союза — гос-ва»;3) признанием со стороны гос-ва пользуются не только н\п, но и разные другие правила поведения: религиозные, нравствен ные. Теория государственного признания не содержит критерия для отличия норм права от прочих правил поведения, признанных органами государственной власти путем включения в законы.
Л. Пет ражицкий не уходил от ответа на этот сугубо практический вопрос. Ответ его однозначен — эмоциями, «обязательственно-притязатель ными переживаниями».. Не позитивные нормы, а «императивно-атрибутивные переживания и нормы» интуитивного происхождения ставятся во главу угла. Многие тонкости теории Л.И. Петражицкого обнаруживаются там, где он объясняет деление права на объективное и субъективное, инту итивное и позитивное, официальное и неофициальное. Представляется, что наша практика (законодательная и правоприменительная) могла бы более плодотворно использовать некоторые его выводы. Нельзя изда вать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологического мира индивида. «Психологические процес сы разных уровней — такая же реальность, как и экономические или политические процессы., не зная законов, вопреки законам, в обход законам, при пробелах в законе и т. д.Очень важно знать психологический механизм действия правовых норм, мотивацию правоприменения в связи с ценностной детерминаци ей и профессиональной ориентацией правоприменителя. Естественное понимание права. Еще в глубокой древности наметилось различие права (естествен ного) и закона. Хорошей иллюстрацией могли бы служить взгляды И. Канта, для которого свойственно было соединение теоретического (философского) и практического начала. Право, по Канту, — «это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы»'. Философия права получила свое развитие у Гегеля. По Гегелю, право означает осуществление свобо ды свободной воли или еще короче — «наличное бытие свободы»2. Основной постулат рассматриваемого направления — вывод о сущес твовании высших, постоянно действующих, независимых от гос-ва норм и принципов, олицетворяющих разум, справ-ть, объект-ый порядок ценностей, мудрость Бога, не только являющихся дирек тивами для законодателя, но и действующих напрямую. Из современных ученых разделение права и закона, обращение к справедливости как одному из абстрактных определений права последовательно и весьма обстоятельно аргументирует В.С. Нерсесянц. Им, в частности, замечено, что различение права и закона велось и ведется (и теоретически можно вести) не только с естественно-правовых пози ций.. В позиции В.С. Нерсесянца привлекает, во-первых, признание им норм- права, а во-вторых, в законе не может быть конкретизируемо любое произ вольно взятое содержание, но лишь опред-ное по своей сущности содержание (т. е. свобода)'.. Однако весьма примечательно, что общеобяза тельность и возможность властно-принудительной защиты В.С. Нерсе сянц связывает с нормой закона, а не права. По-видимому, он осознает, какие могут наступить неблагоприятные последствия, если допустить применение права наряду с законов и вопреки закону. Интегративное понимание права.Подробное ознакомление с разными теориями права создает впечат ление, будто не существует или мало положений, которые бы кем-то ни оспаривались. Знакомство с разными подходами к праву обнаруживает также много ценного и приемлемого в каждом из них. Следуя интегративному подходу, не стоит настаивать на том, что тот или другой признак права является неприемлемым или, напротив, суще ственным, необходимым, без которого права вообще нет. По-видимому, есть такие кач-ва, отсутствие котор делает право несовершенным, ущербным, консервативным, реакционным и т. д. Вряд ли в действи тельности мыслимо вполне совершенное право, но уж если и искать сущ-ные признаки права, то делать это надо отдельно по отнош-ю к содерж и к форме права. И тогда справедливые меры свободы будут хар-ть содержание права, а формальным свойством су щ-го хар-ра будет общеобяз-ть, основ-ся на принуж со стороны главен-ей струк-ры данного социума. Т.о. для практика (судьи, прокурора, работника милиции, юрисконсульта) не столь уж важно, где содержатся нормативы, которы ми он должен руководствоваться, — главное, чтобы решение выражало ту меру свободы и спра в-ти, котор фактически защищена в этом об-ве. В против ном случае неизбежны конфликты, попрание всякой справ-ти. Итак, право всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное, требует разных изменений и неодинаковой трансформации, в зависи мости от условий места и времени. Поэтому в научных целях и в интере сах эффективного правотворчества следует приветствовать разные под ходы к праву, разные определения права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия.
Определение права как совокупности норм, общих правил поведения ориентирует на такие свойства, как формальная определенность, точность, однозначность прав-го рег-ния. Интегративное определение права. Право - это совокупность признаваемых в данном об-ве и обеспеч-ых офиц защитой нормативного равенства и справ-ти, рег-щих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении др с др.
22. Взаимодействие права и экономики.
Право и экономика тесно связаны между собой. С одной стороны, сущность, содержание права в значительной мере предопределены системой экономических отношений, господствующих в обществе, и прежде всего отношений собственности.
Эту предопределенность права системой экономических отношений в особенности подчеркивает марксизм
Действительно, в системе права находит отражение система экономических и иных отношений. Право по необходимости вынуждено отражать и выражать прежде всего главные экономические интересы крупных социальных групп. Отражение в праве в первую очередь экономических интересов выступает как определенная закономерность правового развития, как необходимость Необходимость не признает законов (necessitas non habet legem), необходимость смеется над пута ми закона (legem vincula irriollet). Законы, не учитывающие экономические условия, экономическую необходимость, экономически не обоснованные остаются на бумаге, не действуют.
Только рост экономических возможностей государства способен обеспечить реальное действие законов, принятие которых является непременным условием последовательного проведения судеб ной реформы.
Зависимость реализации законов от экономических условий весьма ярко проявляется в социальной сфере. Экономическая слабость государства является причиной того, что многие из них в полную меру не действуют, подталкивает государство на корректировку социального законодательства в сторону уменьшения расходов и в конечном счете ведет к снижению уровня социальной защищенности граждан.
Однако влияние экономики на право не следует рассматривать слишком прямолинейно. На право оказывает влияние целая совокупность социальных факторов (соотношение со циальных сил, политика, мораль, правосознание, религия, уровень культурного развития и т.д.). В силу этого право в определенных пределах относительно самостоятельно, независимо от экономики, а потому оказывает обратное влияние на ее развитие. Это неизбежно, ибо экономические отношения облечены в правовую форму, регулируются правом. Право может способствовать развитию экономики, если соответствует уровню ее развития, или, наоборот, тормозить ее развитие. Современные государства активно используют право в целях воздействия на развитие экономики. Это осуществля ется путем регулирования отношений собственности, товар ных отношений (отношений между производителями и по требителями товаров), принятием налогового, таможенного законодательства и т.
Задачей правового регулирования рыночной экономики является создание не только экономической свободы субъектов предпринимательства, но и определенных правовых рамок, исключающих предпринимательский произвол, хаос в рыночных отношениях. Иначе говоря, следует установить жесткие правила игры субъектов рыночной экономики с помощью права и обеспечить их соблюдение. Поэтому издается антимонопольное законодательство, принимается закон о защите прав потребителей, устанавливается ответственность за экономические преступления, например ответственность за уклонение от уплата налогов и др.
Для нашей страны актуальна и проблема защиты наци ональных экономических интересов. Интеграция страны в мировую экономическую систему, предоставление равных прав иностранным инвесторам создает опасность колониза ции страны со стороны транснациональных компаний, пре вращения страны в сырьевой придаток развитых стран, реги он вредных производств и мировое хранилище технологиче ских отходов (ядерного и т. п. производства).
23. Признаки права.
1. Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, на их согласии и компромиссах. Соответствие права согласованным интересам или общая воля придает ему реальность, а в конечном счете социальный вес. И, напротив, если нормативные требования не выражают общей воли, то никакими меха низмами, включая принудительную силу государства, нельзя обеспечить их полное исполнение. Выражение в праве согласованных интересов участников регулируемых отношений придает ему обязательность, все общность, утверждает в качестве господствующей системы нормативно го регулирования.
2. Право есть мера, масштаб свободы поведения человека. В указан ном аспекте право отражает: а) меру полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, возможностей для ее инициативного поведения; б) меру допустимых ограничений свобод человека. Заметим, что уже в Декларации прав человека и гражданина 1789 г. (ст. 4) было зафиксировано: «Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому: таким образом, осуществление естественных прав каж дого человека ограничено лишь теми границами, которые обеспечивают другим членам общества пользование этими же правами».
3. Право обеспечивается государственной властью. Государство участ вует в правообразовании, в охране права.
4. Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество специфического регулятора, координатора дея тельности людей. Нормативность выражается через систему регулятив ных средств различного уровня. Наибольшей формально-юридической определенностью характеризуются нормы-предписания - юридические установления, исходящие от государства. В то же время им присущи и издержки. Они обладают гораздо меньшим уровнем нормативности в сравнении с принципами права, всегда требуют официального удовле творения в правотворческих актах. Наиболее универсальным регулято ром выступают принципы права, которые характеризуются высоким уровнем нормативности и не обязательно требуют закрепления в соци альных актах.
Правом при определенных условиях, могут признаваться фактичес кие действия участников правоотношений, которые отличаются качес твом нормативности, т. е. объективно необходимы, отвечают характеру прогрессивной человеческой деятельности, типичны для данных усло вий, приносят социально полезный результат; являются источником, порождающим взаимовыгодные партнерские отношения между субъ ектами общения; не связаны с нарушением юридических запретов и использованием неправомерных средств для достижения фактичес кого результата; исключают причинение вреда общему интересу, пра вам граждан; могут быть подтверждены в установленном порядке как правомерные; связаны с правовой обязанностью субъектов этих дей ствий.
5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, «напоминает» о себе постольку, поскольку оно дей ствует, т. е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях.
6. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Закон (иной нормативный акт государства), не отвечающий идеям права, его природе, ценностям и приоритетам личности, может в установленном порядке признаваться недействитель ным и, следовательно, в этом случае правом не является.
24. Сущность права
Сущность права - это главная внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе.
Иванов Р.Л. говорит, что «сущность права—это тот результат, который получается в ходе взаимодействия классовой и общесоциальной составляющей права».
Главное - это общесоциальные начала права. И происхождение этого социального института, и его качества как регулятивной, первоначально организационно-трудовой системы, его встроенность в само существование человеческой цивилизации, обеспечение стабильности, устойчивости, упорядоченности общества, смягчение агрессивности, нахождение и закрепление компромиссов вместо взаимоуничтожения, определение справедливости, гуманности - вот главные общесоциальные начала права. На этой основе формируется и понимание социальной ценности права. Нравственность, государство и экономика - внешние условия, вызвавшие право к жизни как новое социальное явление. Специфика права состоит в том, что в центре его находятся отдельный человек с его интересами и потребностями, его свобода. Конечно, свобода человека исторически подготавливается всесторонним развитием общества, важнейших его сфер - духовной, экономической, политической. Однако именно в праве и через право свобода закрепляется и доводится до каждого человека, до каждой организации.
Другое мнение о сущности права состоит в том, что право понимают как возведённую в закон волю экономически господствующего класса. Эта точка зрения верна отчасти, потому что господствующий класс, действуя в своих интересах, не должен забывать и об общесоциальных интересах, иначе его дни сочтены.
Т.о. право имеет общесоциальную сущность, служит интересам всех без исключения людей, обеспечивает организованность, упорядоченность и развитие социальных связей.
25. Понятие и классификация принципов права
Принципы права - основополагающие идеи, руководящие начала, лежащие в основе права, выражающие его сущность и определяющие его функционирование. Они выражают закономерности права, его природу и социальное назначение, наиболее общие правила поведения. В зависимости от сферы распространения выделяют следующие принципы:
Общеправовые принципы - принципы, которые действуют во всех отраслях права.
а) справедливость, б) юридическое равенство граждан перед законом и судом, в) гуманизм,
г) демократизм, д) единство прав и обязанностей. е) сочетание убеждения и принуждения,
ж) принцип правосудия, з) принцип законности.
Межотраслевые принципы - отражающие наиболее существенные черты нескольких отраслей.
а) принцип неотвратимости ответственности, б) принцип состязательности и гласности судопроизводства и т.п.
Отраслевые принципы - действующие в одной отрасли.
а) Гражданское право - принцип равенства сторон в имущественных отношениях, б) Уголовное право - презумпция невиновности. Принципы права могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (аналогия права).
26. Функции права
Функции права - обусловленные социальным назначением права основные направления воздействия на общественные отношения.
Правовое воздействие - пути, формы, способы влияния права на общественные отношения.
Особенности:
1) Определяют назначение права в обществе.
2) Определяют основные направления воздействия на общ отношения.
3) Определяют сущность, главные черты права.
4) Отличаются динамизмом, но при этом относительно постоянны.
Условно функции права можно разбить на 2 группы:
1. Общесоциальные:
а) Экономическая функция - к примеру, право закрепляет формы собственности.
б) Политическая функция - право регулирует деятельность субъектов политической системы.
в) Воспитательная - право отражает определённую идеологию, воздействует на поведение лиц.
г) Коммуникативная - обеспечивает связь между объектами и субъектами управления.
д) Экологическая и т.д.
2. Специально-юридические:
а) Регулятивно-статистическая функция - выражается в воздействии права на общественные отношения, путём закрепления их в тех или иных правых институтах (право собственности).
б) Регулятивно-динамическая функция - выражается в воздействии права на общественные отношения, путём оформления их движения в форме правовых отношений (дееспособность, компетенция).
в) Охранительная - направлена на охрану наиболее значимых общественных отношения, реализуется путём применения специальных охранительных норм.
г) Оценочная - позволяет выступать праву в качестве критерия правомерности или неправомерности чьих-либо поступков.
27.Взаимодействие права и морали.
Как вид социальных норм, моральные установления характери зуются общими родовыми признаками и являются правилами поведения, определяющими отношение человека к человеку. Если действия человека не касаются других людей, его поведение с социальной точки зрения безразлично. Поэтому не все ученые считают нормы нравствен ности явлением исключительно социальным.
Единство правовых норм и норм морали, как и единство всех социальных норм цивилизованного общества, основывается на общности социально-экономических интересов, культуры общества, приверженности людей к идеалам свободы и справедливости.
Вместе с тем нормы права и нормы морали отличаются друг от друга следующими признаками:
Нормы права и нормы морали органически взаимодействуют между собой. Они взаимообусловливают, дополняют и взаимообеспечивают друг друга в регулировании общественных отношений. Объективная обусловленность такого взаимодействия определяется тем, что правовые законы воплощают в себе принципы гуманизма, справедливости, ра венства людей. Другими словами, законы правового государства во площают в себе высшие моральные требования современного общества.
Точная реализация правовых норм означает одновременно во площение в общественную жизнь требований морали. В свою очередь, нормы морали оказывают активное влияние на создание и реализации правовых норм. Требования общественной нравственности всемерно учитываются нормотворческими государственными органами при создании правовых норм. Особо важную роль моральные нормы играют в процессе применения норм права компетентными органами при решении конкретных юридических дел. Так, правильное юридическое решение судом вопросов об оскорблении личности, хулиганстве и других во мно гом зависит от учета моральных норм, действующих в обществе.
Моральные установления оказывают благотворное воздействие на точную и полную реализацию правовых норм, на укрепление закон ности и правопорядка. Нарушение правовой нормы вызывает естествен ное моральное осуждение со стороны нравственно зрелых членов об щества. Обязанность соблюдать нормы права есть моральный долг всех граждан правового государства.
Таким образом, право активно содействует утверждению прогрессивных моральных представлений в обществе. Нормы морали, в свою очередь, наполняют право глубоким нравственным содержанием, содействуя эффективности правового регулирования, одухотворяя действия и поступки участников правоотношений нравственными идеалами.
28. Краткая характеристика различных подходов к понятию государства
Существует множество точек зрения на такое многогранное понятие как «государство», основные и наиболее разработанные взгляды получили название «подходов» и были закреплены в научной литературе:
- Теологический подход: Государство возникло по воле бога, и оно понимается как царство божье на земле.
- Юридический подход. Государство рассматривается как юридическое лицо, юридическая персонификация нации.
- Арифметический: Государство—это совокупность трёх элементов: власть, территория, население.
- Кибернетический. Государство—система, в рамках которой происходит движение информации, с «обратными» и «прямыми» связями, система имеет точки «ввода» и «вывода».
- Марксистский: Государство—это машина для подавления одного класса другим классом.
- Социологический: Государство связано с обществом и им предопределено. В рамках данного подхода выделяют две концепции государства: а) государство = обществу. б) существует две отдельные организации гражданское общество и государство.
- Либеральный(три концепции):
а) Концепция государство - ночной сторож: государство только устанавливает право, и охраняет общественный порядок, а во всё остальное государство вмешиваться не должно.
б) Концепция государство – менеджер: государство это нейтральный управляющий общественными делами.
в) Концепция государство - социальный арбитр. Государство выступает арбитром в разрешении межобщественных конфликтов (между различными социальными группами).
Обобщив названные выше подходы можно сконструировать определение.
Государство - это суверенная, универсальная организация политической власти, призванная обеспечить нормальную жизнедеятельностью людей, имеющая свою территорию, аппарат принуждения, создающая право и взимающая налоги, необходимые для осуществления своих функций.
29. Взаимодействие государства и экономики.
Если право воздействует на экономику изнутри, являясь оптимальной формой рыночной экономики, то государство обеспечивает внешние условия её функционирования.
Во-первых, государство выполняет фунцию защиты страны от нападения извне и тем самым охраняет экономическое пространство внутри страны.
Во-вторых, оно обеспечивает единство общества и его относительную стабильность в условиях, когда общество распадается на классы и социальные слои с различными, подчас противоположными интересами. Внутреннее единство и стабильность общества - также необходимая предпосылка нормального функционирования и развития экономики.
В-третьих, государство выступает и субъектом экономических отношений, взяв на себя некоторые экономические функции, обеспечивает целостность экономической системы страны(например, государственный бюджет).
В-четвёртых, с усложнением в ходе исторического развития экономических связей государство все более активно вмешивается в хозяйственную жизнь с целью воспрепятствовать негативным тенденциям, возникаяющим в рыночной экономике.
Когда воздействие государства на экономику чрезмерно, оно становится негативным, ибо мешает ее свободному функционированию и развитию. Крайним проявлением такого воздействия является огосударствление экономики, при котором государство делается основным собственником на средства производства и берет управление хозяйством на себя. Порочность подобной системы состоит в следующем:
Во-первых, государство «отключает» действие автоматических механизмов согласования спроса и предложения товаров и услуг, т.е. интересов потребителя и производителя. В условиях рыночной системы предприниматель производит то, что нужно потребителю.
Во-вторых, огосударствление экономики порождает отсутствие экономической ответственности предприятий, заводов, фабрик (ни одно предприятие не может обанкротиться, только государство). Государство - организация, которая лишь тратит, ничего не производя.
В-третьих, чрезмерное воздействие государства на экономику выражается в излишнем административном заурегулировании экономических отношений. Это ущемляет экономическую свободу, приводит к коррупции государственного аппарата, к возникновению теневой экономики.
Господствующее положение государства в экономике дает ему и некоторые преимущества. Главное из них - возможность очень быстро и беспрепятственно сконцентрировать все необходимые ресурсы для решения отдельных крупных проблем: производства вооружений, освоение целинных земель... Но теневой стороной подобных «достижений» становится снижение жизненного уровня населения, отсутствие демократии, бесправие отдельного человека...
30. Признаки государства.
Понятие государства, его характеристики конкретизируются при раскрытии признаков, отличающих его как от родового строя, так и от негосударственных организаций общества.
Проф. Корельский выделяет 4 основных признака:
1. Территориальная оранизация населения и осуществление публичной власти в территориальных пределах. В государственно-организованном обществе кровно-родственный принцип (в догосударственном обществе) организации населения потерял свое значение. На смену - территориальная организация. Государство имеет строго локализированную территорию, на которую распраняется его суверенная власть, а население, на ней проживающее, превращается в подданых или граждан государства. От негосударсвтенных организаций (профсоюзов, политических партий) государство отличается тем, что олицетворяет все население страны, распраняет на него свою власть. Профсоюзы и политические партии объединяют в своих рядах часть населения, создаются добровольно по тем или иным интересам.
2. Публичная(государственная) власть. Публичной она называется потому, что, не совпадает с обществом, выступает от его имени, от имени всего народа. Принципиальная особенность публичной власти состоит в том, что она воплощается именно в чиновниках, т.е. в профессиональном составе управителей, из которых комплектуются органы управления и принуждения(государственный аппарат). Олицетворенный в государственных органах и учреждениях, публичная власть становится государственной властью, т.е. той реальной силой, которая обеспечивает государственное принуждение, насилие.
3. Государственный суверенитет. Страна, его не имеющая, - это колония или доминион. Суверенитет как свойство (атрибут) государственной власти заключается в её верховенстве, самостоятельности и независимости.
- Верховенство государственной власти внутри страны обозначает: а) универсальность ее власной силы, которая распраняется на всё население, все партии и общественные организации; б) её прерогативы (государственная власть может отменить всякое проявление любой другой общественной власти, если последняя нарушает закон); в) наличие у неё таких средств воздействия, которыми никакая другая общественная власть не располагает (армия, полиция, тюрьмы).
- Самостельность и независимость государственной власти от всякой другой власти внутри страны и вне её выражается в её исключительном, монопольном праве свободно решать все свои дела.
4. Неразрывная связь государства и права. Без права государство существовать не может. Право юридически оформляет государство и государственную власть и тем самым делает их легитимными, т.е. законными. Государство осуществляет свои функции в правовых формах. Право вводит функционирование государства и государственной власти в рамки законности, подчиняя их конкретному правовому режиму. При такой подчиненности праву и формируется демократическое правовое государство.
31. Сущность государства.
Сущность государства - смысл, главное, глубинное в нем, что определяет его содержание, назначение и функционирование. Таким главным, основополагающим в государстве являет власть, ее принадлежность, назначение и функционирование в обществе. Иными словами, вопрос о сущности государства - это вопрос о том, кому принадлежит государственная власть, кто ее осуществляет и в чьих интересах.
Теория элит - народные массы не способны осуществлять власть, управлять общественными делами, государственная власть должна принадлежать верхушке общества - элите до тех пор, пока одну властвующую элиту не сменит другая.
Технократическая теория - властвовать, управлять могут и должны профессионалы-управленцы, менеджеры. Только они способны определить действительные потребности общества, находить оптимальные пути его развития.
Демократическая доктрина - первоисточником и первоносителем власти является народ, государственная власть по своей природе и сути должна быть подлинно народной, осуществляться в интересах и под контролем народа.
Марксистская теория - политическая власть принадлежит экономически господствующему классу и используется в его интересах. Отсюда классовая сущность государства как машины (орудия), посредством которой экономически господствующий класс становится политически господствующим, осуществляет свою диктатуру, т.е. власть, не ограничивается законом и опирается на силу, на принуждение. Используется этот подход для характеристики различных государств теоретически неверно. Классовый характер - сущностная сторона государства, его основное начало. Но деятельность государства, обусловлена классовыми противоречиями, является доминирующей лишь в недемократических, диктаторских государствах, где существует жесткая эксплуатация одной части общества другой. В развитых демократических странах государство постепенно становится эффективным механизмом преодоления общественных противоречий путем не насилия, а достижения общественного компромисса. Иначе говоря, в демократическом государстве второй, но более значимой, чем первая, становится общесоциальная сторона. Следовательно, анализ сущности государства требует учета обоих начал (классового и общесоциального). Игнорирование любого из них сделает характеристику этой сущности односторонней.
Сущность государства заключается в том, что оно есть такая форма организации публичной власти в социально-дифференцированном (неоднородном) обществе, которая обеспечивает социальное управление на основе согласования, координации интересов различных групп и слоёв населения. Но его сущность как средства согласия и социального компромисса проявлялась не всегда столь отчётливо и рельефно.
32. Понятие и классификация функций государства.
Функции государства—это основные направления его деятельности, выражающие сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению обществом в присущих ему формах и присущими ему методами.
Признаки функций:
1. Функция - основное, главное направление деятельности государства, устойчивая, сложившаяся предметная деятельность государства в той или иной сфере - экономической, политической, охране природы.
2. В функциях выражается сущность государства.
3. Выполняя свои функции, государство решает стоящие перед ним задачи по управлению обществом, а его деятельность приобретает практическую направленность.
4. Функции государства - понятие управленческое. Они конкретизируют цели государственного управления на каждом историческом этапе развития общества.
5. Реализуются функции в определённых формах и особыми, характерными для государственной власти методами.
Функции государства по своей сути объективны. Они обусловлены закономерностями взаимодействия общества и государства, а потому у последнего нет выбора, выполнять их или не выполнять. Невыполнение государством своих функций, несомненно вызовет цепную реакцию негативных последствий в общественной жизни. Функции государства различны, порядок их возникновения и изменения зависит от очередности задач, которые встают перед обществом в ходе его эволюции, и целей, которые оно преследует.
Классификация:
— По причинам (источникам) возникновения функции государства можно подразделить на:
1) функции, вытекающие из классовых противоречий (подавление сопротивления эксплуатируемых классов и др.);
2) функции, вытекающие из потребностей общества в целом (обеспечение правопорядка, охрана природы и окружающей среды и др.)
— По напраленности функции государства подразделяются на внутренние и внешние.
1) внутренние функции нацелены на решение внутренних задач страны, показывают степень активности воздействия государства на данное общество,
2) внешние направлены на установление и поддержание определённых отношений с другими государствами.
Внутренние - охрана форм собственности, охрана правопорядка, охрана природной и окружающей среды, политической, экономической, социальной сфер, развитие научно-технического прогресса и т.д.
Внешние - защита страны от нападения извне, ведение захватнических войн, взаимовыгодная торговля, поддержание мира.
— По формам деятельности, основанном на принципе разделения властей:
1) законотворческая,
2) управленческая,
3) судебные (правоохранительная).
— По продолжительности действия:
1) постоянные,
2) временные.
Есть и другие основания классификации: территориальный масштаб деятельности, содержание функций и др.
33. Форма государства: общая характеристика.
Любое государство помимо его сущности и социального назначе ния характеризуется также некоторыми внешними признаками, в со вокупности образующими его форму. Под формой государства понимается то, как организованы государство и его органы и каким образом осуществляется государственная власть. Для того чтобы по лучить наиболее полное представление о форме какого-либо конкретного государства, надо посмотреть на его устройство с трех сторон (традиционно их называют элементами формы государства):
следует выяснить, кому принадлежит верховная власть, как формируются высшие органы государственной власти, каковэ их структура и объем властных полномочий, как они взаимодействуют с народом и друг с другом. Этот элемент формы государства называется формой правления. Различают две основные формы правления: монархию и республику, которые в свою очередь подразделяются на виды. Их подробная характеристика будет дана ниже;
необходимо установить, как<!организована территория государства, на какие части она делится, каковы отношения государства в целом с его составными территориальными единицами, т.е. как функционирует власть по вертикали. Этот элемент формы государства называется формой территориального государственного устройства. Различают две основные формы государственного устройства: унитарное и федеративное государство.
следует уточнить, какие способы и средства использует государство для осуществления своей власти, а также степень участия в ней народа и положение личности в государстве. Этот элемент формы государства называют государственным (политическим) режимом. Все государственные (политические) режимы принято делить на демократические и антидемократические. Подробно виды режимов будут рассмотрены в соответствующем разделе.
Форма каждого конкретного государства как совокупность указан ных элементов (формы правления, формы государственного устрой ства и государственного режима) складывается исторически под вли янием целого ряда факторов. Несомненное воздействие на нее оказы вает уровень экономического развития, достигнутый обществом, и от ношения между основными политическими силами в нем. Поэтому в разные исторические эпохи преобладали те формы государства, кото рые в большей степени соответствовали ступени экономического роста и соотношению политических сил в стране. Этим объясняется то, что в средние века, например, наиболее распространенной фор мой правления была монархия (разных видов). А после буржуазных революций в некоторых странах монархическая форма правления либо претерпела существенные изменения, либо была заменена рес публиканской (тоже разных видов).
Такое разнообразие объясняется тем, что помимо указанных выше факторов на форму государства могут оказывать влияние также иные условия, в частности, географическое положение страны, историчес кие традиции, присущие населяющим ее народам, господствующая идеология, религия, уровень культурного развития и национального сознания народа, степень его политической активности.
34. Политический режим.
Традиционно один из элементов формы государства. Есть два подхода к пониманию политического (государственного) режима:
- широкий относит политический режим к явлениям политической жизни и к политической системе общества в целом;
- узкий - делает его достоянием лишь государственной жизни и государства, поскольку он конкретизирует другие элементы формы государства, а также методы и функции осуществления государством своих функций. Политический режим требует обоих подходов, т.к. это соответствует современному пониманию политических процессов, проходящих в обществе в двух основных сферах: государственной и общественно-политической. Все составные части политической системы: политические партии, общественные организации испытывают значительное влияние государства. Вместе с тем существует и обратная связь. Для харатеристики формы государства имеет важное значение политический режим в узком смысле слова (совокупность приемов и способов государственного руководства), так и в широком своем понимании (уровень гарантированности демократических прав и политических свобод личности, степень соответствия офицальной конституции и правовых форм политическим реалиям, характер отношения властных структур к правовым основам государственной и общественной жизни.
Политических режимов очень много, на них оказываетт влияние множество факторов: сущность и форма государства, характер законодательства, фактические полномочия государственных органов и юридические формы их деятельности, соотношение общественно-политических сил, уровень и состояние экономики … существенное влияние оказывают исторические традиции страны, в более широком смысле - своего рода общественно-политическая «атмосфера». На вид политического режима может оказывать воздействие международная обстановка. Политические режимы делят на две большие разновидности: демократические и антидемократические. Демократия (народовластие) - сердцевина любого демократического политического режима. В таком государстве, законодательная власть представлена коллегиальным органом, выбранным народом, осуществляются закрепленные законодательством широкие социально-экономические и политические права граждан независимо от пола, расы, национальности, имущественного состояния, образования и вероисповедания. Он может предусматривать прямое участие населения в решении государственных вопросов или участие через выбор представительных органов. Он означает гарантированность провозглашенных прав и свобод, законность и правопорядок, различные формы собственности, плюрализм, многопартийность, достаточно высокий социально-экономический уровень. Антидемократическим политическим режимам характерны противоположные демократии черты: господство одной политической партии или движения, одной идеологии, одной формы собственности, сведение к минимуму или ликвидация политических прав и свобод, низкого экономического уровня.
35. Классические формы правления: понятие и виды.
Существует два подхода к пониманию формы правления: узкий - под формой правления понимается лишь положение главы государства, широкий - в форму правления помимо прочего (см. ниже) также включают политическую среду. В итоге, в науке под формой правления понимается нечто среднее.
Форма правления - представляет собой структуру высших органов государственной власти, порядок их образование и распределение компетенции между ними.
В рамках данного понятия выделяют монархическую и республиканскую форму правления.
Монархическая форма правления:
Монархия - это такая форма правления, при которой верховная власть осуществляется (1) единолично и переходит, как правило, по (2) наследству. Исключением из данного правила являются Малайзия (нарушен второй пункт, монарх переизбирается через каждые 5-ть лет) и Объединённые Арабские Эмираты (власть осуществляется не единолично, а в коллегиально - 7-мь человек). Наблюдается общемировая тенденция уменьшения государств с такой формой правления, при этом в государствах которые сохраняют монархическое устройство, идёт активное ограничение прав монарха. На данный момент в мире 1/6 всех государств это монархии. Существуют следующие виды монархий:
1. Абсолютная монархия (к сегодняшнему дню уже не существуют) - такая форма правления, при которой верховная государственная власть по закону всецело принадлежит одному лицу.
2. Конституционная монархия (Осман, Саудовская Аравия, Катар и др) представляет собой такую форму правления, при которой власть монарха значительно ограничена представительным органом.
3. Теократическая (в мусульманских странах) - монарх возглавляет не только светское, но и религиозное управление страной
4. При дуалистической монархии (Монако, Лесото, Бутан) государственная власть носит двойственный характер. Юридически и фактически власть разделена между правительством, формируемым монархом, и парламентом.
5. В парламентарных монархиях (Великобритания, Япония, Швеция и др) право формировать правительство принадлежит не монарху, а парламенту. Монарх царствует, но не правит, хотя и имеет определённые права, но попросту не использует их, наиболее полно ситуацию отражает словосочетание - "спящий лев".
Республиканская форма правления:
Республика - это такая форма правления, при которой верховная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок. Существует должность президента, который избирается на срок от 3-х до 7-ми лет, переизбрание президента обычно не ограничивается (хотя в России не более 2-ух раз).
Существуют следующие виды республик:
1. Президентская республика (США, Бразилия, Мексика, Египет и др) - одна из разновидностей современной формы государственного правления, которая наряду с парламентаризмом соединяет в руках президента полномочия главы государства и главы правительства. На данный момент в мире насчитывается довольно много президентских республик. При такой форме правления законодательствует парламент, а управляет страной президент через подчинённых только ему министров. Парламент не может сместить министров, а президент не может распустить парламент. Президент обладает правом отлагательного вето. Правительство формирует та партия, которая победила на президентских выборах. Выделяют также три модификации данной формы правления:
а) Суперпрезидентская республика (в некоторых странах Латинской Америки, в Сирии) - президент, опирающийся на армию, является единовластной фигурой.
б) Президентско-монократическая республика (Гвинея, Тунис, Ирак) - свою роль президент осуществляет пожизненно.
в) Милитарно-президентская республика - вся власть принадлежит военному (революционному) совету.
2. Парламентская республика (Болгария, Венгрия, Индия, Италия и др) - разновидность современной формы государственного правления, при которой верховная роль в организации государственной жизни принадлежит парламенту. Главная отличительная черта данного вида республики, это способ формирования правительства, правительство формирует партия (коалиция партий) имеющая большинство в парламенте. Правительство несёт ответственность только перед парламентом.
36. Нетипичные (смешанные) формы правления: причины возникновения и виды.
В настоящее время существуют формы правления, которые нельзя отнести к классическим монархиям или республикам. Они сочетают в себе признаки обеих. К ним относятся:
Особенности смешанной республики. Смешанная форма прав ления характеризуется тем, что:
Смешанная республика, по замыслу, должна аккумулировать достоинства парламентской и президентской моделей республик и преодолеть их недостатки.
37. Форма государственного устройства.
Под ней понимается территориальная организация государственной власти, соотношение государства как целого с его составными частями. Их разделяют в основном на:
Унитарное государство - целостное централизованное государство, административно-территориальные единицы которого не имеют статуса государственных образований, не обладают суверенными правами. В так государстве единые высшие органы государства, единое гражданство, единая конституция, что создает организационно-правовые предпосылки для высокой степени влияния центральной государственной власти на всей территории. Органы административно-территориальных единиц находятся или в полном подчинении центра, или в двойном - центра и местных представительных органов. Большинство существующих ныне государств—унитарные. Т.к. так государство хорошо управляемо и такая форма обеспечивает государственное единство. Унитарные государства могут быть однонациональными (Франция, Норвегия) и многонациональными(Турция, Англия).
Федеративное государство (федерация) - сложное союзное государство, части которого (республики, штаты) являются государствами или государственными образованиями, обладающими суверенитетом. В строгом научном смысле федерация - союз государств, основанный на договоре или конституции. В федерации конституции этих самостоятельных государств устанавливают, в чем именно политически срастающиеся государства сохраняют свою самостоятеьность и в чем её теряют. Входящие в состав федерации образования называются субъектами. Они могут иметь свое гражданство, свои конституции, собственные высшие государственные органы. Наличие в федерации двух систем высших органов федерации в целом и ее субъектов – это вызывает необходимость разграничить их компетенции (предметы ведения).
В федерациях полномочия между субъектами и федеральным центром могут распределяться по двух- или трёхкамерной системе (полномочия федерального центра и полномочия субъекта; полномочия центра, субъекта и сфера совместного ведения, её ещё называют сферой конкурирующей компетенции). Предметы ведения в рамках этих сфер могут также распределяться по-разному:1) могут быть чётко указаны предметы ведения центра и субъектов, а всё, что осталось—совместное ведение; 2) может быть наоборот, чётко указаны предметы ведения центра и сфера совместного ведения, а всё, что осталось—сфера ведения субъектов (в России именно так в соответствие со 71-73—принцип остаточной компетенции субъектов).
Конфедерация - союз суверенных государств, образуемый для достижения определённых целей (военных, экономических и др.). Здесь союзные органы лишь координируют деятельность государств - членов конфедерации по тем вопросам, для решения которых они объединились. Значит, конфедерация не обладает суверенитетом. Исторический опыт показывает, что конфедерации имеют нестойкий переходный характер: они либо распадаются, либо преобразуются в федерацию.
В последние десятилетия появилась новая форма ассоциированного государственного объединения. Пример, Европейское Сообщество, уже вполне доказавшее свою жизнеспособность.
38. Легитимация и легализация государственной власти
Легализация государственной власти - как юридическое понятие означает установление, признание, поддержку данной власти законом, прежде всего конституцией, опору власти на закон.
Легитимация государственной власти - это принятие власти населением страны, признание её права управлять социальными процессами, готовность ей подчиняться. Легитимация не может быть всеобщей, поскольку в стране всегда найдутся определённые социальные слои, недовольные существующей властью. Легитимацию нельзя навязать, поскольку она связана с комплексом переживаний и внутренних установок людей, с представлениями различных слоев населения о соблюдении государственной властью, ее органами норм социальной справедливости, прав человека, их защитой.
39. Понятие государственного аппарата (ГА).
ГА, охватывающий все государственные органы, непосредственно олицетворяет государство, являясь его материальным воплощением. Вне и без ГА нет и не может быть государства. Понятие ГА принято употреблять в 2-х смыслах - широком и узком. В узком смысле под ГА понимают аппарат государственного управления. Именно в этом значении как совокупности исполнительно-распорядительных, управленческих органов используется термин «ГА» в науке административного права. В широком смысле ГА - совокупность всех государственных органов (ГА=механизм государства). В ТГП обычно употребляется в широком значении (если иное не оговорено). Понятие ГА раскрывается через характерные признаки, позволяющие отграничить его как от негосударственных структур в политической системе общества, так и отдельно взятых органов:
1. ГА - это система государственных органов, основанная на единстве принципов его организации и деятельности;
2. сложная структура, отражающая определённое место, которое занимают в ней различные группы государственных органов. Необходимо учитывать, какой системообразующий фактор структуры ГА закреплён в конституции. Ст.10 К-и РФ - основополагающий принцип - разделения властей. Ст. 12 К-и РФ: органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти;
3. функции государства осуществляются при помощи ГА - посредством деятельности всей системы государственных органов. В месте с тем от функций государства зависит структура органов ГА, возникновение, развитие и содержание деятельности органов ГА;
4. ГА для обеспечения выполнения возложенных на него задач управления делами общества + выполнения функций государства располагает необходимыми материальными средствами, на которые опираются в своей деятельности отдельные государственные органы. Их особенность - они выделяются в ГА не в качесте самостоятельных частей, а лишь как «вещественные придатки». К ним относятся: различные материальные ценности, бюджетные средства, имущество, сооружения, подсобные помещения, организации. Но! к ним не относятся органы местного самоуправления, политические партии, профсоюзы и другие общественные объединения.
Т.о. ГА - это пронизанная едиными, законодательно закреплёнными принципами, основанная на принципе разделения властей и располагающая необходимыми материальными средствами система государственных органов, посредством которых осуществляются функции государства.
40. Принципы организации и деятельности государственного аппарата (ГА).
Данные принципы - это отправные начала, идеи и требования, лежащие в основе формирования, организации и функционирования ГА. Все принципы делятся на: общие (относятся к ГА в целом) + частные (действуют на отдельные группы государственных органов). Частные в конечном счёте проистекают из общих, конкретизируют их применительно к отдельным частям ГА. Общие принципы - две группы: закреплённые в Конституции РФ и закреплённые в ФКЗ и ФЗ.
1-я группа:
1) Принцип народовластия - проявляется в демократической организации государства, республиканской форме правления, при которых носитель суверенитета и единственный источник власти в РФ - её многонациональный народ.
2) Принцип гуманизма - РФ - социальное государство, деятельность ГА которого направлена на удовлетворение духовных и материальных потребностей личности, обеспечение благосостояния человека и общества.
3) Принцип разделения властей - государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную, предусматривает самостоятельность органов, относящихся к различным ветвям власти. Данный принцип - систематизирующий фактор ГА.
4) Принцип федерализма - РФ состоит из равноправных (формально) субъектов, равноправие которых проявляется как во взаимоотношениях с федеральными органами, так и с органами субъектов РФ. К-я РФ, федеральные и иные договоры - разграничение предметов ведения и полномочий между РФ и субъектами РФ.
5) Принцип законности - требование всеобщего соблюдения и исп-я законов РФ. Требования применительно к ГА: верховенство закона и непосредственное действие конституционно закреплённых прав и свобод человека и гражданина; осуществление всех государственно-властных функций исключительно на основе законов и соответствующих им подзаконных НПА; пресечение любых нарушений закона, а также неотвратимость ответственности за их совершение.
2-я группа:
Рассмотренные общие принципы, выраженные в К-и РФ, получают своё подкрепление, конкретизацию и развитие во второй группе принципов, закреплённых в ФКЗ и ФЗ. Комплексное выражение вторая группа получила в ФЗ "Об основах государственной службы РФ»:
1) верховенство К-и РФ и ФЗ над иными н/п актами;
2) приоритет прав и свобод человека и гражданина, их непосредственное действие; обязанность государственных служащих признавать, соблюдать и защищать праа и свободы человека и гражданина;
3) равный доступ граждан РФ к государственной службе в соответствии со способностями и профессиональной подготовкой;
4) обязательность для государственных служащих решений вышестоящих государственных органов и руководителей в пределах их полномочий и на основе законодательства РФ;
5) профессионализм и компетентность государственных служащих;
6) гласность в осуществлении государственной службы;
7) ответственность государственных служащих за принимаемые ими решения, неисполнение или ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей; и др.
Перечисленные принципы формирования и деятельности ГА как системы государственных органов придают ГА необходимые для его успешного функционирования целенаправленность, единство и целостность.
41. Понятие и классификация органов государственного аппарата (ОГА).
ОГА - часть государственного аппарата (ГА), его основная ячейка.
Признаки:
1. властные полномочия - юридически закреплённые возможности осуществлять государственную власть, принимать от имени государства юридически значимые решения и обеспечивать их исполнение - важнейший признак;
2. экономиечская и организационная обособленность и самостоятельность;
3. выполнение сообразно своей компетенции определённых функций - функций государства;
4. обладание необходимыми материальными средствами - разного рода материальные ценности, организации, предприятия, учреждения;
5. физическое воплощение ОГА - государственные служащие.
Рассмотренные признаки в своей совокупности раскрывают понятие ОГА, позволяют сформулировать его определение:
ОГА - это юридически оформленная, организационно и хозяйственно обособленная часть ГА, состоящая из государственных служащих, наделённая государственно-властными полномочиями и необходимыми материальными средствами для осуществления в пределах своей компетенции определённых задач и функций государства.
Разнородность и многосложность деятельности ГА влечёт большое число ОГА.
42. Классификация органов государственного аппарата (ОГА).
Классификация:
— По юридическому источнику лигитимности –
1) органы, устанавливаемые Конституцией РФ, ФЗ, конституциями и уставами субъектов РФ (Президент, Правительство и др.) - первичные органы и
2) органы, учреждаемые в установленном законодательством порядке для обеспечения исполения полномочий первичных органов - вторичные органы;
— На основе принципа разделения властей:
1) законодательные,
2) исполнительные,
3) суд-е;
— По действию в пространстве:
1) федеральные,
2) органы субъектов РФ;
— По длительности:
1) постоянные,
2) временные;
— По принципу персонального состава:
1) коллективные,
2) представленные одним лицом.
43. Государство (Г) и гражданское общество (ГО).
Генезис ГО - «Политика» Аристотеля, «Государство» Платона, другие древнегреческие учения. Продолжение - эпоха Возрождения (Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш. Монтескье, Ж. Ж. Руссо), но сам термин ГО употребляется лишь с 18 века (до этого им не пользовались, т.к. Г=обществу). Однако и позднее различие этих понятий не производилось: государство - форма организации общества. Их разграничивали уже только Кант, Гегель, Маркс. Институт гражданства возник и получил политико-правовое признание лишь в буржуазную эпоху под влиянием естественных прав человека и необходимости их юридической защиты. Но это лишь формальная сторона вопроса. По существу же термин ГО приобрёл в литературе своё особое содержание и в современной трактовке выражает определённый тип общества, его социально-экономическую, политико-правовую природу, степень развитости, завершённости. Под ГО понимается общество, отвечающее ряду выработанных историей критериев. Это более высокая ступень в развитии социальной общности, мера его зрелости, разумности, справедливости.
Принципы ГО:
1. Экономическая свобода, многообразие форм собственности, рыночные отношения;
2. Признание и защита естественных прав человека и гражданина;
3. Легитимность и демократический характер власти;
4. Равенство всех перед законом и правосудием, юридическая защищённость личности;
5. Правовое госудрство, основанное на принципе разделения и взаимодействия властей;
6. Политический и идеологический плюрализм, наличие легальной оппозиции;
7. Свобода слова и печати, независимость СМИ;
8. Нвмешательство государства в частную жизнь граждан, их взаимные обязанности и ответственность;
9. Классовый мир, портнёрство и национальное согласие;
10. Эффективная социальная политика.
Т.о. регулирующая роль государства сводится к минимуму: охрана правопорядка, борьба с преступностью, создание нормальных 6условий для собственников, реализация ими своих прав и свобод, активности и предприимчивости. При этом деятельность самого государства должна протекать в демократических правовых формах, направляться на защиту прав человека; должно быть либеральное законодательство, мягкие способы юридической регламентации, гарантией чего и является ГО. А обязанности граждан перед государством сведены к законопослушанию и уплате налогов. ГО предполагает разгосударствление многих сторон его жизни, что, однако, не означает того, что оно вовсе не нуждается в государственности - просто государство должно найти в нём своё место, отказавшись от тоталитарных способов юридической регламентации. ГО существляет, развивается и функционирует в диалектическом единстве и противоречии с государством. В их отношениях возможны коллизии, но в любом случае государство не может вмешиваться в частную жизнь людей. ГО и Г должны не противостоять друг другу, а гармонично взаимодействовать. Т.о. ГО - совокупность внегосударственных и внеполитических отношений (экономических, социальных, культурных и др.), образующих особую сферу специфических интересов свободных собственников и их объединений.
44. Правовое государство (ПГ): понятие и принципы.
ПГ (по Матузову и Малько) - это организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений. В идее ПГ можно выделить 2 основных элемента:
1. Свободу человека, наиболее полное обеспечение его прав;
2. Ограничение прав государственной власти.
В философском плане свобода может быть определена как способность человека действовать в соответствии со своими интересами, опираясь на познание объективной необходимости. В ПГ в отношении человека необходимо создать условия для его юридической свободы, своеобразный механизм правового стимулирования, в основе которого лежит принцип «не запрещённое законом, дозволено». Человек как автономный субъект свободен распоряжаться своими силами, способностями, имуществом. Право же, являясь формой и мерой свободы, должно максимально раздвинуть границы ограничений личности. Права человека и ПГ харакреризуются общими закономерностями возникновения и функционирования, т.к. существовать и эффективно действовать они могут только при условии их взаимодействия. Оба феномена имеют в своей основе право, хотя роль последнего для них практически прямо противоположна, но одновременно и внутренне едина. Это свидетельствует о том, что соединительным звеном человека и государства должно быть именно право, а отношения между ними истинно правовыми. Именно в ограничении правом государства и заключается сущность ПГ. Здесь право выступает как антипод произвола и как барьер на его пути.
Принципы ПГ:
1. Наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;
2. Наиболее последовательное связывание с помощью права политической власти, формирование для государственных структур режима правового ограничения;
3. Разделение властей;
4. Федерализм;
5. Верховенство закона;
6. Взаимная ответственность личности и государства;
7. Высокий уровень правосознания и правовой культуры;
8. Наличие гражданского общества и осуществления контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права и др.
45. Основные направления взаимодействия государства и права.
Соотношение государства и права
Соотношение государства и права рассматривается в трех ас пектах: единстве, различии и взаимодействии.
Единство государства и права состоит в том, что государство и право:
Различия между государством и правом состоят в том, что:
на право в форме:
- правотворчества — государство формирует, изменяет, отменяет право;
- правоприменения - государство реализует и охраняет право.
Право воздействует на государство в форме:
упорядочивания деятельности государственного аппарата, устанавливая его компетенцию;
легализации государственной власти.
Типы взаимоотношений между государством и правом. Выделяют:
46. Система (С/с) объективного права (П).
Система объективного права—это упорядоченная совокупность юридических норм, которые диффе ренцируются на институты, отрасли и другие структурные подразделения.
Будучи отражением реально существующей с/с общественных отношений, право подразделяется на определённые части в зависимости от конкретного содержания тех общественных отношений, которые регулируются нормами права. По своему содержанию общественные отношения могут быть имущественными, финансовыми, земельными, трудовыми, семейными и др. Каждый вид данных отношений регулируется строго определённой группой норм права, которые отражают их характерные особенности и конкретную социальную направленность. Т.о., системность общественных отношений придаёт системные свойства праву, обусловливает его структурное построение.
Первичный элемент с/с права—юридическая норма (т.е. установленное и охраняемое государством общеобязательное, формально определённое правило поведения).
Нормы права—первичные элементы с/с права. Они исходят от Г и представляют поведения. Но! ими рег-ся не все, а лишь наиб. важные для жизнедеят-ти всего общ-ва и гр-н онош-я.
Нормы П могут объединяться в группы- институты П.
Институт П-это совокупность юридических норм, осуществляющих комплексное регулирование, общественных отношений одного вида. По сравнению с юридическими нормами, они являются более ёмкими по своему характеру и содержанию составными частями, вторичными структурными элементами с/с права. Каждым в отдельно сти институтом права регулируются не все, а лишь однородные общественные отношения. Соответственно каждым институтом права охватываются не все, а лишь отдельные, качественно определённые, относительно самостоятельные совокупности норм права. Институты права существуют и функционируют в пределах отраслей права. Вместе с составляющими их нормами они формируют структуру каждой отрасли права.
Нормы и институты права, имеющие определённое сходство, могут образовывать подотрасли.
Подот расль П—совокупность правовых норм и институтов, регулирующих группу однородных общественных отношений.
Например, институты частной, государственной, муниципальной собственности и др—подотрасль права собствен ности. Она характеризуются наличием общих положений, свойственным входящих в неё нормам и институтам.
Отрасль П—это совокупность юридических норм и институтов, регулирующих специальным методом определённую область общественных отношений. Отрасли являются самыми крупными составными частями с/с права. Каждая отрасль - не случайный набор составляющих её норм и институтов, а целостное образование, с/с.
Т.о. в рамках с/с права в целом существует менее общие, составляющие её с/с (подс/с) в виде институтов и отраслей права. Все они органически связаны между собой, взаимодействуют, дополняя друг друга. Благодаря их взаимодействию формируется цельное, внутренне единое, состоящее из институтов и от раслей образование - с/с права.
Отрасль П характеризует 2 основных критерия: предмет и метод правового регулирования. Предмет правового регулирования - отно сительно обособленная область однородных общественных отношений, для юридического воздействия на которые требуется применение специального метода.
Метод правового регулирования - это особый приём юридического воздействия, сочетающий 3 основные способа регулирования: дозволение, запрещение и позитивное обязывание.
Но! Лишь взятые в единстве предмет и метод правового регулирования позволяют провести отраслевое разделение в с/с права.
Отраслей столько, сколько самостоятельных предметов и методов правового регулирования (в настоящее время не более 10).
47. Система субъективного права(СП) и юридической обязанности (ЮО).
Субъективное право—это мера возможного поведения субъекта, гарантированная государством. ЮО – это мера должного поведения субъекта, предписанная государством.
Широкий подход: СП – совокупность субъективных юридических прав и юридических обязанностей.
Субъективное право и субъективная обязанность представляют собой с/с.
С/с субъективного П: традиционно включает 3 элемента – правомочия:
1. П на собственные положительные активные действия;
2. П требования должного поведения от обяз-го лица;
3. П притязания: носитель СП может обратиться в соответствующие органы с требованием устранить допущенные нарушения СП и привлечь виновное лицо к юридической ответственности или другой санкции.
С/с юридической обязанности: также 3 элемента:
1. обязанность воздерживаться от определённых активных действий со стороны обязанного лица;
2. обязанность действовать активно в интересах носителя СП;
3. обязанность подвергнуться принудительным мерам юридического воздействия, в том числе претерпеть юридическую ответственность.
Отличия:
1. П: субъект действует в своих интересах
Обязанность: в интересах управомоченного лица;
2. П: субъект может выбирать вид поведения
Лицо, обязанное—ограничено в выборе;
3. П: субъект использует своё СП и за это не будет нести ответственности
Лицо, обязанное – несвободно в том, исполнять ему обязанность или нет.
48.Частное и публичное право.
В зависимости от правового положения субъектов и характера реализуемых ими интересов общественные отношения подразделяются на координацион ные и субординационные. Соответственно этому и отрасли права объединяются в 2 группы: частное и публичное право.
Частное право - совокупность отраслей, регулирующих координационные отношения. Особенность координационных отношений в том, что их участники юридически равны между собой, само стоятельны независимы друг от друга. Они реализуют свои частные интересы на основе личной инициативы и могут конкретизировать взаимные юридические права и обязанности путём договора. Ядро координационных связей—имущественные связи, возникающие в процессе обмена. Частное право ограждает их от административно-произвольного вмешательства, разрушающего экономическое саморегулирование, нормальный ход материального про изводства, распределения, обмена и потребления. Оно обеспечивает предприимчивость и активность их участников, проявление ими своих способностей. Поэтому правовое регулирование координационных отношений базируется на принципе «разрешено всё, что не запрещено законом». Частное право = гражданское + трудовое (с некоторыми оговорками).
Публичное право объединяет отрасли, опосредующие субординационные отношения, специфика которых в том, что один из участников наделён властными полномочиями. Это отношения власти-подчинения, юридические права и обязанности в которых не могут быть конкретизированы договором. В них выражаются интересы государства как представителя общества в целом. Публичное право определяет порядок организации и компетенцию органов государственной власти и местного самоуправления, устанавливает меры государственного принуждения и юридической ответственности, а также процедуру их применения.
Стержень субординационных связей—управленческие связи. Поскольку они связаны с организованным властным воздействием, применением государственного принуждения и возможностью необоснованного ограничения свободы подчинённых субъектов, постольку их правовое регулирование основывается на принципе «запрещено всё, кроме предусмотренного законом». Это позволяет заключить государственную власть в юридические рамки и гарантировать права и законные интересы иных участников субординационных отношений. Публичное право = государственное + административное + уголовное + уголовно-процессуальное + гражданско-процессуальное право.
49. Материальное (МП) и процесс-е (ПП) право.
Специализация отраслей права не ограничивается регулированием координационных или субординационных отношений. Она распространяется и на механизм реализации юридических предписаний. С этой т.з. одни отрасли права регламентируют общественные отношения напрямую, другие—определяют процедуру применения норм права. В соответствии с этим в с/с права принято выделять отрасли МП и ПП.
МП представляет собой совокупность отраслей, непосредственно регулирующих общественные отношения. Их нормы содержат правила, являющиеся первичными, исходными, юридическим основанием для возникновения у субъектов соответствующих прав и обязанностей, а также для принятия компетентными органами государственной власти решений по существу рассмотренных ими вопросов. МП = государственное + административное + гражданское + трудовое + уголовное право.
ПП определяет порядок применения норм материального права при разрешении конкретных юридических дел. Его нормы, в первую очередь, регламентируют деятельность судов по защите и восстановлению нарушенных прав субъектов общественных отношений, направлены на установление объективной истины по делу и способствуют вынесению законных и справедливых судебных решений.
ПП = граждансокое процессуальное право + уголовоное процессуальное право.
Несмотря на то, что нормы ПП лишь способствуют реализации материально-правовых предписаний, их нельзя рассматривать как второстепенный «придаток» последних. Юридический процесс обеспечивает единообразие действия МП, для чего суду приходится уточнять его смысл, а порою и устранять пробелы и противоречия в законодательстве. Это позволяет наладить и максимально оптимизировать обратную связь правореализации с правотворчеством и способствует дальнейшему совершенствованию МП.
50. Внутригосударственное (национальное) и международное право
Нормы международного права складывались(ются) на основе соглашений между странами и выражают их общую волю. Различают международное публичное и международное частное право.
Международное публичное право - регулирует взаимоотношения между государствами, определяя их взаимные права и обязанности.
Международное частное право - включает совместно выработанные государствами правила о том, нормы какого государства подлежат применению в процессе регулирования имущественных отношений между гражданами и фирмами различных стран. Нормы международного частного права определяют также правовое положение иностранных граждан в данной стране, территориальные пределы действия судебного решения по гражданским делам.
Согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права (а кто-нибудь знает, что это такое?) являются частью её системы права.
51. Соотношение системы объективного (позитивного) права и системы законодательства
Система объективного (позитивного) права - это внутренне строение права, деление его на отрасли, подотрасли и правовые институты в соответствии с предметом и методом правового регулирования.
Система законодательства - совокупность нормативно-правовых актов, в которых объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики права.
Система права состоит из норм права, а система законодательства включает нормативно-правовые акты. Некоторые учёные считают, что законодательство должно включать в себя не любые нормативно-правовые акты (широкое понимание законодательства), а только законы (узкое понимание законодательства).
Система права складывается исторически; её деление на отрасли и институты объективно обусловлено распределением норм права по предмету и методу правового регулирования. Напротив, выделение тех или иных отраслей в системе законодательства обусловлено волей законодателя. Поэтому если внутреннее подразделение системы права на отрасли устойчиво, то внутреннее подразделение системы законодательства весьма подвижно, подвижно.
В процессе систематизации, формирования, модернизации нормативно-правовых актов законодатель должен учитывать строение системы права. Практика свидетельствует о высокой эффективности отраслевых нормативных актов (например, кодексов). Таким образом, система права служит основой для построения системы законодательства. Однако система законодательства может оказывать обратное воздействие на систему права. Например, устранение несогласованностей между правовыми актами повышает системность права. Аналогичные последствия имеет и восполнение пробелов в законодательстве.
Множество учёных задавались вопросом: "Можно ли построить систему права?". Но, 1) системность права складывается объективно; 2) в обычных условиях задача построения системы права не возникает, так как она уже существует. Таким образом, формирование отраслей права, системы права в целом происходит независимо от чьих-либо намерений. Не система права строится на основе систематизации нормативно-правовых актов, а, наоборот, систематизация проводится с учётом правовой системы, закономерностей её строения и функционирования.
52. Понятие правовой системы
Правовая система - совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны.
Правовую систему необходимо отличать от системы права, правовая система гораздо шире. Она охватывает:
1. Систему права.
2. Систему законодательства.
3. Правовые институты и правовые учреждения (правотворческие и правоприменительные).
4. Правовые понятия, принципы, символику.
5. Правовую политику, идеологию, культуру.
6. Юридическую практику.
Понятие правовая система позволяет охватить все правовые явления не только в их совокупности, но и во взаимовлиянии и взаимодействии; позволяет анализировать право в целом. В настоящее время существует около 200-от правовых систем, общее и различное в них, позволяет объединить их в определённые правовые семьи.
Другой вариант ответа. Право как явление мировой культуры включает множество пра вовых систем, которые отличаются большим разнообразием, специфи кой, подчас уникальностью.
Подходы к понятию правовой системы. Существует два различ ных понятия правовой системы:
-- узкое и
-- широкое.
В узком смысле под правовой системой понимается право опре деленного государства, терминологически обозначаемое как "нацио нальная правовая система". Национальная правовая система - это кон кретно-историческая совокупность права (законодательства), юриди ческой практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства).
В широком значении понятие "правовая система" используется как собирательное понятие. Терминология здесь весьма разнообразна: "семья правовых систем (Р. Давид), "правовые круги" (К.О. Эберт и М. Рейнстайн), "форма правовых систем" (И. Саба), "структурная общность" (С.С. Алексеев). Наиболее распространен термин "правовая семья". Правовая семья - это совокупность правовых систем, выделен ная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.
Правовая система и право. Понятия "право" и "правовая систе ма" - это часть и целое. Если под правом понимается система обще обязательных юридических норм, установленных и обеспеченных го сударством, то под правовой системой - явление, отражающее собой всю правовую организацию общества, целостную правовую действи тельность. Правовая система отличается и от системы права. Система права - это строение права, выражающееся в разделении единого пра ва на взаимосвязанные отрасли права и институты. Правовая система -это более широкое понятие, охватывающее все правовые явления, и соответственно - это структура правовой реальности.
53. Виды правовых систем (семей)
Правовая семья - категория, которая служит для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены сходством из конкретно-исторического развития.
Виды:
— К. Цвайгерт в зависимости от происхождения и эволюции правовой системы, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права, идеологии (=правовой стиль) предложил следующую классификацию:
1) Романский правовой круг.
2) Германский правовой круг.
3) Скандинавский правовой круг.
4) Англо-американский правовой круг.
5) Социалистический правовой круг.
6) Исламский правовой круг.
7) Индусское право.
— А.Х.Сайдов в зависимости от исторического генезиса правовых систем, системы источников права, структуры правовой системы:
1) Романо-германская.
2) Скандинавская.
3) Латиноамериканская.
4) Правовая семья общего права.
5) Мусульманская.
6) Индусская.
7) Семья обычного права.
8) Дальневосточная семья.
— Рене Давид в зависимости от идеологии и юридической техники предложил следующую классификацию правовых семей:
1. Романо-германская правовая система. Возникла в Центральной Европе, но основе заимствований из римского права (глоссаторы). Кодекс Наполеона 1804-го года, был целиком и полностью основан на римском частном праве, он был принят в ряде стран Центральной Европы. Особенности:
Норма в такой семье выступает в качестве общего правила. Основным источником права являются нормативно-правовые акты (следовательно, в большинстве своём законы). Для права характерно деление на частное и публичное, отрасли и институты. Большое распространение получили правовые кодификации. Суды лишены права на правотворчество, но на основе судебных толкований и решений складывается определённая практика.
2. Англосаксонская правовая система. Сложилась в Англии (1060г). Для этой семьи характерна большая роль судов, которые активно занимаются правотворчеством в виде судебных прецедентов (высшие судебные инстанции). Также существуют статусы (законы) принимаемые высшими законодательными органами. Нормы казуистичны, носят детальный характер. Всё право публично. Деления права на отрасли присутствует, но оно не так чётко обозначено как в романо-германской семье.
3. Мусульманская (религиозная) правовая система. Возникла на основе ислама. Основной источник - Коран, Сунна, Иджма, Кийас. Широкое распространение получила аналогия права. Всё право делится на уголовное, судебное и семейное, отсутствует деление права на публичное и частное.
Социалистическая правовая система. Возникла в России в 1917-ом году, на основе марксистско-ленинской идеологии. Для неё характерно доминирование публичного права над частным. В настоящее время к семье социалистической правовой системы относятся Китай, Вьетнам, КНДР, Куба.
54. Понятие политической системы
Политическая система - это совокупность взаимодействующих между собой норм, идей и основанных на них политических институтов и действий, организующих политическую власть, взаимодействие граждан и государства.
Компонентами политической системы являются:
1. Совокупность политических объединений (государство, политические партии, общественно-политические организации и движения).
2. Политические отношения, складывающиеся между структурными элементами системы.
3. Политические нормы и традиции.
4. Политическое сознание.
5. Политическая деятельность.
Используя различные методологические приёмы (подходы), можно выявить ряд критериев, позволяющих обосновать и расшифровать приведённое определение политической системы.
Генетический подход - концентрирует внимание на обусловленности политических явлений экономическими и социальными факторами.
а) Критерий экономической детерминации политики проявляется в отношениях собственности и производства, а обратное влияние политики на экономику проявляется в отношениях распределения и управления.
б) Критерий социальной обусловленности политических явлений свидетельствует о том, что политика является результатом общественного развития.
в) Критерий социального интереса раскрывает взаимосвязь политической системы и её элементов с определёнными социальными группами, слоями, классами, нациями. Потребности этих групп выступают мотивационными факторами в формировании политических организаций.
Институционный подход - позволяет обозначить характеристики политических явлений.
а) Суть этого подхода отражает организационный критерий - отдельные индивиды не могут выступать в виде элементов политической системы, они представляют лишь "материал", из которого в определённых условиях формируются система и её элементы.
Системный подход - политическая система, как и любая целостная система, имеет интегративный (элементы в системе приобретают такие качества, которыми вне системы они не обладают) и антиэнтропийный (способность системы противостоять своему исчезновению) характер.
Субстанциональный подход - помогает выявить первооснову всего политического. Этой первоосновой является политическая власть, а механизм её осуществления - политическая система.
Политическая власть - система волевых отношений классового общества, которые обусловлены интересами социальных слоёв и классов, выраженными в деятельности политических организаций.
Уровни реализации политической власти:
1. Власть конкретных политических объединений (партий, общественно-политических организаций и движений).
2. Коалиционный уровень власти, отражающий совокупность властных устремлений, или нескольких социально однородных политических организаций, или блока политических организаций.
3. Общеполитический уровень власти.
В общем можно сказать, что политическая система это сложное и многогранное явление.
55. Понятие субъектов политической системы
Государство, политические партии, общественно-политические движения, профсоюзы, творческие объединения, лоббистские организации, церковные объединения, средства массовой информации и т.д.
Учитывая степень вовлечённости в политическую жизнь, реализацию власти, можно выделить следующие группы субъектов политической системы:
1. Собственно политические организации - это те организации, которые прямо и непосредственно осуществляют политическую власть. Это государство и политические партии.
2. Не собственно политические организации - они также осуществляют политическую власть, но это лишь один из аспектов их деятельности (профсоюзы).
Неполитические организации - эти организации вообще не участвуют в осуществлении политической власти (спортивные общества).
56. Государство как субъект политической системы
В историческом плане государство можно считать первой политической организацией. Государство занимает центральное место в политической системе.
Особенности:
1. Примиряя различные социальные группы, государство дало жизнь политической системе. Безусловно, что государство на всём протяжении человеческого развития выступало как "миротворец", но с другой, именно оно дважды ввергало своих подданных в мировые войны.
2. Через государство индивид "включается" в политическую систему общества. Вместе с тем, всегда между государством и отдельными гражданами существует комплекс противоречий, который в целом характеризуется как одно из основных внутренних противоречий политической системы общества.
3. Государство выступает политической организацией экономически господствующего класса. Но надо отметить, что такое состояние для государства характерно лишь в период кризисов.
4. Государство стало первым результатом политической деятельности людей. Оно играет роль надклассового арбитра, устанавливает "правила игры" для политических партий и объединений.
5. Государство - важнейший интегрирующий фактор, связывающий в единое целое политическую систему и гражданское общество.
Политическая система находится в постоянном движении, модификации. Когда же возникают чрезвычайные ситуации, особая роль в их разрешении отводится государству.
Место государства в политической системе. По поводу места государства (государственного аппарата) высказано несколько точек зрения, а именно:
Думается, что более верной является первая точка зрения. Дан ное положение определяется содержанием деятельности государства. Государство - это:
Особенности государства как элемента политической системы общества. От других элементов политической системы государства отличает следующее:
Если брать во внимание признаки государства, то к его особенно стям как элемента политической системы относят то, что государство:
Роль государства в политической системе общества. Роль госу дарства в политической системе многогранна, оно:
57. Негосударственные организации как субъекты политической системы.
К негосударственным субъектам политической системы обычно относят: партии, общественно-политические движения, другие общественные объединения, профсоюзы, трудовые коллективы, церковь, органы местного самоуправления и другие организации.
58. Виды политических систем.
— В зависимости от политического режима выделяют следующие виды политических систем:
1. Демократические.
2. Тоталитарные.
— В зависимости от общественно-экономической формации:
1. Политические системы рабовладельческих обществ.
2. Политические системы феодальных обществ.
3. Политические системы буржуазных обществ.
4. Политические системы социалистических обществ.
— В зависимости от географического положения:
1. Европейская политическая система.
2. Североамериканская политическая система.
3. Азиатская политическая система и т.д.
— Алмонд и Паул в зависимости от степени культурной дифференциации и секуляризованности политических систем предложили следующую классификацию:
1. Примитивные политические системы - минимум структурной дифференциации, люди отстранены от участия в политической системе.
2. Традиционные политические системы - дифференцированная политическая структура, люди находятся "рядом" с политической системой.
3. Современные политические системы - люди принимают активное участие в функционировании политической системы.
— По характеру взаимодействия политических систем с внешней средой:
1. Закрытые (СССР).
2. Открытые (Великобритания, Франция и т.д.).
— В зависимости от роли государства в политической системе выделяют:
1. Командная, ориентированна на использование принудительных, силовых методов в управлении.
2. Соревновательная, основной доминантой существования которой служит противостояние, противоборство различных политических и социальных сил.
3. Социопримирительная, нацелена на поддержание социального консенсуса и преодоление конфликтов.
17