Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
PAGE 3
Академия народного хозяйства и государственной службы при президенте Российской Федерации
Юридический факультет
Кафедра Гражданского права.
Курсовая работа
по дисциплине «Гражданское право»
на тему:
«Товарищество как один из видов коммерческих организаций в Российской Федерации»
Выполнил: студент 2 курса
Юридического факультета им. Сперанского
Симчина А.М.
Научный руководитель:
Кандидат юридических наук
Ёрш А.В.
Москва 2014
Оглавление.
Введение.
Заключение.
Список использованной литературы:
Введение.
Я выбрал данную тему, так как заинтересован вопросом о товариществах и, возможно, в будущем хотел бы начать свою профессиональную деятельность именно с создания товарищества. Поэтому хотелось бы в процессе написания курсовой работы подробно разобраться с функционированием, внутренним устройством и правовым положением товарищества как одного из видов коммерческих организаций РФ.
Представляется, что тема курсовой работы, выбранная мною, является актуальной, поскольку коммерческие организации в современном обществе, на мой взгляд, занимают важное положение среди юридических лиц, способствуя развитию предпринимательской деятельности. А товарищества притягивают к себе внимание простотой создания и несложной структурой. Однако есть и обратная сторона медали: как показала практика применения ГК РФ (которая более 15 лет действует в современной России), организационно-правовая форма полного товарищества отнюдь не привлекает самих предпринимателей как форма ведения бизнеса. И, скорее всего, это происходит по причине возникновения риска несения неограниченной ответственности по обязательствам товарищества.
Участники товарищества действуют от его имени, и поэтому им не нужны специальные исполнительные органы. Между товарищами возникают лично-доверительные отношения. То есть, по сути, на первое место выходит личный элемент. Учредительный договор – единственный учредительный документ для товариществ.
Сравним два самых распространенных вида коммерческих организаций – товарищества и общества.
Законодательно, правовой статус хозяйственных обществ закреплен в Гражданском Кодексе РФ (статьи 68-86).
Статья 66 ГКРФ. Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах:
«Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности». 1
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества, товарищества на вере и с 30 декабря 2012 года в форме крестьянского фермерского хозяйства.
Согласно п.2 ст.51 ГК РФ - моментом регистрации (создания) товарищества следует считать день внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Товарищества исторически возникли раньше обществ как более простая форма коллективного предпринимательства.
Прежде всего выделим общие черты, характерные для товариществ и обществ.
Они являются коммерческими организациями, созданными на добровольной (как правило, договорной) основе на началах членства, и наделяются законом общей правоспособностью.
Хозяйственные организации становятся едиными и единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного в процессе их деятельности. Это делает их самостоятельными, полноценными участниками имущественного оборота. Закон определяет товарищества и общества как коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК). 2
Рассматривая структуру управления хозяйственных организаций, можно отметить, что общее собрание участников является высшим (волеобразующим) органом. Участники обладают широким кругом прав, а именно - вправе участвовать в управлении делами компании и получать правдивую информацию о ее деятельности, принимать участие в распределении прибыли и получать ликвидационную квоту.
Уточним, что ликвидационная квота – это часть имущества, оставшегося после ликвидации компании и после осуществления расчетов со всеми ее кредиторами. Участники в обязательном порядке должны вносить установленные учредительными документами вклады в имущество компании, а так же обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности.
Согласно п. 1 ст. 68 Гражданского Кодекса РФ, хозяйственные товарищества и общества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества другого вида … по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом. Это положение еще раз подчеркивает близость правового положения хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ. 3
Существуют ограничения, касающиеся участников товариществ и обществ.
Например, согласно абз. 3 п. 4 ст. 66 Гражданского кодекса РФ, государственные органы и органы местного самоуправления не имеют права участвовать в обществах, так же они не могут быть вкладчиками в товарищества на вере. Если только закон прямо не допускает их участие в хозяйственных обществах или в качестве вкладчиков в товариществах на вере.
Закон может также исключать или ограничивать участие отдельных категорий граждан в товариществах и обществах (например, должностные лица органов публичной власти по общему правилу не вправе занимать руководящие должности в частных компаниях, но могут быть акционерами в открытых акционерных обществах).4
Отмечая различия обществ и товариществ, необходимо указать на то, что закон различает товарищества как объединения лиц (предпринимателей, коммерсантов) и общества как объединения капиталов.
Объединения лиц, помимо имущественных вкладов, предполагают непосредственное, личное участие в делах товарищества. А так как речь идет об участии в предпринимательской деятельности, участник которой должен иметь статус либо индивидуального предпринимателя, либо коммерческой организации, очевидно, что только указанные лица и могут быть участниками товариществ (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК). 4
Согласно п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 Гражданского Кодекса РФ: лицо, будь то конкретный предприниматель или коммерческая организация одновременно может быть участником лишь одного товарищества. Исключением может быть выступление в качестве вкладчика в нескольких товариществах на вере, ведь имущественное положение такого вкладчика аналогично статусу участника хозяйственного общества5.
В отличие от этого общества как объединения капиталов не предполагают, хотя и не исключают обязательного личного участия учредителей (участников) в своих делах. Отсюда принципиальная возможность участия в них любых лиц, а не только профессиональных коммерсантов (предпринимателей) (абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК). Тем самым в обществах исключаются какие-либо доверительные отношения участников. В свою очередь, это делает необходимым создание специальных исполнительных (волеизъявляющих) органов общества, подчиняющихся воле общего собрания его участников, что ведет к появлению сложной (многозвенной) структуры управления компанией, требующей специального оформления в ее уставе (который становится ее необходимым учредительным документом наряду с учредительным договором). В обществах отсутствует личная ответственность их участников по долгам компании (за исключением обществ с дополнительной ответственностью). Поэтому одно лицо вполне может одновременно быть участником нескольких обществ, в том числе и занимающихся однородной по характеру деятельностью (что понижает для него риск возможных потерь). 4
Исходя из проведенного краткого сравнительного анализа, следует, что общества имеют куда более сложную структуру, для них характерно наличие устава, и участники не обязаны лично принимать участие в ведении дел общества.
В данном разделе мы рассмотрим полные товарищества как один из видов хозяйственных товариществ.
Основные положения о полном товариществе изложены в статье 69 ГК РФ:
1. Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество". 6
Исходя из статьи 69 Гражданского Кодекса РФ, полным признается такое хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Не мало важно отметить такой основополагающий аспект любого хозяйственного общества, как складочный капитал.
На момент учреждения товарищество должно обладать неким имуществом, называемым складочным капиталом, минимальный размер которого, в отличие от размера уставного капитала хозяйственных обществ, законом не установлен. Но размер складочного капитала товарищества обязательно должен быть определен учредительным договором товарищества (п. 2 ст. 70 ГК РФ).
Также закон не требует для полного товарищества обязательного минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав кредиторов товарищества служит личная ответственность участников полного товарищества, а также их личное имущество.
Вклады в складочный капитал участники должны вносить согласно требованиям закона и условиям учредительного договора. А как мы знаем, учредительный договор имеет силу устава для товариществ.
Как я уже упоминал во введении, товарищества имеют простую структуру, что несомненно привлекает внимание.
Каждый участник товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора ( п.1 ст.73 ГК РФ), что является одним из главных отличий товариществ от обществ.
Обязанность личного участия в деятельности полного товарищества обусловлена особенностью организационно-правовой формы полного товарищества как юридического лица.
Необходимо отметить отсутствие требований об образовании каких-либо органов управления в полных товариществах. Ведение дел в полных товариществах осуществляется через непосредственное участие каждого из участников такого товарищества. Полное товарищество как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через своих участников. Деятельность участников по управлению полным товариществом как юридическим лицом упорядочивается через определенную последовательность и порядок принятия управленческих решений при полном отсутствии органов управления.7
Существуют следующие способы ведения дел товарищества:
В связи с тем, что отношения между участниками полного товарищества имеют лично-доверительный характер, общим является правило, что если соглашением между участниками товарищества не предусмотрен иной порядок ведения дел, то каждый вправе действовать от имени товарищества без доверенности. Все участники заранее договариваются на разумное поведение каждого в интересах товарищества. Поэтому в случае выбора первого способа ведения дел полного товарищества право действовать от имени товарищества вытекает из самого факта участия в товариществе, подтверждённого УД, и, соответственно, для совершения сделки от имени товарищества одним из его членов нет необходимости в выдаче указанному лицу доверенности на совершение сделки остальными членами товарищества. При выборе первого способа ведения дел полного товарищества любая сделка, совершенная одним из членов товарищества от имени товарищества, не может быть признана недействительной по мотиву отсутствия у соответствующего участника полномочий на ее совершение (ст. 174 ГК РФ).
Иная ситуация складывается в случае выбора второго и третьего способов ведения дел полного товарищества. Так, по единогласному решению участников товарищества (если УД товарищества не допускает решения данного вопроса большинством голосов (ст 71 ГК РФ), ведение дел товарищества может быть поручено одному или нескольким его участникам. И в том, и в другом случае участники полного товарищества, не занимающиеся ведением дел, могут совершать юридически значимые действия от имени товарищества только на основании доверенности, выданной соответственно участником (другими участниками), на которого возложено ведение дел товарищества, и только в пределах установленных указанной доверенностью полномочий.8
В связи с тем, что установление в учредительном договоре ограничений на совершение участниками действий от имени полного товарищества может негативно отразиться на интересах третьих лиц, полагающих, что от имени товарищества может действовать любой из участников, закреплен запрет товариществу в отношениях с третьими лицами ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества.
При заключении сделки контрагентам вполне достаточно удостовериться в том, что они имеют дело с одним из полных товарищей, предполагая, что он вправе действовать от имени товарищества. Отсюда сделки, заключенные от имени товарищества любым его участником, будут действительными, если только само товарищество не сможет доказать, что контрагент по сделке знал или должен был знать об отсутствии правомочий у конкретного участника (например, знакомился с содержанием учредительного договора товарищества, содержащего соответствующие ограничения).
Принятие управленческих решений осуществляется по общему согласию всех участников. При этом принятие управленческих решений может быть осуществлено на основе принципа большинства только в конкретных случаях которые предусмотрены учредительным договором. Участники полного товарищества должны четко определить в УД конкретные случаи, требующие как простого, так и квалифицированного большинства участников. Если же соответствующий случай не предусмотрен УД, то для решения управленческих вопросов требуется достижение единогласного решения.
Согласно пункту 2 статьи 71: Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников9.
По общему правилу количество голосов, принадлежащих каждому из участников, не зависит от размера соответствующей доли того или иного участника. Решение управленческих вопросов осуществляется исходя из принципа, что каждому из участников принадлежит один голос. Но участники товарищества свободны в установлении правил по определению количества голосов, принадлежащих каждому из участников10. К примеру, может быть установлена пропорциональная зависимость количества голосов, принадлежащих каждому из участников, исходя из размера доли соответствующего участника в складочном капитале либо установлены иные критерии определения количества голосов. Вместе с тем предоставляется недопустимым установление в УД критериев, направленных на лишение участника полного товарищества права участия в управлении его деятельностью, ведь установление такой возможности нарушит основной принцип обязательного участия в деятельности полного товарищества каждого из его участников.
Пункт 3 статьи 71 закрепляет право каждого из участников на ознакомление со всей документацией по ведению дел товарищества вне зависимости от степени непосредственного участия конкретного участника в ведении дел полного товарищества. Каждый из участников товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Поэтому каждый из участников вправе знать полную и достоверную информацию об осуществлении любым из участников деятельности как участником полного товарищества. В особенности это касается случаев, когда ведение дел товарищества поручается его участниками только одному или нескольким из них. Учитывая, что участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, любые задержки в получении информации о деятельности недопустимы. Также существует императивный запрет на отказ участников товарищества от права на ознакомление со всей документацией по ведению дел. Такой отказ, или ограничение такого права – ничтожны.
Ответственность участников полного товарищества:
Участник полного товарищества отвечает по всем обязательствам товарищества, в том числе по тем, которые возникли до его вступления в товарищество (это правило касается товарищей, которые не участвовали в учреждении товарищества). Вступление в товарищество нового участника может иметь место в результате принятия в состав участников нового товарища либо в результате передачи доли участником третьему лицу с согласия остальных участников (ст. 79 ГК РФ).
Выбытие участника из товарищества также не является основанием для освобождения его от ответственности по обязательствам товарищества. Такой выбывший участник продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до его выбытия, солидарно наравне с оставшимися участниками. Закон лишь ограничивает срок для возможного привлечения к ответственности такого участника: выбывший товарищ отвечает по обязательствам товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Установленный двухлетний срок является сокращенным сроком исковой давности в отношении обязательств выбывшего участника со специальным правилом начала его течения11.
Полное товарищество создается на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками (выражающими тем самым свою волю на создание товарищества и на свое участие в нем). С момента государственной регистрации этого договора товарищество возникает как юридическое лицо. В учредительном договоре о создании полного товарищества наряду с общими сведениями, необходимыми для всякого учредительного документа (п. 2 ст. 52 ГК), должны содержаться положения о порядке формирования и использования складочного капитала (п. 2 ст. 70 ГК).
В статье 52 ГК РФ учредительный договор поименован в качестве одного из основных учредительных документов, на основании которого действует юридическое лицо. В договоре учредители юридического лица принимают на себя обязательства о его создании, определяют порядок совместной деятельности по созданию соответствующего юридического лица, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Данным договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Как мы уже знаем, учредительный договор является единственным учредительным документом полных товариществ. Учредительный договор имеет силу устава12.
Учредительный договор полного товарищества как правоустанавливающий документ состоит из двух частей, одна из которых определяет условия по созданию такого юридического лица до момента его гос регистрации, другая часть определяет порядок деятельности полного товарищества, взаимоотношения его участников после возникновения правоспособности у такого юридического лица.
Как единый документ учредительный договор составляется в простой письменной форме и должен быть подписан всеми участниками товарищества. С момента подписания учредительного договора всеми участниками полного товарищества такой договор считается заключенным.
Учредительный договор полного товарищества должен содержать следующие условия:
Все дополнительные требования к содержанию УД полного товарищества касаются формирования складочного капитала товарищества. Согласно п. 6 ст. 66 ГК РФ вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку14. Отличительной чертой полных товариществ является непосредственное участие каждого из участников товарищества в его деятельности. Учитывая это обстоятельство, представляется, что при определении долей каждого из участников полного товарищества в складочном капитале должен учитываться не только фактический размер вклада каждого из участников, но и объем, а также характер личного участия каждого из участников полного товарищества.
Необходимо отметить, что действующий ГК РФ, с одной стороны, устанавливает единые критерии для определения вклада как для хозяйственных товариществ, так и обществ, с другой стороны – предусматривает осуществление денежной оценки вклада только для участников хозяйственных обществ, оставляя без внимания регламентацию отношений по оценке вклада участников товарищества.
Можно отметить, что раннее действовавшее законодательство более гибко определяло состав вклада участников товарищества. Согласно ст.227 ГК РСФСР вкладом товарищей признавалось все, что каждый товарищ вносил в общее дело, будь то деньги, другое имущество или оказываемые услуги.
Учредительный договор по общему правилу может быть заключен на определенный срок, с указанием на определенный период времени или событие либо до достижения полным товариществом цели, ради которой оно было создано.15
Касаясь вопроса о форме учредительного договора полного товарищества следует отметить, что ГК РФ не содержит предписаний относительно соблюдения при составлении данного документа простой письменной формы, чего не скажешь о ГК РСФСР 1922 года, согласно статье 297 которого договор полного товарищества, под угрозой недействительности, должен совершаться в письменной форме а также быть засвидетельствованным в нотариальном порядке.
С учетом положений п. 2 ст. 61 ГК РФ основаниями ликвидации полного товарищества могут послужить:
1) решение участников;
2) истечение срока, на который было создано полное товарищество, либо достижение цели, ради которой оно создано;
3) решение суда.
В последнем случае суд вправе принять решение о принудительной ликвидации, если при создании полного товарищества были допущены грубые нарушения закона, которые носят неустранимый характер, либо полное товарищество осуществляло деятельность без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенную законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.
Полное товарищество по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (ст. 65 ГК РФ). Признание судом полного товарищества банкротом влечет его ликвидацию. Ликвидация полного товарищества в связи с признанием его несостоятельным (банкротом) осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".
Существуют также дополнительные основания ликвидации полного товарищества, которые в основном связаны с уменьшением состава участников полного товарищества. При этом вопрос о ликвидации полного товарищества может возникнуть как в связи с добровольным волеизъявлением о выходе хотя бы одного из участников (ст. 77 ГК РФ), так и вне зависимости от воли участника полного товарищества.16
Дополнительные основания, вследствие которых полное товарищество ликвидируется:
1) выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;
2) признания кого-либо из участников полного товарищества несостоятельным (банкротом) или открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда;
3) ликвидации участвующего в товариществе юридического лица;
4) обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.
Необходимо отметить, что по императивному правилу ст. 80 ГК РФ участие лица в полном товариществе прекращается при обращении взыскания на имущество, соответствующее доле участника в его складочном капитале. Соответственно, в последнем из дополнительных оснований ликвидации полного товарищества происходит обязательное выбытие из состава участников полного товарищества вне зависимости от воли как самого выбывающего участника, так и остальных его участников.
Перечисленные в п. 1 ст. 76 ГК РФ случаи могут послужить основанием для ликвидации полного товарищества, если только учредительным договором или соглашением остающихся участников не предусмотрено продолжение деятельности полного товарищества. Вопрос продолжения деятельности участники полного товарищества вправе заранее предусмотреть в учредительном договоре, либо остающиеся участники вправе решить этот вопрос по факту выбытия одного из участников. В последнем случае остающиеся участники полного товарищества должны заключить отдельное соглашение о продолжении своей деятельности. Аналогичное правило о заключении такого соглашения содержится в п. 1 ст. 76 ГК РФ.
Взаимоотношения участников полного товарищества имеют лично-доверительный характер, что предопределяет распределение по общему согласию роли каждого из участников в ведении дел полного товарищества. Поэтому вне зависимости от причин уменьшения состава участников полного товарищества остающиеся в нем участники в любом случае должны либо пересмотреть порядок ведения дел полного товарищества, либо рассмотреть вопрос о целесообразности продолжения данным товариществом своей деятельности. Вместе с тем статус названного соглашения нельзя признать в достаточной степени определенным. Представляется, что данное соглашение не подменяет собой ранее заключенный учредительный договор, нельзя его рассматривать и как неотъемлемую часть указанного договора. Данное соглашение следует рассматривать прежде всего как оформленное в простой письменной форме единогласное решение участников о продолжении деятельности полного товарищества, которое как отдельный документ имеет самостоятельное юридическое значение. Во-первых, данное соглашение исключает необходимость исполнения установленного законом требования о ликвидации полного товарищества, во-вторых, является основанием для внесения необходимых изменений в учредительный договор полного товарищества.17
Полное товарищества не может сохранить свою организационно правовую форму в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Основной смысл создания полного товарищества как юридического лица заключается в осуществлении его участниками от имени товарищества предпринимательской деятельности на основе установленных его участниками договорных отношений. Соответственно, наличие в полном товариществе только одного участника исключает возможность сохранения договорных отношений, и товарищество подлежит ликвидации. Вместе с тем ГК РФ допускает возможность существования хозяйственных обществ с единственным участником. Учитывая установленную законодательством возможность создания хозяйственных обществ одним лицом, комментируемая статья предоставляет участнику полного товарищества право преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество. Данное право может быть реализовано оставшимся в полном товариществе участником только в течение шести месяцев с момента, когда он стал его единственным участником.
Если оставшийся участник в установленный срок не совершил действий по преобразованию полного товарищества или его ликвидации, то с учетом п. 2 и 3 ст. 61 ГК РФ уполномоченный государственный орган вправе предъявить в суд требование о принудительной ликвидации полного товарищества по основанию осуществления деятельности с грубым нарушением закона. Таким уполномоченным органом с учетом п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" является регистрирующий орган. В настоящее время Федеральная налоговая служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а также уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим представление в делах о банкротстве и в процедурах банкротства требований об уплате обязательных платежей и требований Российской Федерации по денежным обязательствам.
Исторически данный вид товарищества возник как способ совершения купцом (предпринимателем) в ходе морской торговли сделок со специально вверенным ему для этих целей капиталом (имуществом) других лиц, а затем использовался для получения предпринимательских выгод лицами, не являвшимися профессиональными коммерсантами (прежде всего дворянами).18
Статус полных и коммандитных товариществ очень похож, отличается правовое положение коммандитистов. Коммандитист – вкладчик в товариществе на вере. Отсюда название – коммандитное товарищество.
На коммандитное товарищество распространяются нормы о полном товариществе, если иное не установлено правилами о коммандитном товариществе (п. 5 ст. 82).
Коммандитное товарищество дает возможность объединения имущества для предпринимательской деятельности как предпринимателям (полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом соединяя в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединения капиталов
В коммандитном товариществе есть две группы участников:
Во-первых, это полные товарищи. Они от имени товарищества осуществляют предпринимательскую деятельность; отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом. На них распространяются правила об участниках полного товарищества.
Во-вторых, в коммандитном товариществе участвуют вкладчики (коммандитисты). Коммандитисты не ведут предпринимательскую деятельность, не участвуют в управлении товариществом, несут риск убытков лишь в пределах внесенного ими вклада. Их цель – вложить средства и, приумножив вложенное, получить прибыль.
В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов "и компания, товарищество на вере" (или "коммандитное товарищество"). При этом включение в фирменное наименование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам товарищества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов. Это правило включено в закон также с целью защитить права лиц, вступающих в правоотношения с товариществом, с тем, чтобы не допустить дезинформации.
Как я уже указал выше, в товариществе не вере существуют две группы участников: полные товарищи и вкладчики коммандитисты.
Полные товарищи занимают такое правовое положение, как и в полных товариществах. Они осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам. То есть можно сказать, что они составляют полное товарищество внутри коммандитного. Но в данной главе мы раскрываем сущность правового положения коммандитистов, поэтому перейдем к ним19.
Суть же правового положения коммандитистов заключается в том, что они вносят вклад в складочный капитал товарищества, не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества и в управлении деятельностью товарищества, получают часть прибыли товарищества, несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Если вклад внесен не полностью, то вкладчики могут быть привлечены к ответственности по долгам товарищества в пределах сумм, которые должны были быть внесены в складочный капитал.
Обязанность коммандитиста внести вклад основана на договоре товарищества и коммандитиста. Этим договором определяется размер и состав вклада, сроки и порядок внесения вклада и т.д.
Договор товарищества и коммандитиста должен соответствовать (не противоречить) условиям учредительного договора товарищества на вере.
В образовании складочного капитала коммандитного товарищества должны участвовать и полные товарищи, и вкладчики (а в учредительном договоре должно содержаться условие о совокупном размере вкладов коммандитистов). Однако соотношение вкладов коммандитистов и полных товарищей закон отдает целиком на усмотрение самих участников. Отсюда следует, что полные товарищи сами определяют в учредительном договоре, какой дополнительный капитал потребуется товариществу от вкладчиков и каково будет количество последних.
Роль коммандитиста после внесения вклада пассивна. Он ждет части прибыли, которая будет получена товариществом. Если прибыли нет, то коммандитист не получает ничего. Таким образом, коммандитист полагается на полных товарищей, играющих активную роль в ведении предпринимательской деятельности. Именно они организуют коммандитное товарищество, осуществляют предпринимательскую деятельность, управляют деятельностью товарищества и ведут его дела. Но и рискуют они гораздо больше коммандитистов - отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом, как было отмечено ранее.
Коммандитист "входит" в товарищество на основании договора с товариществом. Условия таких договоров определяются учредительным договором коммандитного товарищества.
Доверенности вкладчикам, позволяющие представлять товарищество, в зависимости от того, как осуществляется ведение дел товарищества, выдаются одним полным товарищем, или всеми полными товарищами, или отдельными участниками товарищества, которым поручено ведение дел. В таких случаях вкладчик выступает не от своего имени, но от имени лица (лиц), выдавшего доверенность.
По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандитного товарищества остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими (п. 1 ст. 83 ГК). По сути, содержание УД и требования относительно него остаются неизменными.
Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Коммандитисты в заключении учредительного договора не участвуют. Они могут быть известны на момент создания коммандитного товарищества, с ними могут быть согласованы размеры вкладов и порядок их внесения и пр., однако правового значения такого рода обстоятельства не имеют. Обязать коммандитистов к чему-либо до создания товарищества на вере (до государственной регистрации, см. ст. 51 ГК РФ) невозможно.
Учредительный договор товарищества на вере должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 Гражданского Кодекса, (а именно наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица), условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Перечень этот не исчерпывающий. В договор могут включаться другие условия, не противоречащие закону и существу товарищества на вере.
В учредительном договоре не следует называть вкладчиков, поскольку они в заключении договора не участвуют, никаких обязанностей не несут и после появления товарищества на вере потенциальный вкладчик может отказаться от участия в товариществе. В этом случае, если в договоре указаны лица, которые, как предполагалось, станут вкладчиками, соответствующие условия договора будут нереализуемыми20.
Вкладчики вступают в товарищество на вере уже после создания товарищества на основании договора товарищества с вкладчиком.
Учредительным договором должен быть определен порядок получения вкладчиком части прибыли и порядок получения им своего вклада в случае выхода из товарищества (подп. 1, 3 п. 2 ст. 85). Учредительным договором и договором товарищества и вкладчика может предусматриваться порядок ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества и т.д.
Если вкладчик хочет произвести отчуждение принадлежащей ему доли в складочном капитале, то в первую очередь ее могут приобрести другие вкладчики (ст. 93 ГК РФ).
Коммандитное товарищество ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество. Кроме того, существуют специальные основания ликвидации товарищества на вере.
Отличительной особенность товарищество на вере является то, что в нем участвуют полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Поэтому естественно, что если все вкладчики выбывают из товарищества, то оно ликвидируется. Однако по решению полных товарищей юридическое лицо может продолжить существование, преобразовавшись в полное товарищество.
Товарищество на вере существует до тех пор, пока есть хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.
Вкладчик в товариществе на вере нуждается в повышенной защите. Учитывая это обстоятельство, в п. 2 статьи 86 предусмотрено, что при ликвидации товарищества в первую очередь удовлетворяются требования кредиторов товарищества, а затем возвращаются вклады коммандитистам. Если после этого осталось какое-либо имущество, то оно делится между всеми участниками товарищества пропорционально их долям в складочном капитале. Учредительным договором и (или) договором вкладчика и товарищества может быть установлен иной порядок раздела оставшегося имущества.21
Попробуем проследить процесс развития крестьянских хозяйств и становления их как юридических лиц.
В начале 90-х крестьянские хоз-ва могли являться юр лицами. П. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» определил крестьянское (фермерское) хозяйство в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта с правами юридического лица, который на основе использования отдельным гражданином, семьей или группой граждан находящейся в их собственности или арендованной ими земли и имущества осуществляет производство, переработку и реализацию сельскохозяйственной продукции.
Следующая редакция данной нормы несколько изменила дефиницию, но с неизменной сутью крестьянского (фермерского) хозяйства как самостоятельного хозяйствующего субъекта с правами юридического лица, представленного отдельным гражданином, семьей или группой лиц, осуществляющим производство, переработку и реализацию сельскохозяйственной продукции на основе использования имущества и находящихся в их пользовании, в том числе в аренде, в пожизненном наследуемом владении или в собственности земельных участков. Так определялось рассматриваемое хозяйство до 17 июня 2003 года.
За это время чёткое понятие юридического лица было предложено рядом актов, последним из которых явился Гражданский кодекс РФ, Часть первая (п. 1 ст. 48). Теперь, с 8 декабря 1994 г. (дата вступления в силу главы 4 Кодекса) не имел права на жизнь фразеологизм «с правами юридического лица», так как лица могли быть юридическими и физическими. И при кодификации законодатель не нашёл должного места крестьянскому (фермерскому) хозяйству. Получилось, что основными нормами о хозяйстве стали правила об имуществе, принадлежащем его членам по общему правилу на праве общей совместной собственности (ст.ст. 257 – 259 ГК РФ). Напротив, служебную роль заняли нормы о правовом статусе хозяйства. В частности, п. 2 ст. 23 ГК РФ предусмотрел, что с момента регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства его глава признаётся индивидуальным предпринимателем. Хорошо, хоть о правах юридического лица более не упоминается. Но члены хозяйства, как и само хозяйство, чёткий правовой статус не обрели.
Соответственно, с начала 1995 года крестьянские (фермерские) хозяйства стали регистрироваться в новом статусе. Ранее зарегистрированным хозяйствам было предоставлено право приведения правового статуса в соответствие с новыми нормами. Какие-либо сроки не были установлены.
Стало понятно лишь одно: вновь создаваемые хозяйства – некое договорное объединение, порождающее по общему правилу право общей совместной собственности на имущество (как супруги), регистрируемое в качестве хозяйства, а его главе автоматически присваивается статус индивидуального предпринимателя.
17 июня 2003 года вступил в силу новый Федеральный закон от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», который признал утратившим силу прежний Закон РСФСР «О крестьянском (фермерском) хозяйстве».
Новый Закон определил крестьянское (фермерское) хозяйство как объединение граждан, связанных родством и (или) свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность (производство, переработку, хранение, транспортировку и реализацию сельскохозяйственной продукции), основанную на их личном участии. Далее, на основании положений ГК РФ, уточняется: фермерское хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. И снова «хозяйство», но без образования организации.
Пожалуй, пришло время окончить период существования совершенно разнородных по правовой природе крестьянских (фермерских) хозяйств. Для этого в п. 3 ст. 23 ФЗ от 11 июня 2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» предусмотрели, что крестьянские (фермерские) хозяйства, которые созданы как юридические лица в соответствии с Законом РСФСР от 22 ноября 1990 г. № 348-1 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве», вправе сохранить статус юридического лица на период до 1 января 2010 года. Но на такие крестьянские (фермерские) хозяйства нормы нового законодательства по общему правилу уже распространялись с 2003 года.
Достичь поставленной цели до указанного срока не удалось. Законодатель вынужден был продлить данный срок до 1 января 2013 года (Федеральный закон от 30 октября 2009 г. № 239-ФЗ). В период 2010 – 2012 годов осуществлялась наиболее активная работа по совершенствованию гражданского законодательства России. Конечно, эта деятельность не могла обойти стороной статус крестьянского (фермерского) хозяйства.
Таким образом до 2012 года по общему правилу крестьянское хозяйство не являлось субъектом гражданских правоотношений, но хоз-ва продолжали функционировать в положении полной правовой неопределенности.
30 декабря 2012 года Президентом РФ подписан Федеральный закон № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Именно в нём решена судьба рассматриваемого нами правового статуса крестьянского (фермерского) хозяйства.
Теперь законодатель нашёл место рассматриваемым хозяйствам в числе юридических лиц – коммерческих организаций.
Таким образом в 2012 году введен новый тип товарищества – крестьянское хозяйство. В настоящее время, субъекты, желающие создать крестьянское хоз-во, могут выбрать, создавать конструкцию юр лица или нет.
Если крестьянское хозяйство – юридическое лицо, то оно собственник имущества, а сами участники данного юридического лица несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
Статья 86.1. Крестьянское (фермерское) хозяйство
1. Граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (статья 23), вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство.22
Крестьянским (фермерским) хозяйством (КФХ), создаваемым в соответствии с настоящей статьей в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.
Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности.
Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица.
При обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.
Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.
Особенности правового положения крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, определяются законом.
Можно было бы предположить, что ведение деятельности КФХ в форме организации станет стимулом к развитию сельскохозяйственной деятельности, поскольку ответственность участников организаций (как минимум, участников ООО) ограничена. Однако если речь идет о КФХ-организации, это не так: его участники несут субсидиарную ответственность по долгам хозяйства. В любом случае, у желающих создать крестьянское хозяйство есть выбор: либо участвовать в гражданских правоотношениях как объединение граждан, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица или же образовывать юридическое лицо и участвовать в гражданских правоотношениях как коммерческая организация.
Заключение.
В проведенном мною исследовании я, как мне кажется, в полной мере раскрыл сущность товариществ как одного из видов коммерческих организаций в РФ. Я рассказал одинаково подробно как про полные, так и про коммандитные товарищества. Заглянув в историю, отразил причины и процесс развития нового вида товариществ – крестьянских фермерских хозяйств.
Хотелось бы отметить нововведения в Гражданский Кодекс, которые вступят в силу с 1 сентября 2014 года. Эти нововведения закреплены в Федеральном законе от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ. Во первых, изменилось само определение юридического лица, что нельзя не отметить.
Если в редакции статьи 48 ГКРФ до 01.09.2014 под юридическим лицом признавалась организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, то в новой редакции юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. 23
Отсюда мы видим, что определение юридического лица в новой редакции изложено лаконичнее и более понятно.
К статье 66 добавляются новые статьи: 66.1 - Вклады в имущество хозяйственного товарищества и общества, 66.2 - Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества, 66.3 - Публичные и непубличные общества. 24
Статья 68 дополняется пунктом 3 следующего содержания:
Хозяйственные товарищества и общества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации, а также в унитарные коммерческие организации. 25 Ранее в ГК устанавливалось, что хозяйственные товарищества и общества одного вида могут быть преобразованы в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы.
Еще одно важное нововведение в Гражданский кодекс: пункт 3 статьи 82 Гражданского кодекса дополняется абзацем следующего содержания:
Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела26.
Отсюда можно сделать вывод, что установлен верхний предел, ограничивающий количество коммандитистов в товариществе на вере.
В пункте 2 статьи 83 слова "помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса" заменяются словами "сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия о размере и составе его складочного капитала "27. Законодатель ушел от отсылочного способа изложения норм этой статьи, что улучшает восприятие информации.
Остальные нововведения не столь значительны, они лишь уточняют некоторые положения, вносят небольшие коррективы.
Подытожив все вышесказанное, хотелось бы задаться вопросом - есть ли будущее у товариществ, и у каких?
Что касается коммандитных товариществ, то они не имеют широкого распространения. Причем не только в России, но и в других странах. Причины тому - соображения экономического характера. Если коммандитисты несут риск убытков в пределах сумм вкладов (как и участники общества с ограниченной ответственностью), то полные товарищи рискуют неизмеримо больше28. Участники предпринимательских отношений отдают предпочтение обществам с ограниченной ответственностью и акционерным обществам, поскольку участие в этих обществах уменьшает степень риска (потерять можно лишь то, что "вложено в дело"). Поэтому говорить что-либо об их развитии довольно проблематично.
Гораздо больше шансов у полных товариществ, так как они состоят исключительно из учредителей (участников), которые непосредственно ведут дела товарищества. Соответственно нет никаких вкладчиков, по сути зависящих от действий полных товарищей. Но, как я уже отмечал в начале, организационно-правовая форма полного товарищества не особо привлекает самих предпринимателей как форма ведения бизнеса. И это происходит по причине возникновения риска несения неограниченной ответственности по обязательствам товарищества. Хотя простота создания и всецелое участие товарищей в процессе управления притягивает внимание к данной организационно-правовой форме.
Скорее всего, место товариществ в скором времени займут общества, с более развитой структурой управления и удачным правовым положением, характеризующим их как объединения капиталов. Ведь кому хочется брать на себя лишние риски, отвечая по обязательствам и долгам организации, а именно товарищества, своим имуществом?
1 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года
2 Суханов Е.А. «Гражданское право» в двух томах [Текст]. Том 1 – 790 стр. 2008 год.
3 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года.
4 Суханов Е.А. «Гражданское право» в двух томах [Текст]. Том 1 – 790 стр. 2008 год.
5 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года.
6 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года.
7 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
8 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
9 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года.
10 Лекции по Гражданскому праву
11 Лекции по Гражданскому праву
12 Тихомиров М. Ю. «Учредительные договоры товариществ», 48 стр. Изд. 2003 год.
13 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
14 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года
15 Тихомиров М. Ю. «Учредительные договоры товариществ», 48 стр. Изд. 2003 год
16 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
17 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
18 Крашенинников П.В. «Акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества» Статут, 2010. 287 с.
19 Лекции по Гражданскому праву
20 Тихомиров М. Ю. «Учредительные договоры товариществ», 48 стр. Изд. 2003 год.
21 Тарасенко Ю.А. «О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России на примере хозяйственных товариществ и обществ».
22 Гражданский Кодекс РФ N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года.
23 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
24 ФЗ N 99-ФЗ.
25 ФЗ N 99-ФЗ.
26 ФЗ N 99-ФЗ.
27 ФЗ N 99-ФЗ.
28 Тарасенко Ю.А. «О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России на примере хозяйственных товариществ и обществ».