Р. Годуниным ' преподавателем кафедры экономического права факультета управления и социальных технологий Б

Работа добавлена на сайт samzan.net:

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Факультет управления и социальных технологий

Хозяйственное Право

Учебное пособие для студентов вузов юридических специальностей

I ЧАСТЬ

Минск 2000

Разработано О. Р. Годуниным – преподавателем кафедры экономического права факультета управления и социальных технологий БГУ.

Одобрено ученым Советом факультета

ПРЕДИСЛОВИЕ

Раздел I ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО И ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

Глава I. Предмет, метод, принципы хозяйственного права

Система права складывается из ряда отдельных отраслей, регулирующих разнообразные по своему содержанию общественные отношения.

Отграничение норм одной отрасли права от другой, а, следовательно, само разграничение отраслей между собой внутри системы права осуществляется по признакам, характеризующим предмет и метод регулирования данной конкретной отрасли права. Под предметом правового регулирования принято понимать определенную совокупность общественных отношений, которые регулируются данной отраслью права. Предмет регулирования лежит вне норм права, является объектом их воздействия.

Если характеристика предмета правового регулирования данной отрасли отвечает на вопрос что (какие общественные отношения) регулирует определенная отрасль права, то характеристика ее метода отвечает на друг вопрос - как (какими правовыми способами) осуществляется указана регулирование.

Метод правового регулирования - это способ или совокупное способов правового воздействия на участников правоотношений. Под правовым принципом понимается определенное начал руководящая идея, в соответствии с которой осуществляется правое регулирование общественных отношений. Характерная черта правового принципа в том, что он находит свое отражение и закрепление в норм действующего законодательства. До тех пор пока та или иная правовая идея не нашла своего отражения в законе, она используется в научных исследованиях или правоприменительной практике, она остается научным или практическим принципом.

Вопрос о хозяйственном праве сложен и имеет различные аспекты. Хозяйственное право может рассматриваться с различных позиций, именно как: 1) отрасль права; 2) отрасль законодательства; 3) наука; 4) учебная дисциплина.

§ 1. Предмет хозяйственного права. Хозяйственное право как отрасль права представляет собой совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства общества.

В составе предмета хозяйственного права можно выделить три группы отношений.

Первая группа: отношения, складывающиеся при осуществлен предпринимательской деятельности (предпринимательские отношения).

Определение предпринимательской деятельности дано в ст. 1 ГК РБ: "предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другими лицами и не используются для собственного потребления".

Но хозяйственная деятельность осуществляется не только в ходе производства товаров (выполнения работ, оказания услуг). Для того, чтобы начинать производство, необходимо приобрести или построить производственные помещения, закупить оборудование, сырье, топливо. В результате завершения производственного цикла возникают отношения по реализации товаров, их доставке, хранению и т.д. Хозяйственный оборот также является неотъемлемой частью предпринимательской деятельности.

Все эти отношения являются центральными, входящими в первую группу в предмете хозяйственного права.

Вторая группа: отношения, тесно связанные с предпринимательскими, в том числе и некоммерческие, возникающие в процессе хозяйственной деятельности.

Предпринимательские отношения тесно связаны с другими, не имеющими непосредственно цели извлечения прибыли. В частности, такой является хозяйственная деятельность организационно-имущественного характера по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью. В такую деятельность включается на базе собственного имущества государство, организующее свои предприятия, устанавливающее для них определенный режим хозяйствования. В качестве собственников своего имущества действуют административно-территориальные единицы, входящие в Республику Беларусь. В хозяйственной деятельности этих субъектов преобладают элементы организационного плана. Вместе с тем им присуще и непосредственное ведение хозяйственной деятельности, установление договорных отношений с другими субъектами хозяйствования. Участвуют в хозяйственных отношениях и регионы, управляющие своей собственностью и организующие деятельность соответствующего хозяйства. Такая деятельность носит некоммерческий характер, но в связи с предпринимательством охватывается хозяйственно-правовым регулированием.

Некоммерческий характер может носить и ведение хозяйства без цели извлечения прибыли. Например, деятельность фондовых и иногда товарных бирж не преследует непосредственно цели получения прибыли, но способствует прибыльности учредителей, лиц, пользующихся услугами бирж, росту стоимости акции бирж, наращивающих свой производственный потенциал.

Некоммерческий характер носит деятельность потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, вступающих в хозяйственные правоотношения для решения своих уставных задач. Эти отношения тесно связаны с предпринимательской деятельностью, по форме осуществления они не отличаются от ее реализации и поэтому охватываются хозяйственным правом.

Такие отношения представляют вторую группу отношений хозяйственного права.

Третья группа: отношения по государственному регулированию экономики.

Государство, реализуя публичные интересы общества, воздействует на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, регулирует и контролирует ее. Эти отношения составляют третью группу из состава предмета хозяйственного права.

Все три группы отношений составляют определенное единство, которое выражает многостороннюю деятельность товаропроизводителей, нацеленных профессионально на работу для рынка, осуществляемую при его государственном регулировании. В силу этого в процессе организации и осуществления производства и на последующих стадиях обмена и производственного потребления применяется хозяйственное законодательство как особая отрасль права, предназначенная именно для этих процессов.

В современных условиях элементом, определяющим принадлежность правоотношений к хозяйственным, является профессиональная деятельность по производству товаров (работ, услуг) для рынка. Именно в силу этого, любой субъект на базе принадлежащего ему имущества вступает в производственную деятельность, регулирование отношений в ходе ее ведения охватывается хозяйственным правом.

Специфика данных отношений по организации производства, легитимации предпринимательской деятельности с помощью регистрации организационно-правовому оформлению, ведению отчетности, налогов обложению, установлению порядка и правил выхода на рынок с товара работами и услугами, взаимодействию с другими организациям предприятиями определяет необходимость единого регулирования. Если, например, в до рыночный период, выступление граждан на рынке носило случайный для экономики характер и могло охватываться нормами гражданского и административного права, то в рыночной экономике все процессы должны развиваться в едином ключе, по единым нормам, охватывающим все стороны деятельности товаропроизводителей. Обеспечить такое единство регулирования в состоянии только отрасль хозяйственного права, имеющая инструментарий воздействия как на производство, так и на все иные связанные с ним процессы.

В хозяйственной деятельности все большее участие принимают административно-территориальные единицы. Механизм республиканского рынка включает в себя хозяйственную самостоятельность областей и районов.

Создание хозяйствующих субъектов в районах и областях, разработка и принятие республиканских, межгосударственных, региональных целевых программ, формирование и размещение поставок для государственных нужд, реализация и преобразование собственности районов и областей, договорные формы их экономических связей и многие другие вопросы становятся неотъемлемой частью хозяйственного оборота.

Хозяйственное право регулирует отношения по государственному воздействию на производственную деятельность. Эти отношения возникают по вертикали между государством и иными субъектами хозяйствования.

В современных условиях руководящая деятельность в форме планирования, регулирования, контроля, управления изменила характер и объем: до минимальных размеров сокращено директивное руководство, во многих случаях оно превращено в воздействие на основе договора. Например, договор с администрацией региона выражает координационный, а не директивный метод руководства организацией. Внутрихозяйственное руководство организаций своими подразделениями строится на базе внутрихозяйственного договора. Тем не менее можно утверждать, что руководство и соответственно отношения, складывающиеся в результате принятия плановых актов, утверждения заказов для государственных нужд, осуществления контрольных функций собственников в отношении предприятий, получивших от них имущество для ведения хозяйственной деятельности, осуществление государством воздействия путем установления норм и нормативов (социальных, экологических и др.) продолжают составлять значительный массив регулирования.

Отношения по осуществлению хозяйственной деятельности – это те связи, которые складываются вне какого-либо подчинения или властвования. Это - товарный обмен, взаимодействие регионов или подразделений предприятий в нетоварной форме, а также отношения хозяйственного ведения и оперативного управления, которые при реализации не проявляются как конкретное взаимодействие. Так, организации формируют свои фонды, разрабатывают и применяют системы оплаты труда, организуют использование оборудования и т.д. Граждане при осуществлении хозяйственной деятельности приобретают средства производства, материалы, сырье, реализуют их в установленном порядке в процессе производства и товарного обмена. Это отношения, которые возникают между субъектами хозяйствования по горизонтали.

Насколько правомерно объединять вертикальные и горизонтальные связи для их одноотраслевого регулирования?

Горизонтальные и вертикальные связи объединены экономическим содержанием отношений, поскольку они возникают и развиваются в ходе реализации предпринимательской деятельности, при государственном воздействии на хозяйственный оборот. И в вертикальной, и в горизонтальной части - это единый хозяйственный оборот, то есть сумма связей, складывающихся в воспроизводственных процессах.

§ 2. Метод хозяйственного права.

Применяемый в хозяйственном праве метод регулирования отношений характеризуется сложным сочетанием двух способов воздействия на поведение субъектов, что дало основание утверждать, что в хозяйственном праве существует не один, а несколько методов правового регулирования.

При реализации директивных актов применяются директивные предписания (например, предписания антимонопольных органов). Однако вследствие перехода к преимущественно экономическим методам регулирования экономики властные предписания в ряде случаев трансформируются в диспозитивные, или рекомендательные, или реализуются на основе договора. Кроме того, властное, но некомпетентное предписание может быть оспорено в хозяйственном суде.

В условиях рынка поведение участников правоотношений регулируется главным образом путем предоставления субъектам права самостоятельно определять взаимоотношения с другими участниками экономического оборота, использовать производственные фонды, осуществлять хозяйственную деятельность.

Усиление самостоятельности всех субъектов народного хозяйства резко повысило объем применения таких способов регулирования. Вмешательство в хозяйственную или иную деятельность организаций, занимавшее в прежних условиях хозяйствования ведущее место в работе вышестоящих органов, ныне не допускается. Исключение составляет только контроль, предусмотренный законодательством для защиты публичных интересов общества.

Способы регулирования, применяемые в сфере экономики, взаимосвязаны и составляют нерасторжимое единство. Усиление одной черты регулирования за счет другой не разрушает этого единства. Широкое дозволение самостоятельности действий субъектов хозяйствования взамен мелочной их регламентации и применение диспозитивных начал в выборе поведения не устраняет властных импульсов государства там, где публичный интерес делает необходимым его властное воздействие. Права и свободы участников хозяйственного оборота сопряжены, поэтому необходимо выдерживать в установленных случаях квоты, брать лицензии для определенных видов деятельности, не допускать монополистической деятельности и т.д.

Взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется интересами государства и общества, характерная черта хозяйственно-правового метода регулирования.

Для характеристики метода хозяйственного права принято иногда называть применение рекомендаций при воздействии на поведение субъектов и необходимости согласовании соответствующих действий при реализации прав. Эти способы не представляют самостоятельных черт метода хозяйственного права, а являются как бы промежуточными между двумя взаимосвязанными сторонами единого метода и объясняются сложной тканью хозяйственных отношений, в регулировании которых дозы обязательного и автономного могут быть различными.

§ 3. Принципы хозяйственного права.

Основополагающие начала хозяйственного права, его принципы обеспечивают целенаправленное регулирование хозяйственной деятельности на всех уровнях.

Хозяйственно-правовые отношения регулируются, как часть имущественных отношений на основе принципов, закрепленных в ст. 2 Гражданского кодекса РБ. Вместе с тем правовое регулирование хозяйственных отношений строится в первую очередь на основе следующих принципов.

А. Принцип экономической свободы, защиты экономически интересов хозяйствующих субъектов и поощрения предприимчивости в хозяйствовании.

Экономика страны, стиснутая длительное время жесткими рамками директивного руководства всеми процессами ведения хозяйства, устраняла стимулы к эффективной работе. Поэтому при переходе к рынку необходимо возродить стимулы к высокопроизводительному труду, нацеленному на удовлетворение подлинных потребностей общества. Законодательство выдвинуло и проводит идею создания максимальной свободы для такого труда. В качестве принципа работы всех субъектов хозяйственной деятельности сформулирована задача не навязывать никому решений свыше и извне, кроме минимума правил хозяйствования, устанавливающих экономическими мерами заинтересованность в развитии производства, улучшении качества товаров, работ, услуг.

Статьи 13 и 41 Конституции, а также Гражданский кодекс РБ и другие нормативные акты закрепляют свободу предпринимательской деятельности. Так, ст. 17 ГК РБ предусматривает возможность граждан заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законодательными актами деятельностью. В отличии от граждан, юридические лица в РБ обладают не общей, а специальной правоспособностью. Это следует из смысла пункта 2 ст. 48 ГК РБ, где требуется, чтобы в учредительных документах не только некоммерческих организаций и унитарных предприятий, но и в предусмотренных законодательством случаях и иных коммерческих организаций был определен предмет деятельности юридического лица. Далее, в соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РБ - организации и граждане свободны в заключении договора. Свобода предпринимательской деятельности не абсолютна и может быть ограничена законодательством в общественных интересах. Одним из таких ограничителей является лицензирование отдельных видов деятельности, которое используется как форма предварительного контроля за хозяйственной деятельностью.

Защита экономических интересов субъектов хозяйствования и поощрения предприимчивости находит выражение в системе налогов и налоговых льгот. Организации и предприниматели, расширяющие производство, осуществляющие его техническое перевооружение, ввод новых мощностей, развитие социальной инфраструктуры, вложения в природоохранные мероприятия, получают налоговые льготы. Самостоятельность субъектов хозяйствования и предприимчивость обеспечиваются широтой компетенции и имущественных прав.

Эти принципиальные исходные положения проявляются на разных уровнях и для разных субъектов с определенными особенностями.

Б. Принцип государственного воздействия на отношения в народном хозяйстве преимущественно на основе применения экономических мер и методов.

На смену директивным методам руководства экономика страны переходит к экономическим методам, то есть основанным на применении мер заинтересованности организаций и отдельных лиц к наращиванию объемов производства товаров, работ и услуг, расширению их ассортимента и повышению качества. К числу таких мер относятся применение единых налоговых норм, а не избирательных нормативов, которые оказывали отрицательное воздействие на хорошо работающие предприятия, поскольку с их помощью отбирались средства у высокорентабельных в пользу низкорентабельных предприятий. Там, где производство ведется с широким применением открытий, изобретений, рационализаторских предложений, создаются льготы в налогообложении. Налогообложение должно быть построено так, чтобы была заинтересованность в развитии производства, и не допускалось чрезмерное направление доходов в фонд потребления.

Отношение государства с хозяйствующими субъектами строится в основном на основе экономических мер, обеспечивающих оптимальную эффективность экономических решений.

Важным экономическим рычагом являются сегодня цены. В той мере, в какой они составляют компетенцию государства, цены целенаправленно используются для стимулирования производства к насыщению рынка соответствующими товарами, работами, услугами.

Для реализации соответствующих государственных программ используются целевые ассигнования, дотации, субсидии.

Следует также отметить и то, что сам процесс государственного воздействия на рынок в настоящее время во многом вводится в русло договорных отношений, что также выражает применение экономических мер, поскольку в договорах находит выражение воля субъекта, занимающегося хозяйственной деятельностью, его экономический интерес.

Государственное воздействие может быть и директивным. Там, где интересы государства и общества требуют их эффективной защиты, компетентные органы государства имеют право пресекать нарушения закона, давать обязательные предписания, привлекать нарушителей к ответственности.

В. Принцип свободы конкуренции и защиты от монополизма.

В условиях рыночной экономики только тот может получить преимущества в экономическом и социальном развитии, кто достиг наилучших результатов в хозяйствовании, произвел высококачественные, конкурентоспособные товары (работы, услуги) с меньшими издержками. Данный принцип является стержнем развития экономики. Он стимулирует конкурентоспособных и устраняет плохо работающих на рынке субъектов, которые при длительной убыточности и неплатежеспособности, отсутствии спроса на производимую продукцию подлежат реорганизации или ликвидации как банкроты.

Закон защищает только добросовестную конкуренцию и не допускает злоупотреблений, состоящих в подрыве предпринимательской деятельности конкурентов. Не допускается монополистическая деятельность, то есть подавление конкуренции за счет доминирующего положения на рынке и злоупотребление им. В таких случаях применяются ценовые санкции, принудительное разделение хозяйствующих субъектов, их имущественная ответственность за причиненные убытки.

Г. Принцип законности, хотя и является общеотраслевым, но приобретает в условиях перехода к рынку в сфере экономики специфическое выражение.

Граждане при осуществлении хозяйствования вправе осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законом. Это означает, что в основу оценки законности их деятельности ставится не бездумное следование мелочной регламентации каждого шага в работе, а экономически эффективное хозяйствование. Не может считаться нарушителем законов предприятие, если оно действовало экономически эффективно для государства и общества и не нарушало при этом прямых запретов закона и прав других лиц. И, напротив, есть все основания считать противоправным хозяйствование государственных  предприятий по принципу: ничего не нарушил, хотя ничего не достиг.

Такое понимание законности соответствует переходу к рыночной экономике. Свобода выбора поведения означает, что не соответствует закону пассивное, безынициативное хозяйствование.

Д. Принцип недопустимости вмешательства в частные дела хотя и не включается в список основных принципов хозяйственного права, но в условиях перехода от плановой, директивной экономики к рыночным формам хозяйствования играет не последнюю роль в обеспечении нормальных условий в деятельности предпринимателей. К тому же, в ст. 2 ГК РБ, этот принцип сформулирован не совсем удачно. В статье записано, что "вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании правовых норм в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц". Подобное вмешательство должно быть допущено, но допустимо ли оно на основании правовых норм, содержащихся в актах законодательства независимо от того, кто их принял. Следовало бы указать конкретные органы государства, чьи акты могут разрешать вмешательство в частные дела.

Глава 2. Отграничение хозяйственного права от смежных отраслей

Отграничение хозяйственного права от других отраслей осуществляется по предметному признаку, то есть в сравнении его предмета правого регулирования с предметами, присущими каждой отдельной отрасли права.

Надо подчеркнуть, что профессиональная деятельность по производству товаров, отношения по государственному воздействию на такую деятельность отличается от других отношений и позволяет провести разграничительную линию между смежными с хозяйственным правом отраслями.

В принципе территория хозяйственного права - это воспроизводственные отношения в экономике. Однако не все они регулируются хозяйственным правом.

Отграничение хозяйственного права от гражданского права - это один из самых сложных вопросов. В чем же принципиальное отличие этих взаимодействующих отраслей?

Потребление произведенного продукта (непроизводственное потребление) осуществляется в рамках гражданского права, регулирование которого направлено на удовлетворение имущественных, личных неимущественных интересов вне собственно производственной деятельности. В реальной жизни  потребление и обслуживающее его регулирование по приобретению гражданами товаров, работ и услуг оторваны от непосредственных воспроизводственных процессов, являются самостоятельной сферой, в которую перемещаются результаты производства. Сам же процесс удовлетворения потребностей граждан имеет особое содержание и соответственно специфическое регулирование. В этом смысле хозяйственный оборот, как совокупность всех актов деятельности в процессе производства, распределения, обмена, представляет собой самостоятельную сферу, в которой взаимодействуют производители. Гражданский же оборот - это совокупность сделок удовлетворению персональных потребностей, и здесь взаимодействуют производители и граждане, граждане между собой, совершая сделки удовлетворению интересов потребления.

Глухой стены между гражданским и хозяйственным правом нет, но территория той и другой отрасли просматривается достаточно определенно.

Даже в пограничной зоне перемещения результатов производства для удовлетворения потребностей граждан видно, что по одну сторону действуют производители, для которых реализация товаров, работ, услуг - необходимая часть воспроизводственного кругооборота. По другую же сторону действуют потребители товаров, работ, услуг. В этой пограничной зоне конкретные сделки граждан - территория гражданского права. Совокупная же деятельность производителей (на конечной стадии в этой пограничной зоне действуют торговые организации, организации бытового обслуживания, перевозчики и другие взаимодействующие с гражданами субъекты) представляет для них обычную профессиональную хозяйственную деятельность по производству и реализации товаров, подпадающую под действие хозяйственного права.

Организация работы магазинов, завоз, хранение товаров, применение норм естественной убыли, финансовые результаты торговли - все это территория деятельности хозяйственного права. Сделка с гражданином регулируется гражданским правом. Но совокупность (сумма) сделок – это уже объем товарооборота, прибыли, которые подпадают под действие хозяйственного регулирования. Разграничение хозяйственного и гражданского права в этой пограничной зоне можно провести достаточно четко. По этим же признакам (профессиональной деятельности коммерсанта) проводится граница между гражданским и торговым правом в зарубежных дуалистических системах, обслуживающих оборот на основе этих двух отраслей права.

В сфере хозяйственного права есть и некоторые неимущественные отношения, связанные с ведением предпринимательской деятельности (право на фирму-наименование, право на товарный знак, знак обслуживания). Они отличаются от соответствующих неимущественных отношений гражданского права тесной связью с предпринимательской деятельностью, вне которой эти права не реализуются и лишены какого-либо смысла.

Различия административного права и хозяйственного права.

От административного права хозяйственное право отличается тем, что к предмету административного права отнесена исполнительно-распорядительная деятельность администрации, то есть отношения в сфере власти и подчинения. Такие отношения реализуются там, где действуют субъекты этой деятельности, то есть органы управления, отдельные должностные лица, реализующие власть и управление, подчиняющие своему директивному воздействию нижестоящие органы и должностные лица. Это характерная сфера общественных отношений административного права.

В хозяйственных отношениях нет исполнительно-распорядительной деятельности. Органы управления и отдельные должностные лица в хозяйстве не выступают. Здесь в отношениях по осуществлению руководящей деятельности выступают органы государства от его имени. Эти акты хозяйственного руководства не представляют собой простых актов исполнения законов или распоряжений во их исполнение. Деятельность по руководству экономикой достаточно многофакторна и неоднозначна, а потому ее невозможно осуществить путем распоряжений на основе власти и подчинения. Одно дело принять решение по поводу назначения пенсии, постановке на учет нуждающихся в обеспечении жилплощадью и совсем другое дело представляет собой решение экономических задач организации производства, рассмотрение и решение проблем преодоления монополизма, установление цен, нормативов, других вопросов организации и регулирования экономики.

Экономическое руководство государства в настоящее время все более отделяется от актов исполнительно-распорядительной деятельности, теряет характер приказов-директив, "экономизируется". Применение экономических рычагов (налогов, льгот, экономических санкций, дотаций, субсидий) занимает в сфере отношений руководства все более значительное место, а отношения, основанные на "власти и подчинении", характерные для административного права, уступают свое место воздействию на интерес и с помощью интереса.

Различия трудового права и хозяйственного права. 

От трудового права хозяйственное право отличается тем, что воздействует не на отношения отдельных лиц, нанявшихся на работу и подчиняющихся в силу этого правилам внутреннего трудового распорядка, установленному режиму работы и другим отношениям найма, а на предпринимательские отношения предприятий и их подразделений в целом как хозяйственных образований.

Наличие организационно-имущественного обособления, хозяйственного договора является признаком хозяйственных отношений, позволяющим отграничить их от трудовых отношений.

К трудовому праву следует отнести регулирование отношений по коллективному договору, деятельности трудовых коллективов, их советов в той части, которая адресована правам отдельных работников. В той же части, где трудовой коллектив предприятия реализует свою волю в хозяйственном обороте, определяет условия контракта с руководителем, принимает решение о преобразовании подразделения предприятия, его деятельность возникающие вследствие этого отношения подпадают под хозяйственно-правовое регулирование.

Различия финансового права и хозяйственного права. От финансового права хозяйственное право отличается тем, что регулирование бюджета (государственного плана формирования и реализации доходов государства) является предметом финансового права.

Регулирование же источников доходов предприятий и их использование в воспроизводственном кругообороте составляет предмет хозяйственного права. Хозяйственная деятельность невозможна вне образования по определенным правилам доходов и их реализации. Она предполагает надлежащее формирование предприятием себестоимости, точное определение доходов и прибыли. Поэтому в части движения денежных средств хозяйствующих субъектов регулирование осуществляется нормами хозяйственного права. В части же образования государственных доходов на основе налогов, направления бюджетных средств отношения составляй предмет финансового права.

Отграничение земельных и хозяйственных отношений. 

Этот вопрос не вызывает особых сложностей. Сам объект - земля и связанные нею отношения, даже по поводу вовлечения ее в оборот на основе передачи в собственность, ввиду особой важности данного объекта, составляют предмет земельного права. То же следует сказать о водных, горных, лесных природоохранных отношениях. Для хозяйственной деятельности земельные и иные природоресурсные отношения являются, хотя и важными, но не главными, а сопутствующими. Поэтому хозяйственно-правовым регулированием не охватываются.

Разграничение государственного права и хозяйственного права.

Конституционные установления, определяющие государственное устройство республики, разграничение предметов ведения высших органов власти и управления республики и областей, положения других законов в части, обеспечивающей реализацию государственного устройства и полномочия органов власти и управления в сфере экономики, составляет предмет государственного права.

Что касается вопросов установления прав и обязанностей государства в целом, отдельных областей с отдельными предпринимателями, они регулируются нормами хозяйственного права.

Эти границы четко просматриваются в реальной ткани взаимодействия государства (республики и входящих в нее областей), регионов с хозяйственными образованиями, когда акты государственных органов направлены на установление, изменение или прекращение хозяйственных правоотношений воспроизводственного процесса. Так, акты о создании или прекращении субъектов хозяйственной деятельности, о защите рынка от монополистической деятельности отдельных субъектов, установлении приоритетов и льгот для хозяйствующих субъектов реализуются с помощью норм хозяйственного права.

Деятельность государственных органов вне экономической сферы или даже в сфере экономики, но не затрагивающая отношений конкретных субъектов в области хозяйствования, является предметом государственного права. Деятельность государства (его органов) в сфере экономики, затрагивающая права и интересы субъектов хозяйствования, - предмет хозяйственного права.

Сельскохозяйственное право и хозяйственное право.

В любой отрасли народного хозяйства регулирование отношений имеет свои отраслевые особенности. Имеются они и в отрасли сельского хозяйства, функционирующей в составе агропромышленного комплекса страны.

В последние годы выдвинута концепция самостоятельности сельскохозяйственного права, как обеспечивающего регулирование всех общественных отношений, возникающих в ходе производства и реализации сельскохозяйственной продукции, ее переработки в рамках деятельности агропромышленного комплекса.

По сути дела отношения организации сельскохозяйственного производства и взаимодействующих с ним обслуживающих организаций, организаций промышленности, торговли, кооперации являются теми же хозяйственными отношениями, возникающими в связи с профессиональным производством товаров. Та часть сельскохозяйственного права, которая обеспечивает регулирование данных отношений, является подотраслью хозяйственного права.

Глава 3. Состав и структура хозяйственного законодательства

Хозяйственное законодательство включает законы и другие нормативные акты, являющиеся источниками хозяйственного права.

Если хозяйственное право представляет собой совокупность правовых норм по регулированию хозяйственных отношений, то хозяйственное законодательство - совокупность нормативных актов, в которых содержатся данные нормы.

Конечно, нормы одной отрасли права могут включаться в нормативные акты другой отрасли законодательства. Так, с одной стороны, нормы хозяйственного права содержатся в гражданском законодательстве. С другой стороны, в нормативных актах хозяйственного законодательства содержатся нормы гражданского права, примером чего являются транспортные уставы и кодексы. Преимущественно это акты хозяйственного законодательства, но в части регулирования перевозки пассажиров и багажа они содержат нормы гражданского права.

Выражая содержание хозяйственного права как отрасли права, хозяйственное законодательство является его внешней формой и характеризуется теми же признаками, что и хозяйственное право.

Под источником права понимаются определенные формы выражения государственной воли, складывающиеся из принятых в определенном порядке компетентными государственными органами актов, которыми устанавливаются нормы права.

Источниками хозяйственного права признаются нормативно-правовые акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие хозяйственные отношения.

Все нормативные акты в зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные акты) и подзаконные нормативные акты. Законы, как нормативные акты высших органов государственной власти, обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам. Статья 85 Конституции РБ приравнивает к конституционным законам декреты Президента.

Переход к законодательству, а не подзаконному регулированию экономики, несомненно, следует отнести к положительному явлению в жизни страны. Достоинство закона, состоящее в его высоком уровне подготовки и принятия, непререкаемости, абсолютном знании (никто не вправе ссылаться на его незнание) делают закон мощным рычагом реализации экономического строительства. Именно закон регламентирует исходные позиции рыночной экономики.

Основным видом источников хозяйственного законодательства являются законы Республики Беларусь.

Главным источником безусловно является Конституция Республики Беларусь. Для хозяйственного права центральное значение имеют нормы ст. 13, определяющие равенство форм собственности. Переход к рыночным отношениям диктует необходимость использовать в экономике конкурентное взаимодействие всех форм собственности: государственной, частной и иных форм собственности.

Будучи Основным законом нашей страны, Конституция РБ содержит в себе нормы различных отраслей права.

Особое место занимают отраслевые кодифицированные нормативные акты в виде кодексов. Отраслевые кодифицированные нормативные акты являются прежде всего базой для развития всего текущего отраслевого законодательства на территории Республики Беларусь.

В принятом в 1999 г. новом Гражданском кодексе РБ предмет хозяйственного права вошел в предмет гражданского права. Авторы Гражданского кодекса часть хозяйственных отношений по горизонтали отнесли к сфере гражданского законодательства, а хозяйственные отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу и не регулируемые комплексно административным правом, оставили не урегулированными. Учитывая сложность и многоуровневость хозяйственно-правовых отношений, а также объективно оценивая социально-экономическую обстановку в Республике Беларусь в настоящее время и необходимость скорейшего создания основ нормативно-правовой базы рыночной экономики, позиция авторов Кодекса вполне объяснима.

Представляется, что высказываемые предложения о проведении кодификации хозяйственного законодательства путем издания единого закона типа Хозяйственного кодекса РБ, который установит общие правила и основные положения регулирования хозяйственных отношений во всех отраслях экономики и по всем видам хозяйственной деятельности, приведет хозяйственное законодательство в единую систему.

Среди подзаконных, регулирующих хозяйственные отношения нормативных актов большой массив составляют правовые акты, издаваемые Президентом и Правительством РБ. В соответствии со ст. 85 Конституции РБ Указы Президента не могут противоречить Конституции РБ. В случае их противоречия действует норма Конституции. Указы и Декреты Президента как средство регулирования хозяйственных отношений применяются при пробельности в решении законом тех или иных вопросов или при необходимости оперативного принятия законодательных решений.

Постановления Правительства РБ, изданные в соответствии с его компетенцией, также являются источниками хозяйственного права. Постановления Правительства РБ не должны противоречить Конституции РБ, республиканским законам и Указам (Декретам) Президента РБ. В противном случае постановление Правительства РБ может быть отменено Президентом в соответствии с п. 25 ст. 84 Конституции РБ. Акты правительства в точном смысле их регулятивных возможностей должны издаваться в развитие и исполнение законов.

В ряде источников хозяйственного права стоят акты министерств и ведомств, принятые в соответствии с их компетенцией. Среди этих актов наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере (например, антимонопольных органов и др.).

Местные органы власти и управления также могут издавать нормативные акты хозяйственно-правового содержания, опираясь на Конституцию РБ и соответствующие законы.

Главные регулирующие возможности территориальных образований и их органов связаны с правом собственности на принадлежащие им имущественные фонды. Так, например, район вправе определить правила пользования природными ресурсами, правила пользования водозаборными сооружениями, условия и порядок разгосударствления и приватизации предприятий и имущества, принадлежащего административным образованиям (Закон «О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь») и др.

Советское и современное белорусское хозяйственное законодательство никогда не было кодифицировано.

В настоящее время основной массив нормативных актов составляют акты министерств и ведомств, а законами и указами урегулированы далеко не все хозяйственные вопросы.

Для современного хозяйственного законодательства характерны следующие тенденции.

1) Многие предписания законодательства не порождают ни юридических прав, ни обязанностей. Они лишь в самом общем виде ставят задачи и описывают желаемое положение дел. Сами по себе правильные слова ничего в экономике страны изменить не могут. Для их реализации необходимо создание конкретных юридически закрепленных правил поведения и контроль со стороны исполнительной власти за их осуществлением.

2) В законодательстве существует часто употребляющийся термин "ответственность". Можно назвать три значения этого термина: а) как синоним обязанности; б) сознание долга перед обществом, государством, людьми, побуждающее выполнить возложенные на хозяйственный орган или должностное лицо обязанности; в) юридическую ответственность, основанием возникновения которой является правонарушение. Однако разработчики проектов законодательных и других нормативных актов не заинтересованы в установлении за уклонение от предписанных правовыми нормами правил юридической ответственности. Как правило, фигурирует декларация о "персональной ответственности".

3) Значительное число актов хозяйственного законодательства, хотя и содержит слова "право" и "обязанность", но создает лишь видимость правового регулирования. Если акт не обеспечен механизмом его реализации, то на практике его применить затруднительно.

4)Если при подготовке законопроектов ведомственные интересы сказываются на качестве разрабатываемых документов, то ведомственное засилье в подготовке решений Правительства РБ проявляется и в других формах. Например, просматривается тенденция к неоправданному сокращению нормативно-правового регулирования важнейших отношений в сфере народного хозяйства на уровне Правительства РБ с одновременной передачей юридической регламентации этих отношений на ведомственный уровень, причем именно тем органам, учреждения и организации которых являются сторонами этих отношений, что создает возможность для реализации ведомственных интересов в ущерб общегосударственным.

5) Не только наличие правового регулирования, но в ряде случаев и его отсутствие могут дать определенную информацию. Дело в том, что просматривается тенденция к затягиванию выполнения поручения о подготовке некоторых правовых актов.

6) Для хозяйственного законодательства, как и для всего современного белорусского законодательства, характерна декларативность. Между тем, все зарубежные страны перешли от абстрактной формы права к более казуистичной.

7) Девальвация законов РБ, регулирующих хозяйственную деятельность, происходит из-за наличия в них большого количества отсылочных и бланкетных норм.

§ 1. Проблемы систематизации хозяйственного законодательства.

Многообразие нормативных актов, издаваемых в области хозяйственных отношений, большое число органов, имеющих право издавать нормативные акты в этой области, создают огромный массив несистематизированных и неупорядоченных актов. В основе этого массива нет системообразующего акта. Он необходим, чтобы:

•  сделать законодательство этой сферы обозримым и удобным для практического применения;
•  создать стройную и взаимоувязанную иерархию актов, в которой можно было бы, исходя из основных решений, получить точные данные об окончательном, детальном решении вопроса в подзаконном нормировании;
•  в иерархии нормативного регулирования выдерживать требования последовательного соответствия актов нижестоящего ранга актам вышестоящих органов;
•  за счет создания общей части хозяйственного законодательства обеспечить не только единство правового регулирования в его особенных ответвлениях, но сэкономить нормотворческий материал, в котором принципиальные положения не нуждались бы в повторении в каждом подразделении особенных частей хозяйственного законодательства.

Такие проблемы, естественно, могут быть решены только на основе кодификации хозяйственного законодательства, создания Хозяйственного кодекса РБ.

Надо учесть опыт бессистемного, фрагментарного регулирования хозяйственных отношений в условиях административно-командной системы. Правовой конгломерат был необходим той системе для огромной и мелочной регламентации деятельности звеньев, функционирующих не на экономической, а на директивной базе. В то же время директивное управление исключало применение принципа законности по вертикали. Оно не было нужно властвующей бюрократии. Законность требовалась лишь в горизонтальном взаимодействии юридических лиц.

Сегодня нет причин, которые давали бы основания настаивать на дуализме регулирования. Необходим единый подход к хозяйствованию и в горизонтальных, и в вертикальных отношениях воздействия государства на рынок. Поэтому нужно преодолеть наследие прошлого в этой области и сосредоточить усилия не на расщепленном гражданско-административном варианте регулирования, а на создании единого системообразующего акта - Кодекса.

§ 2. Система хозяйственного права

Хозяйственное право регулирует разнообразные отношения по осуществлению хозяйственной деятельности. Многочисленные нормы и институты хозяйственного права едины и тесно связаны между собой. В этом единстве каждая хозяйственно-правовая норма, каждый институт занимают определенное место. Логически последовательное и внутренне согласованное расположение хозяйственно-правовых норм и институтов составляет систему хозяйственного права.

Система отрасли права устанавливается на основании объективно сложившихся норм и институтов отрасли.

Вопрос о системе и структуре хозяйственного права является дискуссионным и в правовой литературе излагается по-разному. В настоящее время система хозяйственного права, исходя из анализа ее нормативно-правового массива, складывается из двух частей: 1) Общие положения, к которым относится правовое регулирование всех видов осуществления и руководства хозяйственной деятельностью; 2) Положения, касающиеся правового обеспечения отдельных сторон хозяйственного механизма (производственная, предпринимательская деятельность, снабжение и сбыт, инвестиции, транспорт и связь, финансирование, кредитования и др.).

ГЛАВА IV. Понятие науки хозяйственного права

Всякая научная деятельность представляет прежде всего процесс познания действительности. Следовательно, предметом науки становится то, что она познает, изучает и объясняет.

Роль науки хозяйственного права возрастает в условиях ликвидации административно-командной системы управления экономикой, развития рыночных отношений в народном хозяйстве. Она требует усиленного изучения новых процессов и явлений, отхода от традиционного догматического представления о праве, его понимания как постоянно развивающегося инструмента, отражающего быстро меняющиеся жизненные ситуации. Главное внимание в науке обращается на исследование и выработку категорий и понятий, имеющих не временное, а долгосрочное значение для решения практических задач радикального преобразования общества.

Предметом науки хозяйственного права является прежде всего хозяйственное право как отрасль права. Она изучает, что есть хозяйственное право, его происхождение и закономерности развития, состав и систему норм хозяйственного права, их содержание и роль, которую данные нормы играют в экономике страны. При этом особое внимание уделяется тем средствам и методам, посредством которых наиболее эффективно регулируются соответствующие общественные отношения.

Наука хозяйственного права изучает нормативные акты, в которых содержатся нормы хозяйственного права, их виды и юридическая сила, определяемая иерархией законодательных актов в зависимости от компетенции органов, их издающих.

Важной сферой научной деятельности является изучение практики применения действующих нормативных актов, разработка научно обоснованных предложений по совершенствованию хозяйственного законодательства.

Особое место в науке хозяйственного права занимает изучение хозяйственных отношений, выявление их специфических особенностей, свойств, которые обусловливают отнесение их к сфере хозяйственно-правового регулирования. Эта область знания приобретает особенно важное значение для отечественной науки в условиях радикальной экономической реформы.

Основная задача хозяйственного права на современном этапе заключается в том, чтобы правильно уловить новые тенденции развития общества, выявить и понять те явления реальной жизни, которые требуют правового закрепления, а также отсечь все то, что препятствует развитию новой системы рыночных отношений.

Кроме того, одной из задач современной науки хозяйственного права является изучение законодательства и практики его применения в зарубежных странах - странах с развитой рыночной экономикой, сложившейся системой хозяйствования.

Для науки важен и исторический опыт белорусской и советской правоведческой науки и практики (дооктябрьский период), позволяющий оценить достижения отечественной цивилистики, степень влияния западных школ и теорий на белорусские традиции и т.д.

Следовательно, наука хозяйственного права представляет собой определенным образом систематизированную совокупность знаний о хозяйственно-правовом регулировании общественных отношений: закономерностях функционирования и развития хозяйственного законодательства, способах достижения его эффективности, средствах получения новых знаний, необходимых для совершенствования хозяйствования права.

После социалистической революции в Белоруссии, когда достижения отечественного правоведения за многие десятилетия были объявлены буржуазными и не соответствующими революционным воззрениям, встала проблема обеспечения социалистической экономики соответствующим правовым регулированием, созданием законодательства неизвестного ранее типа.

Научные разработки первых лет советской власти сводились в основном к критике буржуазного права и разоблачению его эксплуататорского характера, так как в период от революции до перехода к новой экономической политике господствовало мнение о несовместимости товарно-денежных отношений с социализмом. В соответствии с этим широкое распространение получило мнение о необходимости развития прямого без эквивалентного распределения материальных благ.

С переходом к новой экономической политике, сложившейся многоукладности экономики, широкое распространение получила теория двухсекторного права. Основоположник этой теории П. И. Стучка поставил вопрос о существовании в народном хозяйстве как бы двух секторов, имеющих различные исторические перспективы. Наличие частного сектора в экономике страны обусловливает существование гражданского права, а наличие социалистического сектора - хозяйственного права. Хозяйственное право должно регулировать отношения внутри обобществленного сектора народного хозяйства. Причем государственный сектор с его плановыми началами должен развиваться и стать преобладающим, а частный сектор, обслуживаемый преимущественно ГК БССР, в борьбе с социалистическим должен был быть вытеснен с исторической сцены.

Одновременно предполагалось развитие специального правового регулирования социалистического сектора на базе хозяйственного права, а ввиду отмирания гражданско-правовых отношений (которыми считались частнособственнические отношения) должно отмереть и гражданско-правовое их регулирование.

Правильно в основном оценивая необходимость развития специального правового регулирования для развивающегося социалистического сектора, эта теория неверно оценила исторические судьбы гражданского права, связав их исключительно с частными отношениями. Гражданское право в ходе своего развития должно было стать регулятором имущественных отношений граждан по удовлетворению ими своих потребностей.

Однако курс на преодоление многоукладности в экономике за счет расширения социалистического сектора и вытеснения частного сектора, привел к тому, что в тридцатые годы на смену двухсекторной теории пришла школа единого хозяйственного права. Основоположники этой школы (например, Гинцбург Л.Я. и Пашуканис Е.Б.) считали, что для социалистических хозяйственных отношений, ставших преобладавшими к тому времени в экономике, необходимо специальное правовое регулирование. По их мнению, для этих целей следует создать единое хозяйственное право, центром которого должен стать хозяйственный кодекс. В нем предполагалось наряду с регулированием отношений социалистических организаций поместить и регулирование имущественных отношений граждан. Эта школа отстаивала тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право.

Эта школа правильно отстаивала необходимость особой отрасли советского права - хозяйственного права, хотя и "деюризировала" ее, считая специфической формой политики пролетарского государства в области организации управления хозяйством и организации хозяйственных связей. В этих взглядах получила отражение идеология сложившейся к тому времени административно-командной системы, властные силы которой не желали уступать командных возможностей, стеснять себя правопорядком в командных отношениях. Главная ошибка этой теории состояла в том, что регулирование всех отношений с участием гражданина предусматривалось в системе единого хозяйственного права, в то время как регулирование их должно было составлять в основном предмет гражданского права.

В 1936-1937 гг. теория единого хозяйственного права была объявлена вредительской со всеми вытекающими в тот трагический период развития страны последствиями. Авторы данной теории были объявлены врагами народа и, в сущности, на два десятилетия углубленное исследование проблем правового обеспечения социалистической экономики прекратилось.

Под влиянием тогдашнего главного теоретика в правоведении А. Я. Вышинского решено было рассредоточить регулирование хозяйственных отношений в основном в отраслях гражданского и административного права. Так возник, в затем сформировался и получил теоретическое обоснование дуалистический подход к обеспечению регулирования экономики с позиций гражданского и административного права. Согласно этой теории вертикальные связи по управлению народным хозяйством обеспечиваются административным правом, а горизонтальные связи товарного обмена - гражданским правом. Переход к такому теоретическому обоснованию в те годы был закономерным. Жесткой командно-бюрократической системе руководства народным хозяйством нужны были соответствующие правовые конструкции: правопорядок в экономике должен был обеспечиваться приказными методами. Поэтому он и опирался на административное право, в котором не было, в сущности, ни институтов, обеспечивающих хозрасчет и элементарные гарантии предприятий, ни вообще каких-либо законов о планировании, правовом положении органов хозяйственного руководства, пределах их усмотрения в издаваемых приказах. В сфере же товарного обмена действовал Гражданский кодекс 1922 г., в котором, в сущности, уже не было норм, полнокровно влияющих на экономику. Долгое время правовые институты хозяйствования оставались декларативными, а научные разработки - формальной регистрацией и оправданием бюрократических методов хозяйствования.

После XX съезда КПСС получает развитие третья школа хозяйственного права (В. В. Лаптев, В. К. Мамутов и др.). Новая концепция хозяйственного права была создана с учетом исторического опыта и пересмотра ошибок предшественников. Был выдвинут и обоснован научный тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости особого и целенаправленного правового обеспечения экономики, сложившейся к этому времени в единый народнохозяйственный комплекс, требующий единого правового обеспечения. Регулирование имущественных отношений с участием граждан предполагалось проводить в гражданском законодательстве, не соединяя его с хозяйственно-правовым регулированием. В основу упорядочения хозяйственного законодательства, являющегося необозримым, бессистемным правовым массивом, предполагалось положить центральный системообразующий акт - Хозяйственный кодекс или Основы хозяйственного законодательства. На базе такого акта можно было бы систематизировать и кодифицировать законодательство, сделать его четким, целенаправленным и применяемым на практике.

Новая концепция хозяйственного права (монистическая) была выдвинута в противовес идеям дуалистического гражданско-административного направления, продолжающего отстаивать идеи частного, фрагментарного совершенствования хозяйственного законодательства в рамках гражданского и административного права.

У хозяйственной концепции в 60-80 гг. были свои сторонники и противники, и сущность разногласий между ними состояла в следующем.

Взамен целостного и системного взгляда на правовое обеспечение экономики, изложенное сторонникам и хозяйственной концепции, у сторонников иных решений все вопросы предполагалось решить на базе дуалистического применения гражданского и административного права. Правда, в последние годы ученые - сторонники гражданско-административного направления, признавая известную целостность хозяйственного законодательства, выдвигали положения о нем как о "вторичной структуре"; совокупности функционально взаимодействующих норм; комплексной отрасли законодательства; комплексной отрасли права и ряд других, повторяющих с незначительными изменениями в терминологии вышеуказанные положения.

Но даже при таком признании комплексных актов считалось невозможным создание общих положений, общих начал правового обеспечения экономики, которое должно было строиться применительно к различным отраслям, соединяясь под эгидой комплексного акта.

Современная концепция хозяйственного права представлена в работах ученых 90-х годов. Эта концепция изменила представление о предмете хозяйственного права. Сообразно этим представлениям в сферу хозяйственного права перешли и отношения, возникающие в процессе реализации собственности граждан для производства товаров как предпринимательские отношения.

Расширилось и число субъектов - участников хозяйственных отношений; это и физические лица - предприниматели, и юридические лица - предприятия, организации, объединения юридических лиц, Республика Беларусь,  административные образования, то есть те субъекты, которые действуют профессионально в интересах и потребностях рынка, с целью извлечения собственной прибыли.

§ 1. Буржуазные конструкции хозяйственного права первой половины XIX века. 

Активное проникновение публичных начал в сферу цивильного права, ставшее особенно заметным в годы первой мировой войны, явилось причиной появления буржуазных конструкций хозяйственного права. Изменения в социально-экономической жизни зарубежных стран, развитие хозяйственной функции государства, расширение его предпринимательской деятельности, разнообразные ограничения частной собственности и свободы договора усложнили и без того неразрешимую для западного правоведения проблему разграничения публичного и частного права.

Основоположниками теории хозяйственного права явились немецкие юристы Гедеман, Гольдшмидт, Румпф, Нассбаум и др. Впоследствии идеи хозяйственного или экономического права были восприняты юридической доктриной Франции, Италии, Бельгии, Нидерландов. Следует подчеркнуть, что выдвинутые вышеназванными авторами теории хозяйственного права лишены характера единой, стройной конструкции. Существуют разнообразные взгляды на существо хозяйственного права среди западных исследователей. Единственная объединяющая их черта заключается в негативном отношении к дуализму права. Сторонники хозяйственного права, при всем различии их представлений, считают деление права на публичное и частное (по крайней мере, в области предпринимательской деятельности) отжившим явлением.

К настоящему времени сложилось два основных направления в западном правоведении относительно толкования природы хозяйственного права.

Согласно первому хозяйственное право не признается отраслью права или отраслью законодательства. Это лишь новый прием, техника разработки, применения, истолкования или изучения норм права; "... это право, рассматриваемое с точки зрения его экономических последствий" (Жакомэн А., Шранц Г.).

В соответствии со вторым подходом хозяйственное право представляет собой новую отрасль права. Однако и среди приверженцев такого понимания хозяйственного права нет единства. Имеются сторонники, как узкой трактовки, так и широкого понимания хозяйственного права.

Первые считают, что хозяйственное право включает в себя нормы, регулирующие деятельность государства в экономике, в том числе правила, относящиеся к национализации, статусу государственных предприятий, планированию, контролю за ценами, экономическими соглашениями и торговой практике. Сюда же нередко относят нормы налогового, валютного, таможенного права, предписания, касающиеся производства публичных работ и оборота ценных бумаг. Иначе говоря, хозяйственное право рассматривается как раздел публичного права, регламентирующий различные аспекты государственного управления экономикой. Эта точка зрения преобладает в юридической практике некоторых западных стран (например, ФРГ и Нидерландов).

Ряд французских и бельгийских юристов отстаивает взгляд на хозяйственное право как на несколько расширенное торговое право, к которому добавляются нормы, регулирующие создание и деятельность различных профессиональных организаций, связанных с хозяйственной жизнью, а также правила, ограничивающие свободу предпринимательских действий.

Некоторые авторы настаивают на широком понимании хозяйственного права. Развернутая аргументация такой позиции впервые была дана немецким юристом Гольдшмидтом в монографии "Имперское хозяйственное право". Автор противопоставлял частное хозяйство, в котором свобода усмотрения участников экономических отношений ничем не ограничена, общественному хозяйству. Частное хозяйство, регламентированное законодательством, является переходным этапом к общественному. Эта переходная форма хозяйственной жизни, равно как и общественное хозяйство, отличается от частного тем, что такие хозяйства выступают как организованные хозяйственные системы. Любые юридические нормы, относящиеся к этому организованному хозяйству, и составляют особое хозяйственное право. В нем сочетаются публично-правовые и частно-правовые элементы. Гольдшмидт различал также общую и особенную части хозяйственного права. По мнению Ж. Амеля и Ж. Лагарда, "экономическое право призвано регулировать хозяйственную жизнь и, в частности, производство и обращение богатств".

Сторонники широкой трактовки хозяйственного права считают, что оно должно включать нормы многих традиционных отраслей права (гражданского, торгового, административного, финансового, трудового и даже уголовного) - лишь бы они прямо или косвенно регламентировали организацию и функционирование экономического механизма.

Глава V. Соотношение предпринимательской и хозяйственной деятельности

В Белоруссии предпринимательство появилось как общественное явление в XVII в.

Наиболее значительными представителями предпринимательской среды были иностранные купцы и промышленники, российские, белорусские купцы, казенные предприниматели, монастыри.

Особо следует отметить энергичную предпринимательскую деятельность белорусских купцов, наживших капиталы на торгах и промыслах. Купцы были объединены в профессиональные гильдии и корпорации.

В XIX в. основные признаки предпринимательства уже сформировались и были сформулированы достаточно четко:

1.  владение капиталом;
2.  соединение и комбинирование факторов производства;
3.  ориентация деятельности на извлечение прибыли;
4.  самостоятельность, способность идти на риск, инициатива, - творчество, способность преодоления среды, новые методы управления производством и др.

В истории советского государства предпринимательство мелькнуло кратковременным НЭПом, свернутым мгновенно в течение буквально двух лет как явление, противоречащее основной идее социализма. Все, кто успел "высунуться" в этот период, остались без головы, не говоря о нажитом имуществе и капитале, не только сами, но обрекли на мучения своих близких и родственников. Предпринимательство было предано анафеме, а предприниматели тщательно и планомерно изживались из общества или были изгоями.

Прошло время, все изменилось и расставилось на свои места - отменена власть советов, так и не осуществившая ни одной из продовольственных и других программ, а предпринимательство снова стало козырной картой в экономике и политике. Новая волна предпринимательства, как закономерная и поощряемая государством деятельность возрождена в период 1987-1990 гг. Согласно действующему законодательству предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Современное белорусское предпринимательство требует комплексного научного исследования. Предметом изучения должны стать в первую очередь социальные, экономические, политические, правовые, социокультурные аспекты предпринимательской деятельности, позволяющие выявить отличительные особенности белорусского предпринимательства, перспективы его развития, дать прогноз возможных сценариев взаимодействия предпринимателей с другими слоями и институтами гражданского общества во избежание острых социально-экономических коллизий в условиях весьма болезненных преобразований, создать качественное правовое обеспечение белорусским реформам.

В настоящее время существуют следующие точки зрения на содержание данного понятия:

предпринимательство - специфическая деятельность, связанная с инновациями и риском. Предпринимателями в собственном смысле слова в белорусском обществе являются лишь те, кто олицетворяет собой синтез экономической самостоятельности, финансовой мощи и технико-технологических новаций;

предпринимательство - всякая деятельность, направленная на комбинирование факторов производства с целью извлечения дохода. Соответственно предпринимателем может быть признан всякий субъект, осуществляет ли он сугубо репродуктивные или новаторские функции, лишь бы они способствовали максимизации дохода. В данной трактовке предпринимательство и бизнес выступают как синонимы;

предпринимательство - экономический и социокультурный феномен, присущий определенной (западной) цивилизации. В Белоруссии функции нововведения (изобретатели и т.п.) и "делания денег" (дельцы) отделены друг от друга, а потому предпринимательства как такового не существует.

Безотносительно к методам, способам и конечным целям, которые при этом преследуют субъекты предпринимательства, можно расширительно трактовать предпринимательство как тип общественной деятельности, способствующий рыночной трансформации белорусской экономики.

Можно выделить предпринимателей двух различных типов. Для первого характерно стремление к прибыли, для второго - инновационная деятельность.

В организации и собственно ведении хозяйственной деятельности предпринимателя можно выделить несколько стадий:

1.  зарождение предпринимательской идеи, организация производства;
2.  проникновение на рынок;
3.  временная монополия - при условии, что удалось занять свою нишу;
4.  борьба с появляющимися конкурентами.

Все эти стадии характерны своим набором проблем, стоящих перед предпринимателем.

Для первой главное - получение информации, возможность приобрести права собственности на техническую новинку, способности и связи самого предпринимателя, подбор квалифицированной и работоспособной команды.

Для второй - получение финансирования, приобретение различных факторов производства, что представляет особо сложную проблему, реклама. На этой стадии предприниматель, как правило, не получает прибыли.

Проблемы третьей стадии связаны с расширением производства, с капиталовложениями и правильной ценовой политикой. На четвертой стадии необходимо внедрение очередной "новой комбинации".

Предпринимательская деятельность (ее организация и ведение) ведется по определенным правилам, требующим государственного вмешательства и регулируется законом по многим направлениям. Интенсивное регулирование государством предпринимательской деятельности связано с тем, что в процессе производства встречаются частные интересы товаропроизводителей, интересы государства и общества, работников, потребителей. Вследствие этого возникает необходимость в согласовании различных интересов, избрании оптимальных решений, обеспечивающих как интересы предпринимателей, так и других субъектов. Для этого важно установить пределы разумного вмешательства правовых регуляторов и одновременно принять меры к устранению нежелательных эксцессов, таких, как снижение предпринимательского интереса к ведению своих дел несоразмерными налогами, социальными требованиями, с одной стороны, и, с другой стороны, предъявление разумных требований соблюдения норм природопользования, санитарии, стандартизации, ценообразования, уплаты налогов, конкуренции и др.

Закон выдвигает определенные требования уже на подготовительной стадии, в начале предпринимательской деятельности.

В процессе производства к предпринимателям предъявляются требования самого разного характера: соблюдать нормы природопользования, санитарии, бухгалтерского учета, осуществлять обязательные платежи в различные фонды, выполнять технологические требования к создаваемой продукции и т.д.

Результаты хозяйствования предпринимателей также оказываются в сфере регулирования как с позиций финансовых обязательств перед бюджетом, так и с точки зрения представления отчетности, выполнения социальных обязательств и других позиций.

Предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке.

Среди отмеченных признаков, содержащихся в легальном определении предпринимательской деятельности необходимо различать общие, присущие любой свободной деятельности, в том числе предпринимательской (самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации).

Рассмотрим подробнее каждый из отмеченных признаков предпринимательской деятельности.

А. Предпринимательская деятельность - деятельность самостоятельная, то есть граждане и юридические лица своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Если деятельность не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. В частности, деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской. Учреждения, помимо основной своей деятельности, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению цели, ради которой они созданы. Это объясняется тем, что учреждение создается собственником для заданной цели (социально-культурной, управленческой и т.п.), которая не приносит прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и, финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях.

Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению, что, однако, не исключает ее регулирования со стороны государства. Так, в ст. 13 и 41 Конституции РБ, а также в ст. 22 и 45 ГК РБ гарантируется право на занятие предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом. Из статей 2, 12, 15 и др. ГК РБ следует, что нерегламентированное законодательством вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается. Предприниматель имеет право обращаться в хозяйственный суд либо в суд общей юрисдикции с заявлением о признании недействительными ненормативных актов государственных органов или органов местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, - нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих права и охраняемые законом интересы предпринимателя.

Б. Предпринимательская деятельность - деятельность, осуществляемая субъектом на свой риск. Действительно, свобода деятельности предполагает и несение риска последствий соответствующих действий (бездействия). Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она не относится к предпринимательской. Например, деятельность государственных и иных учреждений не может быть отнесена к предпринимательской также и потому, что при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК РБ).

Деятельность предпринимателя направлена на получение прибыли. Однако в силу различных причин этот результат не всегда достижим. В таких случаях говорят о коммерческом риске. Коммерческий риск - нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных последствий для предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий могут быть различными: субъективными и объективными.

Если причины объективны, независимы от предпринимателя или других лиц (стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предприниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по устранению или уменьшению своих возможных потерь. К таким мерам можно отнести страхование. Причем наряду со страхованием конкретных коммерческих рисков в страховых организациях предприниматели могут, а в случаях, предусмотренных законом, - обязаны заниматься самострахованием путем создания за счет части собственной прибыли резервного (страхового) фонда, предназначенного для покрытия любых непредвиденных расходов.

К субъективным причинам возникновения неблагоприятных последствий можно отнести неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае наступает ответственность предпринимателя или его контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны.

Предприниматель несет ответственность в том случае, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные бедствия, военные действия и т.п.). Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором.

В. Предпринимательская деятельность - деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. При этом речь идет об основной цели деятельности предпринимателя. Если же извлечение прибыли не является основной целью деятельности лица, то оно не рассматривается в качестве предпринимателя, а его деятельность не является предпринимательской.

В условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства выступает не только производство товаров (работ, услуг), которое само собой разумеется как средство достижения цели предпринимательства, сколько извлечение прибыли. Действующим законодательством легализована цель предпринимательства - систематическое профессиональное извлечение прибыли.

В предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь особым звеном целого плана предпринимателя, составленного с целью получения конечного результата - прибыли.

В конечном счете для предпринимателя важна не сфера деятельности, какой может быть торговая, посредническая, строительная, транспортная, страховая, банковская, инвестиционная и любая иная деятельность. Для предпринимателя главное составляет конечная цель деятельности - прибыль, систематическое получение прибыли. В этом смысле деятельность в любой сфере экономики (хозяйства) является предпринимательской, поскольку она направлена на извлечение прибыли (разницы между ценой приобретения и ценой продажи). И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем большим внимаем со стороны предпринимателей она пользуется.

Г. Предпринимательская деятельность - это деятельность, осуществляемая лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Доходы, полученные в результате такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства в установленном порядке.

Государственная регистрация, а в определенных случаях и лицензирование предпринимательской деятельности необходимы для осуществления контроля за ней со стороны общества в случаях, прямо указанных в законодательстве.

Рассмотрев признаки, характеризующие предпринимательскую деятельность, можно сделать вывод о том, что хозяйственная деятельность и предпринимательская деятельность находятся между собой в определенном соотношении: то, что входит в содержание предпринимательской деятельности, характерно для любой хозяйственной деятельности. Однако предпринимательская деятельность отличается рядом характерных признаков, что позволяет говорить о предпринимательской деятельности как более узком понятии, чем хозяйственная.

Следует согласиться, что серьезные изменения в белорусской экономике требуют адекватного законодательства, регулирующего экономические отношения. В законодательство введены новые понятия, термины, возникли новые правовые институты.

Поэтому современная концепция предпринимательского права должна быть основана "на признании объективной необходимости государственного регулирования системы рыночного хозяйства, которая требует формирования определенной системы правовых норм, регулирующих во взаимосвязи и единстве деятельность государства по созданию, поддержанию, обеспечению и развитию рыночного механизма, а также деятельность самих предпринимателей" (Быков А.Г. Предпринимательское право: проблема формирования и развития. Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. № 6. С. 9).

Глава VI. Торговое право зарубежных стран

В связи с осуществляемыми в Белоруссии радикальными экономическими преобразованиями и значительными изменениями в правовом регулировании хозяйственных отношений большое значение приобретает опыт стран с развитой рыночной экономикой.

В зарубежных странах исторически сложились различные правовые системы. Важнейшими из них являются романо-германская (континентальная) и англо-американская системы.

Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, на право которых оказала существенное влияние римская правовая традиция.

Английскому праву неизвестно деление права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению английское право предстает как право публичное. Указанную традицию восприняло и право США.

Вопрос о соотношении частного и публичного права не является просто общетеоретическим вопросом. Он носит прагматический характер, так как от его решения зависит право государства на вмешательство в частную жизнь, в экономическую, предпринимательскую и иные сферы.

Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает такие отрасли, как государственное (конституционное) право, административное, финансовое и уголовное.

Основу частного права составляет гражданское право. В некоторых странах хозяйственная деятельность, осуществляемая в качестве промысла с целью извлечения прибыли, регулируется нормами торгового права.

В результате буржуазных революций произошла ломка устоев феодального общества и ряда его правовых институтов, стоявших на пути развития производительных сил и предпринимательства.

В начале XVIII в. во Франции проводилась значительная кодификационная работа в области гражданского и торгового права. В 1804 г. принимается Гражданский кодекс, а в 1807 г. - Торговый кодекс, то есть произошло деление частного права на торговое и гражданское, которому предшествовал период длительного исторического развития, получило законодательное оформление. Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали: сословный характер общества, усложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для эволюции торгового права сложились в средневековой Италии, являвшейся центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руководствовалось в своей профессиональной деятельности складывавшимися сначала внутри купеческих корпораций, а затем в масштабах городов обычаями. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое первоначально распространялось на лиц торгового звания и называлось правом торговцев. Нормы, вырабатываемые в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, в качестве обычаев предков, первоначально в рамках замкнутой купеческой корпорации, а позднее, с образованием обычаев, общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города.

Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов -организация производства, торговля. Нормы гражданского права, требующие от участников правоотношений совершения сложных формальностей, часто громоздкие, не отвечали главной потребности торгового оборота - созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому и при этом строгой фиксации прав на имущество. Неприемлемыми для торгового оборота оказались также принципы индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица без учета общепринятой позиции в практике торговли, дух национальной обособленности гражданского права.

В городах, сначала в Италии, а потом и на севере Европы предпринимались попытки записи торговых обычаев и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право. Однако для появления торгового права в современном его понимании необходим был еще долгий путь исторического развития, на котором от первоначальной записи обычаев, простой их фиксации отдельные феодальные государства переходили к попыткам кодификации торговых обычаев.

Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, когда были разработаны и введены в действие на всей территории королевства два ордонанса - Ордонанс о торговле 1673 г. и Ордонанс о мореплавании 1681 г. Эти документы в значительной степени способствовали унификации правового регулирования торговых операций на территории Франции. Ордонансы послужили основой Французского торгового кодекса 1807 р., действующего и поныне.

Развитие торговых отношений после буржуазных революций во Франции требовало правового регулирования, соответствующего новым условиям. Франция была первой страной, где проблема создания нового гражданского и торгового законодательства была успешно решена. Оба эти акта (Французский гражданский кодекс 1804 г. и Французский торговый кодекс 1807 г.) являются действующими законами до настоящего времени.

Явление, когда в государстве для регулирования казалось бы однотипных  имущественных отношений в области частного права применяются два закона - гражданский и торговый, имеет место своеобразная двойственность в законодательстве, регулирующем частно-правовые отношения именуется "дуализмом частного права", а страны последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. К этой группе относятся Германия, Испания, Португалия, Япония и др.

Генезисом дуализма частного права явилась сословная замкнутость феодального общества и специфичность профессиональной деятельности купеческого сословия.

Несколько иначе развивалось торговое право в Англии. Без сомнения и в Англии сословие купцов вырабатывало в своей практической деятельности правила поведения - торговые обычаи. Но особенность развития права Англии - его прецедентный характер - заключалась в том, что появившийся в деловой практике обычай, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превращался в норму прецедентного права, то есть происходило поглощение обычаев прецедентным правом. В ведущем прецеденте 1875 г. дано определение торгового права, согласно которому оно есть не что иное, как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. В ходе исторического развития купеческое право Англии испытало на себе некоторое влияние римского права, но уже в XVII в. начался процесс слияния торгового права с общим гражданским правом, завершившийся в XVIII в.

В США, как и в Англии, торговое право не выделяется в качестве отдельной отрасли. Однако США являются страной, сформировавшейся в период становления и бурного развития капиталистических отношений, и потому гражданское право отдельных штатов содержит значительное число норм, предназначенных для регулирования отношений, возникающих в предпринимательской деятельности. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и торговом обороте штатами разрабатываются и принимаются единообразные законы по отдельным проблемам. Наиболее значительным по объему и по важности регулируемых вопросов является Единообразный торговый кодекс. Разработка торгового кодекса, будучи явлением весьма значительным, тем не менее не дает оснований относить США к странам с дуалистической системой права, поскольку в США термин "торговое право" применяется, но в более узком смысле по сравнению, с правовыми системами европейских государств. Несмотря на 'это, в США и Англии в учебных заведениях читаются курсы по торговому праву, издаются учебники и готовятся юристы, специализирующиеся на обслуживании торгового оборота.

Процессы, затрагивающие взаимодействие гражданского и торгового права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении общих и специальных норм. Наблюдается их взаимовлияние в странах с дуалистической системой. Очень часто под влиянием коммерческой практики, торгового права происходит изменение отдельных норм гражданского права. Этот процесс получил название "коммерциализации" гражданского права.

Французский гражданский кодекс делится на три книги, которым предшествует вводный титул, посвященный опубликованию, действию и применению законов.

Книга I "О лицах" содержит постановления, касающиеся правового положения физических лиц, включая семейные отношения.

В книге II "Об имуществах и различных видоизменениях собственности" регламентируется право собственности и другие вещные права.

Книга III "О различных способах, которыми приобретается наследство" содержит нормы о наследственном праве, об обязательственном праве и некоторые другие положения (например, о давности).

Французский торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга I "О торговле вообще" содержит правила об индивидуальных торговцах и торговых товариществах, о биржах и посредниках, о векселе. Книга II "О морской торговле" определяет положение морских судов.

Книга III "О несостоятельности и банкротствах" регламентирует указанные процедуры.

Книга IV "О торговой юрисдикции" посвящена вопросам торгового судопроизводства.

Торговый кодекс был издан лишь как дополнение к гражданскому. Все общие положения гражданского кодекса применяются и к торговым сделкам. В кодексе, содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота. При отсутствии специальных правил применяются общие правила гражданского кодекса.

1 января 1900 г. в Германии вступили в силу Гражданское и Торговое уложения.

Германское гражданское уложение состоит из пяти книг:

I - "Общая часть";

II - "Обязательственное право";

III - "Вещное право";

IV - "Семейное право";

V - "Наследственное право".

Германское торговое уложение состоит из четырех книг:

I - "Торговые деятели";

II - "Торговые товарищества";

III - "Торговые сделки";

IV - "Морское право".

Существующий дуализм частного права порождает проблему разграничения сферы действия гражданского и торгового права.

В зарубежном законодательстве эта проблема решается путем определения лиц, признаваемых коммерсантами, а также установления круга сделок, которые считаются торговыми.

Развитие товарно-денежных отношений, включение в торговый оборот практически любых материальных и нематериальных ценностей влечет за собой расширение сферы применения торгового права. Многие принципы, конструкции и нормы торгового права распространяются в настоящее время и на область традиционного гражданского права. Указанный процесс получил название "коммерциализации" гражданского права. Эти изменения приводят к перемещению границы между гражданским и торговым правом, а сегодня в ряде случаев ее вообще бывает трудно установить.

С учетом названных обстоятельств некоторые государства сочли целесообразным объединить гражданское и торговое право; Швейцария и Италия упразднили торговые кодексы, а Гражданский кодекс Италии, например, регламентирует не только гражданские, но и торговые отношения. Но даже принятие единых гражданских кодексов не устраняет дуализм в правовом регулировании имущественных отношений, построенных на началах юридического равенства. По существу во всех странах, включая Англию, США и другие государства общего права, имеются специальные нормы, призванные регулировать исключительно коммерческие или торговые отношения.

Сохранение самостоятельности торгового права в полной мере отвечает тенденции современного зарубежного права к дифференцированному регулированию однородных общественных отношений в зависимости от их субъектного состава.

В дореволюционной России курс торгового права читался в высших учебных заведениях наряду с курсом гражданского права. При этом в литературе подчеркивалось, что торгово-промышленный характер действий, сделок и отношений составляет особое содержание торгового права. Одновременно подчеркивалась необходимость научных исследовании в выяснении тех особенностей, какими обладают институты торгового права.

Видный российский цивилист Г. Ф. Шершеневич определял торговое право как "совокупность норм частного права, общего и специального, имеющую применение к той области народнохозяйственной жизни, которую закон признает торговлей". Отметим, что термин "коммерция" (лат. commercium в переводе означает "торговля").

Современное торговое право (коммерческое право) не претендует на самостоятельность в качестве отрасли права и является составной частью гражданского права, специальное изучение которого вызвано практическим интересом, поскольку белорусское законодательство в настоящее время развивается таким образом, что особенности правового регулирования предпринимательской деятельности находят выражение в едином Гражданском кодексе РБ и ряде специальных нормативно-правовых актов.

При этом отмечается, что отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями или с их участием, нуждаются в особом правовом регулировании. Они и составляют предмет регулирования коммерческого права.

Вместе с тем в юридической литературе имеются предложения о необходимости разделения частноправового материала между двумя кодексами - гражданским и торговым (Толстой Ю.К. На путях кодификации гражданского законодательства / Правоведение. 1994. № 3. С. 26).

По мнению некоторых ученых, необходимо приступить к формированию новой отрасли - торгового права, так как существует определенная область хозяйственных отношений, которая не может регулироваться гражданским правом. Так, Чанкин В.В. (Право торговое: современные тенденции / Государство и право. 1993. № 2. С. 59-63) отмечает, что предметом торгового права являются "обширнейшие коммерческие отношения в сфере хозяйственной деятельности".

Раздел II     СУБЪЕКТЫ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА. ПРАВО НА ИМУЩЕСТВО СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Глава I. Понятие, признаки и классификация субъектов хозяйственного права. Правовое положение предпринимателя и формы предпринимательской деятельности

Вопрос о субъектах хозяйственного права является достаточно сложным. Хозяйственную деятельность ведут коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, крестьянские (фермерские) хозяйства. В установленных законом пределах хозяйственной (предпринимательской) деятельностью вправе заниматься и некоммерческие организации. В соответствии с пунктом 3 статьи 46 Гражданского кодекса Республики Беларусь некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, если это необходимо для достижения целей, ради которых они созданы. Участниками хозяйственных правоотношении могут быть также государство (Республика Беларусь), административные образования. Однако основными субъектами хозяйственного права являются коммерческие организации и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Предпринимательская деятельность подлежит специальной правовой регламентации, занятие ею требует соблюдения ряда условий, к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, предъявляются определенные требования и они приобретают особый правовой статус. В связи с этим большое практическое значение имеет уяснение понятий предпринимательства и предпринимателя.

Под предпринимательской деятельностью, как вам уже известно, понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (п. 1 ст. 1 ГК РБ), а предприниматель - это лицо, осуществляющее в установленном порядке предпринимательскую деятельность (производящее товары, выполняющее работы, оказывающее услуги), занимающееся этой деятельностью систематически на профессиональной основе, в виде промысла. Таким образом, критерии, позволяющие отнести то или иное лицо к субъектам предпринимательской деятельности, являются следующими. Во-первых, такое лицо должно заниматься хозяйственной деятельностью, т. е. производством, реализацией товаров, оказанием услуг, выполнением работ. Во-вторых, эта деятельность должна осуществляться им от своего имени и на постоянной основе (в качестве основного занятия). В-третьих, хозяйственная деятельность может считаться предпринимательской только в том случае, когда она направлена на извлечёние прибыли1.

Существенными признаками предпринимателя, как субъекта хозяйственного права, является наличие у него обособленного имущества и самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам, вытекающим из хозяйственных отношений. Без имущественного обособления и самостоятельной ответственности не может быть хозяйствующего субъекта. Обязательным условием осуществления предпринимательской деятельности является государственная peгистрация. Осуществление предпринимательства  без регистрации является незаконным и все, полученное в результате такой деятельности, подлежит обращению в доход государства. Для осуществления некоторых видов предпринимательской деятельности необходимо специальное разрешение (лицензия).

Субъекты хозяйственного права могут быть классифицированы по различным признакам, в зависимости от формы собственности, на основе которой они созданы; от характера хозяйственной компетенции; от организационно-правовой формы. С учетом этих факторов в юридической литературе дается следующая классификация субъектов хозяйственного права. Выделяются субъекты, в компетенции которых преобладает ведение хозяйственной деятельности: предприниматели - физические лица; предприятия и другие коммерческие организации; подразделения коммерческих организаций. Далее идут субъекты, в хозяйственной компетенции которых наибольший удельный вес составляют хозяйственно-организаторская деятельность, а также реализация и защита публичных интересов общества: государство (Республика Беларусь), административные образования. Внутри этих групп предлагается дифференцировать субъектов по особенностям их имущественной базы, компетенции, правовому статусу, отраженному в специальных актах, посвященных таким субъектам.

Правовое положение предпринимателя (хозяйствующего субъекта) определяется прежде всего Гражданским кодексом Республики Беларусь, положения которого будут развиты и уже находят развитие в других республиканских законах, а также в установленных законом случаях в подзаконных актах. Принятые законы "Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью", " О товарных биржах " и ряд других играют существенную роль в регулировании предпринимательской деятельности, определении правового положения предпринимателя. Как уже было отмечено, предпринимательская деятельность реализуется в индивидуальной и коллективной форме, посредством образования и без образования юридического лица. В условиях перехода к рыночному хозяйству довольно значительное распространение получила индивидуальная предпринимательская деятельность без образования юридического лица. Новый Гражданский кодекс достаточно полно определяет правовой режим этого вида предпринимательской деятельности, четко фиксирует требования о право-, дееспособности граждан, выступающих в качестве индивидуальных предпринимателей, а также иные условия ее осуществления.

В соответствии с частью третьей статьи 22 ГК РБ к предпринимательской деятельности граждан применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, то есть в хозяйственных отношениях индивидуальные предприниматели выступают на тех же основаниях, что и коммерческие организации, имеющие статус юридического лица. Предусмотрена возможность использования наемного труда индивидуальными предпринимателями, решены в законодательстве в настоящее время и вопросы, возникающие в связи с неплатежеспособностью граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, предусматривается возможность банкротства индивидуального предпринимателя, условия и пределы его ответственности перед кредиторами. В соответствии со статьей 24 ГК РБ индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществляемой им предпринимательской деятельностью, объявляет о своем банкротстве либо признается банкротом в принудительном порядке по решению суда. По своим обязательствам перед кредиторами индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом,   а не только тем,   которое использует в предпринимательской деятельности. При осуществлении процедуры признания индивидуального предпринимателя банкротом его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Представляется важным отметить и следующее. Как уже было сказано, предпринимательская деятельность подлежит обязательной государственной регистрации. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением данного требования, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Регистрация индивидуальных предпринимателей производится районной, городской (в городах без районного деления), районной в городе, поселковой, сельской администрацией по месту жительства гражданина. Процедура регистрации определена Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь № 11 от 16 апреля 1999 года. Для регистрации представляется заявление по установленной форме и документ об уплате регистрационного сбора. Государственная регистрация осуществляется в день представления документов либо в трехдневный срок с момента получения документов по почте. В этот же срок заявителю выдается или высылается по почте бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.

Особым субъектом хозяйственного права является крестьянское (фермерское) хозяйство. Крестьянское (фермерское) хозяйство может состоять из одного или нескольких членов, в том числе составлять семью или группу лиц, объединившихся в такое хозяйство. В крестьянском (фермерском) хозяйстве могут работать и наемные работники.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если договором между ними не установлено иное. В совместной собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства находятся предоставленный в собственность этому хозяйству или приобретенный земельный участок, насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов. Плоды, продукция и доходы, полученные в результате деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства, являются общим имуществом членов крестьянского (фермерского) хозяйства и используются по соглашению между ними.

Правовое положение крестьянского (фермерского) хозяйства определяется законом "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" и другими нормативно-правовыми актами.

Право на создание крестьянского (фермерского) хозяйства и получение для этих целей земельного участка имеет каждый дееспособный гражданин, имеющий опыт работы в сельском хозяйстве и сельскохозяйственную квалификацию или прошедший специальную подготовку. Преимущественным правом на получение земельного участка для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства пользуются граждане, проживающие в данной местности.

Земельный участок для ведения крестьянского (фермерского) хозяйства предоставляется по заявлению гражданина в пользование, пожизненное наследуемое владение или собственность на основе решения районной или городской администрации. В пределах установленных норм земля передается в собственность бесплатно, а сверх этих норм - за плату.

Крестьянские (фермерские) хозяйства чаще всего создаются при выходе граждан из колхозов и совхозов. Владелец имущественного и земельного пая может подать заявление во внутрихозяйственную комиссию колхоза или совхоза о выделении его паев для организации крестьянского (фермерского) хозяйства, после чего производится регистрация крестьянского (фермерского) хозяйства.

Основными субъектами хозяйственного права являются юридические лица. В соответствии со статьей 44 части первой Гражданского кодекса Республики Беларусь юридическими лицами признаются организации, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающие по своим обязательствам этим имуществом. Юридические лица могут от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности; могут быть истцами и ответчиками в суде.

Как субъекты гражданского права, юридические лица обладают следующими признаками:

- организационное единство (юридическое лицо - это организованный коллектив, осуществляющий производственные, социальные или иные функции и имеющий свою систему органов управления и контроля, наделенных соответствующей компетенцией);

- имущественная обособленность (каждое юридическое лицо имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс или смету);

- самостоятельная имущественная ответственность (юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим обязательствам, ответственность других субъектов гражданского права, в том числе учредителей, по обязательствам юридических лиц может иметь место лишь в предусмотренных законом или договором случаях);

- наличие фирменного наименования (коммерческая организация должна имеет фирменное наименование и выступать под этим наименованием в гражданском обороте)2.

Являясь субъектами гражданского права, юридические лица обладают право- и дееспособностью, которая может быть общей и специальной (целевой).

Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации и прекращается с ликвидацией юридического лица.

Новый ГК РБ расширил возможности предпринимательской деятельности коммерческих организаций. Сейчас коммерческие организации (за исключением государственных и коммунальных предприятий) вправе заниматься любыми видами деятельности, если они не запрещены законом. Однако отдельными видами деятельности можно заниматься только при наличии специального разрешения (лицензии). 

Право заниматься лицензируемой деятельностью возникает у юридического лица с момента получения лицензии, а прекращается в момент истечения срока ее действия, если иное не указано в законе или другом нормативно-правовом акте. Помимо рассмотренного выше ограничения деятельности субъектов хозяйствования имеются ограничения и более общего характера. В частности, занятие отдельными видами деятельности разрешено лишь определенным юридическим лицам и считается запрещенным всем остальным участникам гражданского оборота. Примером может служить деятельность, составляющая государственную монополию. Исключительный характер определенных видов деятельности предусмотрен в ряде специальных актов (законы о банковской, биржевой, страховой и некоторых других видах деятельности).

Ограничение правоспособности может иметь и другую форму, нормативным актом может быть предусмотрено, какими видами деятельности юридическое лицо заниматься не вправе. Так, в законе о страховании установлено, что предметом непосредственной деятельности страховщика не может быть производственная, торговая и банковская деятельность. Закон о банках запрещает банкам совершать операции по производству и торговле материальными ценностями, а также всеми видами страхования, за исключением страхования валютных и кредитных рисков. В соответствии с законом о биржах, биржи не могут заниматься торговлей, торгово-посреднической и иной деятельностью, не связанной непосредственно с организацией биржевой торговли. Биржи не вправе также осуществлять вклады, приобретать долги (паи), акции предприятий и организаций, если эти предприятия и учреждения не ставят целью осуществление биржевой деятельности.

В соответствии со статьей 48 ГК РБ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

В учредительных документах должно быть указано наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления, а также ряд других сведений (см. ст.48 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Статус юридического лица приобретается субъектами предпринимательской деятельности посредством государственной регистрации. В соответствии со статьей 47 части первой Гражданского кодекса Республики Беларусь регистрация юридических лиц должна осуществляться в порядке, определяемом законодательством. В настоящее время сохраняется прежний порядок, то есть юридические лица регистрируются местными исполнительными органами власти.

Важные положения о регистрации предпринимательской деятельности содержатся в  Декрете Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999г.  № 11 "Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования" \ "Республика" от 18.03.99г., в соответствии с которым учредительные документы могут представляться в регистрирующий орган как непосредственно учредителями, так и направляться ценным почтовым отправлением с уведомлением и описью вложения. При этом датой представления учредительных документов для регистрации является соответственно дата их фактической подачи в регистрирующий орган или дата почтового отправления, указанная в квитанции. Регистрация юридических лиц должна осуществляться регистрирующим органом не позднее трех дней с момента представления необходимых документов либо в течение тридцати календарных дней с даты почтового отправления. Данные о государственной регистрации юридического лица сообщаются органом, осуществившим регистрацию, в недельный срок в налоговую инспекцию для включения в государственный реестр. Сведения о включении в государственный реестр подлежат опубликованию в установленном порядке.

В Положении содержится и ряд других важных норм, в частности, запрещается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в учредительных документах; существенно повышен минимальный размер уставного капитала коммерческих организаций. Для акционерных обществ, коммерческих структур с долевым участием иностранных партнеров (совместные предприятия независимо от их организационно-правовых форм), а также для государственных и коммунальных предприятий размер уставного капитала должен быть не менее десяти тысячекратного размера минимальной оплаты труда, установленной законодательством РБ на дату представления учредительных документов для регистрации.

Положение существенно ограничивает возможность отказа в регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Отказ допускается только в случаях несоответствия перечня представленных документов и содержащихся в них сведений установленным Положением требованиям. Уведомление об отказе должно быть направлено заявителю в письменной форме за подписью должностного лица, ответственного за регистрацию, в трехдневный срок со дня получения документов на регистрацию или получения их по почте. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в хозяйственный суд.

Установленные Положением предельно сжатые сроки регистрации субъектов предпринимательской деятельности затрудняют возможность выявления всех нарушений законодательства, которые могут быть в учредительных документах, поэтому в данном нормативном акте предусмотрены меры, которые должны быть предприняты регистрирующим органом для устранения выявленных впоследствии нарушений. В случае установления недостоверности сведений, содержащихся в представленных документах, нарушения порядка создания предприятия, а также несоответствия учредительных документов законодательству РБ орган, осуществивший регистрацию, обязан в течение одного календарного месяца со дня регистрации уведомить учредителей о необходимости внесения соответствующих дополнений или изменений в учредительные документы. Учредители юридического лица обязаны в течение семи календарных дней с даты получения ими уведомления внести соответствующие дополнения или изменения в учредительные документы и представить их в орган, осуществивший регистрацию юридического лица. В случае непредставления сведений в установленные сроки орган, осуществивший регистрацию юридического лица, обязан обратиться в хозяйственный суд с иском о признании недействительными (полностью или частично) учредительных документов.

Решение хозяйственного суда является основанием для аннулирования государственной регистрации юридического лица.

Аннулирование государственной регистрации производится в течение семи календарных дней с даты получения регистрирующим органом судебного решения.

Регистрирующий орган обязан в 3-дневный срок с даты аннулирования государственной регистрации на основании судебного решения направить юридическому лицу письменное уведомление об этом. Данные об аннулировании сообщаются органом, осуществившим регистрацию, в недельный срок в налоговую инспекцию для внесения в государственный реестр.

Сведения об исключении из государственного реестра подлежат опубликованию в установленном порядке.

Действующее гражданское законодательство определяет также порядок реорганизации и ликвидации юридических лиц. Под реорганизацией юридического лица понимается его преобразование, которое может быть осуществлено различными способами, посредством слияния, присоединения, разделения, выделения, изменения организационно-правовой формы. Решение о реорганизации принимается учредителями либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами.

В предусмотренных законом случаях реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц может быть осуществлена по решению уполномоченных на то государственных органов или суда.

При реорганизации юридических лиц имеет место правопреемство. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. Аналогично решается вопрос и при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Учредители юридического лица или орган, принявший решение о его реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица, при этом кредиторы вправе потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Под ликвидацией юридического лица понимается прекращение его деятельности. При ликвидации отсутствует правопреемство. Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно - по решению его учредителей или в принудительном порядке, по решению суда в установленных законом случаях, в том числе при неплатежеспособности (банкротстве) юридического лица.

Раздел первый Гражданского кодекса Республики Беларусь устанавливает ряд требований, которые должны быть соблюдены при ликвидации юридического лица. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществившему государственную регистрацию ликвидируемого юридического лица, для внесения сведений об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. По согласованию с вышеназванным органом назначается ликвидационная комиссия, которая осуществляет ряд важных функций (с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят функции по управлению делами юридического лица, выявлению кредиторской и дебиторской задолженности и др.). Ликвидационная комиссия помещает в органах печати публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроках заявления требований кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации юридического лица.

Статья 60 Гражданского кодекса Республики Беларусь устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих платежей.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам.

После этого удовлетворяются последовательно обязательства перед бюджетом и внебюджетными фондами; требования кредиторов, обязательства перед которыми были обеспечены залогом имущества ликвидируемого юридического лица

В последнюю (пятую) очередь производятся расчеты со всеми прочими кредиторами.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Ликвидационный баланс согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридического лица. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными.

В условиях расширения самостоятельности субъектов хозяйствования большое практическое значение приобрел вопрос о правовом положении филиалов и представительств. Филиалы и представительства являются обособленными подразделениями юридического лица. Они располагаются вне места нахождения юридического лица и могут осуществлять все или часть его функций (филиалы) либо представлять интересы юридического лица и осуществлять их защиту (представительства). Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они получают от юридического лица необходимое для их деятельности имущество и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители филиалов и представительств назначаются на должность и освобождаются от должности юридическим лицом и управляют представительствами и филиалами по доверенности юридического лица.

Не являясь юридическими лицами, филиалы и другие внутрихозяйственные подразделения юридического лица могут, однако, выступить в ограниченных пределах в качестве субъекта хозяйственных отношений.

Внутрихозяйственные подразделения признаются субъектами хозяйственного права, если они действуют на основе организационно-имущественного обособления и  внутрихозяйственного  расчета. Внутрихозяйственная деятельность осуществляется по общему правилу вне сферы товарно-денежного оборота, вместе с тем в условиях рыночных отношений коммерческие организации нередко прибегают к организации своего (условного) внутрихозяйственного расчета, строят отношения между подразделениями предприятия на договорной основе, правовой статус структурных подразделений определяется при этом самим предприятием во внутрихозяйственных актах. На предприятии разрабатывается общее положение об условиях хозрасчетной работы подразделений, положения о конкретных подразделениях. В этих локальных актах определяется имущественная база и хозяйственная компетенция подразделения, порядок взаимодействия с другими подразделениями и администрацией предприятия, условия стимулирования за достижение установленных показателей и. ответственность за нарушения обязательств. Отношения со структурными подразделениями могут оформляться и внутрихозяйственными договорами, при этом возможны два вида внутрихозяйственных договоров:   договоры между структурными подразделениями и договоры структурных подразделений с предприятием в лице его администрации. Как уже было отмечено, хозяйственная компетенция структурных подразделений определяется самим предприятием. Однако некоторые исходные положения для отдельных видов подразделений зафиксированы в законе. Это относится, в частности, к возможности открытия предприятиями расчетных и текущих счетов в банке для своих обособленных структурных подразделений.3

Глава II. Организационно-правовые формы коммерческих организаций: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы (артели), республиканские, коммунальные, частные и дочерние унитарные предприятия

Наиболее широкими возможностями для проявления себя как субъекта хозяйственного права обладают коммерческие организации, то есть те юридические лица, которые в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли.

Предпринимательская деятельность коммерческих организаций может осуществляться в различных организационно-правовых формах. Новый Гражданский кодекс внес ряд изменений в организационно-правовые формы. Индивидуальные и семейные частные предприятия Гражданским кодексом вообще не предусмотрены. В связи с этим предприятия данных организационно-правовых форм, коллективные предприятия, а также предприятия, имущество которых является собственностью иных юридических и (или) физических лиц, а указанным предприятиям принадлежит на праве полного хозяйственного ведения, до 1 июля 2000 года подлежат преобразованию в хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы, либо ликвидируются. До преобразования или ликвидации к вышеназванным предприятиям применяются нормы, регулирующие деятельность унитарных предприятий, основанных на праве оперативного управления. Из этого следует, что при недостаточности имущества таких предприятий для удовлетворения требований кредиторов, кредиторы вправе предъявить иск к собственнику, который несет в этом случае субсидиарную ответственность по долгам своего предприятия.

Однако объединения государственных предприятий, учреждений и организаций, созданные по решению Президента, Правительства РБ, а также по их поручению министерствами и другими республиканскими органами государственного управления либо по решению органов местного управления и самоуправления будут продолжать свою деятельность со статусом коммерческих организаций вплоть до особого решения соответственно Президента либо Правительства Республики Беларусь.

Гражданский кодекс Республики Беларусь содержит исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций. В соответствии с пунктом 2 статьи 46 ГК РБ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов и унитарных предприятий. Товарищества могут создаваться в виде полного товарищества или коммандитного товарищества.

Новый ГК РБ рассматривает полное товарищество в качестве юридического лица. Участниками полного товарищества могут быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации.

Полное товарищество создается на основе учредительного договора, в котором должно быть указано наименование товарищества, его местонахождение, порядок совместной деятельности по созданию товарищества, размер и состав уставного капитала и ряд других положений (см. ст.67 ГК РБ).

Ведение дел в полном товариществе осуществляется каждым участником, т.е. любой участник вправе вести дела от имени товарищества без особого согласия на это других участников, если учредительным договором не предусмотрено иное.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются пропорционально долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников. ГК РБ регламентирует вопросы выхода из полного товарищества.

Если полное товарищество учреждено без указания срока, выйти из него можно, заявив об этом за шесть месяцев до выхода, если учредительным договором не предусмотрен иной срок. Досрочный выход возможен лишь по уважительной причине. Выбывшему из полного товарищества участнику выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале, если в учредительном договоре не предусмотрено иное. По соглашению всех участников выплата может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Под коммандитным товариществом понимается хозяйственное товарищество, в котором участвует как минимум одно лицо, отвечающее по обязательствам товарищества своим имуществом (полный товарищ) и как минимум одно лицо, несущее связанный с деятельностью товарищества риск в пределах сумм внесенных вкладов (вкладчик, коммандит).

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами.

Управление в товариществе на вере осуществляется полными товарищами в порядке, предусмотренном для полного товарищества. Вкладчики не участвуют в управлении и не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению.  Вкладчик может выступать от имени товарищей лишь по доверенности.

Вкладчик товарищества на вере вправе:

•  получать предусмотренную учредительными документами часть прибыли на свою долю в складочном капитале;
•  знакомиться с годовым отчетом и балансом;
•  выйти из товарищества по окончании финансового года, получив свой вклад в предусмотренном учредительным договором порядке;
•  передать свою долю в складочном капитале другим вкладчикам или третьим лицам, при этом другие вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли перед третьими лицами.

Учредительным договором могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков.

При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих организаций являются хозяйственные общества. Перечень их довольно обширен, а правовой статус различен и многогранен.

Более простыми правилами регулируется деятельность обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью учреждается двумя или более физическими лицами. Учредители ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный капитал.

На момент регистрации ООО уставный капитал должен быть оплачен не менее, чем на 50 процентов. Оставшаяся часть подлежит оплате в течение первого года деятельности общества. Увеличение уставного капитала ООО допускается лишь после внесения всеми участниками своих вкладов. ГК РБ предусматривает меры для защиты прав кредиторов ООО. Если по окончании второго (и последующих) финансового года стоимость чистых активов общества (т.е. реально имеющегося у него имущества) окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать это уменьшение. Об уменьшении уставного капитала ставятся в известность кредиторы. Кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения обязательств (п.4,5 ст.89 ГК РБ).

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любой момент выйти из общества независимо от согласия других участников ООО, при этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая стоимости его доли. Возможна также передача доли учредителя в уставном капитале общества другим лицам. При отсутствии иной договоренности учредители ООО обладают преимущественным правом на приобретение уступаемой одним из учредителей доли. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный Уставом общества или соглашением участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.

Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Отличие общества с дополнительной ответственностью от общества с ограниченной ответственностью заключается в наличии дополнительной ответственности учредителей, кратной их вкладу в уставный капитал (ст.94 ГК РБ), то есть учредители общества с дополнительной ответственностью отвечают по обязательствам общества не только вкладом, внесенным в уставный капитал, но и другими своими средствами. Размер дополнительной ответственности законодательством не установлен и определяется самими учредителями.

Новый Гражданский кодекс РБ внес значительные изменения в правовое регулирование деятельности акционерных обществ.

Под акционерным обществом понимается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, и участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерные общества могут быть открытыми и закрытыми. Различия между ними заключаются в следующем. Открытыми признаются акционерные общества, которые вправе увеличивать уставный капитал путем открытой подписки на выпускаемые акции. Акционеры открытого АО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых могут распространяться лишь среди заранее определенного круга лиц. Эти общества не вправе производить открытую подписку. Их участники обладают преимущественным правом на приобретение акций, уступаемых другими участниками.

От открытых акционерных обществ требуется публичное ведение дел. Открытые акционерные общества обязаны ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Для проверки правильности годовой финансовой отчетности должна назначаться аудиторская проверка.

Учредительным документом акционерного общества является устав. Для осуществления учредителями совместной деятельности по созданию АО между ними заключается письменный договор, но учредительным документом он не является.

В соответствии с Декретом Президента РБ № 11 "Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования" минимальный размер уставного капитала открытого АО должен быть не менее 10000 величины минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации АО, а закрытого - не менее трехтысячной величины минимального размера оплаты труда.

Законом допускается увеличение и уменьшение уставного капитала. Увеличение уставного капитала возможно по решению общего собрания акционеров, но лишь после его полной оплаты. Осуществляется оно либо путем увеличения номинальной стоимости акций, либо путем выпуска дополнительных акций. Не допускается увеличение уставного капитала для покрытия убытков АО. Уменьшение уставного капитала производится путем покупки и погашения части акций обществом, если это предусмотрено уставом, либо путем уменьшения их номинальной стоимости. Об уменьшении размера уставного капитала должны быть поставлены в известность кредиторы АО. Если после окончания второго и каждого последующего года стоимость чистых активов АО окажется меньше уставного капитала, уставный капитал должен быть уменьшен; если же он станет меньше минимально допустимого размера, акционерное общество подлежит ликвидации.

Хозяйственные товарищества и общества могут создавать дочерние общества. Критерием признания общества дочерним является наличие другого, основного общества или товарищества, которое вправе определять решения дочернего общества, в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в силу заключенного договора, либо по иному предусмотренному законом основанию. На дочернее общество распространяется правовое регулирование, применимое к организационно-правовой форме, в которой оно функционирует.

ГК РБ закрепляет также статус зависимых обществ.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного решения для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно.

Вновь легализованы производственные кооперативы. Отличительной особенностью этой организационно-правовой формы является:

•  участие граждан в кооперативе только на основе членства;
•  совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности;
•  личное участие членов кооператива в деятельности кооператива;
•  паевые взносы.

Производственные кооперативы (артели) являются прежде всего объединениями лиц, а не капиталов. Они основаны на личном участии членов кооператива в деятельности артели. Каждый член кооператива, независимо от величины его пая, имеет на общем собрании кооператива один голос. Распределение прибыли осуществляется в производственном кооперативе, исходя из трудового вклада.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием кооператива. В уставе должны быть указаны условия о размерах паевых взносов членов кооператива; положения о характере и порядке их трудового участия в деятельности кооператива и ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию; положения о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности членов по долгам кооператива.

Имущество производственного кооператива делится на паи его членов, за исключением обособленной его части (неделимых фондов), решение об образовании которых может быть принято кооперативом.

На пай члена кооператива может быть обращено взыскание по его личным долгам при отсутствии у него другого имущества.

Член производственного кооператива по своему усмотрению может выйти из кооператива, в этом случае ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее паю. В таком же порядке выплачивается пай и при исключении из кооператива. Исключение возможно по решению общего собрания, в частности, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на члена кооператива обязанностей.

Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается только с согласия кооператива. При передаче пая выбывающим членам кооператива другие члены кооператива имеют преимущественное право на его приобретение.

Наследники умершего члена кооператива могут быть приняты в кооператив, если это не запрещено уставом. При наличии такого запрета им выплачивается пай умершего.

Высшим органом управления в производственном кооперативе является общее собрание его членов. Каждый член кооператива имеет на собрании один голос. Исполнительным органом кооператива является правление и (или) председатель кооператива. В кооперативах с численностью более 50 членов может быть создан промежуточный орган - наблюдательный совет. Исполнительные органы осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. В исключительную компетенцию общего собрания производственного кооператива входит:

•  изменение устава;
•  образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов;
•  образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;
•  прием и исключение членов кооператива;
•  утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса кооператива, распределение его прибыли и убытков;
•  принятие решения о реорганизации и ликвидации кооператива.

Упорядочено правовое положение республиканских и коммунальных предприятий. Они могут существовать в форме так называемого унитарного предприятия, имущество которого является неделимым, не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия. Однако, как было уже отмечено, нормы, регулирующие деятельность унитарных предприятий, созданных на основе права оперативного управления, в настоящее время распространены и на некоторые другие предприятия: индивидуальные и семейные частные предприятия;

предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами,

общественными и религиозными организациями, объединениями, благотворительными фондами, и иные предприятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения и не находящиеся в государственной или коммунальной собственности. Все эти предприятия подлежат до 1 июля 2000 года преобразованию в хозяйственные товарищества, общества или кооперативы либо ликвидации. По истечении указанного срока предприятия подлежат ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию соответствующих юридических лиц, налогового органа или прокурора.

Имущество республиканского или коммунального унитарного предприятия находится соответственно в государственной собственности или в собственности административно-территориальных единиц.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК РБ), создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, либо учреждается по решению собственника его имущества. Этот орган определяет предмет и цели деятельности предприятия, назначает руководителя, осуществляет контроль за использованием и сохранностью принадлежащего предприятию имущества, решает вопросы реорганизации и ликвидации предприятия.

Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения может создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие (дочернее предприятие) путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение, но оно не вправе продавать полученное в хозяйственное ведение недвижимое имущество, сдавать его в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ. Эти действия унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может совершать только с согласия собственника.

На созданные унитарным предприятием дочерние предприятия распространяются нормативные положения, предусмотренные ГК РБ для унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.

Собственник унитарного предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении унитарного предприятия.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, унитарное предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Уставный фонд унитарного предприятия, создаваемого на основе права хозяйственного ведения, должен быть полностью оплачен собственником до государственной регистрации предприятия.

Иной правовой статус имеет унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Такое предприятие может быть создано по решению Правительства Республики Беларусь на основе имущества, находящегося в государственной собственности. Правительство РБ утверждает устав этого предприятия, устанавливает порядок распределения его доходов, может изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество казенного предприятия и распорядиться им по своему усмотрению, то есть уровень хозяйственной самостоятельности казенного предприятия ниже, чем у унитарного государственного предприятия, функционирующего на основе права хозяйственного ведения.

Государство (Республика Беларусь) несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия, если у самого предприятия недостаточно финансовых активов и имущества для удовлетворения требований кредиторов.

Государственное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, за исключением случаев, когда предприятие оказалось неплатежеспособным (стало банкротом) по вине государственного органа, наделенного правом давать обязательные для исполнения данным предприятием указания. В этих случаях при недостаточности имущества самого предприятия возможна субсидиарная ответственность собственника (государства) перед кредиторами по обязательствам предприятия.

Субъекты предпринимательской деятельности избирают организационно-правовую форму учреждаемых ими коммерческих организаций по своему усмотрению.

Глава III. Субъекты предпринимательской деятельности, имеющие особый правовой статус

Правовое положение субъектов хозяйственного права предопределяется не только организационно-правовой формой, но и в значительной мере зависит от характера их деятельности. Особым правовым статусом обладают, в частности, банки, биржи; имеет свою специфику предпринимательская деятельность некоммерческих организаций.

Правовое положение коммерческих банков определяется законом "О банках и банковской деятельности в Республике Беларусь". Банк - это коммерческое учреждение, привлекающее денежные средства юридических и физических лиц и от своего имени размещающее их на условиях возвратности, платности и срочности, а также осуществляющее иные банковские операции.

Компетенция коммерческих банков реализуется исключительно в денежно-финансовой сфере. Коммерческим банкам запрещается осуществлять операции по производству и торговле материальными ценностями, а также по страхованию всех видов, за исключением страхования валютных и кредитных рисков.

Регистрация коммерческих банков производится Нацбанком РБ.

Имущественную базу банка составляют уставный капитал банка и привлеченные средства, а также средства, полученные банком в виде доходов от банковской деятельности.

Деятельность коммерческих банков осуществляется на основе лицензии. В лицензии указывается перечень операций, которые коммерческий банк вправе совершать.

Отдельные банковские операции могут выполнять кредитные учреждения, не являющиеся банками. На такие кредитные учреждения распространяется действие Закона "О банках и банковской деятельности в Республике Беларусь", если иное не предусмотрено законодательством.

Отношения коммерческих банков с клиентами строятся на договорной основе. Процентные ставки и величина комиссионного вознаграждения по операциям банков устанавливаются по соглашению сторон.

Коммерческие банки обязаны публиковать годовые балансы по установленной Нацбанком форме и в установленные им сроки, их деятельность подлежит ежегодной аудиторской проверке.

Под биржей понимается учреждение, в котором осуществляются биржевые торги (купля-продажа товаров, ценных бумаг, валюты).

Биржи бывают товарные и фондовые.

Правовое положение товарных бирж определяется законом "О товарных биржах". На товарной бирже продаются и покупаются товары, определяемые родовыми признаками, индивидуально-определенные вещи биржевым товаром не являются.

Особенностью правового положения биржи является то, что в собственно биржевой торговле биржа не участвует, никаких сделок в ходе торгов она не заключает. Биржа только организует и регулирует биржевую торговлю.

Товарная биржа может создаваться в форме открытых и закрытых акционерных обществ. Суммарная доля иностранных учредителей не должна превышать 25 процентов.

Высшим органом биржи является собрание членов биржи. Членство в бирже возникает посредством участия в формировании уставного капитала биржи. Порядок вступления в члены биржи определяется ее учредительными документами.

Биржевая торговля осуществляется, как было отмечено, в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам.

Биржевые сделки, как правило, совершаются через брокеров, которые являются постоянными участниками биржевых торгов.

Отношения субъектов, заключающих биржевые сделки через брокеров, и отношения брокеров с клиентами регулируются договорами. Однако биржа может регламентировать взаимоотношения биржевых посредников и их клиентов, применять в установленном порядке санкции к биржевым посредникам, нарушающим установленные ею правила взаимоотношений биржевых посредников с их клиентами (Закон "О товарных биржах").

Некоторые вопросы деятельности брокеров определяются законом. Так, в соответствии с Законом РБ "О товарных биржах" брокеры обязаны вести учет сделок по каждому клиенту и хранить эти сведения в течение пяти лет со дня совершения сделки. По требованию Комиссии по товарным биржам брокер обязан предоставить ей сведения о совершенной сделке.

Правила, регламентирующие биржевую торговлю, способы совершения и оформления сделок принимаются каждой биржей самостоятельно. Вместе с тем Закон РБ "О товарных биржах" устанавливает обязательный перечень регламентации, которые вводятся в Правила биржевой торговли на всех товарных биржах.

В Правилах должны быть определены:

•  порядок проведения биржевых торгов;
•  виды совершаемых на бирже сделок;
•  наименования товарных секций;
•  перечень основных структурных подразделений биржи;
•  порядок информирования участников биржевой торговли о предстоящих биржевых торгах;
•  порядок регистрации и учета биржевых сделок;
•  порядок котировки цен биржевых товаров;
•  порядок взаимных расчетов членов биржи и других участников биржевой торговли при заключении биржевых сделок;
•  меры по контролю за процессом ценообразования на бирже в целях недопущения резкого дневного повышения или понижения уровней цен, искусственного завышения или занижения цен, сговора или распространения ложных слухов с целью воздействия на цены;
•  перечень нарушений, за которые биржей взыскиваются штрафы с участников биржевой торговли, а также размеры штрафов и др.

В связи с важной ролью товарных бирж в организации экономического оборота законом предусмотрено государственное регулирование их деятельности, которое осуществляется Комиссией по товарным биржам. Эта комиссия:

•  выдает лицензии на организацию биржевой торговли;
•  контролирует соблюдение законодательства о биржах;
•  рассматривает жалобы участников биржевой торговли на злоупотребления и нарушения законодательства о биржевой торговле.

Комиссия по товарным биржам вправе выдавать биржам обязательные предписания об изменении учредительных документов, Правил биржевой торговли, решений органов управления биржей и т.д. Она может также выдавать предписания биржевым посредникам об устранении нарушений в их деятельности, вправе применить к бирже и биржевым посредникам санкции за нарушение закона и несвоевременное исполнение предписаний Комиссии.

Специфическим является правовое положение фондовых бирж. Фондовая биржа может заниматься только организацией обращения ценных бумаг, иной деятельностью она заниматься не вправе. Для ведения деятельности с ценными бумагами она должна получить лицензию Минфина РБ.

В установленном законом порядке предпринимательской деятельностью могут заниматься и некоммерческие организации. Их деятельность не преследует непосредственно цели извлечения прибыли, в соответствии с действующим законодательством некоммерческие организации создаются для удовлетворения духовных и иных потребностей, их участники решают в рамках этих организаций социальные, благотворительные и другие общественно-полезные задачи, поэтому некоммерческие организации обладают правами, соответствующими целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах некоммерческой организации, то есть они обладают так называемой специальной (целевой) правоспособностью. Предпринимательской деятельностью некоммерческие организации могут заниматься лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых создана некоммерческая организация.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Специфическими субъектами хозяйственного права являются инвестиционные компании и фонды. Их правовой статус определяется Положением "Об инвестиционном фонде Национального банка Республики Беларусь" 9 марта 1998 г. №15 и другими нормативными документами.

Инвестиционная компания представляет собой организацию, имеющую специальную компетенцию в сфере эмиссии (выпуска) и обращения ценных бумаг.

Важнейшим направлением деятельности инвестиционных компаний является выполнение посреднических функций по реализации ценных бумаг организаций - эмитентов, в частности, они оказывают содействие акционерным обществам в реализации их акций.

Деятельностью в сфере эмиссии (выпуска) и обращения ценных бумаг занимаются и инвестиционные фонды. Они могут образовываться в форме акционерных обществ.

Инвестиционные фонды выпускают акции с целью привлечения средств инвесторов. Эти средства они вкладывает в ценные бумаги, а также на банковские счета и во вклады, а акционерам выплачивает доходы, получаемые от этих вложений. Инвестиционные фонды могут быть открытыми и закрытыми. Открытый инвестиционный фонд обязан выкупать свои ценные бумаги по требованию их владельцев, а закрытый делать этого не обязан.4

Как уже было отмечено, в хозяйственной деятельности участвуют государство, а также административно-территориальные образования. Формы их участия различны, государство воздействует на хозяйственную деятельность, регулирует и контролирует ее; кроме того, государство и административно-территориальные единицы организуют деятельность подведомственных предприятий. Созданные государством (Республикой Беларусь) и административно-территориальными единицами юридические лица являются самостоятельными субъектами хозяйствования, они не отвечают по обязательствам своих учредителей, в свою очередь, Республика Беларусь, административно-территориальные единицы также не несут ответственности по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом. Участие РБ и административно-территориальных единиц в хозяйственном (экономическом) обороте возможно и на основе договорных отношений. Являясь субъектами права собственности, они вступают в сделки, связанные с отчуждением собственности, сдачей ее в аренду, обременением залогом и др., и становятся таким образом участниками обязательственных правоотношений. В соответствии со статьей 124 Гражданского кодекса Республики Беларусь государство (Республика Беларусь) и административно-территориальные единицы участвуют в экономическом обороте на равных началах с иными участниками этих отношений, к ним применяются нормативные положения, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Гражданские права и обязанности Республика Беларусь и административно-территориальные единицы приобретают и осуществляют соответственно через органы государственной власти и органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов, а несут ответственность по своим обязательствам, принадлежащим им на праве собственности имуществом.

Глава IV. Материальные предпосылки хозяйственной деятельности. (имущество субъектов хозяйствования)

Как отмечено выше, одним из признаков субъекта хозяйствования является наличие у него обособленного имущества. Правовой формой такого обособления является прежде всего право собственности. Именно право собственности открывает наибольший простор для предпринимательской деятельности.

Сущность права собственности заключается в том, что оно закрепляет принадлежность тех или иных материальных благ субъекту хозяйствования. Содержание права собственности раскрыто в пункте первом статьи 210 ГК РБ, оно включает в себя владение, пользование и распоряжение принадлежащим собственнику имуществом. Под правомочием владения понимается фактическое обладание имуществом, основанная на законе возможность иметь его у себя. Правомочие пользования представляет собой хозяйственное и иное использование имущества. Наиболее существенным правомочием собственника является право распоряжения имуществом. Оно означает возможность определения собственником юридической судьбы имущества посредством его отчуждения, сдачи в аренду, обременения залогом. В полном объеме правомочия владения, пользования и распоряжения могут принадлежать только собственнику. Другие субъекты хозяйствования (не являющиеся собственниками) могут обладать ими в ограниченных пределах. Как правило, они обладают правомочиями владения и пользования, но не обладают в полном объеме правомочием распоряжения собственностью, не могут определять по своему усмотрению (без ведома собственника) юридическую судьбу вещи.

В соответствии с пунктом первым статьи 213 Гражданского Кодекса Республики Беларусь в Республике Беларусь признаются частная и государственная формы собственности. Государственная собственность включает в себя: имущество, принадлежащее на праве собственности Республике Беларусь (республиканская собственность), и имущество, принадлежащее административно-территориальным единицам (коммунальная собственность).

Находящееся в республиканской и коммунальной собственности имущество подразделяется на две части: одна часть закрепляется за республиканскими и коммунальными юридическими лицами и является материальной предпосылкой их хозяйственной деятельности; другая, не распределенная часть, составляет республиканскую или коммунальную казну.

Право собственности на тот или иной объект может принадлежать не одному, а двум и более лицам, которые сообща и по своему усмотрению владеют, пользуются и распоряжаются принадлежащим им имуществом, составляющим единое целое (ст. 246 ГК РБ). Основанием возникновения права общей собственности являются различные юридические факты, в большинстве случаев это совершение несколькими лицами гражданско-правовых сделок, прежде всего договоров купли-продажи и договоров о совместной деятельности; наследование неделимой вещи несколькими лицами и т.д. Общая собственность может быть с определением долей - долевая собственность (ст.247 ГК РБ) и без определения долей - совместная собственность (ст. 256 ГК РБ). Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю либо распорядиться ею иным образом. Владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников, а при отсутствии согласия - в порядке, установленном судом. Участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества соразмерно его доле, а при невозможности этого - вправе требовать от других участников, владеющих и пользующихся имуществом, приходящимся на его долю, соответствующей компенсации. При продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Общая собственность без определения долей является совместной собственностью. Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом. Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется с согласия всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом.

Каждый из участников совместной собственности вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения. Совершенная одним из участников совместной собственности сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом. Раздел общего имущества между участниками совместной собственности, а также выдел доли одного из них могут быть осуществлены после предварительного определения права каждого из участников на общее имущество. При разделе общего имущества и выделе из него доли, если иное не предусмотрено законом или соглашением участников, их доли признаются равными. Кредитор участника долевой или совместной собственности при недостаточности у собственника другого имущества вправе предъявить требование о выделении доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания. Если выделение доли в натуре невозможно, либо против этого возражают остальные участники долевой или совместной собственности, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам общей собственности по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга. В случае отказа остальных участников общей собственности от приобретения доли должника, кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.

Законодательство Республики Беларусь большое значение придает защите права собственности. Защита права собственности осуществляется судом, хозяйственным судом, третейским судом. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения. Если имущество приобретено возмездно у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому оно было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их ведения иным путем помимо их воли. Деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы у добросовестного приобретателя. Собственник вправе также требовать устранения всяких других нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были связаны с лишением владения собственностью.

Права всех собственников (независимо от формы собственности) защищаются равным образом.

Реализация права собственности предполагает надлежащее правовое регулирование его осуществления. Новый ГК РБ устраняет в этой связи ряд имевшихся в законодательстве пробелов. В частности, ГК РБ содержит очень важные положения, устанавливающие характер и содержание прав у учредителей юридических лиц на имущество этих лиц.

Участники хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов имеют обязательственные права по отношению к созданным ими юридическим лицам. Учредители унитарных предприятий, а также учреждений имеют право собственности либо иное вещное право на имущество созданной ими организации. Учредители некоммерческих организаций (кроме потребкооперации и учреждений) не имеют на имущество этих организаций никаких прав.

Право собственности представляет собой наиболее широкое по содержанию вещное право, но кроме права собственности имеются и иные вещные права. Они регламентируют отношения, связанные с нахождением имущества у того или иного лица не на основе права собственности, а по другим основаниям, на основе другого правового титула, и также имеют большое значение для осуществления предпринимательской деятельности. К вещным правам относятся, в частности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления имуществом, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, сервитуты и др.

Под правом хозяйственного ведения понимается право унитарного предприятия, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения; владеть, пользоваться и распоряжаться этим имуществом данное предприятие вправе лишь в пределах, определяемых законодательством. В соответствии с пунктом 3 статьи 276 Гражданского кодекса Республики Беларусь предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом, иными правовыми актами или собственником имущества.

Право оперативного управления в отношении закрепленного за ними имущества осуществляют казенные предприятия и учреждения (ст. 277 ГК РБ). Оно включает в себя право владения, пользования и распоряжения предоставленным имуществом в соответствии с целями деятельности предприятия и заданием собственника, а также в соответствии с назначением имущества. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Однако казенное предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом и иными правовыми актами. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником имущества. Что же касается учреждения, то оно не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных учреждению по смете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество, поступают, в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.

Среди других ограниченных вещных прав можно отметить также право пользования земельным участком и сервитуты.

Право пользования земельным участком, находящимся в республиканской или коммунальной собственности, предоставляется гражданам и юридическим лицам на основании решения государственного или коммунального органа, уполномоченного предоставлять земельные участки в такое пользование.

Лицо, которому земельный участок предоставлен в постоянное пользование, осуществляет владение и пользование этим участком в пределах, установленных законом, иными правовыми актами и актом о предоставлении участка в пользование. Оно вправе использовать участок в целях, для которых участок предоставлен, включая возведение для этих целей на участке зданий, сооружений и другого недвижимого имущества, но не может передавать участок в аренду или безвозмездное срочное пользование без согласия собственника участка. Здания, сооружения, иное недвижимое имущество, созданное вышеназванным лицом на предоставленном в постоянное пользование земельным участке, являются его собственностью. При реорганизации юридического лица принадлежащее ему право постоянного пользования земельным участком переходит в порядке правопреемства.

Помимо оснований, указанных в статье 262 ГК РБ (предоставление земельного участка в постоянное пользование, на праве пожизненного наследуемого владения, в срочное пользование, в том числе в аренду) это право может быть приобретено и по другим основаниям. В соответствии с пунктом первым статьи 265 ГК РБ собственник здания, сооружения и другой недвижимости, находящейся на земельном участке, принадлежащем другому лицу, имеет право постоянного пользования предоставленной частью земельного участка, если из договора не вытекает иное (его права в этом случае определяются статьёй 262 ГК РБ, то есть он вправе использовать участок в соответствии с его целевым назначением, а представлять в аренду или безвозмездное срочное пользование другим лицам может только с согласия собственника участка).

ГК РБ регламентирует также отношения, возникающие между собственником строения и земельного участка при утрате собственником строения права пользования земельным участком.

При прекращении права пользования земельным участком, предоставленного собственнику находящегося на этом участке недвижимого имущества, права на недвижимость, оставленную ее собственником на земельном участке, определяются в соответствии с соглашением между собственником участка и собственником соответствующего недвижимого имущества. При отсутствии или недостижении соглашения последствия прекращения права пользования земельным участком определяются судом по требованию собственника земельного участка или собственника недвижимости. Собственник земельного участка вправе требовать по суду, чтобы собственник недвижимости после прекращения права пользования участком освободил его от недвижимости и привел участок в первоначальное состояние (ст. 266 ГК РБ).

В случаях, когда снос здания или сооружения, находящегося на земельном участке, запрещен законодательством (жилые дома, памятники истории и культуры и т.п.) либо не подлежит осуществлению ввиду явного превышения стоимости здания или сооружения по сравнению со стоимостью отведенной под него земли, с учетом оснований прекращения права пользования земельным участком и при предъявлении соответствующих требований сторонами суд может:

•  признать право собственника недвижимости на приобретение вещного права на земельный участок, на котором находится эта недвижимость, или право собственника земельного участка на приобретение оставшейся на нем недвижимости, либо
•  установить условия пользования земельным участком собственником недвижимости на новый срок. Эти правила не применяются при изъятии земельного участка для государственных нужд, а также прекращении прав на земельный участок ввиду его ненадлежащего использования.

Впервые в законодательстве РБ к числу вещных прав отнесены сервитуты, под которыми понимается право собственников недвижимого имущества на ограниченное пользование соседним земельным участком. В соответствии со статьей 268 ГК РБ собственник недвижимого имущества (земельного участка, другой недвижимости) вправе требовать от собственника соседнего земельного участка, а в необходимых случаях - собственника и другого земельного участка (далее - соседнего участка) предоставления права ограниченного пользования соседним участком (сервитута).

Гражданский кодекс РБ четко регламентирует условия установления и прекращения сервитута. Сервитут может устанавливаться для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки и эксплуатации линий передачи и т.д. Он устанавливается по соглашению с собственником соседнего участка и подлежит регистрации в порядке, установленном для регистрации недвижимого имущества. В случае не достижения соглашения об установлении и условиях сервитута спор разрешается судом. Собственник обремененного сервитутом участка вправе требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком. При переходе права на земельный участок, обремененный сервитутом, к другому лицу, сервитут сохраняется.

Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения использования которого сервитут установлен.

По требованию собственника земельного участка, обремененного сервитутом, этот сервитут может быть прекращен ввиду отпадения оснований, по которым сервитут был установлен.

Применительно к изложенным выше правилам сервитутом могут обременяться здания, сооружения и другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком.

К объектам хозяйственных прав относятся вещи, деньги, ценные бумаги и иное имущество, в том числе имущественные права: изобретения, промышленные образцы, иные результаты творческой деятельности, например, программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем и т.д., а также другие материальные и нематериальные блага (ст. 128 ГК РБ).

В зависимости от их экономического содержания, физических и иных свойств объекты хозяйственных прав могут быть классифицированы по различным основаниям, в частности, на изъятые из оборота, а также на объекты, ограниченные в обращении. В соответствии со статьей 129 Гражданского кодекса Республики Беларусь виды объектов хозяйственных прав, нахождение которых в обороте не допускается, должны быть указаны в законе.

Объекты хозяйственных прав, которые могут принадлежать лишь определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, называются ограниченно оборотоспособными. Виды этих объектов определяются в установленном законом порядке.

Большинство же объектов хозяйственных прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного участника хозяйственных правоотношений к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом.

Наиболее распространенными объектами хозяйственных прав являются вещи. Под вещью понимаются материальные предметы, по поводу которых возникают гражданские правоотношения - продукты природы, предметы, созданные человеком и т.д. В соответствии со статьей 130 Гражданского кодекса Республики Беларусь вещи подразделяются на движимые и недвижимые. К недвижимым вещам относятся земельные участки; обособленные участки водных объектов, недр и все то, что прочно связано с землей: здания, сооружения, многолетние насаждения. К недвижимости относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход, и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре. В предусмотренных законом случаях, наряду с государственной регистрацией, может осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества.

Другие вещи (не относящиеся к недвижимости), включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

К числу объектов хозяйственных прав относится и предприятие, как имущественный   комплекс,   используемый  для   осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом, как имущественный комплекс, признается недвижимостью. В соответствии со статьей 132 Гражданского кодекса Республики Беларусь предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В состав предприятия, как имущественного комплекса, входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги.

В условиях рыночных отношений большое значение приобретают такие объекты правоотношений, как ценные бумаги.

Ценной бумагой признается документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. К ценным бумагам относятся облигации, векселя, чеки, акции, коносаменты, сберегательные сертификаты.

Ценные бумаги должны отвечать определенным требованиям (статья 145 ГК РБ). В частности, в законодательстве устанавливается перечень сведений (реквизитов), которые должна содержать ценная бумага, отсутствие обязательных реквизитов на ценной бумаге означает ее недействительность.

Указанные особенности ценных бумаг существенно влияют на способ реализации прав, воплощенных в ценной бумаге; утрата ценной бумаги влечет, как правило, за собой невозможность осуществления имущественных прав. Ценная бумага служит доказательством наличия у должника обязанности произвести исполнение при ее предъявлении. Перечень оснований, на которые должник вправе ссылаться, отказываясь от исполнения, ограничен. В основном эти обстоятельства связаны с признанием ценной бумаги недействительной. Недействительность ценной бумаги может быть абсолютной и относительной.    Абсолютная недействительность возникает, например, при подделке и подлоге ценной бумаги. Заявление об этом может быть сделано против любого держателя поддельного документа. Держатель ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, выраженного ценной бумагой, и о возмещении убытков. Относительная недействительность ценной бумаги будет иметь место тогда, когда лицо неправомерно завладело ценной бумагой, например, похитило ее. Такого рода заявление может выдвигаться лишь против конкретного держателя, поскольку факт неправомерного завладения бумагой не влияет на существо прав, воплощенных в ценной бумаге.

Ценные бумаги подразделяются на предъявительские, ордерные и именные. Предъявительской ценной бумагой признается документ, для легитимизации держателя которого достаточно лишь его предъявления (для передачи такой ценной бумаги другому лицу достаточно ее вручения).

Именной ценной бумагой называется такая ценная бумага, которая легитимирует, то есть управомочивает своего держателя в качестве субъекта выраженного в ней права, если его имя указано в самой бумаге. Для некоторых документов, например, именных акций, необходимо еще и занесение имени держателя в специальную книгу.

Под ордерной ценной бумагой понимается документ, который передается посредством совершения передаточной надписи (индоссамента). Следовательно, надлежащим держателем такой бумаги будет считаться лицо, чье имя стоит последним в ряду непрерывных передаточных надписей.

К числу объектов хозяйственных прав относятся также интеллектуальная собственность, ноу-хау и т.д.

Глава V. Правовой режим отдельных видов имущества

Под правовым режимом имущества понимается наличие особых правил реализации правомочий по владению, пользованию и распоряжению теми или иными видами имущества в процессе хозяйственной деятельности.

Правовой режим отдельных видов имущества может устанавливаться с учетом тех или иных экономических и юридических признаков данного имущества. Такое имущество обособляется и учитывается отдельно по особым правилам, обязательным для всех хозяйствующих субъектов. Устанавливается также особый порядок отнесения стоимости такого имущества на себестоимость и др.

Правовой режим имущества, сгруппированного по тем или иным экономическим и юридическим признакам, устанавливается для всех предприятий независимо от формы собственности и организационно-правовой формы. Это относится, в частности, к резервам предприятия, формируемым в страховых целях, когда закон требует либо допускает их создание.5 В имуществе субъектов предпринимательской деятельности следует прежде всего выделить уставный капитал. Он формируется при образовании субъекта хозяйствования и в дальнейшем может изменяться. В ряде случаев уставный капитал является исходной величиной для определения имущественных фондов.

В зависимости от способа перенесения своей стоимости на произведенную продукцию имущество субъектов хозяйствования подразделяется на основные и оборотные средства.

К основным средствам относятся здания, сооружения, машины, оборудование, передаточные устройства, иное имущество, участвующее в производственном процессе многократно и переносящее свою стоимость на производственную продукцию по частям, по мере износа.

В отличие от основных, оборотные средства (сырье, материалы, комплектующие изделия, топливо и т.д.) участвуют лишь в одном производственном цикле и свою стоимость переносят на произведенную продукцию полностью. Из этого правила имеются исключения. Для удобства учета к оборотным средствам отнесены предметы, служащие менее года, а также предметы, стоимость которых не превышает установленной нормативными актами величины.

Для покрытия непредвиденных потерь и убытков субъекты хозяйствования создают резервный фонд. В обязательном порядке этот фонд создается тогда, когда он предусмотрен законодательными актами. Порядок формирования и использования резервного фонда определяется уставом. Помимо фонда непредвиденных потерь и убытков, субъекты хозяйственной деятельности могут создавать и другие резервные фонды, в частности, для предстоящей оплаты отпусков, ремонта основных средств, могут образовываться резервы сомнительных долгов и т.д.

Специфическому правовому регулированию подвержена и прибыль субъектов хозяйствования, которая является одним из обобщающих оценочных показателей их деятельности. Под прибылью понимается конечный финансовый результат деятельности рентабельных предприятий, она формируется из доходов от реализации продукции (работ, услуг), реализации основных средств и иного имущества предприятия, а также от внереализованных операций, уменьшенных на сумму расходов по ним. Формирование прибыли регламентируется налоговым законодательством посредством установления порядка и методов ее определения.

Различают валовую и чистую прибыль. Валовая прибыль представляет собой разницу между совокупными доходами и расходами предприятия до уплаты налогов. Чистая прибыль образуется после уплаты установленных законодательством налогов и остается в распоряжении субъектов хозяйствования.

Раздел III. ХОЗЯЙСТВЕННЫЙ ДОГОВОР

Глава I. Общие положения об обязательствах

В условиях экономики рыночного типа основным инструментом регулирования взаимоотношений субъектов хозяйственной деятельности становится договор. Именно он является основной правовой формой экономического оборота, определяет права и обязанности сторон, их ответственность. Без договорных связей хозяйственная деятельность невозможна.

Под хозяйственным договорам понимается соглашение двух и более субъектов хозяйственной деятельности, в результате которого возникают, изменяются или прекращаются хозяйственные правоотношения. Хозяйственный договор является разновидностью гражданско-правовой сделки, поэтому при изучении данного раздела необходимо обратиться к основным положениям о сделках, обязательствах и договорах, известных вам из курса гражданского права. Изучение хозяйственного договора должно основываться на действующем законодательстве, регулирующем общественные отношения в экономической сфере, стержнем которого является новый гражданский кодекс Республики Беларусь и который образно назван второй (экономической) конституцией государства. Значительная часть содержащихся в ГК РБ нормативных положений посвящена именно обязательствам и договорам.

В разделе третьем кодекса установлены общие правила заключения и расторжения договоров, принципы ответственности за их нарушение. Раздел четвертый регулирует специфические взаимоотношения участников конкретных видов договоров. На основе общих положений третьего раздела здесь установлены развернутые предписания о важнейших типах договоров: купле-продаже, мене, дарении, аренде, подряде, возмездного оказания услуг, перевозки, займа и кредита, хранения и страхования, поручения и комиссии и т.д.

Предусмотрены и новые виды договоров: финансовая аренда (лизинг), финансирование под уступку денежного требования (факторинг), доверительное управление имуществом, комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг), которые найдут широкое применение в хозяйственной практике.

Новый Гражданский кодекс Республики Беларусь существенно расширил свободу участников экономического оборота, большинство содержащихся в нем правил носит диспозитивный характер, т.е. допускает свободное усмотрение сторон. Вместе с тем гражданский кодекс закрепляет и императивные нормы, то есть общеобязательные, не допускающие возможности изменения их сторонами. Они направлены на защиту интересов более слабых участников экономического оборота либо важных общественных (публичных) интересов. В частности, существенно повышены правовые гарантии услугополучателей и других более слабых участников экономического оборота. Так, право на привлечение денежных средств граждан и юридических лиц во вклады предоставлено только получившим специальную лицензию банкам (Закон РБ "О банках и банковской деятельности в РБ"). При принятии денежных вкладов неуправомоченными лицами граждане вправе не только потребовать возврата всей суммы вкладов, но и начисления на нее процентов в соответствии с правилами статьи 377 ГК РБ, и возмещения всех причиненных этим убытков, включая неполученные доходы. Кодекс регламентирует участие публично - правовых образований (государства и административно-территориальных единиц) в экономическом обороте, устанавливает, в частности, специальные предписания о поставках и подрядах для государственных нужд, вводит понятие государственного контракта; усиливает ответственность за имущественный вред, причиненный гражданам и юридическим лицам государственными и коммунальными органами (ст.ст.938, 939 ГК РБ).

Более отчетливо прослеживаются в новом Гражданском кодексе и специфические особенности хозяйственных договоров, подчеркивается их отличие от традиционных гражданско-правовых. Это относится, в частности, к исполнению хозяйственных договоров. По общему правилу договоры, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, должны исполняться в установленный срок. Досрочное исполнение договора, заключенного предпринимателем, возможно только в случаях, предусмотренных в законе и иных правовых актах, а также в самом договоре, либо когда это вытекает из обычаев делового оборота, тогда как обычный должник, не являющийся предпринимателем, по общему правилу, может исполнить договор досрочно, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Особые требования предъявляет новый Гражданский кодекс и к условиям ответственности предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, которые отличаются большим многообразием. Различные по содержанию обязательства возникают между предпринимателями и поставщиками сырья, потребителями произведенной продукции, энергоснабжающими, кредитными, страховыми и другими организациями.

Под обязательством, как известно, понимается гражданско-правовое отношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, либо воздержаться от действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения обязательства. Обязательства чаще всего возникают из договора, но закон предусматривает и иные основания их возникновения, к ним относятся акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения, причинение вреда, неосновательное обогащение, иные действия, а также события, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

В хозяйственно-правовой практике наиболее распространенными являются обязательства, предусматривающие совершение активных действий (передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг); имеют место и пассивные обязательства, содержащие требования воздержаться от совершения действий: например, не разглашать коммерческую тайну, воздержаться от иных действий, способных нанести ущерб контрагенту.

Гражданский кодекс Республики Беларусь обстоятельно регламентирует правоотношения, связанные с исполнением обязательств, в частности, закрепляет положение о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий. Такие действия возможны только в случаях, предусмотренных законом (для правоотношений с участием физических лиц). Для правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий обязательства допускается также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Новацией ГК РБ является предоставление третьим лицам возможности вступить в правоотношение на стороне должника без его согласия, в тех случаях, когда имеется угроза интересам третьего лица. В соответствии с пунктом" вторым статьи 294 ГК РБ третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога и др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свои счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьями 353-357 Гражданского кодекса Республики Беларусь. 

Для предпринимательской деятельности важное значение имеет соблюдение сроков исполнения обязательств. Гражданский кодекс РБ регламентирует также и эти вопросы, в частности, регулирует отношения, связанные с досрочным исполнением обязательств. Решение данного вопроса, как уже отмечалось, зависит от того, кто является должником. В соответствии со статьей 296 ГК РБ должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства и не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случае, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.

В хозяйственной практике возникают многочисленные споры, связанные с исполнением обязательства, в частности, определением места исполнения обязательства, в частности, по денежным обязательствам: должник порой считает себя выполнившим денежное обязательство, а кредитор, напротив, утверждает, что обязательство не исполнено. Такие споры возникают, когда перечисленная должником сумма не достаточна для исполнения обязательства в целом и кредитор засчитывает ее в погашение процентов, а не в счет уплаты долга.

Устранению этих коллизий будет способствовать статья 300 ГК РБ, которая устанавливает очередность погашения требований по денежным обязательствам. В соответствии с этой статьей, в случаях, когда в договоре не определен порядок погашения долга, сумма произведенного платежа, которая недостаточна для исполнения денежного обязательства, полностью должна засчитываться в начале в погашение издержек кредитора по получению исполнения, затем погашается задолженность по процентам, и только оставшаяся после этого часть денежной суммы засчитывается в счет погашения основной суммы долга.

В практике хозяйственных правовых отношений часто встречаются обязательства со множественностью лиц, то есть в которых участвуют несколько кредиторов или несколько должников. В указанных случаях действует общее правило - о долевом характере обязательств. Каждый должник обязан исполнить обязательство в своей доле. В статье 302 ГК РБ в данной связи указывается, что если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное, т.е. доля в договоре со множественностью лиц на стороне должника или кредитора предполагается равной.

Исключением из этого правила является так называемая солидарная ответственность, нередко применяемая в хозяйственной практике. Кредитор вправе потребовать исполнения обязательства от всех должников совместно или от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не погашено полностью.

Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками: должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право обратного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого; неуплаченное одним из содолжников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных содолжников.

Аналогично строятся отношения и при солидарных требованиях: любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. До предъявления требования одним из солидарных кредиторов должник вправе исполнять обязательство любому из них по своему усмотрению. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника в полном объеме, обязан возместить другим кредиторам причитающиеся им доли.

В Гражданском кодексе по-разному решается вопрос о солидарных обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью и иными правовыми отношениями. В обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью, солидарные обязательства при множественности лиц презюмируются, а в прочих гражданско-правовых отношениях они возможны лишь в случаях, прямо установленных законом, в частности, при неделимости предмета обязательства (ст. 303 ГК РБ).

Выше отмечено, что Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает солидарные обязательства в виде исключения, однако сам кодекс содержит значительное количество норм, предусматривающих солидарные обязательства. Солидарную ответственность несут:

•  вновь возникшие юридические лица по обязательствам реорганизованного юридического лица, если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника (п.3 ст.56);
•  участники полного товарищества по обязательствам этого товарищества (п.1 ст.66);
•  участники общества с дополнительной ответственностью по его обязательствам в кратном размере к стоимости их вкладов (п.1 ст.94);
•  акционеры, не полностью оплатившие акции, по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96);
•  основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, которые дочернее общество заключило во исполнение указаний основного общества (п.2 ст. 105);
•  поручитель и должник отвечают солидарно перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п.1 ст.343);
•  лица, совместно причинившие вред.

В хозяйственной практике имеют место случаи, когда должник не может по той или иной причине исполнить обязательство непосредственно кредитору. При наличии таких обстоятельств обязательства могут быть исполнены внесением долга в депозит. В соответствии со статьей 308 ГК РБ должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, - в депозит суда, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

•  отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;
•  недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;
•  очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;
•  уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства. Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, извещает об этом кредитора.

В хозяйственной практике большое значение имеет регулирование встречного исполнения обязательств. Под встречным исполнением обязательства понимается такое исполнение, которое должно производиться лишь после того как другая сторона исполнила свое обязательство. В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Республики Беларусь в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, по своему выбору вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Если встречное обязательство исполнено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения, но только в части, пропорциональной обязательству, не исполненному другой стороной.

Приведенные выше правила применяются в том случае, если договором или законом не предусмотрено иное.

Развитие рыночных отношений в Белоруссии выявило множество проблем в сфере хозяйственной деятельности. Одной из наиболее сложных среди них является фактическое исполнение обязательств, предусмотренных хозяйственными договорами. Широкую известность получила проблема неплатежей, не исполняются и другие договорные обязательства.

§ 1. Обеспечение обязательств

На обеспечение фактического исполнения обязательств направлены и многие положения Гражданского кодекса, предусматривающие меры, способные усилить воздействие на должника с целью понудить его надлежащим образом, исполнить обязательство либо привести к исполнению обязательства и без участия должника. С принятием нового Гражданского кодекса наряду с традиционными способами обеспечения обязательств, такими как неустойка (пени, штраф), залог, поручительство, задаток, появились и новые, ранее неизвестные нашему законодательству: банковская гарантия и удержание имущества должника. Кроме того, в соответствии со статьей 310 ГК РБ стороны могут прибегнуть и к другим способам обеспечения исполнения обязательств.

Наиболее распространенным способом обеспечения обязательств является неустойка. Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Неустойка применяется в виде штрафа и пеней. Достоинство неустойки как способа обеспечения обязательства заключается в том, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинения ему убытков. Кредитор вправе взыскать неустойку за сам факт нарушения обязательства.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме. Это требование обязательно и в тех случаях, когда основное обязательство, обеспечиваемое неустойкой, вытекает из устного договора. Несоблюдение письменной формы соглашения о неустойке влечет за собой его недействительность. Неустойка может быть предусмотрена как договором, так и законом (законная неустойка). Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли она соглашением сторон.

В отношении законной неустойки в новом Гражданском кодексе установлено правило о том, что ее размер может быть изменен соглашением сторон только в сторону увеличения, если это не запрещено законом.

Правом уменьшения размера законной неустойки наделен только суд, он вправе это сделать, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В хозяйственно-правовой практике применяются различные виды неустойки: зачетная, штрафная, альтернативная, исключительная (ст.365 ГК РБ).

При зачетной неустойке убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. При штрафной неустойке убытки взыскиваются сверх неустойки. Исключительная неустойка предусматривает взыскание только неустойки, но не убытков.

Возможна и так называемая альтернативная неустойка, при которой взыскиваются либо убытки, либо неустойка - по выбору кредитора. Если вид неустойки в договоре не определен, применяется общее правило о зачетной неустойке (п. 1 ст.365 ГК РБ).

Одним из эффективных способов обеспечения исполнения обязательств является залог, который получает все более широкое распространение в хозяйственной практике.

При этом способе обеспечения обязательства из имущества должника выделяется определенная его часть и кредитор (залогодержатель) наделен правом в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом. Это преимущественное право сохраняется и при банкротстве должника.

Право залогодержателя на преимущественное перед другими кредиторами удовлетворение его требований из стоимости заложенного имущества является общим правилом, из которого законом установлены отдельные исключения. Так, при ликвидации юридического лица обеспеченные залогом требования удовлетворяются лишь в третью очередь.

Как правило, залог возникает в силу договора, но он может возникнуть и на основании закона, при наступлении указанных в законе обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге (п. 3 ст.315 ГК РБ).

На залог, возникший на основании закона, распространяются правила, установленные Гражданским кодексом для залога по договору, если в законе, в силу которого возник залог, не предусмотрено иное.

Особыми правилами регулируется залог зданий, сооружений, земельных участков и другой недвижимости (ипотека). При залоге земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодержателя, если в договоре не предусмотрено иное условие.

При отсутствии в договоре такого условия залогодатель, в случае обращения взыскания на заложенный земельный участок, сохраняет право ограниченного пользования той частью земельного участка, которая необходима для использования здания или сооружения в соответствии с его назначением. Условия пользования определяются соглашением сторон, а в случае спора - судом.

Если ипотека установлена на земельной участок, на котором находятся здания или сооружения, принадлежащие не залогодателю, а другому лицу, то при обращении залогодержателем взыскания на этот участок и его продаже с публичных торгов к приобретателю участка переходят права и обязанности, которые в отношении этого лица имел залогодатель.

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременным залогом по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.

Имеет свою специфику и залог предприятия. В соответствии со статьей 132 ГК РБ предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью и может быть объектом сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав, в том числе купли-продажи, залога, аренды и т.д., при этом объектом сделки может быть как предприятие в целом, так и его часть.

При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящие в его состав имущество (движимое и недвижимое), включая права требования и исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором, Как уже было отмечено, ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.

При ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие.

При отсутствии в договоре такого условия залогодатель в случае обращения взыскания на заложенный земельный участок сохраняет право ограниченного пользования той его частью, которая необходима для использования здания или сооружения в соответствии с его назначением. Условия пользования этой частью участка определяются соглашением залогодателя с залогодержателем, а в случае спора - судом.

Статья 330 ГК РБ устанавливает порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Он зависит от того, какое имущество является предметом залога - движимое или недвижимое. Требования залогодержателя из стоимости заложенного недвижимого имущества удовлетворяются по решению суда. Без обращения в суд удовлетворение требования залогодержателя из заложенного недвижимого имущества допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения, залогодержателя с залогодателем, которое может быть заключено только после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Соглашение, заключенное до этого, юридической силы не имеет. Несоблюдение нотариальной формы данного соглашения также влечет за собою его недействительность. При залоге недвижимого имущества такого ограничения не имеется и соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество может быть заключено в любое время, в том числе и в момент возникновения самого залогового обязательства. Предусмотренный гражданским кодексом порядок обращения взыскания на заложенное имущество существенно отличаются от действовавшего ранее.

Ранее взыскание на любое заложенное имущество по общему правилу производилось по решению суда. Исключение составлял залог вещей в ломбарде, при котором ломбард, т.е. залогодержатель, мог продавать заложенную вещь в погашение долга.

В настоящее время, как было сказано выше, судебный порядок сохранен лишь для залога недвижимости. Но даже в этом случае стороны могут заключить соглашение, по которому требование кредитора об обращении взыскания на заложенное имущество может быть удовлетворено во внесудебном порядке. Но такое соглашение должно быть нотариально удостоверено и заключено оно может быть только после того, как возникнут основания для обращения взыскания на заложенное имущество.

Если вышеназванное соглашение заключено ранее, оно не имеет юридической силы.

Эта норма ограждает интересы заемщика. При залоге движимого имущества это правило, не применяется.

Соглашение о внесудебном порядке удовлетворения требований кредиторов на заложенное движимое имущество может быть заключено в любое время, даже в момент заключения соглашения о залоге. Нотариального удостоверения оно, по общему правилу, не требует.

После обращения взыскания на заложенное имущество наступает стадия реализации предмета залога. Механизм реализации для движимого и недвижимого имущества является общим, а именно реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов, в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Требование о продаже заложенного имущества путем проведения публичных торгов является обязательным.

Начальная цена подлежащего продаже недвижимого имущества определяется судом, а при обращении взыскания на имущество во внесудебном порядке - соглашением сторон (залогодателя и залогодержателя).

Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом, а при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более, чем на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется этим правом в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он вправе, при отсутствии иного указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника - не пользуясь преимуществом, основанным на залоге. Если же сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до того, как состоялась продажа предмета залога, прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Статья 338 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает возможность обеспечения обязательств, вытекающих из хозяйственных договоров, залогом товаров в обороте.

Под залогом товаров в обороте понимается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку на день последней операции.

При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения. Право залога на товары в обороте возникает в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 338 ГК РБ, а именно: приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя права собственности или хозяйственного ведения на эти товары, и товары, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность или хозяйственное ведение другого лица (приобретателя).

Внешнее сходство с залогом имеет и так называемое удержание имущества должника, под которым понимается удержание кредитором вещи, которую он, должен передать должнику или другому лицу, указанному должником, в случае, если должник не исполнил в срок обязательства по ее оплате или возмещению кредитору связанных с этим убытков и издержек. Удержание производится до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. При этом способе обеспечения исполнения обязательства требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются, как и при залоге, из стоимости вещи, в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Однако между этими способами есть и различия. Посредством удержания вещи могут обеспечиваться требования, связанные с оплатой или возмещением издержек на нее и других убытков.

Для предпринимателей установлены дополнительные основания удерживания. В обязательстве, стороны которого действуют как предприниматели, удержание возможно по требованиям, связанным не с удерживаемой вещью, а вытекающим из других обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью.

В отличие от договора залога, который заключается специально для обеспечения исполнения обязательства, удержание производится без заключения отдельного договора.

Одним из новых способов обеспечения исполнения обязательств является банковская гарантия, Её сущность заключается в том, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) за вознаграждение письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст.350 ГК РБ). В качестве гаранта могут выступать банк, иное кредитное учреждение или страховая организация.

Суммы, уплаченные бенефициару по банковской гарантии, взыскиваются гарантом в порядке регресса с принципала, то есть должника. Право гаранта на это регрессное требование определяется соглашением гаранта с принципалом (должником), во исполнение которого была выдана гарантия.

Поскольку гарант взыскивает выплаченные бенефициару суммы с принципала (должника), на него возлагается ряд обязательств по отношению к должнику, а именно при получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом должника и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. (Требование должно быть заявлено в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Однако гарант не вправе требовать от бенефициара доказательств невыполнения принципалом основного обязательства). Гарант обязан также проявить разумную заботливость и установить, соответствуют ли требование бенефициара и приложенные к нему документы условиям гарантии.

Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Однако, если бенефициар направил гаранту повторное требование, это требование подлежит удовлетворению.

В этом проявляется независимость банковской гарантии от основного обязательства, ее автономность. Гарант обязан выполнить предъявленное к нему требование бенефициара об уплате суммы, на которую выдана гарантия, даже в том случае, если ему будет известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией полностью или в соответствующей части, исполнено, прекращено по иным основаниям или недействительно. В отличие от поручителя гарант может отказать кредитору в удовлетворении его требования только в случае, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлено гаранту по окончанию определенного в гарантии срока.

Независимость банковской гарантии от основного обязательства проявляется и в том, что истечение срока исковой давности по обязательству, обеспеченному банковской гарантией, не влечет истечение срока действия обязательства, вытекающего из банковской гарантии.

К существенным особенностям банковской гарантии следует отнести ее безотзывность и непередаваемость прав. Несмотря на то что банковская гарантия является односторонней сделкой, отозвать ее гарант вправе лишь в том случае, если это предусмотрено в гарантии. Во всех остальных случаях банковская гарантия не может быть отозвана.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Эта норма является диспозитивной. Если в самой банковской гарантии не будет изменен вышеуказанный порядок вступления в силу, то бенефициар не обязан сообщать гаранту о ее принятии или ссылаться на гарантию в договоре по основному обязательству.

Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

•  уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
•  окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
•  при отказе бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
•  при отказе бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Гарант, которому стало известно о прекращении банковской гарантии, должен уведомить об этом принципала.

§ 2. Перемена лиц в обязательстве

В хозяйственной практике возможны случаи, когда кредитор, или должник в силу тех или иных причин вынуждены выйти из обязательства, а на их место заступают другие лица. Такое замещение сторон называется переменой лиц в обязательстве. Она осуществляется посредством перехода прав кредитора к другому лицу и путем перевода долга. В соответствии со статьей 353 ГК РБ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнением обязательства первоначальному кредитору признается исполнение надлежащему кредитору.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. Данные правила применяются, если иное не предусмотрено законом или договором.

Новый кредитор обязан представить доказательства перехода к нему права требования. Должник вправе не исполнять обязательства до выполнения кредитором этого условия.

Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования. Должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Переход прав кредитора к другому лицу возможен на основании закона и договора об уступке требования. На основании закона права кредитора переходят к другому лицу в порядке универсального правопреемства, по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом; вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству; при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая; в других случаях, предусмотренных законом.

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит законодательству или договору.

Статья 360 ГК РБ определяет форму уступки требования. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в письменной простой или нотариальной форме, тоже должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента по этой ценной бумаге (п.3 ст. 147 ГК РБ). Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Гражданский кодекс регламентирует также условия и форму перевода долга. К форме договора о переводе долга предъявляются те же требования, что и к форме уступки требования, то есть перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должен быть совершен в соответствующей письменной форме. Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не предусмотрено законом.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

В соответствии со статьей 202 ГК РБ перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления.

§ 3.Прекращение обязательств

Гражданский кодекс РБ регламентирует и порядок прекращения обязательств.

Основным способом прекращения обязательства является его исполнение. Должник, исполнивший обязательство, вправе потребовать от кредитора выдать ему расписку в получении исполнения, а если у кредитора находится долговой документ, он должен вернуть этот документ, сделав на нем соответствующую надпись. Отказ кредитора выдать расписку или вернуть долговой документ дает должнику право задержать исполнение.

Исполнение обязательства не является единственным основанием его прекращения. Обязательства могут прекращаться и в иных случаях, предусмотренных законом, другими правовыми актами или договором. Гражданский кодекс РБ предусмотрел и новое основание прекращения обязательств - отступное, под которым понимается предоставление взамен исполнения обязательств должником кредитору определенной суммы денег, передачи имущества и др. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Обязательство полностью или в части может быть прекращено и зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Вместе с тем Гражданский кодекс предусматривает случаи, когда зачет невозможен. В частности, зачет не допускается, если по заявлению другой стороны к требованиям подлежит применению срок исковой давности. И этот срок истек.

Зачет возможен и при уступке требования, должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

Обязательство прекращается также при совпадении должника и кредитора в одном лице, при невозможности исполнения и т.д.

Обязательство может быть прекращено и в результате принятия акта государственного органа, делающего исполнение обязательства невозможным. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения в соответствии со статьями 12 и 15 ГК РБ.

В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законодательством исполнение обязательств ликвидированного юридического лица возлагается на другое юридическое лицо, в частности, по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни или здоровью, и др.

Выше отмечено, что обязательства чаще всего возникают из договоров, под которыми понимаются соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Хозяйственные договоры имеют свою специфику, проявляющуюся в их субъектном составе. Сторонами этих договоров являются юридические лица и гражданские, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

При заключении хозяйственных договоров важное значение имеет вопрос о правоспособности субъекта хозяйствования, которая может быть общей и специальной (целевой). В соответствии со статьей 45 ГК РБ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности, предусмотренным в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. При этом коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, могут иметь права и нести обязанности для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, следовательно, они могут заключать и хозяйствующие договоры,   соответствующие  их общей правоспособности, тогда как юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. Этой (специальной) правоспособности должны соответствовать и заключаемые ими договоры.

Глава II. Виды договоров

По своему содержанию хозяйственные договоры подразделяются на —имущественные и организационные. К имущественным договорам, как вам известно из курса "Гражданское право", относятся договоры, направленные на регулирование деятельности участников правоотношения по поводу определенного блага, тогда как организационные договоры создают предпосылки для последующей предпринимательской и иной деятельности. Организационные договоры часто являются основанием для заключения имущественных договоров.

Имущественные договоры подразделяются на: договоры на передачу имущества; выполнение работ; оказание услуг.

Договоры каждого из этих видов в свою очередь подразделяются на подвиды.

Так, договоры на отчуждение имущества включают в себя договоры: купли- продажи, поставки, контрактации сельхозпродукции, договоры на снабжение электрической энергией; договоры на водоснабжение и т.д. Договорами на выполнение работ являются договоры бытового и строительного подряда, договоры на выполнение проектных и изыскательских работ и т.д.

К договорам на оказание услуг относятся договоры: страхования, расчетного обслуживания; экспедиции; поручения; комиссии; хранения др.

Среди организационных договоров можно выделить учредительные договоры, об образовании юридических лиц: соглашения между коммерческими организациями и органами местного самоуправления.

К организационным договорам относятся и так называемые генеральные договоры в них определяются наиболее общие условия будущей деятельности которые затем детализируются или дополняются в имущественных договорах.

Гражданский кодекс Республики Беларусь выделяет особый вид договоров - публичные договоры, которые имеют важное значение для хозяйственной практики. Этими договорами регулируются отношения с участием коммерческих организаций, осуществляющих розничную торговлю, перевозку транспортом общего пользования, энергоснабжение, банковское, медицинское, гостиничное обслуживание: организаций, оказывающих услуги связи и т.д. Вышеперечисленные организации, как субъекты публичного договора, не вправе уклоняться от заключения договора, они обязаны заключить его с каждым, кто к ним обратиться, они не вправе также отдавать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливайся одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 415 настоящего Кодекса. (Потребитель может обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор).

Гражданский кодекс РБ наделяет Правительство Республики Беларусь правом издавать в предусмотренных законом случаях правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Условия публичного договора, не соответствующие указанным выше требованиям, являются недействительными (ничтожными).

К отдельной группе относятся и так называемые договоры о присоединении. В таких договорах условия определяются одной стороной (в стандартных формах), а другая сторона лишена такой возможности, она может присоединиться к предложенному договору в целом.

Гражданский кодекс РБ предусматривает меры по защите интересов слабой стороны в договоре присоединения, в частности, устанавливает упрошенный порядок расторжения такого договора по инициативе присоединившейся стороны. В соответствии с пунктом 2 статьи 398 ГК РБ присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения договора, если договор присоединения, хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из  своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Исключение составляет сторона,  присоединившаяся к договору в  связи с осуществлением предпринимательской деятельности, если она знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор, т.е. на предпринимателей вышеназванный /прощенный порядок не распространяется.

В хозяйственной и правовой практике возможны случаи, когда отношения сторон не укладываются в рамки традиционных и новых видов договоров, предусмотренных гражданским законодательством. Гражданский кодекс РБ дает решение и этой проблемы, он позволяет сторонам заключить договор, не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Такой договор признается действительным, если он не противоречит по своему содержанию действующему законодательству. Субъекты хозяйственной деятельности могут также заключить так называемый смешанный договор, то есть договор, в котором содержатся элементы различных договоров. К отношениям сторон по смешанному договору применяются правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Глава III.Заключение, изменение и расторжение договоров

В целях обеспечения стабильности договорных связей и защиты интересов сторон действующее законодательство определяет заключения, изменения  и расторжения договоров. В соответствии со статьей 402. ГК РБ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договора данного вида, а также все те условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Если стороны договор подписали, а по существенным условиям, названным в законодательстве для договоров данного вида соглашения не достигли, то при отсутствии спора стороны могут уточнить договор, если они этого не сделают, договор считается незаключенным, и, следовательно, не влечет для сторон никаких правовых последствий.

Хозяйственные договоры во многих случаях заключаются посредством направления оферты. Гражданский кодекс РБ обстоятельно регламентирует эти вопросы, дает понятие оферты, устанавливает требования к ее содержанию, срокам акцепта, определяет порядок разрешения возникших разногласий и т.д. В соответствии со статьей 405 ГК РБ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора. Для направления оферты могут быть использованы все виды связи (почта, телеграф, телефон, электронная и иная связь), позволяющие достоверно установить, от кого исходит документ и надежно зафиксировать содержащиеся в оферте условия. Детально регламентируется и порядок акцепта оферты. Акцепт должен быть направлен в срок, указанный в оферте. Если это требование соблюдено, договор считается заключенным. В случаях, когда срок для акцепта в оферте не определен, договор считается заключенным, если ответ получен до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормального необходимого для этого времени (п.1 ст.411 ГК РБ).

В Гражданском кодексе содержится ряд положений, относящихся к акцепту, полученному с опозданием. Если акцепт направлен своевременно, но получен с опозданием, он считается принятым, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит партнера о принятии акцепта (ст.412 ГК РБ). Следует отметить также, что акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных, чем предложено в оферте условиях, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от оферты и в то же время новой офертой (ст.413 ГК РБ).

Новый Гражданский кодекс детально регламентирует вопросы отзыва оферты, при этом общим правилом является содержащееся в статье 406 ГК РБ положение о безотзывности оферты. Согласно этой статье полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, то есть лицо, направившее оферту, связано сделанным им предложением с того момента, когда оферта получена адресатом. Вместе с тем направленная контрагенту оферта может быть истребована обратно до получения ее адресатом. В соответствии с пунктом 2 статьи 405 ГК РБ оферта считается неполученной, если извещение о ее отзыве поступило ранее или одновременно с самой офертой.

Аналогично решается вопрос и с отзывом акцепта. Акцепт считается неполученным, если извещение о его отзыве поступило к лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним.

В хозяйственной практике порой возникают вопросы о возможности заключения договора посредством довершения фактических действий. В частности, имеют место случаи, когда сторона, получившая предложение, вместо ответа на оферту производит фактические действия по выполнению условий оферты (отгружает товары, выполняют работу, оказывает услугу, уплачивает соответствующую сумму денег и т.д.). Согласно пункту 3 статьи 408 ГК РБ эти действия, если они совершены в пределах установленного офертой срока, считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или офертой. Гражданский кодекс РБ предусматривает и так называемую публичную оферту. В соответствии со статьей 407 ГК РБ реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

В условиях экономики рыночного типа договоры, по общему правилу, заключается добровольно, по обоюдному желанию сторон. Вместе с тем действующим законодательством предусмотрено заключение договоров в обязательном порядке. В случаях, когда заключение договора для одной из сторон обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта или об акцепте оферты (проекта договора) на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случае, если на проект договора, направленный стороной, для которой заключение договора обязательно, в тридцатидневный срок получен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Вышеназванные правила о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне убытки, вызванные отказом заключить договор.

При передаче разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Случаи обязательного заключения договоров определяются только законом; иными актами, включая акты Президента и Правительства РБ, они не могут быть установлены.

Договоры могут заключаться хозяйствующими субъектами как непосредственно, так и через представителей. Представителем является, как известно, лицо, совершающее в пределах имеющихся у него полномочий сделки и иные юридические действия от имени другого лица. Гражданский кодекс РБ ввел новый вид представительства - коммерческое представительство, которое является профессиональной представительской деятельностью в предпринимательской сфере. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. Коммерческое представительство имеет свою специфику. В соответствии со статьей 185 ГК РБ обычный представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении лица, представителем которого он одновременно является. Коммерческий же представитель вправе осуществлять такого рода сделки, может одновременно представлять разные стороны в договоре, если это имеется согласие этих сторон, и в других случаях, предусмотренных законом.

Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает и другие способы заключения договоров. В условиях рыночной экономики приобретают большое значение, в частности, тендеры, заключение договора на торгах. Под тендером понимается предложение при проведении торгов. Предметом торга могут быть поставка товаров, строительство объекта, оказание услуг. Условия тендера разрабатываются устроителями торгов и направляются вероятным участникам. Получив эти условия (форму тендера), организации, согласные участвовать в торгах, заполняют форму, указывают свои цены и направляют вместе с другими требующимися документами устроителям торгов.

После сопоставления полученных ответов устроители тендера принимают какой-то из них и направляют оференту извещение о принятии его предложения. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов (п. 1 ст.417 ГК РБ). В ряде случаев договор может быть заключен только путем проведения торгов. Эти случаи определяются Гражданским кодексом и иными законами. (Например, отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится, выкуп бесхозяйственно содержащихся культурных ценностей и т.д.).

В качестве организатора торгов может выступать собственник имущества или специализированная организация, действующая на основании договора с собственником.

Торги могут проводиться в форме аукциона и конкурса. Форма торгов определяется собственником продаваемого имущества, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наибольшею цену, а по конкурсу - лицо, предположившее лучшие условия.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытых аукционах и конкурсах может участвовать любое лицо, в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Гражданский кодекс устанавливает порядок организации и проведения торгов. Если иное не предусмотрено законом, извещение о торгах должно быть сделано организатором не менее, чем за тридцать дней до их проведения. В извещении должны содержаться сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении, лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

Организатор открытых торгов, сделавший извещение об их проведении, вправе отказаться от аукциона, однако это право может быть реализовано не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а от конкурса он может отказаться не позднее, чем за тридцать дней до проведения конкурса (Это правило применяется, если в законе или в извещении о проведении торгов не предусмотрено иное).

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашаемым им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов обязаны внести задаток. Его размер и срок внесения указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Он возвращается и лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. Задаток, внесенный лицом, выигравшим торги, засчитывается в счет исполнения обязательств по договору. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. При уклонении от подписания протокола, лицо, выигравшее торги, утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участие в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если на торгах разыгрывается только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торговли оформления протокола (ст. 418 ГК РБ). В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении причиненных убытков.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 419 ГК РБ).

В хозяйственной практике все большее распространение получают сделки с недвижимостью, важное значение приобретает в этой связи правовое регулирование данных сделок.

Перечень объектов недвижимости приведен в статье  130 ГК РБ. К ним относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно. К недвижимости относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные, морские и речные суда, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

Как и в прочих сделках, в договорах, объектом которых является недвижимость, должны быть четко прописаны существенные условия договора, в частности при продаже недвижимости договор должен содержать точное условие о цене. К такому договору не применяются общие правила о цене в возмездных договорах, позволяющие при отсутствии прямых указаний в договоре взимать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичную вещь (п.3 ст.394 ГК РБ). При продаже недвижимости наступают иные последствия, в случае отсутствия в договоре условия о цене недвижимости договор считается незаключенным (п.1 ст.526 ГК РБ). В цену недвижимости обычно включается цена соответствующей части земельного участка, на котором находится недвижимость, или права на него (плата за пользование земельным участком).

Гражданский кодекс внес некоторые особенности в совершение сделок с недвижимостью. В частности, предусмотрен отличающийся от действующего порядок заключения договора купли-продажи недвижимости. Договор продажи недвижимости должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Обязательная нотариальная форма исключена, но письменная должна соблюдаться, иначе договор будет недействителен. Требования о нотариальном удостоверении договоров купли-продажи недвижимости в кодексе отсутствует. Однако пока сохраняют силу прежние правила об обязательном нотариальном удостоверении таких договоров и действующий порядок их регистрации.

Особенностью сделок с недвижимостью является и требование об их обязательной государственной регистрации. Момент заключения договора, объектом которого является недвижимость, связывается именно с государственной, регистрацией. В соответствии с пунктом 3 статьи 403 ГК РБ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Несоблюдение требования о государственной регистрации влечет за собою недействительность сделки. (Такая сделка считается ничтожной - ст. 166 ГК РБ).

В хозяйственной практике возможны случаи, когда сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, в этих случаях суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки, и сделка регистрируется в соответствии с решением суда. Сторона, необоснованно уклонявшаяся от государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой регистрации. Передача объекта недвижимости покупателю должна оформляться передаточным актом, после чего обязательство о передаче имущества продавцом считается исполненным. Уклонение от подписания передаточного акта считается односторонним отказом от исполнения обязательства и влечет обязанности по возмещению убытков.

Большое практическое значение имеют и положения Гражданского кодекса, предусматривающие открытость реестра недвижимости. В соответствии с пунктом 3 статьи 131 ГК РБ орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо посредством совершения надписи на документе, предоставленном для регистрации. Статьей 131 ГК РБ в императивной форме установлен открытый, публичный характер акта государственной регистрации недвижимости. Это означает, что государственный орган, осуществляющий регистрацию недвижимости, обязан предоставить информацию о произведенной им регистрации и зарегистрированных правах на объекты недвижимости любому лицу. Это существенно снижает риски в сделках с недвижимостью. Информация предоставляется в любом органе, осуществляющем регистрацию, независимо от места совершения регистрации.

Отказ в государственной регистрации права на недвижимость или сделке с  ней либо уклонение соответствующего органа от регистрации могут быть  обжалованы в суд.

Особое место среди объектов недвижимости занимает земля. Оборот земельных участков в настоящее время ограничен, так как право частной собственности на землю признается за ограниченным кругом лиц (за гражданами, ведущими крестьянские (фермерские) хозяйства, личное подсобное и дачное хозяйство, занимающимися садоводством, получившими земельные участки под индивидуальное жилищное строительство; за коммерческими организациями, купившими земли в процессе приватизации государственных предприятий). Однако правовые основы для регулирования отношений, связанных с оборотом земли, уже заложены. В частности, Гражданский кодекс регламентирует передачу прав на земельный участок при продаже здания, сооружения и другой находящейся на нем недвижимости. В соответствии со статьей 524 ГК РБ при заключении договора продажи здания, сооружения или другой недвижимости покупателю одновременно с передачей права собственности на такую недвижимость передаются права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования. В случае, когда продавец является собственником земельного участка, на котором находится продаваемая недвижимость, покупателю передается право собственности либо предоставляется право аренды или предусмотренное договором продажи недвижимости иное право на соответствующую часть земельного участка. Если договором не определено передаваемое покупателю недвижимости право на соответствующий земельный участок, к покупателю переходит право собственности на ту часть земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования. Продажа недвижимости, находящейся на земельном участке, не принадлежащем продавцу на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором. При продаже такой недвижимости покупатель приобретает право пользования соответствующей частью земельного участка на тех же условиях, что и продавец недвижимости.

Регламентируется и передача прав на недвижимость при продаже земельного     участка. В случаях, когда земельный участок, на котором находится принадлежащее продавцу здание, сооружение или другая недвижимость, продается без передачи в собственность покупателя этой недвижимости, за продавцом сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования, на условиях, определяемых договором купли-продажи. Если же условия пользования соответствующей частью земельного участка договором его продажи не определены, продавец сохраняет право ограниченного пользования (сервитут) той частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования в соответствии с назначением.

Специфическим объектом хозяйственных прав является предприятие. Оно также признается недвижимостью, однако законодатель выделил его из прочих объектов недвижимости. Наряду с общими правилами продажи недвижимости Гражданский кодекс содержит и специальные нормы о продаже предприятий. При этом в кодексе содержится указание о том, что правила о продаже недвижимости применяются к предприятию постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами  о договоре продажи предприятия. В соответствии со статьей 530 ГК РБ в состав продаваемого предприятия как имущественного комплекса входят всё виды имущества, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, а также права требования и долги. Договор о продаже предприятия должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и к нему должны быть приложены акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов, включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размеров и сроков их требований.  Несоблюдение формы договора влечет его недействительность. Договор купли-продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. В кодексе содержится ряд положений, направленных на защиту прав кредиторов продаваемого предприятия. Лица, являющиеся кредиторами по обязательствам, включенным в состав предприятия, должны быть поставлены в известность о продаже предприятия. Уведомление должно быть сделано в письменной форме до передачи предприятия покупателю. Кредитор, не сообщивший продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора купли-продажи предприятия недействительным. Кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия, может предъявить иск об удовлетворении вышеназванных требований в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия покупателю.

Успех коммерческой деятельности во многом предопределяется качеством хозяйственных договоров, зависит от уровня проработки их условий. Наличие в Гражданском кодексе большого количества диспозитивных норм открывает субъектам хозяйственной деятельности большие возможности для маневра, но вместе с тем требует и ответственного подхода к заключению договоров.

В каждом договоре должны быть четко обозначены: стороны договора (указаны сведения, позволяющие их идентифицировать, определить источник и объем их полномочий); предмет договора; обязательства сторон и способы обеспечения их исполнения (неустойка, залог, задаток и т.д.); порядок производства расчетов (если договор возмездный); ответственность за неисполнение обязательств; порядок разрешения споров; иные условия (в том числе возможность и порядок внесения в договор изменений и дополнений, пролонгации и достаточного расторжения договора, в том числе и по инициативе одной из сторон).

Должны быть указаны адреса и банковские реквизиты сторон.

Не менее важным является и надлежащее оформление приложений к договору, в частности смет. Смета - это документ, в котором отражается стоимость работ, выполняемых по договору, а также стоимость необходимых материалов, оборудования и т.д. Она играет существенную роль в регулировании взаимоотношений сторон и при ее составлении необходимо учитывать следующее. Смета может быть твердой и приблизительной. При твердой смете исполнитель не может требовать ее изменения, в том числе и при изменении цен. Он не вправе также предъявлять требования по оплате работ и дополнительных расходов, которые в смету не включены. Из этого правила возможны исключения, в частности, если заказчик поручает исполнителю какие-либо дополнительные работы или дает согласие на то, чтобы эти работы проводились.

Нередко случается, что при заключении договора трудно определить окончательную стоимость работ или материалов. В этом случае стороны могут составить приблизительную смету, которая в дальнейшем будет уточняться. Однако это не означает, что исполнитель по своему усмотрению может потребовать увеличения приблизительной сметы. Она может быть увеличена при наличии объективных причин. В этом случае исполнитель обязан немедленно уведомить заказчика, и заказчик может либо отказаться от договора, возместив исполнителю понесенные им расходы, которые приходятся на уже выполненную работу согласно первоначально определенной смете, и уплатив за выполненную часть работы, либо согласиться со значительным превышением сметы. Если исполнитель не предупредил своевременно заказчика об удорожании, то он не вправе и требовать возмещения расходов.

Для предотвращения включения в договор невыгодных условий формулировки договора не должны быть двусмысленными, допускающими возможность различного их прочтения.

Существенное значение имеет и наличие информации о партнере, которая может быть взята как из его учредительных документов, так и из других источников. Должны быть соблюдены необходимые формальности и на стадии подписания договора, в частности, необходимо убедиться, что договор подписывает со стороны контрагента лицо, имеющее на это право. Надлежаще должны быть оформлены и собственные полномочия. Практика показывает, что недобросовестные контрагенты, не желая исполнять свои обязательства, заявляют порой о том, что договор подписан ненадлежащим лицом, поэтому при подписании договора необходимо ознакомиться с положениями устава контрагента, определяющими полномочия должностного лица, подписывающего договор. Если же представитель контрагента действует по доверенности, следует проверить, надлежаще ли она оформлена, каков срок ее действия и объем предусмотренных ею полномочий.

При заключении договора должен приниматься в расчет и целый ряд других обстоятельств: правовой титул имущества контрагента, поскольку от этого зависит объем его полномочий по распоряжению имуществом; организационно-правовая форма юридического лица, так как от нее зависит степень ответственности учредителей по обязательствам предприятия, возможность получения возмещения с их стороны при неплатежеспособности самого юридического лица. Имеется своя специфика при совершении сделок с недвижимостью, находящейся в государственной и коммунальной собственности, в частности, ее купля-продажа допускается только на конкурсной или аукционной основе.5

Особенно взвешенным должен быть подход к выработке условий договора о совместной деятельности, так как в случае отсутствия в его тексте некоторых условий, являющихся согласно действующему законодательству существенными, может быть признано, что такой договор является не договором о совместной деятельности, а договором другого вида (об оказании взаимных услуг, договором аренды и т.д.) и в связи с этим будут иными и порождаемые договором последствия. Рассмотрим особенности этого договора.

Договор о совместной деятельности является формой осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица. По этому договору, называемому также договором простого товарищества, стороны обязуются путем объединения имущества и усилий совместно действовать для достижения общей хозяйственной или иной цели.

Вкладом в товарищество могут быть деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не предусмотрено договором простого товарищества и не вытекает из фактических обстоятельств. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства. Пользование общим имуществом осуществляется участниками товарищества по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, установленном судом. Обязанности по содержанию общего имущества и порядок возмещения связанных с этим расходов определяются договором. Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре лиц. Если в договоре не определены размер общего имущества, порядок его формирования и обязанность ведения отдельного баланса, такой договор не может быть признан договором о совместной деятельности.

Простое товарищество не является юридическим лицом и поэтому не может выступать в хозяйственном обороте от своего имени (заключать сделки, приобретать права и обязанности). Эти действия могут совершать только сами участники договора, которые и являются субъектами права. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором товарищества, совершенным в письменной форме.

Решения, касающиеся общих дел, принимаются товарищами по общему согласию.

Договором на одного из участников может быть возложено руководство совместной деятельностью и ведение общих дел товарищества. В этом случае ему выдается доверенность, подписанная остальными участниками договора, причем этот участник действует как обычный представитель, а не как коммерческий.

В отношениях с третьими лицами участники товарищества не могут ссылаться на ограничения прав по ведению общих дел товарища, совершившего сделку, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение дел было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Каждый участник товарищества вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Гражданский кодекс содержит нормы, регламентирующие порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной, деятельностью участников товарищества. По общему правилу он определяется соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

При заключении договора простого товарищества, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, участники товарищества отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от основания их возникновения. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то по общим договорным обязательствам каждый товарищ отвечает всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Гражданским кодексом устанавливаются также основания прекращения деятельности товарищества. Договор простого товарищества прекращается вследствие:

•  объявления кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях межу остальными товарищами;
•  объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);
•  смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре юридического лица, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
•  отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
•  расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
•  истечения срока договора простого товарищества;
•  выдела доли товарища по требованию его кредитора.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение или пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования, осуществляется в порядке, установленном статьей 255 ГК РБ, то есть участник простого товарищества вправе требовать выделения своей доли. При недостижении соглашения о способе и условиях выделения или разделе общего имущества участники договора о совместной деятельности вправе в судебном порядке требовать выделения своей доли в натуре.

Если договор простого товарищества является бессрочным, заявление об отказе от участия в таком договоре должно быть сделано не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора. Соглашение об ограничении права на отказ от бессрочного договора простого товарищества является ничтожным.

В случаях, когда договор заключен с указанием срока действия, его расторжение осуществляется по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 420 ГК РБ. Такой договор может быть также расторгнут при наличии уважительной причины, с возмещением остальным участникам договора реального ущерба, причиненного расторжением договора.

Если договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого-либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа негласного товарищества.

Особой разновидностью совместной деятельности является договор о консорциуме, получивший широкое распространение в странах с развитой рыночной экономикой.

Как и простое товарищество, консорциум не обладает правами юридического лица, а входящие в него организации юридическими лицами, как правило, являются и после заключения консорциального договора сохраняют свою самостоятельность.

Договор о консорциуме представляет собой сложный контракт, содержащий условия как о внутренних, так и о внешних отношениях его участников. Внешние отношения оформляются генеральным соглашением (договором), а внутренние (отношения в рамках консорциума) регулируются заключаемым кооперирующимися сторонами договором по осуществлению генерального соглашения.

Консорциальный договор может быть составлен в виде единого документа, определяющего все аспекты взаимоотношений сторон, либо в виде двух документов, один из которых (рамочный контракт) закрепляет принципы, цели и границы кооперации, а другой - контракта.

В целях обеспечения стабильности договорных связей законодательство определяет порядок изменения и расторжения договора. По общему правилу одностороннее расторжение договора не допускается. Если стороны, заключая договор, не предусмотрели возможность одностороннего его расторжения по инициативе одной из сторон, он может быть расторгнут только судом, и только при наличии определенных обстоятельств, а именно при существенном нарушении договора другой стороной.

Существенным признается такое нарушение договора, в результате которого другая сторона в значительной степени лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора. В качестве основания расторжения договора Гражданский кодекс указывает также существенное изменение обстоятельств, из которых исходили стороны при заключении договора и др. По требованию одной из сторон договор может быть расторгнут на основании решения суда и в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или договором.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота не предусмотрено иное.

Иск об изменении или расторжении договора может быть предъявлен в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а при изменении продолжают действовать, но в измененном виде. Моментом прекращения и изменения обязательств является заключение соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при расторжении или изменении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора.

Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.6

Раздел IV. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ПРАВОНАРУШЕНИЯ

Глава I. Общие положения ответственности за хозяйственные правонарушения 

Понятие юридической ответственности

1. Юридическая ответственность традиционно разрабатывалась в правовой науке как ответственность ретроспективная, связанная с прошлым поведением. Специфика ее заключается в неразрывной связи с противоправным поведением. Государство, издавая нормы права, определяет юридическую ответственность субъектов права независимо от их воли и желания. Поэтому по отношению к ним юридическая ответственность приобретает государственно-принудительный характер.

2. Основанием возникновения юридической ответственности является факт совершения правонарушения, причем особое значение приобретает наличие состава правонарушения. Состав правонарушения представляет собой фактическое основание юридической ответственности, в отличие от правового основания, под которым понимается норма права, без которой, разумеется, юридическая ответственность немыслима.

Юридическая ответственность, тесно связанная с санкцией правовой нормы, реализуется вследствие акта применения данной нормы компетентным государственным органом. Следовательно, юридическая ответственность предстает как принудительно исполняемая обязанность, возникшая в связи с правонарушением и реализуемая в конкретном правоотношении.

Таким образом, юридическая ответственность - это специфическая обязанность претерпевания соответствующих лишений личного или материального характера за совершенное правонарушение в соответствии с санкцией нарушенной нормы права, возникающая в правоотношении между государством в лице его органов и правонарушителем.

Понятие санкции и ответственности в хозяйственных отношениях

1. Нормы права должны быть снабжены инструментом, понуждающим субъектов действовать в соответствии с законом, а в случаях отклонения от предписанного - подвергать участников правоотношений воздействию определенных санкций. Это воздействие может иметь различный характер. У каждой отрасли права имеется свой набор мер, например, применяемых к нарушителям уголовных запретов, правил о заключении и исполнении сделок, неплательщикам налогов и иным. Есть такой набор мер и в хозяйственном праве. Все они могут быть разделены на две группы: а) санкции - как любые последствия нарушения норм: б) меры ответственности, связанные с имущественным наказанием нарушителя.

Имущественный характер отношений в хозяйственной сфере в принципе предполагает, что за нарушение установленной обязанности будут применены имущественные меры воздействия. Но эти меры (санкции) неодинаковы по своему значению. В одном случае неисправный плательщик, будучи переведен на аккредитивную форму расчетов, вынужден заранее отвлекать денежные средства в банк поставщика. Это воздействует на плательщика, предоставляя вместе с тем поставщику гарантии для будущих расчетов. В другом случае неисправный должник наказывается взысканием неустойки и несет имущественные потери. В одном случае предприятие, систематически нарушающее платежную дисциплину, может быть объявлено банками неплатежеспособным, и в связи с этим ему могут быть прекращены поставки продукции, выполнение работ и оказание услуг. В другом - необоснованно полученная предприятием прибыль в результате завышения цен, несоблюдения стандартов будет изъята в бюджет. Все эти имущественные меры относятся либо к группе "а", либо к группе "б". Те меры, где имущественное воздействие оказалось не связанным с безэквивалентным лишением имущества, должны быть отнесены просто к санкциям как последствиям несоблюдения норм права. Те же, где воздействие сопряжено с лишением имущества, должны быть отнесены к санкциям - мерам ответственности.

2. Почему необходимо различать эти большие группы санкций? Дело в том, что в первом случае для применения санкций достаточно факта правонарушения. При этом не требуется специфических оснований, которые необходимы, когда речь заходит о случаях имущественного наказания.

Ответственность и санкция различаются по социальным функциям. Ответственность означает имущественное наказание для одной стороны -нарушителя. Она выполняет функцию компенсационную - для другой стороны (когда та понесла убытки). Тем самым она играет предупредительно воспитательную роль для нарушителя и средства защиты права - для потерпевшего.

Санкции, не являющиеся мерами ответственности, не лишают в качестве наказания виновного нарушителя его имущества. Они лишь воздействуют на него для охраны правопорядка и ограждения права от нарушения. Вот почему они применяются непосредственно по одному факту нарушения нормы права, в то время как для применения ответственности необходим состав таких фактов.

3. Итак, ответственностью в хозяйственных отношениях следует считать санкцию, состоящую в лишении субъекта, нарушившего закон, права и интересы других субъектов, имущества без какой-либо компенсации, применяемую в установленном порядке на основе осуждения поведения нарушителя как не представившего чрезвычайных оснований, оправдывающих такое поведение.

В указанном определении дается понятие имущественной ответственности безотносительно к видам хозяйственных правоотношений. Условия применения ее в отдельных правоотношениях могут отличаться. Например, лишение имущества может происходить в пользу другой стороны обязательственного правоотношения, либо взыскиваемые суммы могут обращаться в доход государства. Взыскание может производиться по решению хозяйственного суда либо иного компетентного органа, уплата может быть осуществлена и непосредственно самим нарушителем.

Однако во всех случаях наступление ответственности выражается в имущественном наказании на основе осуждения поведения субъекта - нарушителя.

Виды санкций

1. Санкции, применяемые к нарушителям хозяйственного законодательства, рассматриваются обычно как меры оперативного воздействия на нарушителя. Это означает, что их применение:

а) воспрепятствует дальнейшим нарушениям и защитит заинтересованную сторону, государство и общество от этого нарушения;

б) понудит нарушителя прекратить нарушение и предупредит причинение убытков другим субъектам.

В силу этого такие санкции принято называть оперативно-хозяйственными. Их оперативность заключается в том, что они вводятся в действие самими заинтересованными субъектами либо государственными органами, контролирующими соблюдение законности в соответствующей сфере хозяйственных отношений, то есть по общему правилу без обращения в хозяйственный суд, другие правоохранительные органы.

Соответственно оперативно-хозяйственные санкции можно подразделить на: а) применяемые стороной в данном правоотношении, защищающей свои права и интересы; б) применяемые Нацбанком Белоруссии и другими банками, органами Госстандарта РБ, Госкомцен РБ и другими органами, уполномоченными воздействовать на нарушителей в целях пресечения нарушений и воздействия на них от имени государства.

2. Санкции, применяемые сторонами обязательственных правоотношений, предусматриваются законом и договором. Например, в договорах подряда на капитальное строительство, в договорах поставки закрепляются такие средства воздействия, как приостановление заказчиком работ и неоплата их в случае отклонения подрядчика от проектно-сметной документации, как отказ от оплаты продукции поставщика, не соответствующей условиям договора, перевод неисправного плательщика на аккредитивную форму расчетов и др. В транспортных отношениях уставами и кодексами также предусмотрена возможность применения таких мер. Например, в железнодорожной перевозке грузополучатель вправе отказаться от принятия груза, если качество его вследствие повреждения или порчи изменилось настолько, что исключается возможность полного или частичного использования груза.

В договорах могут предусматриваться такие санкции, как отказ одной стороны от совершения действий в пользу контрагента при нарушении им обязательств. Например, при непредоставлении вовремя сырья изготовителю он может отказаться от изготовления продукции, перенести изготовление и поставку на более поздние сроки и др. Обычно в договорах обусловливаются отказ от приемки недоброкачественного выполненных работ, отказ от их оплаты и приемки. Эти санкции применяются и во внутрихозяйственных отношениях. Здесь они могут вводиться в действие не только договорами, но и положениями о внутрихозяйственном расчете.

Оперативно-хозяйственные санкции в хозяйственно-управленческих обязательствах реализуются государственными органами своей властью. В связи с невыполнением предприятием обязательств ему могут быть даны указания о порядке и способах восполнения, не сделанных в адрес государства налоговых перечислений, могут быть применены меры принудительного взыскания не перечисленных вовремя средств.

3. Санкции, применяемые от имени государства его органами, опираются только на указания закона. Применение мер воздействия к субъектам хозяйственных отношений, не предусмотренных законом, не допускается.

Все эти и подобные меры относятся к числу оперативных санкций, применяемых к нарушителям закона. Эти санкции означают наступление для нарушителей неблагоприятных имущественных последствий, хотя бы из самого акта прямо это и не вытекало, к примеру, устранение нарушений в отчетности, как правило, состоит только во внесении в нее правильных сведений. Но за этим стоит пресечение возможностей к получению не заработанных для потребления средств и т.п.

Виды ответственности

1. Меры ответственности могут подразделяться по различным основаниям. Ученые, которые не подразделяют санкции на обычные меры ответственности, в своей классификации исходят из внешних форм проявления последствий. Так,    В. К. Мамутов называет пять видов ответственности субъектов хозяйственного права, рассматривая в одном ряду и санкции, и меры ответственности. Другие авторы различают ответственность и по соотношению с убытками (компенсационные и штрафные санкции), и по другим основаниям.

В излагаемой нами классификации проводится выделение отдельных видов ответственности сообразно квалификации хозяйственных правоотношений, конструкциям ее применения, в зависимости от роли, которую она играет в различных хозяйственных ситуациях, и по некоторым другим основаниям. Каждое основание классификации позволяет уяснить определенные стороны данного хозяйственно-правового института и порядок его реализации.

2. Ответственность различается применительно к тем видам обязательств, за нарушение которых она следует. Для ответственности в оперативно-хозяйственных обязательствах, где участники отвечают друг перед другом в качестве юридических лиц, характерно взыскание неустойки и убытков в претензионно-исковом порядке (а также и по инициативе нарушителя или потерпевшего в предусмотренных законом случаях безакцептного списания сумм со счета нарушителя).

Для внутрихозяйственной ответственности характерным является применение экономической (оценочной) ответственности, то есть меры стимулирования - дестимулирования подразделений применяются по показателям выполнения внутрихозяйственных обязательств. При этом в качестве вспомогательного инструмента используется и модель ответственности друг перед другом в виде уплаты санкций одним подразделением другому.

Для хозяйственно-управленческих обязательств в законе определена ответственность вышестоящего органа, то есть государства, которое отвечает за некомпетентное вмешательство и ненадлежащее осуществление своих обязательств перед предприятием.

3. По характеру обязательств с участием нескольких субъектов (долевые, солидарные, субсидиарные) ответственность также различается в качестве долевой, солидарной и субсидиарной. Конструкция и механизм этой ответственности изучались в курсе гражданского права. В курсе хозяйственного права необходимо учесть некоторые особенности этих видов ответственности.

Долевые обязательства и ответственность  возникают в хозяйственных договорах разного типа. Это могут быть и договоры поставки (дольщики в системе потребительской кооперации). Чаще всего в современных условиях долевые обязательства возникают при объединении средств для решения какой либо общей хозяйственной задачи.

Солидарная ответственность  в хозяйственных отношениях встречается в полном и смешанном товариществе. Она может использоваться также в случаях, когда цели совместной деятельности предприятий требуют дополнительных гарантий для кредиторов. Для этого солидарная ответственность предусматривается в договоре участников совместной деятельности.

Субсидиарная (дополнительная) ответственность возникает в хозяйственных отношениях при выдаче гарантий вышестоящим органом по ссудам, получаемым подчиненным предприятием.

4. Регрессная ответственность   основана на регрессном обязательстве. Когда один из участников хозяйственных отношений понес ответственность за другого из-за допущенного тем нарушения своей обязанности, он вправе требовать возмещения причиненных убытков.

5. В зависимости от того, кто и по каким основаниям требует ответственности, государство ли в лице своих функциональных органов, осуществляющих контроль в сфере соответствующих отношений, правоохранительные органы или контрагент нарушителя, различают ответственность конфискационную, то есть связанную с изъятием имущества в доход государства, и компенсационную, то есть служащую целям возмещения убытков потерпевшего контрагента.

Конфискационные меры ответственности применяются только в случаях, прямо предусмотренных законом. Их применяют от имени государства уполномоченные органы.

Компенсационные меры ответственности, состоящие в возмещении потерпевшему от правонарушения убытков, применяются только по требованию последнего, и удовлетворение таких требований осуществляется либо в претензионном порядке, либо по решению суда.

6. По объему ответственности нарушителя различается ответственность полная, ограниченная и повышенная.   Полная ответственность означает необходимость возмещения всех убытков, причиненных контрагенту, или ущерба - государству, например, в случаях загрязнения окружающей среды.

Ограниченная ответственность предполагает возмещение убытков лишь частично. Повышенная ответственность означает не только возмещение убытков, но и оплату сверх того неустойки. Полная ответственность за все три вида убытков (утрата, повреждение имущества, понесенные расходы и неполученные доходы) является основным видом ответственности. Она применяется, если иное не установлено законом или договором. Ограниченная и повышенная ответственность применяются в случаях, когда это специально предусмотрено законом или договором. При этом договорное снижение ответственности допускается только тогда, когда размер ответственности для данного вида обязательств не установлен точно законом. Для повышения ответственности сторонами по взаимному соглашению никаких ограничений не установлено.

Глава II. Основания ответственности

1. Для наступления ответственности, которая всегда носит характер имущественного наказания, должен быть налицо состав юридических фактов - оснований для ее применения. В науке гражданского права, изучающей этот вопрос в плоскости поведения субъектов гражданского оборота, сформировался взгляд, что в состав правонарушения в имущественной сфере должны входить, по общему правилу, следующие факты: 1) противоправность поведения субъекта; 2) наличие убытков у потерпевшего от правонарушения; 3) причинная связь между первым и вторым; 4) наличие вины нарушителя.

Следует однако иметь в виду, что и сфера применения хозяйственной ответственности, и субъекты, ее реализующие, и сам характер названных оснований в хозяйственном праве выглядит ныне иначе. Ввиду этого те же элементы состава правонарушения необходимо рассмотреть с учетом их особенностей в хозяйственном праве.

2. Противоправность поведения означает нарушение объективных норм права и основанных на них субъективных прав других субъектов. В хозяйственных отношениях наиболее часто такое поведение протекает в форме бездействия (ненадлежащего действия). В обязательственных правоотношениях мера должного поведения субъекта предписана ему либо договором, либо установленным компетентным органом порядком взаимодействия (например, утвержденным на предприятии порядком внутрихозяйственных отношений), либо законом, определившим содержание правоотношений субъектов. Отступление от этой меры противоправно, поскольку субъект должен действовать предписанным ему образом. Действуя иначе, он нарушает права другого субъекта.

В правоотношениях не относительного характера, где субъект не обязан взаимодействовать с другим конкретным субъектом, противоправность выражается в отступлении от установленных законом правил хозяйствования.

3. Наличие убытков в составе правонарушения означает, что при взаимодействии двух или нескольких субъектов потерпевшему причинены убытки в виде: а) утраты, повреждения имущества; б) понесенных вследствие нарушения расходов; в) упущенной вследствие нарушения обязательства выгоды. При оценочной внутрихозяйственной ответственности вопрос об убытках должен рассматриваться как сравнение полученных имущественных результатов с запланированными по этим же трем направлениям (предусмотренными внутрихозяйственным договором).

В ответственности перед   контрагентом вопрос об убытках рассматривается всегда с учетом возможности их взыскания с причинителя. В механизме экономической (оценочной) ответственности установление убытков рассматривается в несколько других аспектах:

а) с позиций оценки работы подразделения предприятия; б) с позиций их отнесения на результаты деятельности виновного подразделения предприятия.

В принципе для реализации ответственности важны только те убытки, которые являются результатом противоправного (и виновного) поведения. Этот вывод общей теории имущественной ответственности не получил пока четкого выражения в механизме регулирования экономической ответственности. Оценка результатов работы подразделения предприятия строится подчас вне исследования этих вопросов. Дело в том, что реализация оценки и ответственности происходит без решений юрисдикционных органов, как это бывает в случаях ответственности перед контрагентом. Это делают создаваемые на предприятиях специальные органы, в частности, комиссии по непроизводительным расходам, которые исследуют характер убытков и относят их по соответствующему адресу. Такая деятельность слабо юридизирована и к настоящему времени, похоже, что законодатель потерял интерес к обеспечению правопорядка в этой сфере. Думается, что в общих положениях Хозяйственного кодекса Республики Беларусь надлежит последовательно разрешить вопрос о понятии убытков, их выявлении в результате экономического анализа деятельности, правильной квалификации с целью решения вопросов для оценки деятельности, взыскания с виновных и списания с баланса, когда нет оснований вменять их кому-либо.

4. Причинная связь противоправного поведения с убытками является непременным   элементом   состава   правонарушения   при взаимодействии двух и более субъектов. В этом вопросе вполне могут быть использованы знания, полученные в теории имущественной ответственности гражданского права. Однако в хозяйственных отношениях, имеющих сложную ткань взаимодействия по большим номенклатурам изделий, работ, услуг, выявление действительно причиненных убытков различных видов, проявляющихся в разных стадиях производственного процесса, является задачей куда более сложной, нежели установление причинения убытков в гражданско-правовых отношениях. Взаимозависимость противоправного поведения и вредоносных результатов здесь бывает неочевидной. Даже при прямых причинных связях бывает трудно установить, насколько те или иные сбои в производстве вызваны недопоставкой контрагента, а в какой мере происходят от собственной деятельности. Крупное предприятие, связанное сотнями договоров с другими предприятиями, может потерпеть убытки сразу от неисправности нескольких смежников. Вычленить долю каждого причинителя бывает достаточно сложно. Если же к этому примешивается еще и цепь "косвенного причинения" (один субъект проектировал установку, другой строил, третий осуществлял ее пуск, а в результате выпускаемая продукция не соответствует установленным требованиям), то исследование причинных зависимостей становится еще более сложным делом. Неудивительно поэтому, что в хозяйственной практике именно по причинам сложности обоснования причинения убытков одним субъектом другому исков о взыскании убытков предъявляется мало. Стороны чаще ограничиваются требованиями о взыскании неустойки, для взыскания которой достаточно факта нарушения (вина нарушителя или отсутствие исключающих ответственность обстоятельств непреодолимой силы презюмируется).

Между тем именно реальность требований об убытках должна служить подлинным инструментом рыночного взаимодействия. Непременным условием взаимодействия хозяйствующих субъектов на рынке является знание истинных размеров убытков, цены каждого нарушения права не только для решения компенсационных вопросов, но и для выбора своего дальнейшего поведения, подбора партнеров, расторжения договора. Предъявление требования об убытках оказывает надлежащее воздействие на партнера потерпевшего субъекта, ибо точно дозирует его меру ответственности, заставляет искать пути улучшения работы. Поэтому в практической работе все большее применение находят разрабатываемые методики подсчета убытков от определенных видов нарушений обязательств. Важное значение имеет четкая организация достоверного бухгалтерского учета для обеспечения рационального и экономного использования материальных, финансовых и трудовых ресурсов, защиты собственных интересов, активного использования правовых средств для борьбы с правонарушением.

5. Необходимым основанием ответственности является вина предпринимателя в противоправном поведении (при отсутствии убытков), в противоправном поведении и его вредоносных результатах (при причинении убытков контрагенту). Под виной понимается не должное с точки зрения права и морали психическое отношение субъекта хозяйственной деятельности к нарушению закона (основанного на нем и договоре обязательства) в форме умысла или неосторожности.

Глава III.Ответственность за нарушение обязательств

1. Обязанность должника возместить убытки.

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было, - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения.

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

2. Убытки и неустойка.

Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность, убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх ее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

3. Ответственность за неисполнение денежного обязательства.

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонение от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

4. Ответственность и исполнение обязательства в натуре. Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес, а также уплата неустойки, установленной в качестве отступного, освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.

В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.

5 Последствия неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь.

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в возмездное пользование кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях.

Это право отпадает, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Если вещь еще не передана, преимущество имеет тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло раньше, а если это невозможно установить, -тот, кто раньше предъявил иск.

Вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

6. Ограничение размера ответственности по обязательствам. По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

Соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено до наступления обстоятельств, влекущих ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

7. Просрочка.

Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков.

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков, если кредитор не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые ни он сам, ни те лица, на которых в силу закона, иных правовых актов или поручения кредитора было возложено принятие исполнения, не отвечают.

По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

8. Прекращение обязательств.

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или договором.

Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором. Надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в соответствующей части.

Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Расписка может быть заменена надписью на возвращаемом долговом документе. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.

При отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отменить в расписке невозможность его возвращения должник вправе задержать исполнение. В этих случаях кредитор считается просрочившим.

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо не указан или не определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Не допускается зачет требований:

•  если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;
•  о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
•  о взыскании алиментов;
•  о пожизненном содержании;
•  в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.

Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

Обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

Если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения.

В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.

Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).

Уголовная, административная и гражданская ответственность за нарушение хозяйственного законодательства

1. Общественные отношения защищаются и охраняются различными видами юридической ответственности. Каждому виду правонарушений соответствует свой особый вид юридической ответственности: уголовная, административная, гражданско-правовая и дисциплинарная ответственность.

2. Уголовную ответственность несет индивид, совершивший преступление. Только наличие в действиях индивида состава уголовного преступления служит основанием возникновения уголовной ответственности. Возлагается она специальным актом применения права - приговором суда, определяющим соответствующую деянию меру наказания.

Гражданско-правовая ответственность имеет свои характерные черты, определяемые спецификой данной отрасли права и предмета ее регулирования. Регулируемые гражданским правом общественные отношения являются в основном имущественными отношениями, поэтому и гражданско-правовая ответственность носит главным образом имущественный характер и лишь косвенно может воздействовать на личность правонарушителя через ограничение его личных имущественных прав. Нарушение договорных обязательств, причинение имущественного внедоговорного вреда влекут за собой гражданско-правовую ответственность по возмещению причиненного вреда и восстановлению нарушенного права. Полное возмещение причиненного вреда - основной принцип гражданско-правовой ответственности. Возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными санкциями, например выплата неустойки. Поэтому второй особенностью гражданско-правовой ответственности является ее компенсационный, правовосстановительный характер. Вопрос о возложении гражданско-правовой ответственности может решаться судебными, хозяйственно-судебными или административными органами.

Дисциплинарная ответственность наступает вследствие совершения дисциплинарных нарушений. Различаются три вида дисциплинарной ответственности; в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка, в порядке подчиненности и в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями, действующими в некоторых министерствах и ведомствах.

СОДЕРЖАНИЕ

Раздел I Хозяйственное право и хозяйственное законодательство	4
Глава I. Предмет, метод, принципы хозяйственного права	4
§ 1. Предмет хозяйственного права. Хозяйственное право как отрасль права	4
§ 2. Метод хозяйственного права	8
§ 3. Принципы хозяйственного права	9
Глава II. Отграничение хозяйственного права от смежных отраслей	12
Глава III. Состав и структура хозяйственного законодательства	16
§ 1. Проблемы систематизации хозяйственного законодательства	19
§ 2. Система хозяйственного права	20
Глава IV. Понятие науки хозяйственного права	21
§ 1.Буржуазные конструкции хозяйственного права первой половины XIX века	25
Глава V. Соотношение предпринимательской и хозяйственной деятельности	27
Глава VI. Торговое право зарубежных стран	32
Раздел II. Субъекты хозяйственного права. Право на имущество субъектов хозяйственной деятельности	39
Глава I. Понятие, признаки и классификация субъектов хозяйственного права. Правовое положение предпринимателя и формы предпринимательской деятельности	39
Глава II. Организационно-правовые формы коммерческих организаций	49
Глава III. Субъекты предпринимательской деятельности, имеющие особый правовой статус	57
Глава IV. Материальные предпосылки хозяйственной деятельности (имущество субъектов хозяйствования)	61
Глава V. Правовой режим отдельных видов имущества	69
Раздел III. Хозяйственный договор	72
Глава I. Общие положения об обязательствах	72
§ 1. Обеспечение обязательств	77
§ 2. Перемена лиц в обязательстве	84
§ 3. Прекращение обязательств	86
Глава II. Виды договоров	88
Глава III. Заключение, изменение и расторжение договоров	90
Раздел IV. Ответственность за хозяйственные правонарушения	105
Глава I. Общие положения ответственности за хозяйственные правонарушения	105
Глава II. Основания ответственности	110
Глава III. Ответственность за нарушение обязательств	113
Содержание	114

1 Предпринимательское право: Курс лекций / Под ред. Н. И. Клейн. М., 1993. С.19.

2 Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства. М., 1993. С.15.16.

3 Подробнее о правовом положении подразделений предприятий см. Мартемьянов B. C. Хозяйственное право: Курс лекций. T.I. M., 1994. С. 131-134.

4 О субъектах предпринимательской деятельности, имеющих особый правовой статус, деятельности инвестиционных компаний и фондов, см. Мартемьянов В. С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. М., 1994. С. 92-113.

5 Мартемьянов B. C. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. М., 1994. С.

5 Как заключить надежный договор // Законодательство и экономика. 1995. N39.

6 Более подробно о консорциуме см. Хозяйственное право: Курс лекций. Т.2 / Отв. ред. В. С. Мартемьянов. М..1994.С.350-352.

1. совокупность физических и духовных способностей которыми обладает организм живая личность
2. Мировозрение его структура типы функция
3. Тема дисципліни- Технологія проектування структури бази даних редагування і коригування основних об'єктів
4. Республиканский центр детского юношеского технического творчества Федеральное государственное бюджет
5. Что такое альпинизм
6. ВВЕДЕНИЕ Спустя неделю после рождения нашей дочери Лорен мы с Бонни чувствовали себя совершенно измотанн
7. Средневековье - цивилизация мужчин
8. вариант размещения прожекторных мачт рис
9. Лабораторная работа
10. Создание и использование музейных информационных ресурсов
11. В коллективный договор могут включаться обязательства работников и работодателя по следующим вопросам-
12. Особенности перевода неличных форм английского глагола
13. І мов душа прокинулась від сну
14. Курсовая работа- Трудовой договор
15. Управление краткосрочными обязательствами.html
16. Секреты разработки CS
17. Тема 5. Основы саморегулирования рыночной экономики
18. тематических фигур для определения символов шрифта
19. Облік виробничих запасів
20. Происхождение государства

Материалы собраны группой SamZan и находятся в свободном доступе