Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.

Предоплата всего

Подписываем
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
КОМПЕНСАЦИОННАЯ ФУНКЦИЯ И ЕЕ ПРОЯВЛЕНИЕ В
НЕКОТОРЫХ ПОНЯТИЯХ И ИНСТИТУТАХ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА.
Введение
Глава I . Функции и изменения в предмете гражданско-правового
регулирования в свете экономических реформ.
Глава II. Убытки и неустойка как основные способы восстановления
нарушенного положения сторон.
$ 1. Общая оценка способов защиты гражданских прав.
$ 2. Убытки.
$ 3. Неустойка.
Глава III. Проблема компенсации морального вреда.
Глава IV. Защита чести, достоинства и деловой репутации.
Заключение
Список использованной литературы.
- 1 -
В В Е Д Е Н И Е
Проблема функций гражданского права в цивилистической науке
по-прежнему остается актуальной и в то же время спорной. Актуаль-
ность изучения и характеристика компенсационной функции обуславли-
вается ее значимостью как социального ориентира отрасли права,оп-
ределяющего сферу воздействия соответствующих норм на поведение лю-
дей, специфику регулирования и защиты интересов субъектов.
Важность исследования предопределяется новыми экономичес-
кими условиями.
Актуальность выбора темы исследования вытекает из принятия
нового Гражданского кодекса 1994 года.
Выбор понятия института гражданского права для освещения
сферы действия компенсационной функции произведен в достаточной
степени произвольно. И все же, как нам представляется, рассматри-
ваемые понятия и институты имеют существенные особенности в своем
конкретном назначении и функциях, которые можно называть восстано-
вительными (компенсационными).
Работа состоит из введения, четырех глав, заключения и спис-
ка использованной литературы.
- 2 -
Глава I . Функции и изменения в предмете гражданско-
правового регулирования в свете экономических реформ.
Рассматриваемые мнения по функциям гражданского права,разу-
меется, зависят от исходных данных, вкладываемых цивилистами в
понятие "функции" и отражают прикладной характер проводимых иссле-
дований.
В науке большинство правоведов понимает под функциями права
основные направления правового воздействия, обусловленные назначени-
ем права__1__. Данное определение представляется приемлемым с теми кри-
тическими замечаниями понятийного характера, уточняющими место функ-
ций в системе иных понятий права (назначение права; задачи права;
принципы права; метод правового регулирования; основные направле-
ния;воздействие и регулирование;функции права и государства и т.д.)__2__.
Не вдаваясь подробно в анализ различных точек зрения, функ-
ции гражданского права предпочтительно определить как воздействие
гражданско- правовых норм на товарно-денежные и иные имущественные
отношения, на связанное или несвязанное с ними личные неимуществен-
ные отношения в определенных, различных по сфере направлениях__ 3.
Различаются взгляды правоведов и в вопросе видов функций
гражданского права__4__. Полагаем, что наиболее убедительным является
следующее приведенное в литературе выделение и обоснование основных
функций гражданского права.
____________________
. См.: Радько Т.Н. Основные функции социалистического права.Волгог-
рад, 1970, с.22.
. См. подробнее : Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права. Изд-во Саратовского Ун-та, 1983 , с.8-28.
. См.: Рыженков А.Я. Диссертация на соискание уч.степ. докт.юр.наук.
Свердловск, 1991, с.155
. См. подробнее : Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права. Изд. Саратов.ун-та. 19983, с.4 и след.
- 3 -
Критерием разграничений основных функций данной отрасли пра-
ва названы способы воздействия права на поведение людей и формы реа-
лизации права.
Дозволение и запрет как способы воздействия права на поведе-
ние людей составляют содержание соответственно регулятивной функции
права и функции охраны.Регулятивная функция заключается в воздейст-
вии права на нормальные общественные отношения посредством предоста-
вления субъектам определенных прав, функция охраны - в воздействии
права на поведение людей путем установления запретов.
Это наиболее общее деление основных функций права. Дальней-
шая их дифференциация основывается на выделении других способов
воздействия права на поведение людей. Так, обязывающий способ воз-
действия права существенно отличается от дозволения и запрета и по-
тому составляет относительно самостоятельную функцию. Ее место обна-
руживается при сопоставлении с основными функциями права форм реали-
зации права. Соблюдению (выражающему запреты) соответствует охрани-
тельная функция права,использованию (выражающему осуществление субъ-
ективных прав) - регулятивная функция права, исполнению (выражающему
обязательное осуществление юридических обязанностей, возникающих из
правомерных или неправомерных действий)-регулятивная функция права и
функция защиты.Следовательно, обязывающий способ воздействия на об-
щественные отношения существует в рамках исполнения юридических
обязанностей, возникающих из неправомерных действий, и составляет
содержание функции защиты права.
В итоге, в зависимости от способа воздействия формы реализа-
ции права выделяются регулятивная функция права, функции охраны и
защиты __1__.
____________________
. См. подробнее : Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права, с.33 и др.
- 4 -
Поскольку основное назначение гражданского права заключает-
ся в воздействии на нормальные общественные отношения, постольку
основную функцию гражданского права правомерно назвать регулирующей
( регулятивной ). Более того, возможность применения аналогии права
и аналогии закона к общественным отношениям в сфере гражданско-пра-
вового регулирования, закрепление дозволения как основного начала в
деятельности субъектов, позволяет называть данную функцию функцией
организации общественных отношений.
В функции охраны справедливо, на наш взгляд, выделяются две
тесно связанные, но самостоятельные стороны (стадии) существования.
Сущность одной стороны охранительной функции состоит в воздействии
права на общественные отношения посредством закрепления общих прав
и обязанностей субъектов:установлением гражданско-правовых запретов
(например, запрет причинять вред личности или имуществу граждан )
либо установлением абсолютных прав (например, права собственности).
Субъекты в сфере действия этой стадии охранительной функции
оказываются в определенном правовом состоянии ( имеют правовой ста-
тус ), достаточном для наступления юридического эффекта __1__. Правовое
состояние достигается закреплением в норме права модели поведения.
В случае выхода поведения субъектов за пределы дозволенного
проявляется вторая сторона функции охраны общественных отношений -
защита нарушенных субъективных гражданских прав.
Подавляющее большинство способов защиты субъективных граж-
данских прав в той или иной степени преследуют цели восстановления
имущественного и неимущественного положения сторон, существовавшего
до совершения правонарушения. В силу этого функция защиты гражданс-
кого права проявляется главным образом в виде восстановительной
(компенсационной функции).
____________________
. См. подробнее : Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права, с.40
- 5 -
Под восстановлением как правило понимается возвращение иму-
щественного или неимущественного положения субъектов гражданского
права в состояние, существовавшее до правонарушения. И все же поня-
тие " восстановление" не совсем удачно и всеохватывающе применяется
здесь: есть ситуации, когда восстановить прежнее, к примеру имущест-
венное, положение объективно невозможно (в частности, в случае уни-
чтожения вещи ). Отсюда точнее, на наш взгляд, употребить понятие
"компенсация" , а функцию назвать компенсационной.
Компенсацию обсновано назвать особым способом воздействия
права на поведение субъектов гражданского права, который отличает-
ся специфическим свойством от других, уже рассмотренных, основ-
ных способов, а именно : обязанностью нарушителя восстановить нару-
шенное положение потерпевшей стороны. Это свойство воздействия
характеризует весь механизм гражданско-правового регулирования: пра-
вовое положение субъектов, тип правоотношений, меры ответственности
(меры защиты) и другие элементы.
Наконец, по способу воздействия и форме реализации - как об-
щее стимулирующее воздействие- отграничивается воспитательной функ-
цией гражданского права.
Таким образом,гражданское право выражается в следующих функ-
циях : организации, функции охраны и защиты, компенсации и воспита-
тельной.
Подводя итоги краткого анализа основных функций гражданско-
го права отметим, что при внешней несхожести выделения у автора ос-
новных функций права в целом и гражданского права в частности, на
наш взгляд,правоведы сходятся в одном методологически важном вопро-
се: конкретные функции, как основные, так и второстепенные,обуслав-
ливаются предметом регулирования. Поэтому, оценивая в изучаемом ас-
пекте новый Гражданский кодекс 1994 года, в первую очередь следует
- 6 -
обратиться к изменениям в предмете регулирования гражданского права.
В сферу регулирования гражданского права включается две ос-
новные группы имущественных отношений : отношения собственности и
отношения обмена.Не вызывает сомнения, что обмен имеет товарную при
роду. Однако всякий обмен связан с принадлежностью (собственностью)
средств производства и производимых товаров конкретным субъектам. В
результате обмена возникает собственность и наоборот, собственность
есть условие предстоящего обмена.
Эквивалентно-возмездный характер отношений субъектов,их иму-
щественная обособленность обуславливает необходимость существования
функции защиты нарушенных прав субъектов в виде компенсационной
функции.
Указанные признаки имущественных отношений в сфере гражданс-
ко-правового регулирования существовали и в дореформенный период,
хотя и в "приглушенном" виде в отношениях обмена,т.е. в обязатель-
ственных отношениях. Многочисленные ограничения стоимостного харак-
тера отношений обмена в большинстве случаев были необоснованы и ме-
шали экономическому развитию страны. Речь идет о господстве центра-
лизованного распределении материально-технических ресурсов, уста-
новлении в административном порядке цен на продукцию и т.д.
Хотя, как показывает современная экономическая жизнь, разви-
тие стихийного рынка без разумных плановых начал привело к крайним
негативным последствиям, в том числе в ограничении возможности вос-
становления нарушенного положения субъекта.
Можно выделить несколько принципиальных положений,характери-
зующих изменения в подходе законодателя к отношениям обмена.
Во-первых, ГК 1994 года (ст.2) более точно, чем ГК 1964 г.
формулирует природу регулируемых гражданским правом отношений об-
мена посредством выделения их основных признаков :
- 7 -
а) участники гражданского оборота;
б) имущественное и связанное с ними личные неимущественные отноше-
ния, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной само-
стоятельности их участников;
в) осуществление предпринимательской деятельности.
Если первые два признака в литературе освещены в достаточной
степени, то последний признак еще нуждается в освещении. По мнению
М.Брагинского понятие "предпринимательская деятельность" имеет четы-
ре признака : является самостоятельной ; осуществляется на свой
риск; направлена на систематическое получение прибыли ; исходит от
лиц, зарегистрированных в надлежащем порядке. Однако, на взгляд ав-
тора, их недостаточно и нужен еще дополнительный признак: " догово-
рами с предпринимателями считаются только те, в которые сторона
вступает для осуществления предпринимательской деятельности" __1__.
Такая организация общественных отношений должна называться
товарно-денежной и соответственно функция организации изучаемой от-
расли права имеет специфику, характерную только для гражданско-пра-
вового способа воздействия на общественные отношения.
Во-вторых, изменилась регламентация договорных отношений.Ра-
нее они строились в зависимости от состава их участников - между ор-
ганизациями, между организациями и гражданами, между гражданами. В
ГК такое деление утратило значение и провозглашен принцип равенства
всех участников отношений ( п.1 ст.2 ГК РФ)
Во-третьих, провозглашена свобода договора (п.1.ст.1,ст.421
ГК РФ).
В-четвертых,гражданами и юридическими лицами гражданские пра-
ва приобретаются по своей воле и в своем интересе (п.2.ст.1 ГК РФ)
____________________
. См.: Брагинский М. Договоры с предпринимателями по гражданскому
праву. Право и экономика, 1998, N 1, с.59-60.
- 8 -
В-пятых,гарантируется свободное перемещение товаров, услуг и
финансовых средств на всей территории, поддержка конкуренции, свобо-
да экономической деятельности ( п.3 ст.1 ГК РФ).
В-шестых,изменился подход к субъектам гражданского права как
участникам отношений обмена.Так, по ГК 1964 года понятие "предприя-
тие" было организационно-правовой формой , что отвечало именно пла-
новой экономике. В рыночной экономике предприятие рассматривается
как имущественный комплекс- совокупность зданий, сооружений, обору-
дования, сырья, долгов и т.п. (ст.132 ГК РФ ). Термин "предприятие"
сохранился только для государственной и муниципальной собственности.
Также неоднозначные изменения происходят в отношениях собст-
венности.Комплекс мер по разгосударствлению и приватизации собствен-
ности проводимый в последние 7-8 лет привел к кардинальным изменени-
ям в отношениях собственности.Можно выделить следующие основные из-
менения :
а) устранение монополии государственной собственности практически во
всех, за некоторым исключениям, сферах народного хозяйства;
б) частная собственность превратилась в одну из основных форм собст-
венности в российской экономике;
в) существование многообразия форм собственности ;
г) произошло становление новых форм хозяйствования,отражающих изме-
нения в отношении собственности;
д) утвердились новые формы организации экономической деятельности
акционерные общества, товарищества и т.д.
Реформирование собственности потребовало радикальных измене-
ний в правовой основе экономики. Гражданский кодекс РФ установил
основы экономических отношений при переходе к рыночным методам хо-
зяйствования, сформировал нормы их правового регулирования, закре-
- 9 -
пил новые формы организации экономической деятельности. Так, воз-
рождены частно-правовые принципы неприкасаемости собственности,
(ч.3 ст.35 Конституции РФ) недопустимости чьего-либо произвольного
вмешательства в частные дела, самостоятельного осуществления граж-
данских прав.
Законодатель приблизил собственника к хозяйственной деятель-
ности, оставив понятия "право хозяйственного ведения" и "право опе-
ративного управления" только для юридических лиц в сфере государст-
венной или муниципальной собственности (ст 113-115 ГК РФ).
ГК 1994 года отказался от декларирования лозунга " равенст-
во форм собственности ". В новом кодексе говорится не о различных
формах собственности,а о едином по содержанию и характеру праве соб-
ственности (ст.212 ГК РФ).
Расширилась сфера правового регулирования вещных отношений,в
частности закрепленены понятия вещное право, право на чужие вещи,
сервитуты и другие __1__. Кроме традиционной триады правомочий собствен-
ника(владения, пользование, распоряжение)регламентируется новое пра-
вомочие по доверительному управлению имуществом (ч.2 ст.209 ГК).__2
Изменился диапазон действия функции охраны как воздействия
гражданско-правовых норм на отношения посредством закрепления об-
щих прав и обязанностей субъектов.Это, к примеру, гражданско-право-
вые запреты, в частности запрет причинять вред личности или иму-
ществу граждан. Запрет обладает нормативным знаком и сформулирован
как правило поведения, обеспеченное властью государства.
В качестве нового запрета можно назвать п.2,3 ст.209 ГК 1994
__________________
. См.: Казанцев В., Коршунов Н. Возрождение сервитутного права в
России.Российская юстиция, 1997, N 5, с.22-24; Порошков В.А. Пра-
ва на чужие недвижимые вещи по Российскому гражданскому праву.
Автр.реф. дисс.на соиск.уч.степ.канд.юр.наук. Волгоград,1998
. См.подробнее Кряжков А.В. Доверительное управление имуществом в
России: формирование института и сферы применения.Гос.и право,
, N 3 с.22-31
- 10 -
года. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отно-
шении принадлежащего ему имущества любые действия, не противореча-
щие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраня-
емые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое иму-
щество в собственность другим лицам, передавать им, остава-
ясь собственником, права владения, пользования и распоряжения
имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими
способами, распоряжаться им иным образом.
Владение, пользование и распоряжение землей и другими при-
родными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законом
(ст. 129 ГК РФ), осуществляются их собственником свободно, если это
не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных
интересов других лиц.
Применительно к функции защиты и ее основной особенности -
восстановительной направленности - отметим два новых принципиаль-
ных положения, содержащихся в ГК 1994 года. Во-первых, конститу-
ционное провозглашение судебной защиты нарушенных прав входит в
состав основных начал гражданского законодательства.
Во-вторых, к основным началам гражданского законодательства
относится и обеспечение восстановления нарушенного права ( ст.12
ГК РФ )__1__.
В сфере гражданско-правового регулирования проявляется тен-
денция вовлечения в товарно-денежную организацию общественных отно-
шений иных имущественных отношений, ранее регулируемых другими от-
раслями права. Так, в гражданский оборот включен земельный участок
(гл.17 ГК 1994 г.),брачно-семейные отношения регулируют нормы граж-
данского права (ст.31-41,47,256 ГК РФ). Продолжаются поиски дополни-
тельных критериев разграничения гражданско-правовых и финансовых,
____________________
. См.: Брагинский М. Гражданский кодекс. Часть первая. Три года
спустя. Хоз. и право, 1998, N 1, с.11.
- 11 -
административных правоотношений__ 1__. Законодатель предусмотрел возможность регулиро-
вание гражданско-правовыми способами административно-правовых отно-
шений в области добычи полезных ископаемых, в частности, отношения,
вытекающих из договоров о предоставлении " коммерческой концессии "
(франшизы) ( ст.1027 ГК РФ ) __2__.
Широко используются в налоговом и таможенном праве граждан-
ско-правовые нормы о залоге,поручительстве, пени, процентов и т.д.__3
Новеллой Гражданского кодекса явилось включение в него норм
о договоре целевого займа, что означает применение гражданско-право-
вых методов регулирования к отношениям, подчиненных ранее админист-
ративно-финансовому праву __4__.
В литературе обращается внимание на прямое регулирование нор-
мами ГК 1994 года трудовых отношений. К примеру, п.3 ст.25 ГК РФ
прямо предполагает право индивидуального предпринимателя заключать
с гражданами трудовые договоры, в т.ч. контракты __5__.
Другие авторы допускают применение гражданско-правовых норм
к семейным отношениям только субсидиарно и по аналогии __6__.
____________________
. См.: Чефранова Е. Применение к семейным отношениям норм гражданско-
го законодательства. Российская юстиция, 1996, N 10, с.45; Брагин-
ский М. Указ.соч. с.7.
. См.: Доронина Н.Г. К вопросу о правовой природе концессионых сог-
лашений. Право и экономика, 1997, N 1, с.47-55
. См.: Брызгалин А.В. и др. Налоговая ответственность. Штраф, пени,
взыскание. М., 1997
. См.: Доронина Н.Г. Обзор законодательства об иностранных инвести-
циях за 1996 год. Право и экономика, 1997, N 4, с.46
. См.о других случаях подробнее : Ершов В. Отношения, регулируемые
гражданским правом. Российская юстиция, 1996, N 1, с.13-15
. См.: Брагинский М. Указ.соч. с.7
- 12 -
Полагаем, что здесь следует уточнить позиции. Есть случаи
прямого действия гражданско-правовых норм на семейные отношения и
потому взгляды В.Ершова обоснованы. Например, в ситуации, когда за-
ключено соглашение между членами семьи, неурегулированное нормами
семейного права и оно не противоречит смыслу гражданского права.
Однако вызывает сомнение условие о том,что нормы гражданско-
го права применяется к семейным отношениям субсидиарно. Субсидиар-
ность предполагает дополнение к чему-либо. Но мы исходим из того,
что основное отношение не урегулировано какой-либо нормой. Следова-
тельно, речь может идти о прямом действии норм гражданского права
на семейные отношения.
- 13 -
Глава II Убытки и неустойка как основные способы
восстановления (защиты) нарушенного положения сторон.
$ 1. Общая оценка способов защиты гражданских прав.
Понятие защиты гражданских прав является наиболее ярким от-
ражением компенсационной функции гражданского права.
Защита гражданских прав определяется как комплексная система
мер, применяемых для обеспечения свободной и надлежащей реализации
субъективных прав, включая судебную защиту, законодательные, эконо-
мические и другие средства и мероприятия, а также самозащиту граж-
данских прав __1__.
В гражданском законодательстве используются различные поня-
тия для обозначения защиты субъективных прав : способы ( ст.12,13,
п.2 ст.715 ) меры ( ст. 15,16,151,243,330,394 ), средства ( ст.445) ),
формы ( ст.11,14). Одни авторы считают эти понятия равнозначными __2__.
Большинство ученых названные понятия различают и в качестве
критерия обращаются к смыслу защиты прав (право на защиту). Наибо-
лее распространено понимание право на защиту как составной части
самого субъективного права наряду с правом на собственные действия,
а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц __3__.
По мнению С.Н.Братуся обеспеченность субъективного права воз-
можностью государственного принуждения- это его неотъемлемое качес-
тво,и такая возможность существует не параллельно с другими возмож-
ностями, закрепленными в субъективном праве,а свойственна им самим,
т.к. без этого они не были бы юридическими возможностями __4__.
___________________
. См.: Юридическая энциклопедия. М.,Изд-во Тихомирова М.Ю.,1997,
с.169.
. См.: Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб,
, с.190-197.
. См.: Советское гражданское право. Учебник/Под ред. В.Ф.Маслова,
А.А.Пушкина. Харьков, 1983, ч.1 , с.248,250.
. См.: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность.М.,
, с.73-74
- 14 -
Третья группа авторов пошла еще дальше, но в противополож-
ном направлении. Право на защиту она понимает как самостоятельное
субъективное право __1__, но отмечает особенность в виде защиты не толь-
ко субъективных прав, но и охраняемых законом интересов __2__.
Анализ точек зрения приводит к двум замечаниям. Во-первых,
смысл и сущность права на защиту при всем многообразии взглядов
состоит в восстановлении нарушенного или оспариваемого права или
охраняемого законом интереса. Во-вторых, различие позиций правове-
дов заключается на наш взгляд в содержании права защиты, иными сло-
вами в диапазоне возможности : возможности совершения лицом собст-
венных действий; возможности требовать определенного поведения от
обязанного лица.
В силу отмеченного право на защиту не верно определять через
понятие " меры ". Последнее, а равно понятия " способы ", " средст-
ва " выражают содержание права на защиту, как различные возможности
требовать определенного поведения людей. По этой причине можно сог-
ласиться со следующей терминологической расстановкой изучаемых поня-
тий. Средства защиты- первоначальные действия по защите прав, кото-
рым возбуждается производство по делу : иск, жалоба, ходатайство и
т.д. Меры или способы - это завершающий акт защиты. Форма защиты -
это порядок или разновидность юрисдикционной деятельности по защите
прав в целом __3__.
В литературе не потерял актуальности вопрос соотношения по-
нятий охрана и защита гражданских прав __4__.
____________________
. См.: Крашенников Е.А. Структура объективного права и право на
защиту. Правоохранительные нормы : понятие, виды, структура.
Ярославль, 1997
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных
обязательств. М., ИНФРА-М, 1998 , с.12,13
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Указ.соч.,с.17
. См.: Гражданское право.Учебник. Часть 1. Под ред. А.П.Сергеева,
Ю.К.Толстого М.,Проспект,1998,с.280
- 15 -
В ст.12 ГК РФ закреплен перечень из 11 способов защиты граж-
данских прав и он не является исчерпывающим. В сравнении со ст.6 ГК
года перечень, во-первых, значительно детализирован, во-вторых,
в него включены совершенно новые способы защиты - самозащита и ком-
пенсация морального вреда __1__.
Таким образом,способы защиты гражданских прав не только сох-
ранили основную цель и характер защиты - восстановление ( компенса-
цию) нарушенного положения сторон, но и усилили данную направлен-
ность.
В новейшей литературе подробно рассмотрены способы защиты
гражданских прав, проведены различные их классификации __2__.
Рассмотрим основные классификации. Так способы защиты граж-
данских прав подразделяют в зависимости от содержания действий на
материально-правовые и процессуальные __3__. Правовед А.П. Вершинин ука-
зывает,что процессуальные способы защиты представляют собой акты по
применению норм права, признанию правоотношений или присуждению че-
го-либо. Материальные способы защиты заключаются в реальном измене-
нии материальных правоотношений. Различие материальных и процессуа-
льных способов защиты состоит, в частности, в том, что их совершают
различные субъекты.Процессуальные меры осуществляют властные, юрис-
дикционные органы.Материально-правовые меры защиты совершают субъе-
кты материально-правовых отношений либо органы исполнения юрисдик-
ционных актов.
____________________
. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая.М.,Юрин-
формцентр, 1997,с.32.
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Указ.соч. с.18-46
. См.: Вершинин А.П. Способы защиты прав предпринимателей в
арбитражном суде. СПб., 1996, с. 8.
- 16 -
В теории и практике гражданского права способы защиты граж-
данских прав, перечисленные в ст.12 ГК, подразделяют, как бы на три
группы:
а) способы, осуществляемые только судом;
б) способы, которые могут быть использованы как без обраще-
ния в суд, так и с помощью суда;
в) способы защиты гражданских прав без участия суда, то есть
самозащита __1__ .
В гражданском законодательстве можно выделить два уровня регу-
лирования способов защиты гражданских прав.Первый уровень регулиро-
вания заключается в определении таких способов защиты,которые носят
универсальный характер и могут быть применены для защиты,как прави-
ло, любого субъективного гражданского права. Такие способы защиты
гражданских прав установлены ст.12 ГК РФ.
Второй уровень гражданско-правового регулирования способов
защиты гражданских прав представляет собой установление законом спо-
собов защиты,применяемых для защиты только определенных видов граж-
данских прав или для защиты от определенных нарушений. Именно такие
способы защиты отнесены ГК РФ (ст. 12) к иным способам, предусмот-
ренным законом. В этом смысле можно говорить о самостоятельных спо-
собах защиты прав учредителей юридических лиц, собственника имуще-
ства, кредитора в обязательстве и т.д.
Способы защиты гражданских прав поддаются классификации по
различным критериям: по сфере применения (универсальные и специаль-
ные); по методам осуществления (предъявление иска в суд, обращение к
государственным органам, самостоятельное применение) и т.п.
____________________
. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая.М.,Юрин-
(постатейный). М.: Юстицинформ, 1995. С. 32.
- 17 -
Однако представляется,что наиболее практически значимым кри-
терием для классификации способов защиты гражданских прав является
результат, на который рассчитано их применение,характер последствий
их применения для нарушенного права. Указанный критерий одновремен-
но может служить одним из основных критериев для выбора субъектом
нарушенного права оптимального способа его защиты. Именно в этом за-
ключается его практическое значение.
Итак, если в основу классификации способов защиты гражданс-
ких прав положить результат, на который рассчитано их применение,то
все универсальные способы защиты (ст.12 ГК РФ) могут быть распреде-
лены на следующие группы.
Первая группа включает в себя способы защиты, применение ко-
торых позволяет подтвердить (удостоверить) защищаемое право либо
прекратить (изменить) обязанность. К такому результату приводит при-
менение следующих способов защиты: признание права; присуждение к
исполнению обязанности в натуре: неприменение судом акта государст-
венного органа или органа местного самоуправления, противоречащего
закону; прекращение или применение правоотношения.
Ко второй группе способен зашиты гражданских прав можно от-
нести такие способы, применение которых позволяет предупредить или
пресечь нарушение права. К их числу относятся: пресечение дейст-
вий, нарушающих - право или создающих угрозу его нарушения; призна-
ние недействительным акта государственного органа или органа мест-
ного самоуправления; самозащита права, взыскание неустойки. Цель
применения указанных способов защиты заключается в том,чтобы заста-
вить или побудить нарушителя прекратить действия,царапающие субъек-
тивное гражданское право, либо предупредить такие действия.
Третья группа объединяет способы защиты гражданских прав,
- 18 -
применение которых преследует цель восстановить нарушенное право
и (или) компенсировать потери, понесенные в связи с нарушением
права.Такой результат может быть достигнут путем:восстановления по-
ложения, существовавшего до нарушения нрава; признания оспоримой
сделки недействительной и применения последствии ее недействитель-
ности, применения последствий недействительности ничтожной сделки,
возмещения убытков; компенсации морального вреда.
Следует учитывать, что указанные в ст.12 ГК РФ способы защи-
ты неоднородны по своей юридической природе,что также оказывает су-
щественное влияние на возможности их реализации. Наиболее распрост-
раненным в литературе является их подразделение на меры защиты и ме-
ры ответственности, которые различаются между собой по основаниям
применения,социальному назначению и выполняемым функциям, принципам
реализации и некоторым другим моментам.Наибольшую практическую зна-
чимость при этом имеет то обстоятельство, что по общему правилу ме-
ры ответственности, в отличие от мер защиты, применяются лишь к ви-
новному нарушителю субъективного права и выражаются в дополнитель-
ных обременениях в виде лишения правонарушителя определенных прав
или возложения на него дополнительных обязанностей. Среди способов
защиты гражданских прав, предусмотренных ст.12 ГК РФ,мерами ответс-
твенности могут быть признаны лишь возмещение убытков,взыскание не-
устойки и компенсация морального вреда, все остальные являются ме-
рами защиты.
Остановимся лишь на особенностях некоторых способов защиты
гражданских прав. Так, изменился вес такого способа защиты как при-
суждение к исполнению обязанности в натуре ( реальное исполнение).
По старому ГК данный способ защиты в исполнении обязательств имел
ранг основного принципа. Это обосновывалось тем,что для социалисти-
- 19 -
ческого производства главная цель не получение прибыли,а удовлетво-
рение потребностей народного хозяйства и граждан. Цель не достига-
лась, если реальное исполнение заменяется взысканием штрафов, неу-
стоек, пени __1__.
В новый ГК внесены существенные изменения в регулировании
исполнения обязательств ( ст 396 ГК РФ ). Требование об исполнении
обязательства в натуре носит диспозитивный характер. Законом или до-
говором могут быть предусмотрены иные последствия.
В литературе дается анализ нового законодательства__ 2__.
Таким образом, восстановительная направленность защиты граж-
данских прав в современных рыночных условиях существенно ограничило
использование данного способа защиты.
Правоведы обоснованно отмечают, что наряду с указанными в
ст.12 ГК способами защиты гражданских прав, законодатель предусмат-
ривает и другие способы. Так, в случае, если лицо, занимающее доми-
нирующее положение на рынке товаров,нарушает гражданские права юри-
дических лиц (граждан),то антимонопольный орган вправе внести пред-
писание о прекращении нарушения, изменении договора,отмене неправо-
мерного акта и т.п.__3__.
Перечень других (помимо ст.12) способов защиты гражданских
прав можно продолжить. Ранее нормой о неосновательном обогащении
понимались как внедоговорные и не применялись к регулированию обя-
зательств из договоров. В ГК 1994 г. эти обязательства стали трак-
товаться не как отдельный вид обязательств, а шире ( как род ), ко-
____________________
. См.: Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных
отношениях. М.,1968 , с.127-128.
. См.: Отнюкова Г. Исполнение обязательств. Российская юстиция,1996
N 3 c.18; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие
положения.М.,1997, с.496-499
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Указ.соч., с.20.
- 20 -
торый включает в себя все случаи приобретения (сбережения) имущест-
ва за счет другого лица без правового основания, т.ч. в случае до-
говорных отношений между сторонами (ст.1103 ГК),поэтому А.Маковский
справедливо полагает, то правила о неосновательном обогащении впол-
не можно рассматривать в качестве дополнительного способа защиты
гражданских прав, когда специальные нормы закона не регулируют со-
ответствующие отношения __1__.
__________________________
. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть II.М.,Юрин-
формцентр, 1996,с.592.
- 21 -
$ 2. Убытки
В соответствии со ст.15 ГК РФ лицо, право которого нарушено,
может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если
законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем
размере.
При этом под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье
право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстанов-
ления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества(реаль-
ный ущерб ), а также неполученные доходы, которые это лицо получило
бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не
было нарушено ( упущенная выгода ).
ГК 1964 года не провозглашал принципа полного возмещения убыт-
ков, а обязывал их возместить (ст.219 ГК РФ). Одновременно при регу-
лировании конкретных договоров ( поставки, подряда на капитальное
строительство и др.) в ГК РФ и соответствующих отраслевых норматив-
ных актах предусматривались многочисленные ограничения возможности
полного возмещения убытков.В этом плане ГК 1994 года несомненно бо-
лее адекватно выражает эквивалентно-возмездный характер регулируе-
мых гражданским правом отношений.
Тем не менее и ГК 1994 года установил в некоторых случаях
ограничения на полное возмещение убытков. В п.1 ст.400 ГК РФ закре-
плено,что по отдельным видам обязательств и по обязательствам, свя-
занным с определенным родом деятельности, законом может быть огра-
ничено право на полное возмещение убытков ( ограниченная ответствен-
ность ). Так, по договору перевозки перевозчик отвечает за утрату,
недостачу и повреждение (порчу) груза или багажа в порядке и разме-
рах, установленных ст.796 ГК РФ.В ней говорится, что перевозчик не-
сет ответственность за несохранность груза или багажа, проиcшедшую
после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управо-
моченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа,
- 22 -
если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) гру-
за или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик
не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.
Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещает-
ся перевозчиком:
а) в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стои-
мости утраченного или недостающего груза или багажа;
б) в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы,
на которую понизилась его стоимость, а при невозможности вос-
становления поврежденного груза или багажа - в размере его стои-
мости;
в) в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объяв-
лением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или
багажа.
Стоимость груза или багажа определяется исходя из его
цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а
при отсутствии счета или указания цены в договоре исходя из цены,ко-
торая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные
товары.
Ограничен в законе размер ответственности в части возмещения
убытков страховщика. По договору имущественного страхования страхов-
щик при наступлении страхового случая должен возместить страхователю
убытки в застрахованном имуществе, либо убыток в связи с иными иму-
щественными интересами страхователя в пределах определенной догово-
ром страховой суммы ( ст.929 ГК РФ ).
Страховая сумма исчисляется в соответствии со ст.947 ГК РФ.
При страховании имущества или предпринимательского риска, если
договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не
должна превышать их действительную стоимость (страховой стои-
- 23 -
мости). Такой стоимостью считается: доля имущества его действите-
льная стоимость в месте его нахождения в день заключения договора
страхования; для предпринимательского риска убытки от предприни-
мательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать,
понес бы при наступлении страхового случая.
В договорах личного страхования и договорах страхования
гражданской ответственности страховая сумма определяется сторонами
по их усмотрению.
Важно также учитывать, что в соответствии с п.1. ст.15 ГК
ограничение размера ответственности, в том числе возмещение убытков
в меньшем размере может быть предусмотрена не только законом, но и
договором. Однако, следует понимать размер уменьшения до той черты,
пока уменьшение не вступает в противоречие с правилом о недопусти-
мости полного отказа сторон от своих прав на защиту.
Понятие " убытки ", "вред " и, кроме того, " имущественный
ущерб " являются устоявшимися в законодательстве, в практике приме-
нения, в научной литературе __1__. Но единый взгляд на эти понятия от-
сутствует. Нередко понятия "вред", "ущерб", "убыток" используются
как синонимы __2__. Более широко распространено мнение о том, что вред
шире убытков.__3 __Другие авторы считают, что понятие ущерба шире поня-
тия убытки, третьи-находят иное различие.__4__ Понятие " вред " исполь-
______________________
. Можно вспомнить труды С.А.Беляцкина. См.: Беляцкин С.А.
Возмещение морального (неимущественного) вреда.М.,1996,с.42 и др
. См.: Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах.
М.,1950, с.365.
. См.: Калмыков Ю.Х. Возмещение вреда, причиненного имуществу.
Саратов, 1965, с.48-49; Пешкова О.А. Ответственность и защита при
причинении вреда неимущественным правам и нематериальным благам
граждан и юридических лиц. Автореф. дисс.на соиск. уч.ст. канд.юр.
наук .Волгоград, 1998, с.8;Брагинский М.И., Витрянский В.В.
Указ.соч. с.514-515
. См.: Поляков И.Н. Ответственность по обязательствам вследствие
причинения вреда. М.,Городец, 1998, с.11
- 24 -
зуется законодателем в специфическом смысле,например причинение су-
щественного вреда интересам одной из сторон ( ст.10 ГК РФ).
Есть авторы, обосновывающие мнения по изучаемым понятиям,как
имеющие гораздо больше сходства, чем различия.__1__ На практике назван-
ные понятия обычно воспринимаются как равнозначные.
Представляется, что по своему содержанию понятие вред, убыт-
ки, имущественный ущерб все же не совпадают, что позволяет рассмат-
ривать их как самостоятельные.
В понятие " вред " законодатель вкладывает наиболее широкий
смысл. Под вредом понимается всякое умаление охраняемого правом
блага, в том числе имущественный, нематериальный и моральный. Конк-
ретнее это выражается: повреждение имущества в натуре или его уни-
чтожение;причинение вреда здоровью; нанесение физического либо пси-
хического страдания; унижение человеческого достоинства.
Перечисленные блага охраняются законом и их умаление охватывается
понятием вреда. Если в ГК 1964 года в деликтных обязательствах бы-
ла установлена ответственность лишь за нанесение имущественного вре-
да, то в ГК 1994 года - и за нанесение морального вреда ( ст.151.ГК
РФ ).
В литературе преобладает взгляд на понятия " вред " и " убы-
ток " - убыток есть денежное выражение вреда.__2__ Это мнение, на наш
взгляд, ошибочное. И вред, и убытки могут иметь денежную оценку и
потому приведенный критерий не корректен. Более того, понятия "иму-
щественный вред " и "убыток" есть равнозначные стоимостные формы.
___________________
. См.: Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права, с.51.
. См.: Гражданское право. Под ред.М.М.Агаркова. М ,1994, т.1,с.328;
Антимонов Б.С. Основания договорной ответственности социалисти-
ческих организаций. М., 1962 , с.104
- 25 -
По отмеченной причине, в теоретическом плане понятие вред
шире чем понятие убыток.Это особо наглядно видно из анализа ст.1082
ГК , которая предусматривает способы возмещения вреда ( возместить
вред в натуре или возместить причиненные убытки ).
Возможность возмещения морального вреда - другое доказатель-
ство более широкого содержания понятия " вред " в сравнении с убыт-
ками.
В то же время следует отметить новый подход законодателя к
понятию " убыток ". Если в ГК 1964 г. статья об убытках как общее
правило находилась в разделе "Обязательственное право",то в ГК 1994
года вынесена в раздел " Общие положения " и относится ко всем инс-
титутам гражданского права : к юридическому лицу ( ст.74,105 ),пра-
во собственности (п.3 ст.220).
Универсальное использование понятия убыток подтверждает его
одноуровневость ( эквивалентность ) с понятием вреда как выражение
стоимостных начал, регулируемых гражданским правом отношений.
Понятия "вред" и "ущерб" признаются в литературе синонимами,
но под "ущербом" авторы предлагают понимать вред только имуществен-
ного характера.Можно согласиться с предложением, что различие сос-
тоит не только в формальной стороне вопроса, но и в содержательной.
"Вред" и "ущерб" соотносится как юридическое и фактическое отраже-
ние неблагоприятных последствий нарушения субъективных гражданских
прав.__1
Такой смысл вложен законодательством в п.2 ст.15 ГК
___________________
. См.: Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского
гражданского права, с.51-52 .
- 26 -
Понятие "ущерб" занимает строго "свое" место при определе-
нии убытков, закрепленных гражданским законодательством. Повторим,
что под убытками понимаются реальный ущерб и упущенная выгода.
Применительно к деликтным обязательствам к убыткам относят-
ся доходы, которые бы получил потерпевший, если бы ему причинили
вред.
" Реальный ущерб " - новый термин в ГК 1994 года, ранее ши-
роко используемый на практике.В литературе более часто использовал-
ся термин "положительный ущерб". На наш взгляд первое понятие более
точно выражает смысл явления.
Смысл возмещения убытков заключается в том,что имущественное
положение кредитора должно оказаться в том положении, в каком оно
находилось бы, если бы должник исполнил обязательство должным обра-
зом. Кредитор не должен получить ничего лишнего, выходящего за пре-
делы необходимого,что позволяет восстановить его нарушенное право__1__.
Провозглашая полное возмещение убытков, законодатель в даль-
нейшем сосредоточил внимание на регулирование порядка и способов
определении размера убытков и их доказыванию. Прежде всего отмечен-
ному подчинена ст.393 ГК. Если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются
во внимание цены, существовавшие в том месте,где обязательство дол-
жно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения должни-
ком требования кредитора,а если требование добровольно удовлетворе-
но не было,- в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд
может удовлетворить требование о возмещении убытков,принимая во вни-
мание цены, существующие в день вынесения решения.
___________________
. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ.соч., с.518
- 27 -
Арбитражно-судебная практика дала ряд разъяснений по опреде-
лению размера убытков. Так, в соответствии с п.10 совместного поста-
новления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного суда РФ
от 1 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с приме-
нением части первой Гражданского кодекса Российский Федерации " при
разрешении споров,связанных с возмещением убытков,причиненных граж-
данам и юридически лицам нарушением их прав, в состав реального
ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом
расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для
восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их
предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расче-
том, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены
сметы ( калькуляция ) затрат на устранение недостатков товаров, ра-
бот, услуг. Доказательством может выступать договор, определяющий
размер ответственности за нарушение обязательств.
В названном совместном постановлении дано важное разъяснение
в том, что если нарушенное право может быть восстановлено кредито-
ром в натуре путем приобретения вещей или выполнения работ (оказа-
ния услуг),то стоимость соответствующих вещей,работ или услуг долж-
на определяться по правилам п.3 ст.393 ГК и в тех случаях, когда на
момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты
кредиторов еще не произведены.
Отметим еще важное положение, содержащееся в изучаемом сов-
местном пстановлении.Размер упущенной выгоды (неполученного дохода)
вышестоящими судами предлагается определять с учетом разумных зат-
рат,которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было
исполнено. Так, возмещение убытков в виде неполученного дохода при-
- 28 -
чиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий определяется
исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной догово-
рами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопостав-
ленного сырья и других затрат,связанных с производством готовых то-
варов.
В литературе обосновано обращается внимание на необходимости
использования еще двух критериев определяющих пределы размера взыс-
киваемых убытков.
Одним из них выступает положение ГК об обязательствах вслед-
ствии неосновательного обогащения. Для суда будет достаточным осно-
ванием для отказа кредиторам в иске о возмещении убытков в части,
составляющей неосновательное обогащение.
Другим критерием служит применение положений, содержащихся в
ст.10 ГК, о злоупотреблении правом. Кредитор, предъявляющий долж-
нику требования о возмещении убытков в размере, превышающем разум-
ные пределы, может быть признан лицом, злоупотребляющим правом и на
этом основании суд вправе обеспечить возмещение убытков в справед-
ливом размере __1__.
Вопросу исчисления убытков при расторжении договора поставки
посвещена ст.524 ГК. Если в разумный срок после расторжения дого-
вора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил
у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен пре-
дусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу тре-
бование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в
договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если в разумный срок после расторжения договора всле-
дствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар
______________________
. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ.соч., с.496-499
- 29 -
другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но
разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование
о возмещении убытков в виде разницы между установленной в дого-
воре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.
Если после расторжения договора по этим перечисленным осно-
ваниям не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на дан-
ный товар имеется текущая цена,то сторона может предъявить требова-
ние о возмещении убытков в виде разницы между ценой,установленной в
договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора. Текущей
ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоя-
тельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть
осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует те-
кущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в
другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом раз-
ницы в расходах по транспортировке товара.
Удовлетворение требований, перечисленных выше, не освобож-
дает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязатель-
ство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне,на ос-
новании статьи 15 ГК.
Законодатель достаточно четко и широко сформулировал правила
исчисления убытков при расторжении договора поставки и в этой связи
справедливо предложение о применении этих правил и к иным видаи до-
говорных обязательств,связанных с предпринимательской деятельностью
по аналогии с законом __1__.
Проблема исчисления убытков отражается в соотношении убытков
и процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК).
______________________
. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ.соч., с.530
- 30 -
Применение ст.395 ГК РФ получило широкое распространение в силу ак-
туальности борьбы с неисполнением и ненадлежащим исполнение денеж-
ных обязательств.
По правовой природе процентов годовых в литературе можно вы-
делить пять позиций. Первая состоит в том, что проценты за пользо-
вание чужими денежными средствами есть компенсация или вознагражде-
ние (плата) за пользование капиталом.
Другая позиция заключается в понимании в процентов годовых
как неустойки за нарушение обязательств.
Третья группа авторов исходит из того, что проценты представ-
ляют собой форму возмещения убытков в связи с неисполнением должни-
ком денежного обязательства.
Авторы четвертой позиции относят проценты к гражданско-право-
вой ответственности и составляют отдельную категорию специальных мер
имущественной ответственности.
Нам представляется, более обоснованной и отвечающей на мно-
гие вопросы пятая позиция в мнениях по процентам годовым, которая
носит в известной степени "смешанный" характер предыдущих. В.Вит-
рянский определяет проценты за пользование чужими денежными средс-
твами как самостоятельную форму ответственности за неисполнение
( просрочку исполнения ) денежного обязательства и является платой
за пользование денежными средствами __1__.
В случае, когда нарушение денежного обязательства может по-
влечь за собой для кредитора убытки, которые не компенсируются в
полной мере уплатой процентов на неполученную денежную сумму, креди-
тор должен доказать размер фактических убытков по общим правилам от-
ветственности за нарушение обязательств __2__.
______________________
. См.: Витрянский В.В. Проценты по денежному обязательству как форма
ответственности. Хоз.и право, 1997, N 8, с.59-73
. См.: Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть первая.Научно-
практический комментарий.Изд.БЕК ,М.,1996, с.595
- 31 -
$ 3. Неустойка
В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ неустойкой ( штрафом, пе-
ней) признается определенная законом или договором денежная сумма,
которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае про-
срочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не
обязан доказывать причинение ему убытков.
Юридическая природа неустойки достаточно широко освещена в
литературе. Справедливо обосновывается мнение о характере неустойки
как единства осуществления штрафной и компенсационной функции __1__.
Изменения в предмете регулирования гражданского права потребовали
вновь обратиться к изучению природы неустойки __2__.
Единственным основанием для применения неустойки является
нарушение обязательств либо требований правовых актов или обычаев
делового оборота. За пределами предпринимательской деятельности в
качестве основания применения неустойки выступает также вина дол-
жника __3__.
Следовательно, таким подходом законодатель усилил штрафную
функцию неустойки.
В период действия Союза ССР законная неустойка выделялась
среди других видов неустойки и господствовала в регулировании граж-
данско-правовых отношений. В Положении о поставках продукции произ-
водственно-технического назначения, в Правилах о договорах подряда
____________________
. См.: Травкин А.А. Неустойка в советском праве. Дисс.канд.юрид.
наук.М., 1968 , с.192-193.
. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие
положения.М.,1997, с.387-394.
. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации.
Части 1, М., ЮРИНФОРМЦЕНТР, 1997, с.344.
- 32 -
на капитальное строительство, в других нормативных актах предусмат-
ривались тысячи случаев взыскания предусмотренной законом неустойки
за нарушение условий договоров.
В действующем в настоящее время гражданском законодательстве
остались буквально единичные случаи применения законом неустойки.
Так, сохранило силу Постановление Президиума Верховного Совета РФ и
Правительства РФ от 25 мая 1992 года N 2837-1 " О неотложных мерах
по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответствен-
ности предприятий за их финансовое состояние ", где с 1 июля 1992 г.
введена пеня за просрочку платежа поставщикам в размере 0.5% от
суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, а также пеня
за задержку зачисления на счета клиентов платежей по вине банка в
таком же размере ( п.8) __1__. Указом Президента РФ от 22 сентября
года N 1401 " Об упорядочении расчетов за сельскохозяйственную
продукцию и продаваемые товары "с 1 октября 1993 года за несвоевре-
менную оплату произведенной и поставленной сельскохозяйственной про-
дукции и продаваемых товаров установлена пеня в пользу поставщика в
размер 1 % от сумм несвоевременно оплаченной продукции за каждый
день просрочки платежа (п.2).
Не отменен штраф,установленный Положением о штрафах за нару-
шение правил совершения расчетных операций (утв.Постановлением Сов-
мина СССР от 16 сентября 1983 г. N 911) __2__.
По новому Гражданскому кодексу стала господствовать договор-
ная неустойка.
__________________
. См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета
РФ, 1992, N 23, ст.252.
. См. другие случаи : Брагинский М.И., Витрянский В.В.
Указ.соч. с.388-389
- 33 -
Для правоведов и практики основным вопросом по договорной
неустойке выступает выявление пределов ее применения. Так, по п.2
ст.332 размер законной неустойки может быть увеличен соглашением
сторон, если закон этого не запрещает.
Отсутствие ограничений в установлении размера договорной неу-
стойки на практике зачастую приводит к установлению ее чрезмерных
размеров. Средством ограничения выступает ст.333 ГК,предоставляющая
право суду уменьшить размер взыскиваемой неустойки с учетом ее со-
размерности последствиям допущенного нарушения обязательства. В ли-
тературе отмечается, что установленное ст.333 право суда в судебной
практике Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ трактует ныне как
обязанность судов, рассматривающих споры о взыскании неустоек, раз-
мер которых превышает некие средние величины.Это объясняется стрем-
лением выносить не только законное, но и справедливое решение. Нель-
зя согласиться с такой позицией. Подобная практика, как обоснованно
отмечается в литературе, не отвечает требованиям диспозитивности (с
точки зрения материального права ) и противоречит принципу состяза-
тельности сторон (с точки зрения процессуального законодательства)__1.
Различаются неустойки в зависимости от соотношения ее с убыт-
ками. Сохранилось ранее закрепленное в ГК 1964 года общее правило о
зачетной неустойке: убытки возмещаются в части, не покрытой неустой-
кой ( п.п. 1 п.1 ст.394 ). Такой подход в условиях рынка является
естественным и разумным, т.к. оптимально обеспечивает полное восста-
новление нарушенного положения потерпевшей стороны.
В силу п.п.2 п.2 ст.394 ГК законом или договором могут быть
предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки,
___________________
. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ.соч. с.394
- 34 -
но не убытков, так называемая исключительная неустойка; когда убыт-
ки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная не-
устойка); когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неу-
стойка, либо убытки ( альтернативная неустойка ).
- 35 -
Глава III Проблема компенсации морального вреда
Становление института компенсации морального вреда и его зак-
репление в новом Гражданском кодексе (ст.12,151,152, 1090-1101)обу-
славливается усилением роли личности в рыночных отношениях. Данный
институт служит имущественным средством защиты личности в современ-
ных условиях,в нем находит проявление компенсационная функция. Без
реальных и эффективных гарантий защиты прав личности в полном объе-
ме нельзя построить правовое государство.
Моральный вред зачастую заставляет более остро страдать по-
терпевшего и вред не может быть возмещен " в натуре" , но его можно
компенсировать. Компенсация морального вреда в определенной мере
нейтрализует негативные последствия правонарушения, позволяет по-
терпевшему верить в торжество нравственных начал общества.
Для правонарушителя компенсация причиненного им морального
вреда выступает мерой имущественной ответственности.
В соответствии с частью 1 ст.151 ГК моральный вред определя-
ется как причинение гражданину физических или нравственных страда-
ний. Использование в части 2 ст.151 ГК союза "и" вместо "или" не
вносит путаницу в проблему, как считает О.А. Пешкова __1__, поскольку
союзы "и", "или" могут использоваться в сочетании __2__.
Вызывает возражение утверждение О.А.Пешковой о том, что тер-
мины "физические или нравственные страдания" не могут по сущест-
ву определять моральный вред, ибо относятся к чувствам, которые ис-
пытывает человек при причинении ему вреда. Полагаем, что чувства
____________________
. См.: Пешкова О.А. Ответственность и защита при причинении вреда
неимущественным правам и нематериальным благам граждан и юриди-
ческих лиц Автореф. дисс.на соиск.уч.степ.канд.юр.наук.Волгоград,
, с.9-11.
. См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка .М., 1984, с.211
- 36 -
вполне осязаемые и самостоятельные явления,подлежащие фиксации, как
последствия определенных действий.И в дальнейшем автор,проявляя не-
последовательность все же определяет моральный вред через физичес-
кие или (и) нравственные страдания __1__.
По мнению некоторых авторов понятие морального вреда предс-
тавлено в Кодексе узко и упрощенно. Наиболее широкую трактовку дал
Пленум Верховного Суда РФ в постановлении N 10 от 20 декабря 1994 г.
" О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации мо-
рального вреда " : моральный вред может заключаться в унижении, сты-
де, страхе, беспомощности, в нравственных переживаниях в связи с ут-
ратой родственников, а также в других обстоятельствах - потери рабо-
ты,раскрытии врачебной, семейной тайны, временном ограничении каких-
либо прав и лишении их, распространении сведений, не соответствующих
действительности, временном лишении имущества или его части, страда-
ниях, испытываемых в связи с телесными повреждениями или ухудшениями
здоровья и др.__2
Думается, что перечисленные в постановлении Пленума конкрет-
ные случаи морального вреда охватываются пониманием физических и нрав-
ственных страданий. Но авторы монографии правы, что ст.151 ГК не пре-
дусмотрела причинение вреда путем бездействия и это был существенный
пробел законодателя, устраненный с момента вступления в силу 2-й части
ГК РФ ( п.2 ст.1099 )__3__.
По мнению А.М.Эрделевского, поскольку моральный вред находит
выражение в негативных психических реакциях потерпевшего, правильнее
____________________
. См.: Пешкова О.А. Указ.соч. с.11
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных
обязательств. М., ИНФРА-М, 1998 , с.36
. См.: Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Указ. соч., с.36
- 37 -
было бы использовать понятие " психический вред " __1__.
Полагаем, что предложение интересное. Действительно, выраже-
ние физических и нравственных страданий проявляются на уровне психики.
Однако,психический аспект именно по этой причине ближе к понятию стра-
даний, через которое определяется моральный вред.
Обычно в теории и на практике термины " моральный вред " и
"неимущественный вред " употребляются как тождественные.
В этой связи не вполне удачной является попытка О.А.Пешковой
выявить логическое несовпадение этих терминов. По мнению автора
моральный вред есть вред неимущественного характера, но не исчер-
пывает последний. Существует вред неимущественного характера, свя-
занный с имущественным ( нарушение неимущественных отношений, свя-
занных с имущественными; посягательства на неимущественные права
и блага, в результате которых появляются дополнительные расходы __2__.
Думается, что построение логических суждений и поиск нюан-
сов в сравнении двух изучаемых терминов все же не дает различия в
сущности морального вреда применительно к вреду неимущественного
характера как не связанного с имущественными отношениями, так и
связанного с ними. В обоих случаях моральный вред проявляется в фи-
зических или нравственных страданиях, либо по поводу имущества,
либо без оного. Во всех случаях требуется компенсация именного мо-
рального вреда, не зависимо от его связи с имущественными послед-
ствиями. Отсутствие связи морального вреда с имуществом и есть са-
мостоятельное бытие этого термина.
____________________
. См.: Эрделевский А.М.Компенсация морального вреда в России и за
рубежом,М.,1997, с.11
. См.: Пешкова О.А. Указ.соч. с.9
- 38 -
Оценивая данную проблему, обратим внимание на то обстоятель-
ства, что на практике давно используется понимание возмещения мо-
рального вреда как передача потерпевшему в порядке компенсации кон-
кретных материальных ценностей ( телевизора, слухового аппарата,
приемника, средства передвижения ). В данных случаях моральный вред
имеет внешнее проявление ( утрата слуха, зрения, иного органа чело-
века) и в силу этого обоснованно подвергается денежной оценке. Ком-
пенсация морального вреда направлена на удовлетворение материальных
потребностей потерпевшего.
В ст.151 ГК закреплено, что моральный вред подлежит возмеще-
нию в случаях, когда он причинен действиями, нарушающими личные не-
имущественные права ( блага ) граждан. Однако здесь же предусмотре-
но, что законом могут быть установлены и другие случаи возмещения
морального вреда. Иными словами, ст.151 ГК предусматривает возмеще-
ние морального вреда, возникшего в связи с нарушением имуществен-
ных прав граждан лишь в случаях, предусмотренных законом.
Ст.151 ГК не содержит правила, согласно которому моральный
вред возмещается на тех же основаниях, на которых строится ответст-
венность за причинение имущественного вреда. Однако, как справедли-
во отмечается в литературе, поскольку продолжает действовать ст.131
Основ Гражданского законодательства, ее норма в качестве обяза-
тельного условия наступления ответственности по этому основанию
требует наличия вины причинителя морального вреда. Но без вины от-
ветственность наступает,если причина таких страданий связана с дей-
ствиями источника повышенной опасности __1__.
____________________
. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая.М.,Юрин-
формцентр, 1997,с.197.
- 39 -
При возложении ответственности на правонарушителя существен-
ную роль играют презумпции. В судебной практике выявлена устойчивая
тенденция, что суды фактически применяют презумпцию морального вре-
да и этот подход признается правильным.Более того, предлагается за-
крепить данную презумпцию законодательно __1__. Не можем согласиться с
таким предложением. Компенсация морального вреда выступает формой
гражданско-правовой ответственности. Поэтому нет основания отходить
от общего принципа построения ответственности причинителя вреда, а
именно : вину причинителя вреда нужно доказывать, а не предполагать
установленный.
Моральный вред компенсируется только денежной суммой. В час-
ти второй ст.151 ГК приведены критерии, которых следует придержи-
ваться при определении размера компенсации морального вреда : сте-
пень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства,
степень физических и нравственных страданий,связанных с индивидуаль-
ными особенностями лица, которому причинен вред.
Оценивая общее состояние возможности компенсации морального
вреда, правоведы обосновано отмечают, что ГК РФ ,в частности, ст.151
в совокупности со ст.1100, сужает сферу случаев при которых допус-
кается компенсация морального вреда. Этот вывод является однозначным
и вытекает из формулировок диспозиций ст.151 ГК РФ " ... а также в
других случаях, предусмотренных законом ", а в ст.1100 ГК РФ " ...
в иных случаях, предусмотренных законом ". В итоге получается , если
возмещение морального вреда не предусмотрено самим законом, то такой
вред не может быть возмещен __2__.
____________________
. См.: Эрделевский А.М. Указ. соч., с.77
. См.: Эрделевский А.М. Указ. соч., с.38
- 40 -
В настоящее время судебная практика выработала дополнитель-
ные рекомендации для определения размера компенсации. Так в поста-
новлении Пленума Верховного суда РФ от 29 сентября 1994 г. по делам
о защите прав потребителей указано, что размер компенсации не мо-
жет быть поставлен в зависимость от возмещения имущественного вре-
да или его размера, а должен вытекать из характера и объема причи-
ненных потребителю нравственных и физических страданий в каждом
конкретном случае.
В соответствии с современным гражданским законодательством
потерпевший сам и весьма субъективно оценивает тяжесть причиненного
ему морального вреда, а в иске произвольно указывает определенную
сумму. Поскольку госпошлина по таким делам отсутствует, истец прак-
тически неограничен размером истребуемого морального вреда.
Конечно, это не обязывает суд придерживаться предложенных
истцом размера и критериев компенсации морального вреда. В каждом
конкретном судебном деле должны учитываться степень вины ответчика,
тяжесть наступивших последствий, материальное положение истца и от-
ветчика, объективная (т.е. общественная) оценка ущемленного интере-
са или нарушенного блага и т.д.
Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994
года " О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненно-
го повреждением здоровья " сформулированны дополнительные обстоя-
тельства, которые следует учитывать при определении размера компен-
сации за моральный вред : степень тяжести травм и иного повреждения
здоровья, имущественное положение причинителя вреда. При этом особо
обращено внимание на то, что размер компенсации морального вреда не
может быть поставлен в зависимость от размера удовлетворенного иска
о возмещении материального вреда, убытков и других материальных тре-
бований.
- 41 -
В статье 151 ГК РФ не предусматривается компенсация морально-
го вреда юридическим лицам, что в условиях конкуренции, видимо, не
способствует деловой репутации юридических лиц.Исходя из логики ст.
и 152 ГК РФ можно утверждать, что субъектом,которому причиняет-
ся моральный вред, может быть и гражданин,осуществляющий предприни-
мательскую деятельность без образования юридического лица и в таком
случае, в соответствии с п.3. ст.23 ГК РФ, применяются нормы кодек-
са, регулирующие деятельность коммерческих организаций.Индивидуаль-
ный предприниматель, оставаясь гражданином, несет ответственность
как гражданин (ст.24 ГК).
Однако в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20 дека-
бря 1994 года, посвященном некоторым вопросам компенсации морально-
го вреда, данное обстоятельство решено иначе. В постановлении за-
крепленно разъяснение, согласно которому " правила регулирующие ком-
пенсацию морального вреда в связи с распространением сведений, поро-
чаших деловую репутацию гражданина, применяются и в случаях распро-
странения сведений, порочащих деловую репутацию юридического лица ".
Возможность компенсации морального вреда юридическим лицам вызывает
многочисленные возражения в цивилистической литературе __1__.
Применительно к компенсации морального вреда есть вопрос, на
который в полной мере нет ответа, но он нужен. Это касается рас-
пространения не соответствующих действительности, порочаших честь,
достоинство, деловую репутацию сведений официальных лиц, деятелей
партий и общественных организаций. На практике уже встречаются слу-
чаи обращения названных лиц в суды с целью получить компенсацию за
нанесенный моральный вред.
____________________
. См.: Коментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации.
Части первой.М.,Юринформцентр,1997, с.33; Эрделевский А.М.Указ.
соч., с.73; Пешкова О.А. Указ.соч. с.15,16.
- 42 -
Если истцом выступает оффициальное лицо, то целесообразно в
нормах гражданского права закрепить правила, в соответствии с кото-
рыми компенсация морального вреда должна производиться при наличии
следующих оснований :
). Ложность рапространенного сведения;
). Средство массовой информации знало о несоответствии дейс-
твительности распространяемой информации или не воспользовалось все-
ми разумными средствами правового и технического характера для про-
верки ее истинности;
). Газета или другой орган, распространяющий информацию,
имели умысел на унижение чести и достоинства, умаления репутации
конкретного должностного лица.
В научной литературе и на практике далеко не в надлежащей
степени исследованы вопросы как критериев компенсации морального
вреда , так и установления четкого порядка взыскания с ответчиков
компенсаций. Отсутствие единообразного подхода при компенсации мо-
рального вреда приводит к тому, что в отдельных случаях суды без
достаточных оснований уменьшают размер компенсации или даже отказы-
вают в иске, в других случаях - присуждают чрезмерно высокий размер
компенсации, что вступает в противоречие с идеей справедливости и
разумности.
В этой связи заслуживает особого внимания тщательно и обосно-
ванно разработанные критерии и методы оценки размера компенсации мо-
рального вреда, данные А.М. Эрделевским. Так, автором выделены су-
щественные критерии оценки размера компенсации :
). Степень вины причинителя вреда ( за исключением ст.1100
ГК РФ);
). Степень и характер физических и нравственных страданий.
- 43 -
Под степенью страдания автор понимает глубину страданий
(боль, слабая боль, сильная боль, нестерпимая боль). Степень страда-
ний понимается как "средняя глубина страданий" применительно к
"среднему" нормальному человеку.
Характер физических и нравственных страданий проявляется в
видах : физические страдания ( боль, удушье, тошнота ), нравствен-
ные страдания ( страх, горе, стыд ).
). Совершенно новый по сравнению с ГК РФ 1964 года крите-
рий - требование разумности и справедливости ( ст.1101 ГК РФ).
На основе названных критериев оценки размеров компенсации
морального вреда А.М.Эрделевский предлагает развернутые таблицы,ох-
ватывающие практически все случаи компенсации морального вреда.
____________________
. См.: Эрделевский А.М. Критерии и метод оценки размера компенсации
морального вреда.Гос. и право, 1997, N 4, с.5-12
- 44 -
Глава 4 . Защита чести, достоинства и деловой репутации.
Институт защиты чести и достоинства субъектов гражданского
права был закреплен и в ГК 1964 года, применялся на практике, но в
современных экономических условиях он получил существенное законода-
тельное развитие, новое звучание и несравнимо более широкую практи-
ку. Кроме того, ГК 1994 года ввело новое понятие -деловая репутация.
В соответствии с Конституцией РФ достоинство личности охраня-
ется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления.
Каждый имеет право на защиту своей чести и доброго имени (ст.ст. 21,
).
Специально общие правило о защите чести, достоинства и дело-
вой репутации закреплено в части I ст.152 ГК РФ. Гражданин вправе
требовать по суду опровержения порочаших его честь, достоинство и
деловую репутацию сведений, если распространявший такие сведения не
докажет, что они соответствуют действительности.
Понятия " честь " и " достоинство " как нравственные катего-
рии достаточно единообразно понимаются в литературе и на практике.
_BЧесть__ - объективная оценка личности, определяющая отношение
общества к гражданину или юридическому лицу, это социальная оценка
моральных и иных качеств личности.
_BДостоинство__ - внутренняя самооценка личности, осознание ею
своих личных качеств, способностей, мировоззрения, выполненного дол-
га и своего общественного значения. Самооценка должна основываться
на социально-значимых критериях оценки моральных и иных качеств лич-
ности. Достоинство определяет субъективную оценку личности __1__.
___________________
. См. Гражданское право. Учебник.Часть 1.Под ред.А.П. Сергеева
и Ю.К.Толстого.М.,1998, с.317
- 45 -
Выделяя понятие чести, обычно различают два аспекта - объек-
тивный и субъективный. Честь - это как общественная оценка об-
щественного признания, так и стремление поддержать свою репутацию.
Ее содержание является социально-значимым, иначе говоря не завися-
щим от индивидуального человека, но соответствующим нравственным на-
чалам. Честь, разумеется, представляет собой оценочную категорию.
Субъективная, личная стороны чести определяются как способ-
ности человека оценивать свои поступки, бороться с эгоистическими
устремлениями, поскольку последние расценивались бы в обществе как
бесчестные, аморальные.
Образно говоря понятия честь и достоинство вытекают одна из
другой, где-то едины, но не тождественны.
Неразрывность рассматриваемых понятий состоит в том, что в
их основе находится один критерий нравственности.В тоже время честь
и достоинство существенно различаются. Главное различие в том,что
честь - объективное общественное свойство, достоинство же в первую
очеред выделяет субъективный момент. Отсюда можно сделать вывод,что
достоинство человека находится в определенной зависимости от его
воспитания, от внутреннего духовного мира, особенностей его пси-
хического склада.
С честью и достоинством тесно связано понятие репутации__. По-
нятие репутации в определенной степени совпадает с понятием чести в
ее объективном значении.
Репутация__ гражданина связана с ним самим, определяется его
поведением.Репутация__ проявляется в деле, отсюда корни понятия " де-
ловая репутация ".
Деловая репутация- понятие для современного гражданского за-
конодательства новое. Существование его в рыночных отношениях очень
- 46 -
нужно. Правда полностью обосновывать деловую репутацию только рыно-
чными отношениями было бы неправильным. Деловитость как черта пове-
дения нужна не только в коммерческих отношениях, но и в иных сферах.
В литературе сформулированы _Bотличия понятий честь и досто__-
_Bинство от понятия деловая репутация__. Так,выявлено три отличия.
_BПервое__ - по субъектному составу правоотношений. Носителем деловой
репутации может быть только субъект - производитель материальных
благ (товаров, услуг). Оговоримся, что деловая репутация - термин
общегражданский и не относится только к коммерческому праву,он все-
же обозначает весьма конкретное понятие. Носителем чести и достоин-
ства может быть любое лицо.
_BВторое__ отличие заключается в том, что деловая репутация не
является личным, но лишь связанным с лицом благом.Честь - это оценка
личности обществом, достоинство - внутренняя самооценка личности.
Честь и достоинство появляются с возникновением субъекта,ко-
торый автоматически их приобретает. Деловая репутация приобретает-
ся с течением времени и может быть отрицательной и положительной.
Это мнение о качествах (положительных или отрицательных) гражданина
или организации в области делового оборота, включая предпринимате-
льство.
_BТретье__ отличие проводится по линии их нарушения и направлен-
ности. Нарушение деловой репутации должно строится на элементах
конкретной области и в конкретный момент деятельности, а не опоро-
чивать общую оценку субъекта.
Деловая репутация как понятие относится ко всем субъектам:
а) гражданину, работающему по трудовому договору;
б) гражданину, работающему по договору подряда;
- 47 -
в) гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность
без образования юридического лица;
г) юридическому лицу.
Гражданское право до нарушения чести и достоинства, а также
деловой репутации субъекта только охраняет,но не регулирует эти лич-
ные неимущественные отношения путем всеобщей обязанности воздержи-
ваться от их нарушения. И лишь с момента их нарушения нормы граждан-
ского права регулируют возникшие отношения. Такой вывод подтвержда-
ется установлением в ГК РФ 1994 года правила о том, что неотчужда-
емые права и свободы человека и другие нематериальные блага защища-
ются гражданским законодательством ( п.2 ст.2 ГК РФ).
Право на честь и достоинство рассматривается в теории как
особое субъективное право, поскольку его содержание состоит в праве
каждого гражданина на неприкосновенность его чести и достоинства и в
возможности требовать от всех других физических и юридических лиц
воздержания от нарушения этого права.
Нормы гражданского законодательства, устанавливающие прави-
ла поведения обладателя субъективного права на честь, достоинство и
деловую репутацию, оказывают воздействие на других лиц и выполняют
в первую очередь охранительную функцию. В тоже время они имеют вос-
питательную направленность.
В случае нарушения норм,устанавливающих соответствующие пра-
вила о защите, законодатель обеспечивает гарантии их защиты. Смысл
защиты состоит в праве субъекта на восстановление нарушенных прав.
Гражданин или организация вправе требовать по суду опровержения по-
рочащих их честь, достоинство и деловую репутацию сведений от лиц,
их распространивших.
В Гражданском кодексе закреплены права о защите чести и дос-
- 48 -
тоинства гражданина не только при жизни, но и после его смерти.Пре-
дусмотрена возможность заинтересованных лиц ( родственников, дру-
гих близких лиц, непосредственно связанных, при жизни, с умершим, в
различных жизненных ситуациях) защитить честь и достоинство, а так-
же деловую репутацию умершего.
Нередко с репутацией умершего связана репутация и его близ-
ких. Поэтому защита третьими лицами личных неимущественных прав,
принадлежавших умершим, может осуществлять либо в интересах памяти
умершего, либо в собственных интересах третьеих лиц. Однако третьи
лица, в том числе наследники, могут осуществлять такую защиту умер-
шего лишь в случае, если они действуют в своем интересе.
Защита деловой репутации юридического лица производится по
правилам о защите деловой репутации гражданина (п.7 ст.152 ГК РФ).
При этом в гражданском законодательстве не установлено обязатель-
ное предварительное обращение с таким требованием к ответчику, в
том числе и в случае, когда иск предъявлен к средству массовой ин-
формации, распространившему сведения, порочащие, по мнению истца,
его деловую репутацию. Иначе говоря отсутствует претензионный поря-
док.
На требования о защите деловой репутации, заявленные в поряд-
ке п. 7 ст.152 Гражданского кодекса РФ, исковая давность не распрос-
траняется.
При защите чести и достоинства установлена презумпция, в со-
ответствии с которой распространяемые порочащие сведения считаются
не соответствующими действительности. И доказывать правдивость таких
сведений должен тот, кто их распространил.
В соответствии с ч.1 ст. 152 Гражданского кодекса РФ и ст.43
Закона "О средствах массовой информации" опровержению должны подвер-
- 49 -
гаться порочащие честь, достоинство и деловую репутацию сведения.
Бремя доказавания лежит на лице или организации, распространивших
эти сведения, а не на потерпевшем. Истец доказывает только сам факт
распространения сведений ответчиком. Законодатель сформулировал три
условия для удовлетворения права потерпевшего на защиту чести и до-
стоинства : сведения должны быть 1). порочащими, 2). не соответст-
вующими действительности , 3). получить распространение__.
_BПорочащими__ являются такие сведения, которые могут умалять
честь, достоинство или деловую репутацию физического или юридическо-
го лица в общественном мнении или мнении отдельных граждан 1__.
Измышления, порочащие честь, достоинство, деловую репутацию,
подлежат опровержению в независимости от изложения в оскорбительной
форме или более менее пристойно.
В юридической литературе обращено внимание на различия поня-
тий порочащие и позорящие сведения. Однако при тщательном их изуче-
нии трудно определить конкретную разницу названных понятий. Оба по-
нятия влияют на репутацию гражданина и организации. Полагаем, что
любое позорящее сведение будет и порочащим.
Под _Bраспространением сведений__, порочащих честь и достоинство,
понимается сообщение их неопределенно широкому кругу лиц,нескольким
лицам либо хотя бы одному лицу __2__. Имеется в виду опубликование по-
добных сведений в печати,трансляцию по радио и телевидению, опубли-
кованию в других средствах массовой информации, высказывание в пуб-
___________________
. См.: Малеина М.Н. Защита чести,достоинства, деловой репутации
предпринимателя .Законодательство и экономика. 1993, N 24 с.16
. См.: Ковалев С.А. Шевчук В.Д. Защита чести,достоинства, и дело-
вой репутации в суде. Ярославль, 1995, с.36
- 49 -
личных выступлениях, заявлениях или сообщение в любой и даже в уст-
ной форме. Кто сообщает порочащие сведения,тот практически не имеет
возможности ограничить их дальнейшее распространение. Это касается
и случаев,когда порочащие сведения даже не стали достоянием широкой
гласности и известны буквально только одному постороннему лицу. Во
всех случаях есть основания ставить вопрос об их опровержении.
В названных плане есть только два исключения : не являет-
ся распространением сведений сообщение сведений только тому лицу,
которого они касаются, но и здесь правонарушитель не освобождается
от ответственности. Не исключено его привлечение к ответственности
за оскорбление или клевету, но при наличии оснований. Во-вторых,не
является распространением сведений, когда лицо сообщает посторонним
лицам порочащие сведения о самом себе,поскольку он сам способствует
формированию общественного мнения о своей личности. Видимо, здесь
следует различать степень участия потерпевшего в распространении
сведений, ибо возможно существование "смешенного" участия в распрос-
транении сведений.
В судебной практике есть понятие обманутого доверия.Суть его
в том, что при стечении тех или иных обстоятельствах лицо, действи-
тельно совершившее порочащее действие, конфиденциально передает это
другому лицу,естественно,с просьбой о сохранении тайны,полагаясь на
порядочность. И все же,факт о позорящем поступке становится достоя-
нием окружающих. Установив такие факты, суд отказывает в иске к
лицу, обманувшему доверие, поскольку опровержение сведений соответ-
ствующих действительности гражданским законодательством не преду-
смотрено.
Мнение о невозможности по ст.152 ГК защиты гражданина от ли-
ца, распространившего порочащие его действительные сведения, не вы-
- 50 -
зывает возражения. Однако справедливо предлагается применять ст.23
Конституции РФ, устанавливающую право на неприкосновенность частной
жизни и требовать компенсацию морального вреда, но не во всех слу-
чаях __1__.
Особую актуальность в последние годы приобрели иски в суде,
где сведения порочащие честь, достоинство и деловую репутацию рас-
пространяться в средствах массовой информации ( в виде передачи по
радио, как статья в газете ).
Такие случаи регулируются ст.152 ГК РФ как специальный по-
рядок опровержения порочащих сведений, распространных в средствах
массовой информации,а именно: опровержение должно последовать в тех
же средствах массовой информации. Закон РФ "О средствах массовой
информации" аналогично предусматривает право на опровержение поро-
чащих сведений затрагивающих честь, достоинство граждан и деловую
репутацию граждан и организаций. Так, статья 43 данного закона дает
им право требовать от редакции опровержения не соответствующих дейс-
твительности сведений,порочащих их честь и достоинство,которые были
распространены в данном средстве массовой информации. Гражданин или
организация могут предоставлять свой текст для опровержения. На ра-
дио или телевидении потерпевшему дается самому зачитать текст.
В жизни не всегда степень сведений имеет концентрацию " поро-
чащие " . Но законодатель и такие факты не мог остравить без внима-
ния. В п.3 ст.152 ГК РФ предусмотрено, что если в средствах массо-
вой информации публикуются сведения, которые сами по себе не явля-
ются порочащими и соответствуют действительности, но в тоже время
ущемляют права и законные интересы гражданина,отражаются на деловой
___________________
. См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая.
Научно-практический комментарий. Изд. БЕК, М., 1996, с.274
- 51 -
репутации, то потерпевший вправе требовать опубликование ответа в
соответствующей форме в тех же средствах массовой информации.
Законодатель очень подробно закрепляет процедуру восстанов-
ления нарушенных прав потерпевшего. Так, законом " О средствах мас-
совой информации " установлен специальный порядок, в соответствии с
с которым требования об опубликовании опровержения или ответа в
средствах массовой информации необходимо заявить редакции, кото-
рая обязана в письменной форме в течении одного месяца уведомить
гражданина или юридическое лицо о предполагаемом сроке помещения
опровержения либо об отказе в опровержении.
Опровержение должно быть помещено в том же средстве массо-
вой информации, набрано тем же шрифтом, на том же месте полосы, что
и опровергаемое сообщение.Если опровержение дается по радио или те-
левидению, оно должно быть передано в то же время суток и, как пра-
вило,в той же передаче, что и опровергаемое сообщение(ст.ст. 43,44).
В случае отказа в опровержении, нарушения порядка опровержения либо
истечения месячного срока для дачи опровержения, соответствующие
требования в течении одного года могут быть обжалованы в суд. По
искам о защите деловой репутации и опровержении сведений, опублико-
ванных в печати, ответчиком по делу является редакция соответствую-
щего средства массовой информации. В случае, если редакция средства
массовой информации не является юридическим лицом, к участию в деле
в качестве ответчика должен быть привлечен учредитель данного сред-
ства массовой информации. Уточним , что статьями 45 и 46 Закона
РФ " О средствах массовой информации " установлен годичный срок,
в течении которого гражданин или организация вправе обратиться в
суд с требованием о признании необоснованным отказа редакции в пуб-
- 52 -
ликации опровержения или ответа на публикацию. Началом течения
указанного срока является день распространения оспариваемых сведе-
ний.
Кроме средств массовой информации порочащие сведения могут
получить широкое распространение в документах.В случае признания та-
кого факта данный документ подлежит замене. Так, если лицо не согла-
сно с содержанием производственной характеристики полностью или
только в отдельных ее частях, то может потребовать через суд опро-
вержения всего ее содержания или части с которой он не согласен.
Гражданский Кодекс РФ предусматривает возможность использова-
ния при защите нематериальных благ любого способа, названного в ст.
ГК РФ, а также иных способов, установленных Кодексом и другими
законами (п.2. ст.150). Специальные способы защиты установлены ст.
ГК РФ в случаях нарушения чести, достоинства и деловой репута-
ции. В этой же статье предусмотрена возможность использования и об-
щих способов защиты (возмещение убытков и компенсация морального
вреда).
Кроме специальных и общих способов защиты чести, достоинства
и деловой репутации, гражданин не ограничен в требовании примене-
ния других способов, не названных в статье 152. К примеру, изъятие
тиража книги,в которой были опубликованы порочащие сведения. С точ-
ки зрения ст.12 такой способ защиты называется пресечение действий,
нарушающих права или создающих угрозу их нарушения.
Анонимное распространение позорящих сведений во все времена
имело место. В таких случаях п. 6 ст.152 ГК РФ предоставляет гражда-
нам возможность защищать честь, достоинство, деловую репутацию и в
случаях, когда ни автора,ни распространителя порочащих сведений ус-
тановить невозможно. Не следует смешивать эти случаи с такими, ког-
- 53 -
да анонимное письмо помещено в газете, зачитано по радио и т.п.
Здесь гражданин сохраняет право обратиться в суд с заявлением о при-
знании распространенных порочащих сведений не соответствующими дей-
ствительности. Суд ограничивается установлением требуемого факта
без возложения на кого-либо обязанности опровержения распространен-
ных сведений.
Законодатель, к сожалению, прямо не разрешил еще одну ситуа-
цию. В распространении порочащих сведений иногда принимают участие
несколько человек. Есть мнение, что при судебном споре по основани-
ям ст.152 ГК РФ они отвечают солидарно. Другие авторы обращают вни-
мание, что полное исполнение обязанности солидарным должником осво-
бождает остальных лиц от исполнения кредитору (ч.1 ст.325 ГК РФ).
Получается, что опровержение, сделанное лишь одним из участвовавших
в распространении неверной информации, не всегда способно удовлет-
ворить интересы истца. Если другие правонарушители не сделали ана-
логичные заявления, то это продолжает порочить репутацию гражданина.
Поэтому восстановить положение потерпевшего, опровергать сведения
должны все лица, участвовавшие в их распоространении.
Особое звучание проблема защиты чести гражданина приобрета-
ет в отношениях с органами государства и должностными лицами, осу-
ществляющими властные полномочия, когда потерпевший незаконно прив-
лекался к уголовной ответственности. Здесь наносится особый удар по
социальному престижу гражданина и бросается тень на его родных и
близких.
Рассмотрим предмет нарушения деловой репутации. Гражданский
Кодекс, Закон "О конкуренции и ограничении монополистической деяте-
льности на товарных рынках" определяют предмет нарушения деловой ре-
- 54 -
путации, как распространения ложных, неточных или искаженных, поро-
чащих хозяйствующего субъекта, сведений, способных причинить ему
убытки.
Вполне уместно сравнение искомого с тем, как определяется
распространение, опорочивание и несоответствие действительности в
процессе защиты чести и достоинства.Особенность при нарушении дело-
вой репутации проявляется в способности порочащих сведений причи-
нить убытки. Правда, Закон о конкуренции формально различает сведе-
ния "способные причинить убытки", и сведения "способные прине-
сти ущерб деловой репутации". И все же обоснованно считать, что
практически невозможно наличие ущерба деловой репутации без того,
чтобы такой ущерб не являлся причиной убытков или возможной причи-
ной убытков. Если проводить различия в рассматриваемых понятиях, то
на практике защита деловой репутации теряет коммерческий смысл. В
области хозяйствования информация только тогда в состоянии причи-
нить убытки, когда она дошла до сведения тех лиц, от действия кото-
рых зависит благополучная деятельность хозяйствующего субъекта, в
отношении которого распространяется информация.
Не могут признаваться опрочивающими сведения о бракованном
товаре, недоброкачественных услугах и т.п. Естественно, деловая ре-
путация хозяйствующего субъекта в таких случаях праве подвергаться
умалению.
Деловая репутация может быть защищена двумя путями. Первый
путь основной. Хозяйствующий субъект в соответствии со ст. 152 ч.1
ГК РФ вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, до-
стоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший та-
кие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.
- 55 -
Второй вариант защиты предусмотрен Законом о конкуренции. В
п.1 ст.3, п.1 ст.2 названного закона среди основных целей, задач и
функций Антимонопольного комитета обозначается пресечение недобросо-
вестной конкуренции, в том числе и нанесение ущерба деловой репута-
ции. Данный административный порядок восстановливает первоначальное
положение путем подачи в адрес нарушителя обязательного для испол-
нения соответствующего предписания, делает путь защиты деловой ре-
путации через обращение в Антимонопольный комитет эффективным с точ-
ки зрения хозяйствования.
Защита деловой репутации в административном порядке не закры-
вает потерпевшему традиционного пути защиты прав в арбитражном су-
де. Более того, антимонопольный комитет сам вправе обратиться в ар-
битражный суд с иском о запрещении недобросовестной конкуренции,вос-
становления первоначального положения, взыскания убытков в пользу
потерпевшего.
Следует учитывать, что при обращении с иском о защите дело-
вой репутации истец должен представить доказательства о том,что дан-
ный спор связан с его предпринимательской либо иной экономической
деятельностью.
Если решения суда не выполняются, то предусматривается нало-
жение штрафа для нарушителя ( п.4 ст.152 ГК РФ ), взыскиваемого в
предусмотренном процессуальном порядке в доход РФ. Однако уплачен-
ный штраф не освобождает нарушителя от обязанности выполнить преду-
смотренное решением суда обязательство.
- 56 -
З А К Л Ю Ч Е Н И Е
Специальных исследований функций гражданского права, в т.ч.
компенсационной, после издания рассмотренных в дипломной работе пуб-
ликации, в цивилистической литературе последних лет не проводилось
В силу отмеченного интересным представляется анализ компенсацион-
ной функции данной отрасли права в связи с изменениями в предмете
гражданско -правового регулирования и в аспекте некоторых понятий и
институтов.
Компенсация морального вреда, несмотря на законодательное
закрепление, есть институт, нуждающийся в дальнейшем теоретическом
обеспечении, где его восстановательная направленность служит соци-
альным ориентиром для надлежащего исследования и развития.
Каждому лицу присущи неотъемлемые блага как честь и достоинс-
тво. Деловая репутация граждан и организаций занимает важное место
в системе прав субъектов в рыночной экономике. Поэтому каждый граж-
данини и организация имеют право на восстановление нарушеного поло-
жения.
- 57 -
Список используемой литературы
Нормативный материал :
. Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993г.
. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от
мая 1991г.
. Гражданский Кодекс РФ, части 1, 2.
. Закон РФ "О средствах массовой информации" от 27 декабря 1991г.
Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного
Совета РСФСР 1992, N 7.
Литература :
. Радько Т.Н. Основные функции социалистического права.Волгоград,
.
. Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского гражданского
права. Изд-во Саратовского Ун-та, 1983.
. Рыженков А.Я. Диссертация на соискание уч.степ. докт.юр.наук
Свердловск, 1991.
. Брагинский М. Договоры с предпринимателями по гражданскому
праву. Право и экономика, 1998, N 1.
. Гражданское право. В 2 т. Учебник. Под редакцией Ю.К. Толстого,
А.М. Сергеева, М., 1996.
. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие
положения.М.,1997.
. Ерошенко А.А. Гражданско-правовая защита чести и достоинства
личности. Советское государство и право. 1980, N 10.
. Казанцев В., Коршунов Н. Возрождение сервитутного права в
России.Российская юстиция, 1997, N 5.
. Порошков В.А. Права на чужие недвижимые вещи по Российскому.
гражданскому праву. Автр.реф. дисс.на соиск.уч.степ.канд.юр.наук.
Волгоград,1998.
. Кряжков А.В. Доверительное управление имуществом в России:
формирование института и сферы применения.Гос.и право, 1997, N 3.
. Вершинин А.П. Способы защиты прав предпринимателей в арбитражном
суде. СПб., 1996. С. 8.
. Чефранова Е. Применение к семейным отношениям норм гражданско-
го законодательства. Российская юстиция, 1996, N 10.
. Брагинский М. Гражданский кодекс. Часть первая. Три года спустя.
Хоз. и право, 1998, N 1.
. Доронина Н.Г. К вопросу о правовой природе концессионых сог-
лашений. Право и экономика, 1997, N 1.
. Брызгалин А.В. и др. Налоговая ответственность. Штраф, пени,
взыскание. М., 1997.
. Доронина Н.Г. Обзор законодательства об иностранных инвести-
циях за 1996 год. Право и экономика, 1997, N 4.
. Ершов В. Отношения, регулируемые гражданским правом. Российская
юстиция, 1996, N 1.
. Юридическая энциклопедия. М.,Изд-во Тихомирова М.Ю.,1997
. Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб,19943
. Советское гражданское право. Учебник/Под ред. В.Ф.Маслова,
А.А.Пушкина. Харьков, 1983, ч.1.
. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность.М.,
.
- 58 -
. Крашенников Е.А. Структура объективного права и право на
защиту Правоохранительные нормы : понятие, виды, структура.
Ярославль, 1997.
. Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных
обязательств. М., ИНФРА-М, 1998.
. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая.М.,Юрин-
формцентр, 1997.
. Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных
отношениях. М.,1968
. Отнюкова Г. Исполнение обязательств. Российская юстиция,1996
N 3 .
. Беляцкин С.А. Возмещение морального (неимущественного) вреда.
М.,1996.
. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах.
М., 1950.
. Витрянский В.В. Проценты по денежному обязательству как форма
ответственности. Хоз.и право, 1997, N 8, с.59-73
. Калмыков Ю.Х. Возмещение вреда, причиненного имуществу.
Саратов, 1965.
. Пешкова О.А. Ответственность и защита при причинении вреда не-
имущественным правам и нематериальным благам граждан и юридических
лиц. Автореф. дисс.на соиск. уч.ст.канд.юр.наук г.Волгоград, 1998
. Гражданское право. Под ред.М.М.Агаркова. М ,1994, т.1.
. Антимонов Б.С. Основания договорной ответственности социалисти-
ческих организаций. М., 1962.
. Яковлев В.Ф. Гражданский кодекс Российской Федерации и су-
дебная практика. Право и экономика, 1998, N 1 .
. Бороденко Н. Ответственность за пользование чужими денежными
средствами.Российская юстиция, 1998, N 2.
. Пешкова О.А.
. Эрделевский А.М.Компенсация морального вреда в России и за
рубежом,М.,1997.
. Травкин А.А. Неустойка в советском праве. Дисс.канд.юрид.
наук.М., 1968.
. Малеина М.Н. Защита чести,достоинства, деловой репутации
предпринимателя .Законодательство и экономика. 1993, N 24.
. Ковалев С.А. Шевчук В.Д. Защита чести,достоинства, и дело-
вой репутации в суде. Ярославль, 1995.
. Ожегов С.И. Словарь русского языка .М., 1984.
______ ____________________L____*.FRM_________________________________________*.MAC__________________________________________________________________Б______