Будь умным!


У вас вопросы?
У нас ответы:) SamZan.net

статья доктора юридических наук Р

Работа добавлена на сайт samzan.net: 2015-07-05

Поможем написать учебную работу

Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.

Предоплата всего

от 25%

Подписываем

договор

Выберите тип работы:

Скидка 25% при заказе до 21.5.2024

Л.  Жюллио де ла Морандьер

PETITS PRECIS DALLOZ Tome I

DRO IT    CIVIL

et institutions judiciajres

par LEON JULLIOT  DE  LA  MORANDIERE

Membre de 1Institut

Doyen honoraire de la Faculte de droit

de Paris

 ГРАЖДАНСКОЕ

ПРАВО

ФРАНЦИИ

Перевод с французского

доктора юридических наук Е. А. ФЛЕЙШИЦ

Вступительная статья

доктора юридических наук Р.  Л.  ФЛЕЙШИЦ

 

DALLOZ

1956

 ИЗДАТЕЛЬСТВО ИНОСТРАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Москва, 1958


Морандьер Л.Ж. Гражданское право Франции / Пер. с фр. и вступительная статья Е. А. Флейшиц. Том 1. – М.: Изд-во иностранной лит., 1958. – 742 с.

ВСТУПИТЕЛЬНАЯ СТАТЬЯ

 Предлагаемая вниманию советских читателей в русском переводе книга члена Французской академии наук почетного декана юридического факультета Парижского университета Леона Жюллио дела Морандьера Гражданское право Франции представляет Собой учебник гражданского права для студентов юридических факультетов французских университетов. Но в первых же строках своего предисловия к книге автор указывает, что учебник

должен быть полезен широкому кругу читателей-неспециалистов. Эта задача разрешена автором весьма удачно.

Читатель найдет в этой книге не только сжато, ясно, с большой точностью и не без изящества изложенные сведения о современном французском гражданском законодательстве и практике его применения судами. Он узнает немало и об историческом развитии французского права, об устройстве французских судов, о французском гражданском процессе, в частности о системе доказательств в гражданском процессе, и что придает книге особый интерес — читатель составит себе ясное представление об основных течениях в современной французской теории права. Он ознакомится со взглядами французских юристов на место, занимаемое юридической наукой в ряду других общественных наук, на ее соотношение с философией, социологией, историей, политической экономией и психологией. Он увидит, как понимают французские юристы различия между общественными науками и науками естественными. Хотя книга названа учебником гражданского права, ее содержание далеко не исчерпывается изложением и критикой гражданского права.

Надо также заметить, что в системе французского права понятие гражданского права шире, чем в системе


Вступительная статья

 Вступительная статья

 

советского права. Французское гражданское право, в соответствии с системой французского гражданского кодекса, охватывает также и право семейное, составляющее в системах социалистического права самостоятельную отрасль права. Для советских юристов, интересующихся семейным правом, а также для всех работающих в нашей стране в области охраны материнства и детей, книга Жюллио де ла Морандьера представляет весьма значительный интерес: ни в советской юридической литературе, ни в книгах, выпущенных в СССР в переводе, до сих пор не было такого детального и вместе с тем простого и полного жизни изложения буржуазного семейного права: законодательства, его истории и богатой судебной практики по самым различным семейным спорам. Глубокие принципиальные различия между социалистическим семейным правом и семейным правом капиталистических стран и высокие преимущества социалистической семьи перед семьей буржуазной выступают перед читателем с непререкаемой отчетливостью. В то же время не надо забывать, что перед нами лишь первый том работы Жюллио де ла Морандьера, состоящей из четырех томов. В пункте 1 настоящего тома читателю сообщается план изложения всего материала, охватываемого работой Жюллио де ла Морандьера в целом.

Изложение и критика гражданского права на широком историческом фоне и на основе принципиальных положений теории права и притом в тесной связи с основными началами гражданского процесса не являются выражением только личных научных и педагогических воззрений автора. Появление в свет книги Гражданское право Франции связано с недавним событием в жизни юридических факультетов французских университетов, значение которого одинаково важно как для практической деятельности французских юристов, так и для развития в ближайшие годы французской юридической науки. Этим событием является осуществленная в 1954 году реформа преподавания на юридических факультетах французских университетов.

Реформа последовала после конференции преподавателей высших юридических школ различных стран, организованной по инициативе ЮНЕСКО в 1952 году в Кем

 бридже. Конференция выяснила ряд особенностей и вместе с тем недостатков и желательных изменений в системе преподавания права в десяти различных странах. Таким образом, осуществленная во Франции реформа опирается не только на опыт юридических факультетов французских университетов, но также и на опыт юридических школ ряда других государств.

Объяснительная записка к декрету 27 марта 1954 года, который установил новую систему преподавания на французских юридических факультетах, указывает три основные задачи этой системы. Новый порядок работы юридических факультетов должен прежде всего обеспечить расширение теоретической подготовки французских юристов-практиков. Сложность внутренней жизни современных государств, многообразие и сложность форм общения между современными государствами предъявляют к юристу-практику новые, более широкие, чем это было в прошлом, требования. От юриста-практика требуется не только знание законов и других действующих в его стране нормативных актов, не только обладание техническими навыками, необходимыми для применения абстрактных правовых норм к конкретным жизненным положениям.

Юрист должен уметь сопоставлять и критически сравнивать право своей страны с правом, действующим в других государствах. Для этого он должен быть не только знаком с правом других государств, но и более глубоко, чем это было до сих пор, понимать то воздействие, которое право оказывает на жизнь каждого народа в целом и на его взаимоотношения с другими народами.

Второй задачей осуществленной в 1954 году реформы является обеспечение подготовки юристов, которые могли бы надлежащим образом вести не только работу судей, прокуроров, адвокатов, но и быть полезными деятелями административных органов, число и разнообразие которых неизменно возрастает в наше время, а также полезными советниками руководителей крупных хозяйственных организаций и прежде всего, следует думать, государственных хозяйственных организаций, национализированных промышленных, транспортных, страховых предприятий и банков.

 


Вступительная статья

 Вступительная статья

 

Наконец, третьей задачей реформы было сделать изучение юридических наук в университетах более трудным. Иначе говоря, реформа призвана изжить то распространенное во Франции представление о юридических науках, которое позволяло людям, не решавшимся заняться изучением других, предполагаемых более сложными наук, поступать на юридические факультеты с надеждой на большие успехи в изучении права при небольшой затрате сил. Реформа должна положить конец упрощенному, поверхностному отношению будущих юристов-практиков к задачам права в целом.

Более, чем прежде, трудоемкой делают работу студентов-юристов введенные декретом 1954 года практические занятия и сложная система экзаменов и специальных контрольных работ. Но прежде всего дело изучения права и обучения ему во французских университетах усложняется расширением .круга изучаемых студентами научных дисциплин, новым объемом знаний, которые должны сообщаться каждой из этих дисциплин.

Срок обучения на юридических факультетах продлен с трех лет до четырех.

Значительно расширено преподавание исторических дисциплин, прежде всего истории политических учений.

Значительно повышен в учебном плане удельный вес экономических и историко-экономических наук, в частности введено преподавание истории экономических учений. Расширено преподавание международного права, публичного и частного.

Гражданское право преподается в течение всех четырех лет обучения.

Наконец, с третьего курса начинается специализация учащихся, и в зависимости от избранной будущей узкой специальности варьирует круг дисциплин, изучаемых студентом на последних двух курсах, а также объем, в котором эти дисциплины изучаются. Только на одно, казалось бы само собой разумевшееся, нововведение авторы реформы не решились. Они не ввели самостоятельного курса теории права. Существовавший лишь в некоторых французских университетах до 1954 года в сильно урезанной форме курс теории права не стал обязательным и после реформы юридического образования. Вместо этого

 курс гражданского права ныне открывается обширным теоретическим введением. По-видимому, авторы реформы юридического образования во Франции разделяли точку зрения Жюллио де ла Морандьера, который пишет: Именно в рамках гражданского права сложились с течением столетий общие начала, лежащие в основе правового строя нашей Цивилизации (предисловие к настоящей книге).

Новое содержание курса гражданского права потребовало создания и новой учебной литературы. Понятно, что одним из первых откликнулся на эту потребность Жюллио де ла Морандьер, давно известный крупными учебно-литературными трудами. В 1956 году вышел в свет первый том написанного им нового учебника гражданского права, с которым советский читатель и может теперь ознакомиться в русском переводе. В 1957 году появился второй том. Изложению основных положений теории права посвящено более четверти первого тома книги Жюллио де ла Мораидьера: пункты 1—35, 68—110, 180—203. К этому специальному изложению основных начал теории права тесно примыкают исторический очерк развития французского гражданского права (п. 117—146) и многочисленные теоретические положения, рассыпанные автором по всей книге.

В то же время автор никогда не забывает о судебной практике. Признание правотворческой роли судебной практики есть важная черта его теоретических воззрений. Судебная практика, указывает Жюллио де ла Морандьер, не раз предваряла и подготовляла изменения законодательства, практика часто восполняет его пробелы и исправляет его, когда оно неточно (п. 156). Для лучшего понимания читателями роли судебной практики в книгу введен раздел, посвященный организации французских судов и основным началам гражданского процесса. Жюллио де ла Морандьер высказывает в своей книге целый ряд прогрессивных взглядов.

Во всех соответствующих положениях книги он исходит из исторической обусловленности мирного сосуществования обществ с различным экономическим и политическим строем. Он выражает сожаление о несовершенстве санкций, обеспечивающих исполнение международных


10

 Вступительная статья

 Вступительная статья

 И

 

обязательств (п. 29, 30, 31). Он объявляет себя сторонником ограничений эгоистических тенденций в праве, высказывается против преувеличений всевластия индивидуальной собственности, которое может осуществляться во вред общим интересам, против развития в отношениях людей безудержной конкуренции и главенства только имущественных интересов, которое приближается к превращению в подавление слабого сильным (п. 146). Он согласен с тем, что французский гражданский кодекс дал основания называть его кодексом капиталистической буржуазии, буржуазии, извратившей революцию (там же). Он приветствует раскрепощение женщины в семье и сожалеет, о незавершенности изменений, произведенных в этой области отношений французскими законами 1938 и 1942 годов (п. 566, 567). Он осуждает пережитки во французском гражданском праве и гражданском процессе давно утратившего смысл формализма, который усложняет и удорожает судебную охрану гражданских прав, а подчас делает ее недоступной широким кругам населения. Он готов отказаться от многого, что устарело во французском гражданском праве, и широко раскрыть двери ряду демократических реформ.

Но вместе с тем книга Жюллио де ла Морандьера
полна противоречий. Автор говорит, что в современном
своем развитии французское гражданское право колеблется между принятием новых так называемых социальных учений и сохранением в силе положений, опирающихся на старые, индивидуалистические концепции либерализма (п. 19). .

Выражением этих колебаний Жюллио де ла Морандьер считает прежде всего преамбулу французской конституции, которая, с одной стороны, вновь торжественно подтверждает права и свободы человека и гражданина, освященные Декларацией 1789 года, но, с другой стороны, провозглашает некоторые принципы, необходимые в наше время, в частности передачу в коллективную собственность предприятий, носящих характер национальных публичных служб или фактических монополий (п. 19).

Вместе с французским правом колеблется и сам Жюллио де ла Морандьер. Как это ни покажется на первый

 взгляд странным, колебания автора придают его книге особый интерес для советского читателя: Жюллио де ла Морандьер — один из крупнейших представителей современной университетской юридической науки во Франции, один из наиболее авторитетных французских цивилистов. Его колебания отражают бесповоротно нарушенный покой всех еще недавно безмятежных комментаторов знаменитого кодекса Наполеона во французских университетах и французской юридической литературе.

Прежде всего читателю бросается в глаза зыбкость методологических позиций автора.

Через всю книгу проходит явственное смешение права и науки права (см. п. 5, 7, 12, 32, 37 и др.). В пункте 5 автор прямо заявляет: Право — это общественная наука ее предмет — это человек, его отношения с себе подобными. В пункте 7 право признается одновременно наукой и искусством, искусством составлять законы ..толковать законы и применять их..

Однако признание права одновременно наукой и искусством не мешает Жюллио де ла Морандьеру противопоставлять естественному праву право позитивное, применяемое и санкционируемое силой принуждения в том или ином организованном человеческом обществе в определенный исторический период (п. 14). В другом месте позитивное право определяется как совокупность правовых норм, регулирующих отношения людей в определенном объединении, которым управляет определенная группа лиц, в совокупности составляющих государство и обладающих властью, необходимой для установления норм права и их применения в случае надобности в порядке принуждения (п. 26). Таким образом, объявив право одновременно наукой и искусством, автор в дальнейшем не считает себя связанным этой характеристикой и видит в праве совокупность норм поведения, охраняемых от нарушения принуждением со стороны государства.

Автор не считает себя связанным также суждением об основе права, или источнике права, высказанном в пунктах 8, 9. Источником права объявлена в пункте 8 философия, а в пункте 9 — нравственность. Тем не менее в том же пункте 9 Жюллио де ла Морандьер говорит, что нормы права устанавливаются волей


12

 Вступительная статья

 Вступительная статья

 13

 

групп лиц, которым  в данном  обществе принадлежит власть. На что опирается самая власть тех, кто создает

   нормы   права,  Жюллио де  ла  Морандьер   не  упоминает. Классовая природа права и его связь с производственными отношениями общества —Чуждые ему понятия.

Если методологические недостатки книги, написанной представителем университетской науки капиталистической страны, представляются объяснимыми, то гораздо труднее объяснить некоторые другие недостатки книги. Автор хорошо видит неспособность французского гражданского ко

. декса удовлетворять экономическим потребностям Франции в условиях империализма. Об этом свидетельствуют выдвинутые им положения о юридических лицах, о правовом положении замужней женщины, вынужденной, как правило, наряду с мужчиной обеспечивать материальную

жизнь семьи и тем не менее не равноправной мужчиной, о родительской власти и др. Проблеме юридического лица, которую, в отличие от французского торгового кодекса, совершенно игнорировал кодекс гражданский, автор уделяет немало внимания (п. 38, 39). Не раз он упоминает об участии в гражданском обороте государственных предприятий — одного из важнейших порождений государственного монополистического капитализма (см, в. частности, п. 35). Тем не менее гражданское право — это для Жюллио де ла Морандьера отрасль права, регулирующая отношения частных лиц между собой (п. 1, 25, 26 и др.). И это определение автор относит к гражданскому праву страны, где в руках государства находятся вся промышленность минерального топлива, вся электро- и газовая промышленность, ряд железных дорог, страховых предприятий и банков. Между тем значение четкого регулирования отношений граждан и их объединений с государственными организациями автору вполне ясно. Об этом достаточно свидетельствует ряд выдвинутых им положений, Жюллио де ла Морандьер не берется решать проблему деления права на публичное и частное. Он не желает высказываться по вопросу о том, обосновано или не обосновано это деление (п. 33, 34, 35). Тем не менее гражданское право для него — основная ветвь частного права

 (другую его ветвь составляет право торговое, а по мнению некоторых, как будто не разделяемому Жюллио де ла Морандьером, также и гражданский процесс). Но эта ветвь, как и частное право в целом, все более сближается с публичным правом, в чем Жюллио де ла Морандьер усматривает результат влияния так называемых социальных учений.

То, что называется в книге Жюллио до ла Мораидьсра социальными учениями, — это многочисленные более или менее широкие концепции французских юристов (причем не только цивилистов), а также юристов других капиталистических стран, опирающиеся главным образом на учение Дюги о социализации права как неизбежном результате роста и укрепления, солидарности между людьми, якобы происходящих на почве усложнения экономических связей между ними. Совершенно очевидно, что учение Дюги есть отрицание марксистского учения о классовой природе права: оно отрицает классовую борьбу, неуклонный рост эксплуатации трудящихся в условиях империализма и реакционный характер тех юридических институтов периода империализма, в которых выражаются организация, планирование, управление капиталистическим хозяйством и которые направлены к ущемлению прав не только трудящихся, но часто и мелких собственников в интересах верхушки монополистического капитала.

Правда, Жюллио де ла Морандьера нельзя причислить к сторонникам социальных учений, опирающихся на солидаристские идеи Дюги, он не согласен с критикой понятия естественного права, выдвинутой сторонниками Дюги (п. 18,19). Он возражает против упразднения понятия субъективного права и замены его понятием социальной функции (п. 22, 23, 24). Он высказывается, в частности, против замены понятия права частной собственности понятием социальной функции (п. 68—72). В ряде случаев о полемизирует с социальными учениями по более частным вопросам.

Но несогласие Жюллио де ла Морандьера с социальными учениями исходит из одного единственного источника: он опасается ущемления индивидуальных свобод (см. особенно п. 21). По сути дела, он предается утопи


14

 Вступительная статья

 Вступительная статья

 15

 

ческим мечтам о сохранении основ французского гражданского права, заложенных в конце XVIII— начале XIX веков, и о какомто приспособлении этого права к потребностям империализма, которое предотвращало бы злоупотребления, не получившие в книге ясной характеристики.

Нежелание понять действительный социальный характер ряда правовых институтов периода империализма приводит Жюллио де ла Морандьера к удивляющему советского читателя спокойному отношению к некоторым юридическим институтам и выдвигаемым в буржуазной юридической литературе концепциям, непосредственно связанным с правом фашистской Германии, которое частично действовало во Франции во время оккупации. Правда, акты, действовавшие во время оккупации, Жюллио де ла Морандьер неоднократно именует так называемыми законами, а учреждения, которые их вводили в действие, называет органами фактической власти. Тем не менее, он без всяких комментариев упоминает о фашистской концепции корпоративного общественного строя (см, например, п. 40).

Взяв понятие субъективного права под защиту от нападок представителей социальных учений, он, тем  не менее, на протяжении всей  книги  пользуется  понятием юридическое положение, которым предлагают заменить понятие субъективного права некоторые его противники, связавшие свои взгляды с учением о корпоративном строе общества. Не вызывает критики с его стороны и понятие  установления,  которое  прежде  всего  применяется к современному капиталистическому предприятию, идиллически изображаемому в юридической литературе различных капиталистических стран как некое объединение предпринимателя с рабочими в целях удовлетворения общих интересов. Не раз возвращается он — без критики и возражений — и к понятию договора-предпосылки, также связанному с корпоративными концепциями, то есть договора, в который стороны вступают по своему усмотрению, но все содержание которого предопределено законом в целях обеспечения нормального функционирования того или иного установления. Таков, в частности, договор о найме труда, в который обе стороны вступают

 по соглашению, но самим вступлением в договор предприниматель, в силу закона, обязан страховать рабочего от несчастных случаев на производстве, а рабочий, опять-таки в силу закона, подчинен дисциплинарной власти предпринимателя, необходимой для нормальной деятельности предприятия, якобы в одинаковой мере обеспечивающей интересы предпринимателя и рабочих.

Примеров непоследовательности автора в оценке социальной сущности правовых институтов и концепций можно привести немало. В целом складывается такое впечатление: проанализировать до конца сущность ряда трактуемых им явлений автор не может за отсутствием твердой методологической базы исследования.

Не согласится советский юрист и с предлагаемой Жюллио де ла Морандьером конструкцией права собственности как права, точнее правоотношения,4 складывающегося из двух элементов: лица и вещи (п. 40). По сути дела перед нами давно известная трактовка права собственности не как общественного отношения, не как отношения между людьми, а как отношения лица к вещи. Неприемлемость для юристамарксиста этой конструкции очевидна. Во французской буржуазной литературе против нее возражал классик французского гражданского права

Планьоль.

Не удовлетворит советского читателяюриста и предлагаемая Жюллио де ла Морандьером концепция юридического лица (п. 323 и ел.) В этой концепции соединены и старейшая теория фикции, и теория персонифицированного имущества, когда-то выдвинутая в германской юридической литературе Бринцем, и демагогические утверждения сторонников социальных учений, будто существуют бессубъектные совокупности, то есть никому не принадлежащие имущества, которые потому и не принадлежат никому, что служат удовлетворению интересов всех и каждого. Эти утверждения имеют целью прикрыть действительный характер права собственности крупных монополистических предприятий, обслуживающих потребности широких масс и жестоко их при этом эксплуатирующих они стремятся прикрыть прежде всего капиталистический характер предприятий, национализированных буржуазным государством.


16

 Вступительная статья

 Вступительная статья

 17

 

 Совершенно своеобразное мастерство проявил автор в изложении части книги, посвященной семейному праву, о которой уже упомянуто выше.

Нормы о совершении брака, о личных и имущественных отношениях между супругами, о разводе и раздельном жительстве супругов, о положении законных и вне
брачных детей изложены с такой живостью и человечностью, с такой мягкой иронией, что хотя в этом изложении
иногда и проскальзывает ограниченность мировоззрения
буржуа, тем не менее изза всех этих правил о всевозможных заявлениях и возражениях против вступления в
брак, о сроках и протоколах в денежных расчетах и угрожающем всем и каждому даже в семье — в буржуазной
семье — введении в заблуждение с отчетливостью, достойной романов Бальзака, предстает перед читателем
уклад буржуазной семьи, давно прогнивший в самых основах и поддерживаемый законом потому, что его основы
неотделимы от экономических основ капиталистического
общества.

В книге Жюллио де ла Морандьера есть несколько замечаний о советском гражданском праве и даже о советском праве вообще. К сожалению, эти замечания не принадлежат к числу лучших мест в книге.

В пункте J76 книги дается краткая характеристика гражданского права стран народной демократии, причем на первом месте среди этих стран назван Советский Союз — страна, построившая социализм и последовательно переходящая к коммунизму.

Характеристика советского гражданского права, по существу, свидетельствует о незнакомстве автора — ибо нет оснований подозревать его в намеренном игнорировании соответствующих положений — с основными началами советского права в целом. Автор утверждает, будто в СССР непосредственная цель законодательства — не охрана прав человека, а установление социальной справедливости. Повидимому, ему неизвестно, что право социалистического общества не может противополагать интересы отдельного человека интересам общества, ибо это исключается социалистическим общественным строем. Неизве

 стны ему, повидимому, и те законодательные мероприятия, которые осуществляются советским государством прежде всего в непосредственных интересах граждан: широко развитое законодательство об охране прав матери и ребенка, о народном образовании, об обеспечении безопасности труда и о медицинском обслуживании граждан, о государственных пенсиях и много, много других.

Вне поля зрения автора остается и принцип социалистической законности как неотъемлемое начало государственного строя СССР. Он утверждает, будто бы диктатура пролетариата, означая единство власти, означает тем самым и силу, хотя бы и противных закону, административных актов и судебных решений, если только они соответствуют условиям социализма. Нельзя не пожалеть о том, что такой крупный юрист, как Жюллио де ла Морандьер, не задумался над тем, соответствует ли условиям социализма то возведение в принцип нарушение законов, которое он без всяких оснований приписал Советскому Союзу.

Весьма неопределенным является и утверждение Жюллио де ла Морандьера будто хозяйственная жизнь планируется, управляется и контролируется организациями, выражающими общую волю трудящихся. Следовало сказать так, как это сказано в Конституции СССР, что хозяйственная жизнь направляется государством, которое, конечно, выражает в нашей стране общую волю трудящихся, но которое не делит своих хозяйственноорганизаторских функций ни с какими организациями, широко привлекая при этом трудящихся и общественные организации к участию в деятельности соответствующих государственных органов.

Трудно понять, что имеет в виду автор, когда говорит (п. 70), будто концепция злоупотребления правом доведена до крайних пределов учением социализма. Советское право не пользуется термином злоупотребление правом. А статью 1 гражданского кодекса РСФСР и соответствующие статьи ГК других союзных республик суды с ликвидацией эксплуататорских элементов в нашей стране применяют очень редко. Нельзя не отметить, что статью 1 гражданского кодекса РСФСР автор называет

Статьей гражданского кодекса  СССР. Между тем


18

 Вступительная статья

 Вступительная статья

 19

 

общесоюзный гражданский кодекс не существует и, согласно пункту х статьи 14 .Конституции СССР, издан быть не может.

   

Во избежание некоторых затруднений, которые могут
возникнуть при чтении книги Жюллио де ла Морандьера,
следует указать следующее.

Имя Жюллио де ла Морандьера неразрывно связано
с историей одного из крупнейших курсов французского
гражданского права: трехтомного Колэна и Капитана, занимающего среди курсов французского гражданского права одно из первых мест рядом с классическим
курсом Планьоля.

В 1938 году, после смерти Колэна, Жюллио де ла Морандьер по приглашению Капитана принял участие в подготовке нового, восьмого издания курса. Девятое издание было выпущено после смерти Капитана в 1939 году под редакцией Жюллио де ла Морандьера. Он же является редактором и, по существу, соавтором последующих изданий этой книги, поскольку глубокие изменения, которым подверглось французское гражданское право во время и после второй мировой войны, потребовали очень значительной переработки и многочисленных дополнений курса Колэна и Капитана. Параллельно с работой над этим курсом Жюллио де ла Морандьер вел другую работу: вслед за каждым изданием курса он выпускал в свет учебник французского гражданского права, в основу которого клал курс Колэна и Капитана.

После упомянутой выше реорганизации преподавания на юридических факультетах, когда потребовалась срочная перестройка учебной литературы, Жюллио де ла Морандьер заново написал первый том учебника, в основе которого лежит, однако, еще дореформенный курс Колэна и Капитана в издании 1953 года. На него и делаются в учебнике ссылки в начале каждой главы, кроме глав, посвященных теории права. В книге Жюллио де :ла Морандьера встречается также много ссылок на судебную практику, на решения судов и определения кассационного суда. Ссылки делаются с указанием издания, где соответствующее судебное постановление опубликовано.

 В пункте 156 книги названы основные сборники решений
и определений французских судов. Из этих сборников наиболее часто цитируется Периодический сборник Далло
за —
Dalloz Penodique,— причем автор обозначает его
начальными буквами двух слов, входящих в состав его
французского названия:
D. Р. Иногда встречается ссылка
на издание, обозначаемое буквами
D. Н. Эти буквы озна
чают Еженедельник Даллоза —
Dalloz Hebdomadatre
Издание, обозначаемое в ссылках буквой 5. или Rec. Sirey
означает сборник судебных решений и определений выпускавшийся Сире. Ныне оба издания Даллоза и Сире
объединены.

Е. Флейшиц.


Предисловие автора

 21

 

ПРЕДИСЛОВИЕ АВТОРА

Настоящий краткий учебник ставит себе двоякую
цель.

Во-первых, он должен быть полезен широкому кругу читателей-неспециалистов. Знакомство с правом необходимо гражданину государства, то есть члену коллектива, в котором высшим властелином является закон. Прежде всего это относится к гражданскому праву — совокупности правил, регулирующих повседневную жизнь людей, их семейные отношения, определяющих их права на имущество и порядок непрерывно происходящего между ними обмена услуг и ценностей.

Именно в рамках гражданского права сложились с течением столетий общие начала, лежащие в основе 1 правового строя нашей цивилизации.

Во-вторых и прежде всего, учебник рассчитан на учащихся — студентов. Синтетически и со всей возможной простотой изложенный, он сообщает студентам основные сведения о проблемах, изучаемых в курсе гражданского права при подготовке к экзаменам на звание лиценциата прав. Он служит полезным дополнением к лекциям и резюмирует содержание курсов и других более обширных сочинений по гражданскому праву.

В связи с этим должно быть сделано два существенных замечания.

Во-первых, учебник, в основе которого лежит курс гражданского права Колэна и Капитана2, для настоя

1 Лиценциат прав — звание, которое дает во Франции окончание юридического факультета университета. — Прим. ред.   

2 Автор  учебника — почетный  декан  юридического  факультета
Парижского   университета   Жюллио   де   ла   Морандьер   является
с  1949 г. редактором всех последовательных изданий  Курса  гра

 щего его издания переработан и приведен в соответствие с новой учебной программой, утвержденной в связи с недавно произведенной реорганизацией преподавания на юридических факультетах. Такой же переработке будет подвергнут в дальнейшем и курс Колэна и Капитана. Вместо прежних трех томов учебник состоит теперь из четырех. Переработка позволила учесть в учебнике существенные изменения, которые произошли во французском гражданском праве со времени второй мировой войны и особенно со времени освобождения Франции. Она позволила отчетливо показать эволюцию французского права в направлении1, которое принято называть социальным. Читатель найдет доказательства этому во введении, которым открывается первый том учебника, значительно расширенный в соответствии с новой программой.

Во-вторых, следует подчеркнуть, как это делали в первом издании учебника сами Колэн и Капитан, что для углубленного изучения французского гражданского права недостаточно чтения учебника и даже размышления над ним. Учебник не более как резюме, неизбежно сжатое и абстрактное. Необходимо также чтение более пространных учебных пособий и книг, в которых приводятся примеры, отмечаются оттенки. Необходимо ознакомление и со сборниками судебных решений и определений, показывающих применение норм права к живой жизни и иллюстрирующих теоретические положения конкретными случаями. Студент должен тем более проникнуться сознанием этой необходимости, что одной из основных особенностей новой организации преподавания на юридических факультетах является, с одной стороны, обязательное посещение студентами практических занятий, а с другой — введение в число экзаменов по гражданскому праву, которым студенты подвергаются каждый год в течение четырех лет обучения на юридическом факультете, наряду с традиционной письменной работой — сочинением — также и особого письменного испытания, предполагающего предшествующие самостоятельные практические занятия студента.

жданского права Колэна и Капитана, который для каждого издания перерабатывался и дополнялся им. Одновременно с изданиями курса выходил в свет и краткий учебник. — Прим, перев.


22

  Предисловие автора

 

Успех обеих письменных работ обеспечен, только если студент надлежащим образом овладел терминологией и основными принципами  французского гражданского права, чего он может достигнуть с помощью настоящего учебника, но при условий, что он пользуется им лишь как надежной базой для ознакомления путем соответствующего чтения и упражнений с деталями, правовых явлений и институтов для развития личной инициативы, своей общей правовой культуры.

Для того чтобы облегчить согласование изучения учебника с занятиями студента на юридическом факультете, текст учебника снабжен примечаниями, отсылающими к страницам курса Колзна и Капитана, где соответствующие положения учебника развиты  более полно.

С той же целью опубликована серия из четырех книг,
каждая из которых соответствует тому учебника и должна
служить пособием для самостоятельных практических
занятий студента.

 КРАТКИЙ УЧЕБНИК ГРАЖДАНСКОГО  ПРАВА

1. Общее содержание учебника. Гражданское право является основной частью частного права, то есть отрасли права, регулирующей отношения частных лиц между собой. Главнейшие нормы гражданского права содержатся в сборнике законов, промульгированном в 1804 году Наполеоном I и известном под названием гражданского кодекса. Тем самым центральное место в изложении французского гражданского права должно быть отведено комментированию статей гражданского кодекса.

В соответствии с программой, утвержденной декретом 27 .марта 1954 года, этот комментарий будет изложен в следующем порядке:

в первом томе учебника: I. О применении законов (гражданский кодекс, вводный титул, ст. 1—6) II. О лицах и семье (гражданский кодекс, книга I, ст. 7—515)

во втором томе: I. Об имуществах и вещных правах (гражданский кодекс, книга 2, ст. 516—710) П. Общее учение об обязательствах и договорах (гражданский кодекс, книга 3, ст. 1101 — 1386)

в третьем томе: I. Отдельные договоры (гражданский кодекс, книга 3, ст. 1502—2058) и невещные способы обеспечения обязательств II. Вещные способы обеспечения обязательств публичность вещных прав на недвижимые имущества и ипотечный режим (гражданский кодекс, книга 3, ст. 2071—2218, дополненные и измененные нормами декрета 4 января 1955 г.)

в четвертом томе: I. Имущественные отношения между супругами (гражданский кодекс, книга 3, ст. 1387— 1581) П. Наследование по закону (гражданский кодекс,


24

Краткий учебник гражданского права

книга 3, ст. 717—892) III. Безвозмездные сделки: дарения и завещания (гражданский кодекс, книга 3, ст. 893— 1100).

2. План первого тома. Подробному изложению норм французского гражданского права в первом томе предшествует введение, составляющее первую книгу этого тома. Книга вторая посвящена лицам и семье.

 КНИГА ПЕРВАЯ

ВВЕДЕНИЕ ВО ФРАНЦУЗСКОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

 

1 В связи с содержанием настоящего тома в целом см. Colin et Capitant, Traite de Droit civilrefondu par L. Julliot de La Morandiere, t. I, 1953, на который, Делаются ссылки в начале каждой главы тома.

 3. План Введения. Введение распадается на три титула.

Первый титул, озаглавленный Общие положения, дает общий обзор французского гражданского права в целях ознакомления, независимо от конкретных правовых норм и их толкования, с терминологией гражданского права, классификацией его основных понятий, принципам, на которые оно опирается, и эволюцией, которую эти принципы переживают в настоящее время.

Второй титул, названный Закон и его применение, содержит комментарий вводного титула гражданского кодекса, то есть правил, согласно которым закон приобретает обязательную силу для граждан и должен применяться судами. Попутно излагаются в основных чертах судоустройство Франции и порядок разрешения судебных дел, в которых применяются нормы гражданского права.

Наконец, в третьем титуле О лицах и вещах представлено действующее право (гражданский кодекс и судебная практика), относящееся к двум существенным элементам правоотношения: к лицам, субъектам правоотношений, с одной стороны, и к вещам, объектам правоотношений — с другой.

Julliot   d e   La   М о г a n d i ё г e, op. cit, n° 1—297.


Общие положения

 27

 

 

ТИТУЛ  Г

Общие положения

4. План. Рассматриваемые вопросы для того чтобы
облегчить усвоение норм нашего действующего, права,
мы попытаемся ответить в настоящем титуле на три вопроса.

В главе первой, мы дадим определение гражданского отрава, которое позволит нам, точно установить место, занимаемое правом среди наук, а также место гражданского права в ряду отраслей правa.

В главе второй мы укажем, что является предметом гражданского права, какие вопросы, возникающие в отношениях между людьми, разрешаются его нормами. Это позволит нам дать общий обзор этих норм того, что часто называют институтами гражданского права.

В главе третьей, мы изложим учение об источниках
гражданского права:
каковы формы выражения его норм,
законы, обычаи, какие именно законы? В связи с этим
будет сказано об изменениях французского гражданского права в ходе его истории, о причинах и смысле
эволюции норм, из которых оно состоит в настоящее
время

5. Эволюция юридических понятий. Необходимы два предварительных замечания:

а) ниже будут даны определения и классификация исторически сложившихся понятий, образующих рамки действующего гражданского права. Эти определения и классификация не так точны, как те, которыми пользуются математические, физические или химические науки. Право — это общественная наука ее предмет — это человек, его отношения с себе подобными, его поступки и реакции на поступки других людей, огромная

 область явлений, подвижная, малоизученная, опрокидывающая наиболее тщательно продуманные предвидения его задача — управление поведением групп людей — сложное и трудное искусство. Поэтому определения, равно как и классификация понятий, которыми оно пользуется, чрезвычайно гибки, допускают большое число оттенков и отступлений.

б) Кроме того, нормы права опираются на концепции философские, религиозные, моральные, социальные, экономические. А эти концепции изменчивы и неустойчивы, ибо люди несовершенны, постоянно пребывают в поисках счастья, порядка, равновесия, которые также постоянно от них ускользают. Потому и нормы права пребывают в постоянном движении, и мы должны подчеркнуть, что традиционные, исторически сложившиеся понятия, которыми еще пользуется действующее право, являются источником многочисленных сомнений, настойчивой критики, сообщающей в наши дни изменениям в праве особенно, острый и более чем когда-либо явственный характер. Это придает изучению права, может быть, больше новых трудностей, но сообщают ему особый интерес.


Определение гражданского права

 29

 

Глава I. ОПРЕДЕЛЕНИЕ  ГРАЖДАНСКОГО  ПРАВА

6. Право и права. Слово право имеет два основных

значения.

  1.  Право означает совокупность норм, регулирующих отношения людей в человеческом обществе в целом
    (международное право)  или в пределах определенного
    политического образования   (французское право, испанское право). Его называют иногда
    объективным правом.
  2.  Права— это прерогативы, которые объективное
    право признает за человеком
     или группой людей и которыми они могут пользоваться в своих отношениях с другими людьми в пределах данного политического образования (право собственности, право требования, избирательное право и т. п.). Носитель права называется его
    субъектом. Отсюда выражение субъективные права, которое означает права в указанном смысле.

В следующих двух разделах этой главы будут изложены некоторые основные положения, относящиеся к праву в объективном смысле и к субъективным правам. Затем в третьем разделе будут показаны основные характерные черты гражданского права, которые отличают его от других отраслей права.

РАЗДЕЛ  I.   ПРАВО I 1. ОСНОВЫ ПРАВА

7. Является право наукой или искусством? Это предварительный, часто выдвигаемый и очень спорный вопрос. Согласно принятым определениям, наука — это система знаний человека о законах, в соответствии с ко

1 Julliot  de  La.Morandiere, op, cit, n 3—3U

 торыми происходят явления природы, вселенной, в пределах которой человек живет. Каждая отдельная наука — это система знаний об определенной группе этих законов, о тех из них, которые относятся к определенной группе явлений. Искусство — это совокупность технических приемов, установленных и применяемых человеком в целях достижения результата, к которому он стремится или который представляется ему полезным.

Отправляясь от этих положений, очевидно, следует признать право искусством, частью искусства управлять людьми, обеспечивать в образуемых людьми объединениях, обществах господство определенного порядка и известного идеала это искусство составлять законы, то есть правила, которым должны подчиняться люди, живущие в определенном обществе, для судей — искусство толковать законы, и применять их к конфликтам, возникающим между людьми в общественной жизни это искусство юриста-практика (адвоката, нотариуса, юрисконсульта) — искусство образования бесчисленных аспектов и фактов повседневной жизни с общими правилами, установленными теми, кто управляет обществом, а именно законодателями.

Но право также и наука. Ибо невозможно найти наилучшие технические приемы, не зная потребностей общества, не исследовав законов, которым подчинены как поведение отдельного человека, так и жизнь человеческих обществ. Право — это наука гуманитарная и социальная, ибо ее предметом является человек, поскольку он является членом общества.

8.   Взаимоотношения   права   с   другими   науками.

Право не более независимо, чем любая другая наука. Оно неизбежно связано с другими науками, со всеми другими науками, из которых оно заимствует определенные методы, на которые опирается в своих собственных выводах.

Общей основой права является философия. Это мать всех наук, наука, которая, отыскивая первопричины, ставит основные вопросы о человеке и вселенной, их происхождении, их судьбах, дает синтез всего, что человек постигает инстинктом и разумом это наука, которая


30

 Общие положения

 Определение гражданского права

 31

 

определяет и совершенствует способы познания. Метафизика дает юристу религиозные или позитивистские, идеалистические или материалистические основы исследования человеческих обществ, их места во вселенной, их потребностей и судеб. Психология открывает возможность знать и предвидеть реакцию одних индивидов на поведение других. Логика вооружает основными методами рассуждения, которыми юрист пользуется при установлении и применении правил управления обществом.

Содержание и метод права, действующего в том или ином обществе, очень часто являются функцией философских концепций, принятых в этом обществе.

Особенно тесная связь, соединяет право с наукой
о нравственности, с одной стороны, и с социологией —
с другой.

9. Право и нравственность. Нравственность, или
этика, как и право, это наука, предметом которой
является установление предписаний, призванных регулировать поведение человека.

Источником или по-крайней мере одним из важнейших источников права является нравственность. Но право не сливается с нравственностью. По традиции указывают следующие различия между этими науками, порождающие, впрочем, множество философских споров:

L Сфера нравственности шире сферы действия права. Право регулирует поведение людей, лишь поскольку они живут в обществе если нормы права и могут быть заимствованы у нравственности, то только у общественной нравственности. Нравственность же распространяется и на личную сферу, она знает обязанности человека в отношении самого себя, а для верующего — еще и обязанности в отношении бога этими обязанностями право занимается лишь постольку, поскольку считает, что они влияют на отношения людей между собой.

2. Нравственность более строга, чем право. Она стремится к абсолютному совершенству индивида она требовательна и подчиняет себе даже самые интимные переживания человека лишь немногие в состоянии удовлетворять ее требованиям полностью. Право же существует для поддержания порядка, мира внутри опреде-

 ленного общества его правила не ведут к совершенству человека устанавливаемые для масс индивидов, они направлены лишь на поддержание относительного равновесия в отношениях между людьми и между различными видами их деятельности. Право допускает мысли и действия, которые нравственность осуждает, и, наоборот, оно обязывает к совершению действий, безразличных для нравственности.

3. Источники нравственности и права различны. Раз личные философские системы считают источниками нравственности либо божественное откровение, либо интуицию, индивидуальную или коллективную, либо позитивные   социологические   или   биологические   факты. Эти источники могут, конечно, рассматриваться и как источники права, поскольку основы права лежат в философии и в самой нравственности. Однако надо подчеркнуть, что практически применяемые правовые нормы, нормы позитивного права (см. ниже, п. 26 и ел.), создаются по воле людей. Всякое организованное общество предполагает наличие правителей (которые располагают силой и воля которых поэтому связывает остальных)  и управляемых. Правители более или менее многочисленны они утверждают, будто действуют именем бога, от своего имени или, выражая коллективное сознание, от имени управляемых, большинства их. Но в действительности они повелевают, господствуют. Нормы права если не всегда создаются, то всегда формулируются ими источником, по крайней  мере,  основной части этих норм — является их воля, их власть.

4: Нравственные и правовые санкций различны. У нравственных правил либо религиозные, либо психологические санкции. Санкции правовых норм носят характер позитивный и социальный правители обеспечивают соблюдение этих норм путем применения общественной силы: путем обращения к судам, принудительного исполнения, наказания, народного восстания.

10. Право и обыкновения. Наряду с правилами нравственности, внутренне обязательными, наряду с нормами права существует третья категория норм, действующих в отношениях между людьми, — это обыкновения, такие


32

 Общие положения

 Определение гражданского права

 33

 

как обыкновения вежливости, хорошего воспитания. Обыкновения эти играют очень важную роль в общественной жизни, хотя, с одной стороны, они в принципе безразличны для нравственности, а с другой  отличаются от норм права тем, что не носят обязательного характера в том смысле, что их санкции не могут состоять в обращении к суду, к общественной силе.

Заметим, однако, что не все обыкновения таковы и что слово обыкновения применяется, на наш взгляд, к нормам различного характера. В самом деле, существуют правила, порожденные навыками, привычками людей, с которыми право считается, которым оно придает обязательную силу и санкцию: например, местные обыкновения в отношениях собственности, имущественного найма, обыкновения торговые, принятые в различных профессиях, — это подлинные нормы права. Тут обыкновение переходит в обычай (см. ниже, п. 117 и ел.).

11. Право и справедливость. Среди нравственных идей, служащих основой права, надо назвать идею справедливости — justice. По латыни право — это jus. Право иногда определяли как науку о справедливости. И несомненно, что сила права, уважение граждан к нему зависят в большой мере от того, насколько справедливыми они считают его нормы. Тем не менее, следует сделать и некоторые существенные оговорки,

1.  Справедливость не единственная основа права.
Задача права состоит, прежде всего, в поддержании порядка,  мира  среди управляемых людей.  Конечно, этот
мир будет тем более прочен, чем больше управляемые
будут верить в соответствие обязательных для них правил поведения требованиям справедливости. Но, с одной стороны,    многие нормы права — это правила поддержания порядка, безразличные для нравственности и справедливости с другой стороны, иногда бывает, что справедливость приносится в жертву интересам порядка и такая жертва может быть необходима. Людская справедливость не может быть абсолютной.

2. У каждого есть чувство справедливости, но не все придают слову справедливость одинаковый смысл. Понимание справедливости предопределяется философскими

 концепциями. Справедливость определяется как равный подход к данным интересам. Но перед лицом бесконечной сложности социальных явлений и реакций человека на них то может обольщаться уверенностью в отчетливом и законченном понимании этих интересов? Мы ограничимся одним примером. Одни говорят, что справедливые отношения людей при обмене продуктов и услуг должны строиться на началах эквивалентности: обмениваемые продукты и услуги должны оцениваться объективно, так, чтобы было обеспечено, насколько это возможно, их математическое равенство. Другие стремятся к справедливому распределению продуктов, исходя из совершенно иных и притом даже не всегда одинаковых начал: то стремятся к абсолютному, теоретическому равенству, то говорят о равенстве субъективном, относительном — каждому по его труду, каждому по его потребности.

12. Право и социальные науки. Ставя себе целью установление и применение правил, управляющих поведением живущих в обществе людей, право есть общественная наука. В силу этого оно не может быть отделено от других общественных наук, мы сказали бы — от других аспектов общественной науки. Оно только раздел социологии, или науки о человеческих обществах. Область социологии шире, ибо она изучает человеческие общества со всех точек зрения. Не следует также забывать, что право не только наука, но и искусство. Социология же только наука, стремящаяся вывести из общественных явлений законы, управляющие развитием человеческих обществ. Опираясь на достижения этой науки, юрист, законодатель, судья должны стремиться установить и применять лучшие правила поведения, содействующие мирному и счастливому развитию данного общества.

То, что сказано о социологии вообще, должно быть сказано и о каждой из наук, которые, подобно праву, являются лишь отраслями социологии. Политическая наука — научное изучение приемов, применяемых правителями, для того чтобы руководить управляемыми, а также изучение реакций со стороны этих последних историческая наука — изучение общественных явлений в прошлом экономическая наука — изучение отношений

3     Зак. 3188.


Общие положения

 Определение гражданского права

 35

 

производства, распределения, потребления материальных
благ.

Юрист должен знать историю, ибо надо знать эволюцию норм права в прошлом, для того чтобы понимать и наилучшим образом применять действующие нормы.

Политическая экономия неотделима от права. Экономист не может должным образом исследовать, отношения,
производства и распределения, игнорируя юридические
формы, в которых эти отношения протекают, не учитывая
правовых средств, необходимых для практического осуществления выводов, к которым он приходит. Точно
так же напрасен будет труд юриста, если нормы, которые
он устанавливает или применяет, противоречат научным
данным политической экономии.  .

Однако, по нашему мнению, юридические институты
и нормы объясняются не только развитием экономики.
Человек нуждается не только в материальных вещах для
своего физического благополучия. У него есть инстинкт
продолжения рода, инстинкт любви, а также инстинкт
господства, властвования, у него множество страстей.
Чтобы сдерживать и умерять их проявление в обществе,
право, как мы видели, должно опираться как на науку
о нравственности, так и на науки социологические и экономические.

13. Право и естественные науки. Успехи, достигнутые математическими и естественными науками, — физикой, химией, биологией, медициной — также оказывают широкое влияние на право, и притом по двум причинам, на которых нет надобности останавливаться подробно.

С одной стороны,  успехи названных наук  изменяют условия жизни человека: если можно думать, что они не изменяют вовсе природы людей, их инстинктов, потребностей, то они изменяют проявления последних.

А правовые нормы должны приспособляться к этим
изменениям: ненужными становятся одни нормы, необходимыми  другие, новые.

С другой стороны, успехи этих наук позволяют человеку лучше познать самого себя и предвидеть свои реакции на те или иные явления, а следовательно, и лучше приспособлять нормы права к этим реакциям.

 § 2. ЕСТЕСТВЕННОЕ  ПРАВО

14. Позитивное право и естественное право. С вопросом об основах права связан другой вопрос: о существовании и содержании естественного права, ибо классическая терминология различает право позитивное и право
естественное.

Позитивное право это право, действительно применяемое и санкционируемое силой принуждения в том или
ином организованном человеческом обществе в определенный исторический период. Это, например, современное
французское право, состоящее из правовых норм применяемых в организованном обществе, именуемом Францией.

Естественное право может, быть определено как совокупность идеальных норм права, высших по отношению к праву позитивному, вытекающих из естественного порядка вещей.

15. Споры,   относящиеся   к   естественному   праву

Определение естественного права не может быть дано иначе, как с многочисленными оговорками. Ибо мало понятий породило столько споров, как понятие естественного права. Эти споры длятся тысячелетиями и, может быть, никогда не прекратятся, ибо они примыкают к философским концепциям мира и человека. Уже Платон, Аристотель, Цицерон и римские юристы говорили о естественном праве. Христианство восприняло и увековечило это понятие. При изучении гражданского права необходимо иметь в виду, с одной стороны, то понимание естественного права, которым были воодушевлены авторы гражданского кодекса, а с другой—современную критику этого понятия и современную постановку вопроса о естественном праве.

16. Понятие естественного  права в  1804 году. Это
понятие опиралось на некоторый круг идей, из которых

одни были унаследованы от далекого прошлого, а другие были заимствованы у философии XVIII века.

1. Две черты  были традиционными.

а) Естественное право есть совокупность норм вечных и неизменных. В его основе лежит сущностное

3


Общие положения

 Определение гражданского права

 37

 

представление о человеке, о тождестве человеческого рода в веках и пространстве, о неизменности характера и основных потребностей человека.

б) Эти нормы могут быть открыты просто разумом человека. Предварительный проект гражданского кодекса, составленный в VIII году, говорил в своей первой статье: Существует право всеобщее и неизменное, источник всех позитивных законодательств. Оно не что иное, как естественный разум, поскольку он управляет людьми.

2. Две другие черты былимовыми. Для канонистов2,
для юристов Х
VII века, источником естественного права
является
воля божья, создавшая людей и наделившая
их разумом, а
цель естественного права составляет обеспечение общего блага путем справедливости и милосердия.

Философия XVIII века сообщает светский (а не религиозный) характер всем своим концепциям и выражает страстное, воодушевляющее каждого отдельного человека стремление к свободе как реакция против вмешательства государства во все области жизни, против вмешательства короля — наместника бога на земле и высшего судьи. В соответствии с этим утверждают:

а) что источником естественного права является чело
век человек — именно потому, что он человек, — обладает правами неизменными, неотчуждаемыми, неотделимыми от природы человека

б) что задачей естественного права является установление максимальной охраны этих прав, из которых самыми   ценными, как  это  провозглашает   знаменитая Декларация прав человека и гражданина3,   являются свобода, частная собственность, безопасность и сопротивление, угнетению.

Это возведение в догмат либерализма как в области

1 Во время французской буржуазной революции 1789 года было введено новое летосчисление — первым годом новой эры был 1792 год. — Прим. перев.

Здесь слово канонист означает ученых, представителей науки канонического, или церковного, права. — Прим. перев.

а Имеется в виду Декларация прав человека и гражданина 1789 года. — Прим, перев.

 частных отношений, так и в области экономической и политической.

17.    Современная    концепция    естественного   права.

Концепция    естественного    права,    господствовавшая   в 1804 году, стала предметом оживленной критики.

Позитивистские школы критиковали самое понятие естественного права и отвергали его существование. Научные наблюдения не позволяют, говорили они, признать сущностное единство человека: существуют различные люди и различные объединения людей, эволюционирующие в различной географической сфере и в различных исторических условиях. Единственные нормы права — это нормы позитивного права, утвержденные в установленном порядке, применяемые, санкционированные организованным принуждением в пределах данного общества.

На эту критику, на эти отрицательные суждения дан двоякий ответ.

С одной стороны, естественное право сохраняет большое теоретическое и практическое значение. Отрицать это — значит считать незыблемыми и окончательными нормы права, установленные правителями в определенный момент. По сути дела, это значит отрицать прогресс. Между тем именно во имя известного идеала, в целях приспособления норм позитивного права к нормам, которые мыслятся как рациональные, происходят не только революции, ниспровергающие действующий порядок, но и изменения самими правителями установленных ими же законов.

С другой стороны, если верно, что человеческие общества развиваются в различных условиях, то было бы необычайно, если бы их развитие не признавалось подчиненным высшим естественным законам. Открытие этих законов дело нелегкое, но к их открытию стремятся наука о нравственности и социология.

18. Социальные учения. Принимая понятие естественного права, многочисленные современные учения считают, однако, что источником его и целью нельзя признать только индивида, отдельного человека,


Общие положения

Определение гражданского права

Индивидуалистическому и либеральному идеалу противопоставляется идеал социальный. Источник права не в природе человека, а в общественных потребностях и солидарности, связывающей людей, которые не могут существовать вне того или иного объединения. Цель права — не права индивидов, не возвеличение их свободы, а удовлетворение общих, общественных интересов. Во главе угла стоят скорее социальная справедливость и подлинное равенство людей, чем свобода и права индивида. Естественное право не требует, чтобы государство оставляло каждому максимум свободу, совместимой со свободой других, но стремится обеспечить путем регулирования производства я распределения благ равенство всех и справедливость. Такова основа всех теорий вмешательства государства в хозяйственную жизнь и социализма. Коллективистские учения опираются, в частности, на исторический материализм, то есть на убеждение, что научное изучение истории приводит к открытию объективных законов, согласно которым уничтожение частного присвоения средств производства обеспечивает наиболее полное удовлетворение потребностей каждого.

19. Заключение. Не входя в обсуждение проблемы во
всей ее глубине, можно сказать: ни либеральные, ни
социальные доктрины не могут быть доведены до логического конца. Несомненно, естественное право заключается в идеальных нормах, обеспечивающих равновесие
между индивидом и коллективом, между свободой каждого и равенством всех.

Как бы то ни было, французское гражданское право, которое в первой половине XIX века опиралось на либеральную концепцию естественного права, постепенно прониклось социальными доктринами.

В настоящее время оно колеблется между двумя тенденциями развития, оно стремится, правда не вполне
уверенно, к их примирению и идет эмпирическими путями,
Доказательством этому может служить преамбула конституции, принятой в октябре 1946 года.

Эта преамбула, с одной стороны, вновь торжественно подтверждает права и свободы, человека и гражданина, освященные Декларацией 1789 года, но, с другой стороны,

 она провозглашает некоторые принципы, необходимые в наше время. Важнейшие из этих принципов (свобода союзов, свобода стачек, участие рабочих в управлении предприятиями, передача в коллективную собственность предприятий, носящих характер национальных публичных служб или фактических монополий) порождены социальными доктринами. Однако терминология, если не само содержание нашего права, остается в настоящее время согласной с требованиями классических либеральных концепций.

РАЗДЕЛ  П.   СУБЪЕКТИВНЫЕ  ПРАВА

  1.  Определение.    По   классическому определению,
    это прерогативы, признаваемые объективным правом за
    индивидами, это прерогативы возможности воздействовать на вещи, действовать в отношении других людей (право собственности, право требования, избирательное право и т. п.).
  2.  Понятие субъекта права. Права часто называют
    субъективными   правами    (противополагая их нормам права,   совокупность  которых составляет объективное право), ибо в связи с ними выступает понятие субъекта
    права: субъект права — это индивид, носитель возможности действовать   (активный субъект,  например  кредитор) или тот, в отношении кого осуществляется эта возможность (пассивный субъект, например должник).
  3.  Критика понятия субъективного права. Понятие
    субъективного права встречает оживленную критику со
    стороны социальных доктрин.

а) Его недостатком считают то, что оно основано на либеральных концепциях, согласно которым индивид обладает естественными правами, служащими выражением его свободы, а роль объективного права сводится к признанию, к санкционированию этих естественных прав и их ограничению в меру необходимого для того чтобы позволить осуществление таких же субъективных прав другими людьми. Наоборот, социальные учения считают, что задачей права не может быть удовлетворение


Определение гражданского права

 41

 

40

Общие положения

личных интересов каждого его задачей является обеспечение общих интересов. Утверждалось, что так называемые субъективные права — не что иное, как социальные функции, которые должны выполняться индивидами.

б) Говоря о субъективных правах, классическая доктрина подчеркивает только прерогативы, власть индивидов над вещами или в отношении других индивидов, в то время как эти так называемые субъективные права являются лишь сложными комплексами. Объективное право, говорят представители социальных доктрин, не знает и не регулирует ничего, кроме различного юридического положения индивидов в их отношениях между собой, правового положения, которое столько же определяется ограничениями, условиями, обязанностями, сколько свободой, властью или правами.

23. Юридическое положение, легальный статус, институты. Следует различать юридическое положение двоякого рода:

общее юридическое положение, установленное наперед
объективным правом, — положение гражданина, чиновника, собственника, кредитора и т. д.

особое, или индивидуальное, юридическое положение,
то есть совокупность правил, точно определяющих положение данного   индивида,   поскольку они   применяются
к нему в таком-то определенном случае или при таком-то
его общем юридическом положении: например, положение некоего А, поскольку в силу договора он стал кредитором другого лица Б, его должника.

Общее юридическое положение всегда более или менее точно определено объективным правом.

Особое юридическое положение в известной мере свободно определяется индивидом.

Юридическое положение  называют также  юридическим статусом: говорят о статусе супругов, статусе собственника или арендатора, статусе нанимателя и наемного работника.

Некоторые авторы пользуются также связанным с указанными выше выражением институт: семья, опека,
договор являются институтами действующего французского права.

 24.    Вывод:    устойчивость    классического    понятия.

В области   гражданского   права   критика   классических концепций не достигла полного успеха. Старые выражения живы. Законы, судебные решения, юридическая литература продолжают употреблять  слово права: право, собственности, право требования, права супругов и т. д.

И даже если встать на социальную точку зрения, нам представляется трудным отрицать, что в юридическом положении выражаются прерогативы, закрепленные за определенными индивидами в отношении других: понятия власти, авторитета, иерархии — это не антисоциальные понятия.

Тем не менее, социальные доктрины не остались без
влияния. Они справедливо напомнили, что права. хотя и
не являются только функциями, служат, однако, социальным целям и признаются за индивидом не только для
обеспечения его свободы и удовлетворения его эгоистических интересов признаваемые и охраняемые, они связаны, с известными коррективами, с соответствующими
им обязанностями.

Нам не раз придется делать в этой книге выводы из этого положения.

РАЗДЕЛ  III.  ХАРАКТЕР  ГРАЖДАНСКОГО   ПРАВА

25. Перечисление. Гражданское право, которому посвящена настоящая работа, — это французское гражданское право. Оно характеризуется следующими основными
чертами:

  1.  оно составляет часть позитивного права, то есть
    права, действительно действующего
  2.  оно составляет часть национального права Франции, права, применяемого французским государством и
    на его территории
  3.  оно составляет во Франции основную часть частного права, то есть права, применяемого к отношениям
    частных лиц между собой.

§ 1.   ГРАЖДАНСКОЕ   ПРАВО   ЕСТЬ    ЧАСТЬ   ПОЗИТИВНОГО   ПРАВА

26. Позитивное право. Французское гражданское право
есть  часть   позитивного   права, то  есть   совокупности


42

 Общие положения  

 

правовых норм, регулирующих отношения в том организованном объединении людей, которое называют Францией. Этим объединением управляет определенная группа лиц, в совокупности составляющих государство и обладающих властью, необходимой для установления и применения (в случае надобности — в порядке принуждения) норм права: властью законодательной, которая выражается в выработке законов или основных норм права . властью исполнительной, которая выражается в обеспечении путем деятельности должностных лиц исполнения законов и функционирования публичных служб различных ведомств, издающих общие или} индивидуальные административные акты властью судебной которая осуществляется путем разрешения споров, возникающих либо между частными лицами и должностными лицами, либо между одним частным лицом и другим.

Нормы позитивного права — это предписания, обязательные для индивидов, частных лиц или, должностных лиц их нарушение влечет за собой санкции в виде применения принуждения. Однако два существенных замечания должны быть сделаны главным образом о гражданском праве.

27. 1. Автономия воли. Позитивное право предоставляет индивидам, частным лицам, определять своей собственной волей некоторые юридические положения в их
отношениях между собой: оно оставляет за волей частного лица известную автономию. Признание этой автономии выражено, например, в нашем гражданском кодексе правилом статьи 1134: Законно заключенные соглашения имеют силу закона для тех, кто их заключил.
Эта статья, проникнутая духом либерализма, разрешает
в принципе отдельным лицам заключать такие договоры,
какие они пожелают, и этим договорам придается такая
же сила, какую имеет закон. Понятно, что социальные
учения допускают автономию воли в значительно менее
широких пределах, ибо они отводят значительно более
широкое место деятельности государства.

28. 2. Императивные и неимперативные нормы права.

Обязательная   сила   правовых   норм,   устанавливаемых

 Определение гражданского права

государством, не всегда одинакова. Нормы права делятся на две категории:

а) нормы императивные, повелевающие или запрещающие, без того, чтобы граждане были вправе отступать от этих предписаний. Эти нормы относятся прежде всего к публичному порядку, иначе говоря, их целью является обеспечение примата коллективных интересов и организации общества перед чисто личными интересами (ср. гражданский кодекс, ст. 6)

б) нормы неимперативные, от которых частные лица вправе отступать в своих соглашениях. Эти нормы могут быть в свою очередь разделены на две группы. Одни называются восполнительньми, или иначе интерпретационными. Они устанавливаются позитивным правом для интерпретации, толкования предполагаемой воли частных лиц. Их цель заключается в обеспечении осуществления автономии воли. Они предлагают частным лицам готовые образцы поведения, но их применение может быть в каждом отдельном случае устранено соглашением частных лиц. Так, статья 1603 гражданского кодекса возлагает на продавца гарантию права на продаваемую вещь и гарантию ее качеств. Но стороны могут установить в своем договоре, что вещь продается без гарантий со стороны продавца (ст. 1627).

Другие, диапозитивные нормы не основываются на предполагаемой воле заинтересованных лиц. Они устанавливаются государством потому, что оно считает их соответствующими потребностям общества. Но соображения, из которых исходят эти нормы, не представляются настолько непререкаемыми, чтобы в интересах общественного порядка нельзя было допустить отступлений от них со стороны частных лиц. Так, гражданский кодекс установил в качестве режима имущественных отношений между супругами режим общности их движимых имуществ, а также всех имуществ, приобретенных в течение брака. Этот режим представляется наиболее соответствующим традициям и нравам французской семьи. Но, вступая в брак, будущие супруги вправе заключить брачный договор, который установит другой режим имущественных отношений между ними.


44

 Общие положения

 Определениё гражданского права

 45

 

Понятно, что соотношение значения императивных и неимперативных норм определяется тем, исходит ли позитивное гражданское право из индивидуалистических начал, отводя первое место индивиду и его воле, или оно опирается на социальные учения, присваивая государству, во имя коллективных интересов, функцию императивного управления поведением частных лиц.

§ 2.  ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ЕСТЬ ЧАСТЬ НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА

29. Национальное право и международное   право.

Вследствие того, что человеческое общество разделено на государства, различают,

с одной стороны — национальное, или внутреннее, право это позитивное право, действующее в пределах определенного государства, выраженное в формах, присущих данному государству, и снабженное свойственными этому государству санкциями

с другой стороны — международное право, регулирующее отношения между государствами или между отдельными лицами, в сфере международного общения.

30. Деление международного права. Международное
право распадается на две ветви:

а) международное  публичное право,  регулирующее
отношения между государствами. Его источники над национальны: соглашения, трактаты, конвенции государств, международные обычаи, правила, устанавливаемые международными организациями, такими, как, например, Организация 0бъединенных Наций. Оно снабжено специальными санкциями, но эти санкции настолько несовершенны, что позволительно спросить себя, в какой мере международное публичное право является действительно правом

б) международное частное право, регулирующее от
ношения отдельных лиц, как с государствами, так и между собой в области международного общения (вопросы
гражданства, правовое положение иностранцев, коллизии
законов, то есть определение той системы национального
права, которая подлежит применению к определенному
международному  юридическому  положению,   возникаю

 щему  для   отдельных  лиц  в  области  международного общения).

Некоторые отрицают международный характер международного частного права, исходя из того, что источники и санкции его норм, за некоторыми исключениями, являются национальными. Существует французское международное частное право, основные положения которого выражены в гражданском кодексе.

31. Примат международного права. Наша конституция 1946 года провозглашает примат международного права, выраженного в международных договорах, по отношению к праву внутреннему (ст. 26). Внутренний закон не может ни отменить, ни изменить надлежащим образом подписанный и ратифицированный международный договор, в то время как такой договор может, поскольку дело идет о международных отношениях, изменить внутренний закон, в частности норму гражданского права.

§ 3. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ОТНОСИТСЯ К ЧАСТНОМУ ПРАВУ

32. Публичное право и частное право. Согласно классическим концепциям, внутреннее позитивное право в свою очередь делится на две основные ветви.

1. Публичное право охватывает совокупность норм, определяющих самую организацию данного государства, и регулирует отношения государства и его органов с частными лицами. Его задачей являются определение и охрана политических прав (относящихся к участию в деятельности органов самого государства) и публичных прав (прав частных лиц в отношении государства и его органов). В его состав входят главным образом конституционное право (определяющее порядок осуществления основных функций государства: законодательной, исполнительной и судебной), административное право (определяющее организацию публичных служб и их отношения с частными лицами), уголовное право (предусматривающее наказания, которые государство вправе налагать на отдельных людей), финансовое право

1 См.   LereboursPigeonniere,   Precis   Dalloz   de   Droit international prive, 5 ed, 1948.


Определение гражданского права

 47

 

46

 Общие положения

 

(регулирующее налоги и сборы, взимание которых производит государство).

2. Частное право — это совокупность норм, регулирующих отношения частных лиц между собой: оно признает, определяет и охраняет частные или гражданские права, а именно права, осуществляемые в семейных отношениях, а также те права, которые связаны с экономическими отношениями, с производством, обменом продуктов и услуг.

Основная часть этих норм образует гражданское право. Но в позитивном французской праве от этого ствола в известной мере отделились некоторые ветви: торговое право, регулирующее отношения между частными лицами в сфере их занятия торговлей, морское право, воздушное право, а также трудовое право, регулирующее отношения предпринимателей с: их наемными работниками.

Классическая доктрина продолжает еще присоединять к частному праву гражданское судопроизводство — совокупность правил, по которым суды разрешают споры, возникающие между частными лицами в связи с применением частного права.

33. Различия между публичным и частным правом.

По традиции выдвигают следующие различия:

  1.  С точки зрения  целей.  Целью  публичного  права является удовлетворение коллективных интересов, нации
    путем организации управления ею и определения порядка
    деятельности публичных служб. Цель частного права заключается в обеспечении максимального удовлетворения
    индивидуальных интересов отдельных лиц.
  2.  С точки зрения характера. Публичное право главным образом императивно. Частное право, наоборот, открывает широкий простор  автономии  воли,  и большая
    часть его правил не носит императивного характера, ибо,
    как говорят, предоставление индивидам свободы является
    лучшим способом удовлетворения их частных интересов.

  3. С точки зрения санкции. Если нарушены нормы частного права, то потерпевшее частное лицо обращается к суду и к социальному принуждению, чтобы восстановить законное положение. Охрана публичных прав более

 затруднительна, ибо ею затрагивается государство, а оно не склонно само себя осуждать.

34. Критика этого противопоставления. Критика этого противопоставления   возникла   отчасти   в   связи
с развитием  социальных учений.  Указывалось,  что это
противопоставление:

  1.  Неточно. Нельзя приспособить недостаточно гибкие
    юридические категории к сложности социальной действительности.     Существуют   вопросы,   относящиеся   одно
    временно как к области публичного права, так и к области частного права. Так, классические авторы присоединяют гражданское судопроизводство к частному праву,
    потому что судебный иск служит средством охраны частных прав однако современные авторы относят судопроизводство скорее к публичному праву, ибо оно определяет порядок деятельности одной из публичных служб:
    гражданских судов.
  2.  Неправильно. Тут мы и встречаемся с так называемыми социальными концепциями.

Согласно этим концепциям, неправильно, будто целью частного права, в отличие от целей права публичного, является удовлетворение индивидуальных интересов. Всякая норма права должна быть установлена, имея в виду социальные интересы. Наиболее индивидуальные частные права, как право собственности, должны признаваться лишь в той мере, в какой их установление полезно в общих интересах: прерогативы, признаваемые за частными лицами в их отношениях между собой, так же как и присвоенные органам государства, не что иное, как социальные функции. Отсюда следует, что в частном праве, как и в праве публичном, нормы права могут быть и часто бывают императивными. Напротив, нормы публичного права, подобно нормам частного права, должны охраняться в судебном порядке, и развитие французского права привело к установлению административной юстиции, роль которой возрастает с каждым днем.

35. Вывод. В кратко изложенных нами критических
суждениях есть доля истины. Однако следует сделать два
существенных замечания.


48

 Общие положения

 

  1.  Несмотря на сближение на почве успехов социальных доктрин публичного права с правом частным, различие между ними в нашем позитивном праве продолжает
    существовать. Нормы, подлежащие применению, и
    судебные учреждения, на которые возложено их применение,
    остаются различными в каждой из двух областей права.
  2.  В настоящее время область действия частного права
    сужается,
    в то время как значение публичного права воз
    растает.   Это    является   результатом   развития   теории
    управляемой экономики и государственного социализма.

Государство не довольствуется более обеспечением гражданам внутреннего порядка и их охраной от внешних врагов. В противоречие с постулатами либерализма, оно притязает на вмешательство во все области жизни: в семейные отношения в целях надзора за воспитанием будущих граждан, в хозяйственную сферу — для контроля производства и распределения материальных благ, оно национализирует множество предприятий. Число публичных служб возрастает сфера отношений граждан между собой сужается и подчиняется нормам легальным статутам все более императивного характера.

Впрочем, происходит, и, обратное явление. Осуществляя управление предприятиями, государство стремится приспособить к нуждам этого управления нормы, заимствованные из частного права.

 Г л а в а  II. ПРЕДМЕТ   ГРАЖДАНСКОГО   ПРАВА

36. План.  Предметом  гражданского права  является
регламентация частных прав, то есть прав, которые частные лица могут осуществлять в отношениях между собой.

Гражданское право определяет:

  1.  какие лица могут быть носителями этих прав
  2.  какие частные права признаются за этими лицами

как лица приобретают, передают другим и утрачивают свои права

  1.  как частные права охраняются.

В беглом очерке ответов, которые французское гражданское право дает на эти вопросы, мы должны будем установить основные понятия, завещанные нам традицией и воспринятые гражданским кодексом мы должны будем также еще раз подчеркнуть глубокую эволюцию, которую так называемые классические понятия, опирающиеся на индивидуалистические основы, претерпевают под влиянием развития современных социальных концепций.

РАЗДЕЛ   I.   О   ЛИЦАХ,   СУБЪЕКТАХ   ПРАВ

37. Определение. Лица — это субъекты прав  активные субъекты, если они являются носителями прав, на
пример собственник, кредитор пассивные субъекты, если
право  осуществляется  по отношению к ним,  например
должник, от которого кредитор может требовать определенного   предоставления.    Гражданское   право   должно
прежде всего определять, какие лица могут быть субъектами  прав и в какой   мере  они  будут   ими,   каково
может быть с этой точки зрения их
состояние, их способность к участию в гражданских правоотношениях.

JulliotdeLaMorandiere, op. cit, n° 32 et s.


50

 Общие положения .

 

38. Лица физические и лица юридические.   Физические лица — это человеческие существа, поскольку они,
каждое отдельно, являются субъектами прав. Известно,
что   в нашем   современном   праве   нет  более рабов,
то   есть   человеческих   существ,   которые   могут   быть
только объектами  прав  и  не  пользуются  судебной  защитой.

Моральные, или юридические, лица — это объединения коллективных интересов, которые рассматриваются правом как субъекты прав.

В самом деле, у человека есть не только чисто индивидуальные потребности и интересы, которые в обществе неизбежно связывают каждого человека с группами людей. Вот почему — подчеркивая, что в некоторых областях коллективные интересы должны перевешивать интересы Индивидуальные, — право рассматривает как субъекта прав уже не изолированного человека, физическое лицо, а то или иное объединение коллективных интересов, складывающееся, по общему правилу, одновременно из группы людей и группы имуществ, предназначенных служить совместно осуществляемой цели. Объединение персонифицируется, рассматривается как лицо, обособленное от членов, которые его составляют. Так, публичное право персонифицирует государство, общины, некоторые публичные службы. Частное право должно определить, за какими объединениями, не Связанными с организацией самого государства, должно признаваться качество субъектов прав. Таковы, например, товарищества, союзы, учреждения.

39. Неперсонифицированные коллективные интересы.

Классическое гражданское право, которое, несмотря на свои индивидуалистические тенденции, не могло полностью игнорировать существование коллективных интересов, пользовалось, правда в ограниченных пределах, понятием юридического лица. Уподобляя персонифицированное объединение лиц индивиду, оно оставалось внешне верным своим основным концепциям. Современные учения, которые видят цель права не в индивиде, а в развитии социальных объединений, благоприятствуют распространению и более широкому применению понятия

 

51

Предмет гражданского права

юридического лица. Прибавим, что они не придают самому понятию лица, субъекта права, того значения, которое ему придавала классическая школа.

Так, некоторые учения обращаются к понятию установления для обозначения объединения индивидов, стремящихся к одной и той же социальной цели и подчиненных для достижения этой цели совокупности императивных правовых норм. Так, брак, семья, предприятие рассматриваются как установления частного права. Другие доктрины говорят об имуществе с целевым назначением, имея при этом в виду совокупность имуществ, принадлежащих или не принадлежащих определенному индивиду, предназначенных для достижения определенной цели социального коллективного характера и подчиненных для достижения этой цели определенным правовым нормам.

40. Состояние отдельного лица. Состояние лица может быть определено как положение этого лица с точки зрения объективного права, с точки зрения того, носителем каких прав оно может быть. В частности, гражданским состоянием называют положение лица в отношении гражданских прав.

Это понятие предполагает, что не всякое лицо способно быть носителем любого права. Так, в Риме различали status libertatis человека в зависимости от того, был ли он свободным, вольноотпущенником или рабом status civitatis— в зависимости от принадлежности к гражданам, к латинам или перегринам status familiae— в силу которого можно было быть лицом sui juris или подчиненным власти другого лица. В нашем праве до революции 1789 года различались состояния дворянина, духовного лица, разночинца. Современное гражданское право, опирающееся на индивидуалистические основы, выдвинуло принцип равенства прав граждан. Тем не менее, проводятся различия в связи с гражданством, возрастом, полом, семейным положением. Совокупность всех свойств лица, рассматриваемая с точки зрения его способности быть участником правоотношений, образует его гражданское состояние. Нельзя не заметить, что социальные идеи могут привести к иерархическим, профессиональным


52

 Общие

 Предмет гражданского права

 53

 

или другим концепциям, способным придать более существенное значение состоянию физических лиц.

41. Правоспособность и дееспособность. Способность к участию в правоотношениях — это способность лица быть носителем прав и осуществлять их. Эта способность будет шире или уже в зависимости от состояния лица, от того, является ли оно гражданином данной страны или. иностранцем, достигло или не достигло оно совершеннолетия, родилось от законного брака родителей или является внебрачным ребенком.

Следует, впрочем, различать правоспособность, которая есть способность быть носителем тех или иных прав
(так, о некоторых юридических лицах, которые не могут
быть собственниками недвижимых имуществ, говорят, что
они в этом отношении неправоспособны или абсолютно
неспособны к участию в данного рода правоотношениях)
дееспособность, которая есть способность самому, без
чьего бы то ни было разрешения, осуществлять свои
права (так, недееспособны лица, не достигшие совершеннолетия, то есть 21 года, права которых осуществляются
их законными представителями — отцом или опекуном,
а также душевнобольные и расточители, которые состоят
под опекой или не могут осуществлять некоторых прав и
совершать некоторые действия иначе, как с разрешения
попечителя). .

Понятие способности к участию в правоотношении не
следует смешивать с понятием
отсутствия правомочий.
Это последнее соответствует положению лица, которое
способно обладать тем или иным правом, однако не имеет
его на то или иное определенное имущество, ибо это
право принадлежит другому, а не данному лицу. Например, определенный дом принадлежит Жану Пьер —
совершеннолетний, способный быть собственником — не
имеет, тем не менее, правомочий собственника на тот же
дом.

РАЗДЕЛ И. ЧАСТНЫЕ ПРАВА

§  1.  КЛАССИЧЕСКИЕ  КОНЦЕПЦИИ

42. Классификация прав. Традиционные учения, опирающиеся на индивидуалистические основы, делят субъ-

 ективные права, которые могут принадлежать отдельному лицу, на четыре категории:

Политические права, заключающиеся в участии в органах, являющихся в данном государстве носителями публичной власти, например активное избирательное право, пассивное избирательное право. Статья 7 гражданского кодекса говорит, что эти Права приобретаются и сохраняются согласно конституционным и избирательным законам. Наличие или отсутствие этих прав приводит к различию между лицами, имеющими качество гражданина, и лицами, которые этого качества не имеют. Изучение этих прав относится к области публичного права.

  1.  Права, неотделимые от личности. Это те освященные преамбулой французской конституции и всемирной
    декларацией прав человека права которые вытекают из
    самого  качества   человека: право на жизнь, свободу, честь, свободу совести, слова и т. д. Их часто называют
    публичными  правами,  потому  что он  осуществляются
    прежде всего в отношениях гражданина с органами государства   и   потому  также  относятся   главным   образом
    к области публичного права. Однако они осуществляются
    и в отношениях частных лиц между собой. Каждый обязан уважать жизнь,  свободу, честь другого. И в круг
    задач гражданского права входит охранять эти права от
    всяких нарушений.
  2.  Семейные права.
  3.  Имущественные права.

Две последние категории прав составляют основной предмет гражданского права.

. Семейные права

43. Значение семейных прав. Все правовые системы признают существование семейных объединений, призванных удовлетворять стремление к половому общению, обеспечивать деторождение и воспитание детей, совместную жизнь супругов и лиц, связанных кровной связью. Правовая организация семьи имеет первостепенное значение для отдельных лиц и для науки. Она ближайшим образом связана. с моральными, политическими и социальными концепциями, с местом, которое отводится семье между индивидом и государством.


54

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 55

 

Наши концепции семейных отношений, порожденные древними римскими и германскими, традициями, испытывающие сильное влияние христианства, опираются главным образом на юридические понятия брака, отношений между родителями и детьми, родства, родительской власти и опеки.

44. Брак.  Это заключаемый  в  установленной  законом форме союз мужчины и женщины. По нашей традиции   брак  моногамен. Гражданское  право определяет,
каким
условиям должны удовлетворять будущие супруги
и в какой форме брак должен быть совершен для признания его действительным: (брачный возраст, согласие
вступающих в брак, участие их родителей, светская или
религиозная форма совершения брака и т. п.).

Гражданское право определяет последствия брака
для супругов (их взаимные права и обязанности, наличие или отсутствие и в подлежащих случаях пределы
мужней власти и его положения
главы семьи, а тем самым и положения его жены).

Оно устанавливает также основания и порядок прекращения брака, разрешает вопрос о допустимости его прекращения при жизни супругов и поводы развода.

45. Семейное происхождение. Семейное происхождение— это юридическая связь отца и матери с их детьми
и дальнейшими нисходящими. Гражданское право определяет,   как  устанавливается  и  доказывается  семейное
происхождение и каковы его последствия в отношениях
между восходящими и нисходящими.

По традиции различают: 1) законное семейное происхождение, предполагающее, что отец и мать состоят в браке. Брак облегчает доказывание семейного происхождения. Законное семейное происхождение, главная основа семьи, влечет за собой наибольшее число правовых последствий 2) естественное семейное происхождение, то есть происхождение детей, рожденных вне брака. Гражданское право призвано определять, допускается ли и при каких условиях доказывание внебрачного происхождения от определенных лиц 3) семейную связь, возникающую из усыновления, то есть из добровольного

 волеизъявления, которым кто-нибудь выражает намерение относиться как к сыну к лицу, рожденному не от него.

46. Родство. Родство — это юридическая связь, соединяющая как лиц, из которых одни происходят от других
(родство по прямой линии), так и лиц, происходящих от
общего предка (родство по боковой линии).

Гражданское право должно определять: 1) в какой мере учитывается родство, или, иначе, кто входит в состав семьи 2) какие последствия производит родство. Главные из этих последствий заключаются в следующем: а) поскольку дело идет об охране недееспособных, несовершеннолетних, душевнобольных — в организации осуществления этой охраны членами семьи и в указании этих членов семьи, либо в организации ее осуществления, или по крайней мере контроля ее осуществления государством б) поскольку дело идет о переходе имущества, а именно по случаю смерти, — в определении того, переходит ли имущество в принципе к членам семьи, к кому из них и в каком размере.

  1.  Родительская  власть.  В  частности, гражданское
    право  должно  устанавливать  определенные отношения
    между восходящими и нисходящими, определять, состоят
    ли дети (а эвентуально и другие нисходящие) под личной
    и имущественной властью отца и матери простирается
    ли эта власть на совершеннолетних детей или только на
    детей несовершеннолетних кто — отец или мать — облечен этой властью и в какой мере ее осуществление контролируется семьей, административными или судебными
    органами.
  2.  Опека. Наряду с родительской властью нашему
    гражданскому праву всегда была известна охрана людей,
    которые ввиду их возраста, неполноценного физического
    или психического состояния, а иногда в ввиду пола не
    в   состоянии   целесообразно   осуществлять   свои   права.
    Однако необходимо точно определить круг лиц, на которых распространяется эта охрана   (несовершеннолетние,
    женщины,   душевнобольные,   слабоумные,   расточители),
  3.  


56

 Общие положения

 

и ее организацию (семейная или государственная). Эта охрана возлагается главным образом на семью. Два соответствующих важных института завещаны нам древней традицией: а) опека, при которой определенное лицо, именуемое опекуном, в качестве представителя охраняемого совершает за его счет юридические действия б) попечительство, при котором попечитель лишь содействует охраняемому в совершении юридических действий.

49. Имущественные  последствия  семейного  положения. Семейные отношения влекут за собой важные имущественные последствия.  Важнейшими  из этих последствий являются:

а) Режим  имущественных отношений  между супругами, или, иначе, положение имущества лиц, состоящих
в браке. Брак создает тесное сплетение имущественных
интересов супругов. Какова судьба имущества, которым
каждый из них обладал ко дню брака, и того, которое
он приобретет в дальнейшем. Образует ли это имущество—все или в части единое целое,  которым  муж
управляет, доколе существует брак, и которое подлежит
разделу при прекращении брака (режим общности имуществ), или имущества супругов остаются раздельными и каждый из них управляет и распоряжается своим имуществом   по своему  усмотрению   (режим   раздельности имуществ).

б) Алиментная обязанность, то есть обязанность доставлять содержание впавшему в нужду, которая может
быть возложена на одного супруга в отношении другого
либо на одних из членов семьи в отношении других.    

в) Наследование,  то есть переход имущества  умершего к определенным указанным законом лицам: по общему правилу, к членам его семьи или к пережившему
супругу.

50. Императивный характер норм, регулирующих семейные отношения. Ввиду большого социального значения   семейных отношений их правовое регулирование
всегда носило императивный характер. Дело идет
об институтах, о статусах, в которых роль индивидуальной
воли сведена к минимуму.

 

57

Предмет гражданского права

Эта роль повышается, поскольку дело идет об имущественных последствиях семейных отношений. Однако и эти последствия определяются под сильным влиянием моральных концепций и общих воззрений на задачи семьи, лежащие в основе ее организации.

. Имущественные права

51. Определение. Назначением имущественных прав является обеспечение в отношениях между людьми пользования материальными вещами в целях поддержания и развития жизни человека. Наряду с понятием субъекта права они выдвигают понятие объекта права.

 

 52. А. Вещи. Их основное деление. По юридической

традиции различаются следующие категории вещей как объектов прав:

1. Вещи, которые могут быть объектами прав, или, иначе, вещи, участвующие в гражданском обороте, и вещи, изъятые из гражданского оборота (понимая оборот в широком смысле, commercium). Изъятые из гражданского оборота вещи по своей природе недосягаемы для человека. Вещи могут быть изъяты из гражданского оборота на основе норм права, как, например, вещи, Относящиеся к публичному имуществу государства, порты, дорог, здания, предназначенные для общественного пользования или для публичных служб.

2. Вещи недвижимые (земельные участки, дома) и вещи движимые, поддающиеся перемещению.

3. Вещи, потребляемые в первом же акте пользования ими, которые уничтожаются при пользовании ими по назначению (пищевые продукты, денежные знаки, пользование которыми заключается в их расходовании), и вещи не потребляемые.

4. Вещи индивидуально определенные и вещи заменимые. Индивидуально определенной является вещь, которая в том или ином правоотношении фигурирует как данная, например такой-то дом, такой-то стул, такой-то мешок пшеницы. Заменима вещь, которая в конкретном правоотношении определена по роду или виду, но не индивидуализирована (например, я продаю вам столько-то центнеров пшеницы такого-то качества).


Общие положения

 Предмет гражданского права

 59

 

53. Б. Виды имущественных прав. Эти права делятся
на три  большие группы:  вещные права, личные
1,  или
обязательственные  права   и  права   на  нематериальные
блага. Понятия вещного и обязательственного права —
это классические понятия первостепенной важности.

54. Вещные права. Вещным признается право дающее его носителю прямую и непосредственную власть над
вещью  
(jus in re), осуществляемую без посредства другого лица. Оно складывается всего из двух элементов:
лицо — активный субъект правоотношения и вещь   (земельный участок, движимая вещь) — объект права.

Вещные права делятся на основные вещные права и придаточные вещные права. Название этих последних происходит от того, что они всегда придаточны к обязательственному праву, и мы будем говорить о них после того, как дадим определение последнего.

55. Основные  вещные  права.  Право  собственности.

Эти   права осуществляют   самостоятельную   полезную функцию и выражают потребность человека в пользовании и потреблении вещей для обеспечения своей жизни. Важнейшим из этих прав является право собственности, наиболее полное право на вещь,  какое  может осуществлять человек. Оно складывается из права пользования (usus) вещью, права извлечения из нее плодов и доходов  (fructus), права потребления, уничтожения вещи и распоряжения ею (abusus). С  точки  зрения доктрины либерализма право собственности, осуществляемое одним лицом  (индивидуальная собственность) или сообща несколькими лицами (общая собственность), является осью экономической и правовой организации общества.

56. Расчленения права собственности. К числу основных вещных прав относят также расчленения права со-б

1 Термин личные права употребляется в буржуазном гражданском праве и его литературе в разных значениях. В частности, как в тексте, он является синонимом обязательственных прав. В других случаях личные права — это права, не отделимые от личности человека, как право на имя, на честь. В книге встречается и такое употребление этого термина. — Прим. перев.

 ственности, или вещные права на вещь, которая принадлежит на праве собственности другому лицу. Такое вещное право сообщает своему носителю часть правомочий, составляющих в совокупности полное право собственности. Таковы, например:

а) узуфрукт, или право пользоваться и извлекать до
ходы из вещи, принадлежащей другому лицу на праве
собственности, которое именуется в таких случаях
голым
правом собственности

б) сервитут, обременение недвижимости в интересах
другой недвижимости.

57. Личные, или обязательственные, права. В силу
обязательственного (или личного) права одно лицо, называемое кредитором, может требовать известного предоставления от другого лица, должника. Здесь правоотношение складывается из трех элементов: кредитор — активный субъект правоотношения, должник — пассивный
субъект и предоставление — объект права. Праву кредитора соответствует
обязанность должника, или долг пассивного субъекта. .

Обязательства делятся на три основных вида.

  1.  Обязательство передать, в силу которого должник
    обязан передать кредитору право собственности на при
    надлежащую  ему, должнику,  вещь   (например,  обязанность, принимаемая на себя продавцом или дарителем),
    В таких случаях говорят иногда о
    jus ad rem в противопоставление jus in re.
  2.  Обязательство   совершить   определенное   действие
    или совершать определенные действия,
    в силу которого
    должник обязан совершить или совершать соответствующие действия  (например, обязанность художника, который принимает на себя написание для вас картины, или
    рабочего который нанимается на работу).
  3.  Обязательство  воздержаться   или   воздерживаться
    от определенных действий,
    в силу которого должник обязан к несовершению соответствующих действий  (продавец торгового предприятия обязывается перед его приобретателем не открывать в городе предприятия, однородного с проданным).


60

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 61

 

58. Сравнение вещного права с обязательственным.

Классическая доктрина  установила три  основных  различия:

1. Вещное право, осуществляемое непосредственно на
вещь, является
абсолютным в том смысле, что оно может
быть противопоставляемо его носителем любому другому
лицу. Всякое другое  лицо обязано  не  препятствовать
носителю вещного права  осуществлять  свое  право  на
вещь.

Обязательственное право относительно: оно устанавливает связь только между кредитором и должником только от последнего кредитор может требовать предоставления, которое является объектом права кредитора.

2. Вещное право влечет за собой право следования:
право следует за вещью, в чьи бы руки она ни перешла.
Так, узуфруктуарий ввиду вещного характера принадлежащего ему права может требовать выдачи вещи для
извлечения из нее доходов, независимо от того, кто является собственником этой вещи.

С обязательственным правом не соединяется право следования. Я обещал предоставить вам пресс для изготовления вина из собранного вами в ваших виноградниках винограда. Я продаю свой пресс. Вы не можете потребовать от нового собственника пресса исполнения моей обязанности. К ее исполнению обязан только я.

3. Вещное    право    сообщает    право    преимущества.
В случае коллизии вещного и обязательственного права
на одну и ту   же  вещь  первое,  в  качестве  абсолютного
права,   может быть противопоставлено носителю права
обязательственного.

59. Исполнение обязательств. Равенство прав кредиторов. Первоначально обязательственное право устанавливало чисто личную связь: должник отвечал своей личностью если он не исполнял своей обязанности, кредитор мог задержать его и принудить работать в пользу кредитора, подобно рабу.

В наши дни не личность должника, а его имущество отвечает за его долги. Если должник не платит по долгам, то кредиторы налагают арест на имущество и обращают его в продажу, чтобы за счет вырученной суммы

 получить удовлетворение, соответствующее размеру своих требований. Но так как ни один кредитор не пользуется преимуществом перед другими, то, если не хватает средств для оплаты требований всех кредиторов (в таких случаях говорят, что должник несостоятелен), все кредиторы должны понести, на равных началах и пропорционально суммам своих требований, последствия несостоятельности должника. Каждому из них уплачивается определенный и притом одинаковый по размеру процент с каждого франка долга несостоятельного должника. Поэтому кредитор всегда может опасаться того, что, входя в новые долги, должник усилит свою несостоятельность.

60. Обеспечения. Придаточные вещные права. Чтобы обезопасить себя от этого риска, кредитор может потребовать обеспечения. Он может потребовать личного обеспечения, то есть потребовать, чтобы другое лицо (поручитель) обязалось уплатить долг, если его не уплатит должник. Но обеспечением может служить и придаточное вещное право кредитору по его требованию будет предоставлено право заклада на какое-нибудь движимое имущество должника или ипотека на какую-нибудь недвижимость последнего. Такое вещное право не позволяет кредитору пользоваться вещью должника, а служит только обеспечением его требования. Он будет обладать прерогативами, присущими вещному праву: правом преимущества — если долг не погашен в срок платежа, то кредитор продаст в установленном порядке вещь, обремененную закладом или ипотекой, и из вырученной от продажи суммы будет прежде всего погашен долг ему правом следования — если вещь отчуждена ее собственником, кредитор, несмотря на это, сохранит свое право наложить арест на вещь, продать ее и покрыть за счет покупной цены причитающиеся ему суммы, если долг не оплачен в установленный срок.

Обыкновенные кредиторы, не обладающие придаточными вещными правами, называются хирографическими кредиторами в противоположность кредиторам, требования которых обеспечены закладом или ипотекой, и привилегированным кредиторам.


62

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 63

 

61. Значение различия между вещными и обязательственными правами. Некоторые современные авторы критиковали классическое различие между вещными и обязательственными правами.

По взгляду одних из этих авторов, вещное право —. не что иное, как разновидность обязательственного. Всякое правоотношение неизбежно сводится к отношению между лицами. Носитель так называемого вещного права является кредитором всех остальных лиц, обязанных к отрицательному предоставлению: не препятствовать носителю права пользоваться и распоряжаться вещью.

По мнению других, наоборот, обязательственное право якобы сводится к вещному. Всякое право имущественного характера приводит в конце концов к удовлетворению потребностей одного или нескольких лиц при помощи вещи. Центр тяжести обязательственного права не в личности кредитора, а в предоставлении, к которому

он обязан.

, Каждое   из   этих   критических   замечаний   содержит долю истины. Тем не менее нужно отметить два момента.

62. Сближение прав той и другой категории. Изменения в положении средств производства и в финансировании  предприятий  привели  к появлению  юридических понятий, в которых выражается сближение двух категорий   прав:   вещных   прав   и   прав   обязательственных.
В большом числе случаев средства производства (земля,
здания, машины)  не  принадлежат более  отдельным лицам. Они принадлежат коллективам, признанным юридическими лицами, товариществам. Права участников товарищества — это не права  собственников, ибо товарищество, а   не   его члены, возглавляет имущество, Однако члены товарищества — не кредиторы  (они имеют право на часть прибыли, а при ликвидации имущество распределяется между ними). Следовательно, им принадлежит право особого рода.

С другой стороны, потребности кредита привели к трансформации структуры обязательства. Первоначально обязательство было строго личной связью между кредитором и должником. Передача требований не существовала, В настоящее время передаваемость есть, основная

 черта обязательственного требования. Современное право создало быстрые и надежные способы передачи, а именно оборотные ценные бумаги: требование связано с передачей листа бумаги, на котором записаны основные элементы обязательства (сумма долга и имя должника) передача производится либо путем надписи на обороте этой бумаги (ордерная ценная бумага, например вексель), либо путем простого ее вручения (ценные бумаги па предъявителя). В таких случаях обязательственное требование связано с правом собственности на лист бумаги.

63. Права на нематериальные блага. Другое замечание заключается в том, что традиционное деление прав на вещные и обязательственные не является исчерпывающим. Современные условия выдвинули новые права имущественного     содержания,     допускающие     выражение в деньгах и не входящие и в одну из двух классических категорий. Это права авторов, писателей или художников   на   их  произведения,   права   изобретателей   на   их изобретения, торговцев и промышленников на клиентелу, на наименование предприятия, на товарные знаки и т. п, права врачей, дантистов, архитекторов, страховых агентов на их кабинеты или клиентелу, права некоторых должностных лиц   (нотариусов, стряпчих, судебных  исполнителей,  биржевых маклеров)   на представление своего преемника в должности. Это не обязательственные права, не права требования, ибо они не осуществляются по отношению к должнику. Они заключаются скорее в монополии использования известной мысли, продукта интеллектуального творчества, имени, клиентелы. С этой точки зрения они  приближаются к вещным правам:  подобно этим последним, каждое из них можно противопоставить любому  другому  лицу.   Поэтому   в   практике   их   часто называют собственностью (промышленная собственность, литературная и художественная собственность, коммерческая собственность и т. д.). Однако по действительной их природе они глубоко отличны от права собственности. Право собственности мыслится и представлено в правовых нормах как право на вещь, на материальный объект. Права, о которых идет речь, — это права нематериальной природы, они подчиняются поэтому совершенно специальным


64

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 

нормам.  Лучше  признать  их  особой  категорией  прав: права на нематериальные блага.

  1.  Телесные и бестелесные имущества.   Выражение
    имущество означает права имущественного характера.
    Однако установилась привычка различать телесные имущества, к числу которых относят материальные вещи,
    поскольку они могут быть объектами прав, и бестелесные имущества, которыми являются сами права — вещные, обязательственные — на нематериальные блага. По
    сути дела, когда говорят о телесном имуществе, то имеют
    в виду право собственности на определенную вещь, но так
    как это наиболее полное право, каким  можно вообще
    обладать, то его смешивают с самой вещью, которая является его объектом. Таким образом, бестелесные имущества — это  все  имущественные  права,   кроме  права
    собственности.
  2.  В. Совокупности. Права или имущества не всегда
    рассматриваются  каждое в отдельности. Некоторые нормы права, могут применяться к собранию имуществ,
    которое образует
    совокупность.

Существуют фактические совокупности, создаваемые
для определенного юридического отношения волею частных лиц. Например, я завещаю или продаю свою библиотеку. Юридическая сделка относится не к той или
иной отдельной книге, а к собранию книг, составляющих
мою библиотеку.

Существуют и юридические совокупности, установленные законом  и устойчиво регулируемые им  с большой полнотой, например, имущество отдельного лица, торгово-промышленное предприятие.

Важнейшим последствием идеи совокупности является происходящая в пределах совокупности так называемая реальная суброгация. Это значит, что отдельные имущества, входящие в состав совокупности, могут заменяться другим — совокупность продолжает существовать как неизменная. Новое имущество занимает место выбывшего, суброгируется ему. Правовое положение, созданное волей сторон или законом, относится к целому независимо от его состава.

 66. Имущество отдельного лица. Понятие совокупности применяется главным образом к имуществу отдельного лица. Эти слова означают совокупность правоотношений, которые могут быть выражены в деньгах и активным или пассивным субъектом которых является одно и то же лицо. Таким образом, имущество отдельного лица состоит из всех имеющих денежную ценность прав определенного лица и всех его обязанностей, которые могут быть выражены в деньгах: права составляют актив имущества, долги — его пассив.

Имущество не зависимо от его составных частей изменения, происходящие в их числе, их ценности, не нарушают его характера совокупности.

Эта доктринальная конструкция имущества представляет интерес с разных точек зрения. Главнейшие из них таковы:

  1.  Имущество данного лица отвечает по его обязательствам. Его кредиторы, не получив платежа в установленный срок, вправе наложить арест и продать любую из частей, входящих в состав имущества их кредитора  в   момент,   когда   кредиторы  обращают  на   него
    взыскание. Они могут наложить арест на то, что вошло
    в состав этого имущества после возникновения их прав
    требования наоборот, то, что вышло из состава имущества  должника  до  момента  обращения  взыскания,  по
    общему правилу, ускользает от последнего.
  2.  После смерти лица его имущество под названием
    наследства   переходит   к   правопреемникам   (наследникам) умершего.

Наследование называется наследованием по закону, если имущество переходит к лицам, указанным в законе оно называется наследованием по завещанию, если правопреемники покойного были указаны им в документе, называемом завещанием.

1 Во французском гражданском праве существуют два термина соответствующих тому, что в терминологии советского гражданского права обозначается словом имущество, употребляемым в разных значениях. Вещи как имущества называются по-французски bisns (см. п. 64). Имущество отдельного лица называется patrimoine.Прим, перев.


Предмет гражданского права

 67

 

66

67. Черты,   присущие   имуществу   отдельного   лица.

Индивидуалистические концепции связывают имущество с личностью того, кому оно принадлежит оно не более, как отражение индивида в экономической сфере. Отсюда выводят следующих два положения.

А. Каждое лицо обладает имуществом. Составляющие его права могут быть незначительны, они могут стремиться к нулю, тем не менее, со времени упразднения рабства индивид, чтобы жить, необходимо должен обладать правами имущественного содержания.

Б. Но индивид обладает только одним имуществом: оно так же неделимо, как личность. Отсюда:

  1.  после смерти лица его имущество не продолжает
    в принципе существовать обособленно, оно сливается с имуществом наследника
  2.  индивид может, конечно, определяя род своей деятельности, дать разным частям своего имущества разное
    назначение, используя одну часть для занятия торговлей,
    другую — для своих личных нужд от этого у него не
    образуется   несколько  имуществ.   Средства,   вложенные
    в  торговое  предприятие,  не составляют обособленного
    имущества, а остаются слитыми с другими частями имущества купца. Следовательно, обязательства, которые купец примет на себя в своей торговой деятельности, останутся его личными обязательствами, обременяющими его
    и его имущество, —они не составят пассива обособленного имущества, который мог бы перейти к приобретателю торгового предприятия и быть покрытым за счет
    активов этого предприятия. Кредиторы по торговым сделкам конкурируют со всеми остальными при обращении
    взыскания па имущество их должника.

§ 2. ВЛИЯНИЕ СОЦИАЛЬНЫХ ИДЕИ НА КЛАССИЧЕСКИЕ ПОНЯТИЯ

68. Права, социальные функции. Мы показали традиционные понятия нашего права. Эти понятия опираются на индивидуалистические взгляды, особенно, как мы увидим, со времени революции 1789 года. Развитие социальных течений стремится к их изменению.

Не возвращаясь к сделанному предложению отказаться от самого выражения право, субъективное

 право и заменить его выражением юридические положения (см. выше, п. 22), напомним, что современное право подчеркивает социальную цель закрепляемых за индивидом прав, пусть они и не являются, как в публичном праве, только социальными функциями.

69. 1. Легальные статусы. Установления. В социальных целях обязанностям, возлагаемым на носителя права,
придается такое же и большее значение, чем закрепленным за ним правомочиям.   Поэтому нормы, определяющие права,  все чаще становятся императивными.   Для
обозначения   этого   их   двойственного   и   императивного
характера в литературе охотно пользуются выражениями
легальный статус, институт. Эта терминология, которой   классическое  право   широко   пользуется в области
семейных   правоотношений   (статут супругов брак  как
институт опека как институт и т. д.), стала применяться
к имущественным   правоотношениям   говорят о статуте
собственника отношения между работодателем и рабочим,    внутренний   распорядок   предприятия   признаются
институтом.

70. 2. Злоупотребление правами. Права, говорят нам,
не могут сообщать неограниченной власти их носителям.
Даже  когда  соблюдены  установленные  нормой   права,
в частности законом, условия осуществления права, это
осуществление может  оказаться  противным социальной
цели, ввиду которой право было закреплено за его носителем. Не должны ли в таком случае органы государственной  власти,   призванные обеспечивать   применение
правовых  норм,  в  частности судьи,  отказать в охране
осуществляемого   права?   Перед   нами   
злоупотребление
правом,
а там, где начинается злоупотребление, кончается
право. Эта концепция,
доведенная до крайности учением
социализма  (см. гражданский кодекс СССР, ст.  1), не
чужда и нашему позитивному праву: мы видим, что она

1 Автор ошибочно принимает гражданский кодекс РСФСР или другой союзной республики (ст. 1 гражданских кодексов союзных республик единообразна) за несуществующий гражданский кодекс СССР. — Прим. перев.


68

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 69

 

применяется в самом законе (злоупотребление со стороны мужа своим положением главы семьи), а наша судебная практика широко пользуется ею как в области имущественных прав, так и в сфере прав семейных. Судебная практика отвергает, например, право собственника возвести на своем земельном участке ненужную ему стену с единственной целью причинить вред соседу или право возбудить судебное дело со злостными намерениями.

71. 3. Значение, придаваемое понятию совокупности.

Классическое право не могло не признать наряду с индивидуальными интересами значения интересов коллективных. Но чтобы остаться верным своим основным началам, оно пользовалось, правда, считая его фикцией, понятием юридического лица. Социальные учения

  1.  приводят к развитию и распространению юридических лиц
  2.  отказываются признавать установленную классическим правом связь между имуществом и личностью они
    допускают  наличие  у  индивида   нескольких имуществ,
    предназначенных каждое служить цели, отличной от тех,
    которым служат другие имущества они допускают существование   совокупностей,  существование   имуществ,   не
    закрепленных за определенным лицом они признают существование
    учреждений, совокупностей имуществ, пред
    назначенных   служить   неперсонифицированным   коллективным интересам (например, научным, художественным,
    благотворительным)
  3.  они  признают существование прав,  осуществляемых коллективами лиц и установленных ввиду солидарности, которой связаны эти лица, например право стачек.

72. 4. Трансформация права собственности. Это при
водит к трансформации права собственности. Классическое либеральное право превращало право собственности
на вещи в основное право, основную опору личности и
свободы индивида.   Социальные доктрины разоблачили
крайности права собственности, некоторые из них подвергли критике самый принцип этого права, как приводящий к эксплуатации человека человеком и тяжким по-

 сягательствам на свободу неимущих. Под влиянием этих последних доктрин

а) право собственности все более ограничивается по
объему сообщаемых им правомочий

б) ограничивается и сфера его применения в социалистических  законодательствах  оно  может применяться
только к предметам потребления, но не к земле, не к ору дням производства

в) даже     в     капиталистических     законодательствах   
право собственности на орудия  производства  все чаще
принимает форму коллективной собственности, собственности юридических лиц, частных (товарищества, союзы)
или публичных (государство, община, национализированные предприятия).

РАЗДЕЛ   III.   ПРИОБРЕТЕНИЕ,   ПЕРЕХОД   И ПРЕКРАЩЕНИЕ    ПРАВ

  1.  Юридические факты. Юридические факты в широком  смысле — это  обстоятельства  социальной  жизни,
    которые рассматриваются объективным правом как порождающие юридические последствия  (возникновение, пере
    ход,  прекращение права).   Например, смерть  человека
    влечет за собой переход его имущественных прав к его
    наследникам   несчастный случай,  вызванный  чьейлибо
    виной,  порождает для  потерпевшего обязательственное
    требование возмещения понесенного им вреда соглашение между двумя лицами может иметь результатом пере
    ход прав одного из них к другому.

Юридические   факты   и   юридические   действия.

Важное различие, которое проводится между юридическими фактами разного рода, заключается в том, что юридическим фактам в узком смысле слова противопоставляют юридические сделки, или акты1.

1 В систематике советского права юридические факты делят на юридические события, соответствующие названным в тексте юридическим фактам в узком смысле слова, и юридические действия. Юридические действия в свою очередь делятся на правомерные действия, среди которых первое место занимают сделки, и неправомерные действия — Прим перев.


70

 Общие положения

 

 

Юридические сделки — это волеизъявления людей, совершаемые с целью породить юридические последствия. Таково, например, завещание, в котором определенное лицо выражает волю, направленную на переход после его смерти всего или части его имущества к другому лицу, назначаемому им своим наследником, ил договор, соглашение, совершаемое двумя лицами с целью возникновения между ними обязательственного правоотношения. Объективное право, закон, связывает с индивидуальной волей последствия, которые она желала произвести.

Юридические факты в узком смысле слова — это обстоятельства, производящие юридические последствия в силу объективного права, независимо оттого, чего именно желали люди, совершавшие соответствующие действия, или другие заинтересованные лица.

Мы укажем в § 1 настоящего раздела главные с точки
зрения нашего права юридические факты, а в § 2 — классификацию способов возникновения, или, иначе, приобретения прав и их прекращения. Наконец, в § 3 мы дадим
общее изложение основных правил, применяемых обыкновенно к сделкам.

§ 1. ГЛАВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ

  1.  Отсутствие   общей   теории.   Число  юридических
    фактов в собственном, узком смысле слова весьма велико,
    ибо  очень  разнообразны  обстоятельства,  влияющие  на
    отношения людей в обществе. Каждое из обстоятельств,
    за которыми наше право признает силу фактора, порождающего право, производящего его переход или прекращение его, определяется особыми правилами, причем
    наше право не исходит из какой бы то ни было общей
    теории юридических фактов. Главнейшими из этих фактов являются следующие.
  2.  I.   Факты,  связанные  с  жизнью  человека.   Эти

факты в одних случаях порождают права, в других — прекращают их, в третьих — служат основанием их перехода. Таковы:

а) рождение (или даже зачатие) человека, с которым начинается правосубъектность человека с этого момента

 

71

Предмет гражданского права

возникают личные права, семейные в отношениях с родственниками по восходящей и боковой линиям, способность быть носителем имущественных прав

б) родство, кровная связь между определенными лицами

в) достижение определенного возраста, совершеннолетия, прекращает недееспособность  несовершеннолетнего,
которого закон считает неспособным ввиду его недостаточного   умственного   развития   к   осуществлению   своих
прав

г) физические или психические недостатки  человека
могут влечь за собой установление над ним опеки или
попечительства

д) смерть влечет за собой прекращение личных и семейных прав человека и служит основанием к открытию
наследства, то есть производит переход имущественных
прав покойного, называемого в данной связи
de cujus (от
латинского
de cujus hereditatem agitur — тот, о чьем наследстве  идет дело),   к лицам, которых при Отсутствии
завещания призывает к наследованию закон (наследование
ab intestat, то есть без завещания). Эти лица являются наследниками или призванными к наследованию
после умершего.

77. П. Владение. Владение может быть определено как факт заведомого осуществления правомочий, входящих в состав определенного субъективного права независимо от того, знает ли осуществляющий эти правомочия о том, что он действительно является носителем соответствующего права. Применение этого понятия началось с области вещных прав: владелец вещи заведомо осуществляет правомочия собственника вещи (или носителя другого вещного права), хотя он и не является действительным собственником (или носителем другого вещного права). Владение как таковое производит юридические последствия, с которыми мы познакомимся во втором томе этой книги: оно является основанием презумпции наличия у владельца права, которое он фактически осуществляет в некоторых случаях оно служит даже основанием приобретения владельцем права, которого у него не было, особенно если владение осуществляется


в течение определенного времени (приобретательная давность).  Владение оказывает известное влияние и на обязательственные требования (см. ст. 1240 гражданского кодекса), а также на права семейные (ниже, п. 696 и 766).

78. III. Давность.   Понятие   давности   предполагает
истечение известного времени. Считают, что в интересах
социального мира целесообразно закрепление некоторых
длящихся фактических положений, даже противоправных.
Этой мыслью обосновывается, как мы только что видели,
приобретательная давность  вещных прав,  действующая
в пользу владельца, не являющегося носителем соответствующего права.

Та же мысль лежит в основе погасительной давности — института, который применяется в принципе ко всем имущественным правам, кроме права собственности, и согласно которому право прекращается его неосуществлением. Так, кредитор, который не требует от должника уплаты долга, по истечении известного срока утрачивает свое право требования.

Гражданское право должно определять сроки давности и условия, которым должно удовлетворять владение или неосуществление права для действия приобретательной или погасительной давности. Соответствующие правила весьма разнообразны укажем тут же, что длительность общего срока давности составляет тридцать лет, но во многих случаях действуют сокращенные сроки давности укажем также, что часто имеют значение условия, связанные с добросовестностью заинтересованных лиц, то есть с их незнанием действительного юридического положения.

79. IV.  Факты, причиняющие вред. Обстоятельство
естественное или вызванное человеком может причинить
вред личности или имуществу и, таким образом, повлечь
за собой прекращение или изменение существовавших до
того прав или возникновение новых прав.

Так, полная или частичная гибель вещи, которая является объектом вещного права или обязательственного требования, повлечет за собой полное или частичное пре-

Общие положения

 

 

73

Предмет гражданского права

кращение соответствующего права. Если это является результатом действия силы, которую невозможно предвидеть и предотвратить, то говорят, что перед нами случай или действие непреодолимой силы.

Но вредоносный факт может и породить право. Это происходит в тех случаях, когда объективное право объявляет когонибудь ответственным за вред, который он причинил личности или имуществу другого. Вредоносный факт становится основанием возникновения обязательственного права потерпевшего на возмещение ему вреда лицом, ответственным за вред, на возмещение понесенных им убытков.

80. Гражданская ответственность. По классическому
праву:

  1.  Существует два вида гражданской ответственности:
    договорная ответственность,  направленная  на возмещение вреда, причиненного неисполнением договорного обязательства, и деликтная ответственность, имеющая целью
    возмещение всякого другого вреда.
  2.  Вред сам по себе не служит основанием требования о его возмещении, нужны, кроме того, вина лица,
    которому потерпевший предъявляет требование о возмещении, и причинная связь между виновным действием
    этого лица и вредом.

При договорной ответственности виновным действием является неисполнение договорного обязательства. При деликтной ответственности вина заключается в умышленном несоблюдении (гражданский деликт) или несоблюдении по неосторожности или небрежности (гражданский квазиделикт) лежащей на каждом человеке обязанности бережного отношения к другим при осуществлении своей свободы. Когда-то закон давал перечисление виновных действий, которые влекли за собою гражданскую ответственность, но вот уже около трех столетий, как наше право считает, что всякое виновное действие обязывает того, кто его совершил, к возмещению причиненного этим действием вреда (см. знаменитую ст. 1382 гражданского кодекса).

Развитие техники и успехи социальных идей привели к изменениям в этой области отношений. Стали умно


74

 Общие положения

 

жаться случаи, в которых ответственность возникает, как только определенная деятельность является причиной вреда, независимо от виновного характера этой деятельности.

Возникла даже тенденция упразднить индивидуальную гражданскую ответственность и заменить ее коллективной социальной ответственностью, возложив возмещение вреда на частные или публичные организации,
образующие фонды за счет денежных взносов лиц, подвергающихся определенному риску (страховые Предприятия), или даже взносов всех граждан (органы социального обеспечения).

81. Волеизъявления как юридические факты. Некоторые юридические факты не зависят от воли людей:
истечение   времени,   природное   бедствие,   естественная
смерть. Другие являются фактами волевыми, как, напри
мер, гражданский деликт, владение. Однако не надо смешивать эти последние со сделками. Совершая юридическую сделку, стороны желают совершить ее, но они же
лают и наступления юридических последствий, которые
с нею связывает закон. Два лица вступают в брак для
того, чтобы между ними возникли юридические отношения, образующие состояние супругов. Два лица заключают договор продажи для того, чтобы право собственности на продаваемую вещь перешло от продавца к покупателю и чтобы этот последний стал должником, обязанным
уплатить   покупную   цену.   Напротив,   когда   ктонибудь
по своей вине причиняет вред другому, то, конечно, он
желает возникновения вреда, но отнюдь не желает наступления юридических последствий, которые связывает
с его действиями закон, а именно возникновения обязательства возместить вред. Однако в. любом случае закон
связывает с юридическим  фактом  и  некоторые  последствия, независимые от того, желали ли их возникновения
заинтересованные лица.

§ 2. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ СДЕЛОК И ЮРИДИЧЕСКИХ ФАКТОВ

82. Первоначальные и производные способы приобретения   прав.   Первоначальным   способом   приобретения

 

75

Предмет гражданского права

являются факт или сделка, делающие кого-нибудь носителем права, которое ранее не принадлежало никому другому. Например, завладение есть способ приобретения права собственности путем завладения вещью, которая до этого была бесхозяйной.

Наоборот, производный способ представляет собой переход права: например, наследование по закону, в силу которого в случае смерти человека его имущество переходит к его наследникам договор продажи, по которому продавец за покупную цену передает свое имущество в собственность покупателя.

При производных способах тот, кто передает право, называется праводателем или предшественником, тот, к кому право переходит, называется правопреемником.

Так как личные права и права семейные в принципе непередаваемы, то к ним не применяются производные способы приобретения.

83. Универсальное правопреемство долевое универсальное правопреемство сингулярное правопреемство.

Среди производных способов приобретения различаются также:

способы универсального правопреемства — факты или сделки, в силу которых имущество одного лица как целое, в полном составе, переходит к другому: например, завещание, в котором одно лицо назначается наследником всего имущества завещателя. Вместе с активом имущества переходит его пассив (долги)

способы долевого универсального правопреемства — факты или сделки, в силу которых переходит доля (идеальная) имущества (пассива так же, как и актива). Например, я завещаю одну четверть моего имущества X и три четверти — Y

способы сингулярного правопреемства — факты или сделки, в силу которых переходят такая-то определенная вещь, такое-то определенное право, либо такие-то определенные вещи и права: например, я продаю данный дом, я вам завещаю принадлежащие мне двадцать акций такого-то акционерного общества.

Ввиду сказанного различаются универсальные правопреемники, долевые универсальные правопреемники


76

 Общие положений

 Предмет гражданского права

 77

 

или универсальные правопреемники, в долях и сингулярные правопреемники. Напомним, что классическое право, опираясь на индивидуалистические концепции, допускало переход имущества только по случаю смерти человека. С его точки зрения, универсальными правопреемниками являются или могут быть только наследники по закону или по завещанию.

§ 3. ОБЩАЯ ТЕОРИЯ  ЮРИДИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

84. Автономия воли. Для Доктрины либерализма индивид есть цель и основа права. В соответствии с этим юридическая сделка — творение одной или нескольких индивидуальных воль — признается основным способом создания (либо прекращения или перехода) прав. Частные лица в принципе вольны совершать какие пожелают юридические сделки, и эти сделки будут иметь как таковые юридическую силу. Их последствия будут иметь силу потому, что этих последствий желали лица, совершившие сделку. В этом заключается принцип, называемый принципом автономии воли. Мы уже говорили (см. выше, п. 27), что этот принцип утвержден статьей 1134 гражданского кодекса.

С точки зрения социальных учений источник юридических последствий лежит в объективном праве, практически — в законе, выражающем общественные потребности, интересы государства в целом.

Это не значит, однако, что эти учения полностью отвергают автономию воли. Следует учитывать, что в области некоторых отношений именно общественные интересы
требуют признания за отдельными лицами свободы по
своему усмотрению определять возникновение и переход
своих прав. Но юридическая сделка черпает свою силу
не только в свободе воль, выражением которых она служит, но и в соответствии этих воль потребностям общества, в сотрудничестве отдельных людей с законодателем.

Согласие с тем или другим из этих взглядов имеет существенное значение для определения области применения принципа автономии воли, условий действительности сделок и регулирования их последствий.

 . Область применения принципа автономии воли

85. Имущественные     и     неимущественные     сделки.

Классическое гражданское право, опиравшееся на учение либерализма, проводило резкое различие между сделками, относящимися к личным и семейным правам, с одной стороны, и сделками, относящимися к имущественным правам, — с другой.

  1.  1. Личные права и семейные права. Эти права в
    принципе непередаваемы. Для них автономия воли имеет
    лишь ограниченное значение. Они возникают и прекращаются независимо от воли человека, в силу таких юридических фактов, как рождение, кровная связь, смерть,
    достижение известного возраста. Если закон и признает
    в этой области силу юридических сделок, таких, как заключение брака, усыновление, он ограничивает их число
    и точно определяет условия их совершения и их последствия.
  2.  2.   Имущественные  права.  Здесь дело  обстоит
    иначе, однако существует одно различие и в пределах
    этих прав.

а) Право   собственности   и   другие  вещные  права
подчинены, конечно, принципу автономии  воли, однако
лишь в известной степени.

Допускаются их создание и переход в силу юридических сделок (завещания, договоры), и французский закон щедр в этом отношении. Но все же эти юридические сделки подчинены большому числу императивных норм, особенно сделки по поводу недвижимых имуществ с другой стороны, многочисленные юридические факты, не являющиеся сделками (владение, давность, смерть носителя права), являются основаниями возникновения, перехода и прекращения вещных прав.

б) Основной областью действия принципа автономии
воли является область
личных, или обязательственных,
прав.
Классическое право различает два способа создания,  два основных  источника  обязательств:   сделку,   а
именно
договор, который частные лица вправе заключать,
варьируя притом его содержание по своему усмотрению


Предмет гражданского права

 79

 

78

Общие положения

и юридический факт, деликт или квазиделикт. Но первое место оно отводит договору.

В качестве оснований перехода, наряду с посмертным переходом к наследникам по закону, признаются сила завещания и прежде всего сила договора, цессии обязательственного требования.

Среди способов прекращения нормальным способом является исполнение, платеж, то есть действие, совершением которого должник добровольно исполняет свою обязанность (к платежу приравнивается зачет, прекращение двух встречных требований между двумя лицами). Признаются также юридические факты, погасительная давность, гибель вещи или, в более общей форме, невозможность исполнения, возникающая вследствие непредвидимого и непреодолимого обстоятельства (случай или непреодолимая сила). Если должник по своей вине не исполняет обязательства или сделал невозможным его исполнение, то обязательство не прекращается, оно преобразуется в обязательство возместить убытки (договорная ответственность выше, п. 80).

88. Современное развитие. Ход развития современного общества стремится изменить эту сторону классического права, проникнутого либерализмом.

Семейные и личные права остаются изъятыми из сферы действия принципа автономии воли.

Усилилась роль императивного регулирования способов создания и передачи вещных прав.

По поводу обязательств следует подчеркнуть:

а) что возрастание с развитием техники числа несчастных случаев привело к росту абсолютного и относительного   значения   деликтных   обязательств,   усилилась   их
роль

б) что в результате успехов, достигнутых принципами
управляемой экономики, сфера действия автономии воли
стремится к сужению  правила, устанавливаемые государством или профессиональными организациями, то воспрещают   определенные   соглашения    (запрещение   экспорта)  или ограничивают их заключение  (контингентирование), то устанавливают обязательственное правоот-

 ношение  независимо от воли участвующих в  нем  лиц (обязательное страхование, трудовая повинность и т. п.).

89. Применение принципа автономии воли к юридическим сделкам. В той мере, в какой гражданское право
признает свободу в области юридических сделок, оно до
пускает совершение сделок разного рода.  В частности,
различают:

  1.  Односторонние сделки и двусторонние сделки, или
    соглашения.   
    Первые   являются   созданием   одной   воли
    (признание внебрачного ребенка, завещание и т. п.). Вторые представляют собой выражение двух или нескольких
    воль, согласованных для создания, перенесения или прекращения права (брак, продажа, наем, поручение, товарищество и т. д.). Соглашение называется юридико-техническим термином
    договор в случаях, когда его целью является  возникновение права,  или,  даже точнее,  права
    требования, обязательства.
  2.  Сделки безвозмездные и возмездные.  Безвозмездные  сделки  приносят  выгоду  определенному  лицу,   не
    возлагая на него обязанности предоставить эквивалент
    (дарение, сложение долга, беспроцентный заем). Возмездные сделки возлагают на участника сделки пожертвование имуществом, эквивалентным выгоде, которую сделка
    ему приносит  (продажа, имущественный наем, процентный заем и т. п.).
  3.  Сделки между живыми и сделки по случаю смерти.
    Первые из них производят свое действие при жизни лиц,
    совершивших эти сделки. Вторые действуют лишь после
    смерти одного из участников сделки (например, завещание, договор о наследовании и т. п.).

90. Сделки простые и сделки с модальностями. На
конец,   сделка   может   быть   либо   простой,   либо   быть
осложнена   модальностью.   Простая   сделка   производит
свое действие немедленно после ее совершения, и притом
действие бесповоротное, минимальное содержание которого определено законом, без всякого его осложнения.

Модальность есть особенность сделки, осложняющая ее механизм и исполнение. Мы укажем главнейшие из модальностей,


80

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 81

 

а) Срок. Срок — это будущее достоверное обстоятельство, от которого в силу закона или по воле сторон поставлены в зависимость либо возникновение права  (начальный срок), либо его прекращение, (конечный срок).
Возникновение этого обстоятельства называется
наступлением срока. Однако говорят и о недостоверных сроках   (например, смерть определенного лица),  если  наступление соответствующего обстоятельства достоверно,
но момент его наступления недостоверен.

б) Условие.   Условие — это   будущее   недостоверное
обстоятельство,   от  которого  законом или по воле сторон поставлены в зависимость _либо возникновение права
(отлагательное условие), либо его прекращение (отмени
тельное условие).   В   противоположность   сроку   отличи
тельная черта условия заключается в недостоверности, в
момент совершения сделки, его осуществления или не
осуществления.

Наше право тщательно регулирует условие, устанавливая обратную, или, иначе, ретроактивную, силу его действия: право, возникшее под отменительным условием, рассматривается в случае осуществления условия как никогда не существовавшее.

в) Солидарность. Среди модальностей договоров, как
оснований  возникновения  обязательств,   отметим также
пассивную солидарность. Она связана с множественностью
должников в одном и том же обязательстве. По общему
правилу, долг распределяется между ними в равных до
лях. Солидарность же заключается в том, что кредитор
вправе потребовать уплаты долга полностью одним из
должников  по  своему  выбору,   а  этот должник  имеет
право регресса к остальным.

. Условия  действительности   юридических  сделок

91. Перечисление. Для того чтобы охранять волеизъявление частных лиц, закон требует его соответствия определенным требованиям. Если эти требования не выполнены, юридические последствия, которых желали стороны, не наступят. Эти требования относятся к волеизъявлению участников сделки, их правоспособности и дееспособности и к предмету сделки.

 

  1.  А. Волеизъявление есть выражение воли участников сделки. Если дело идет о соглашении, волеизъявление должно быть выражением совпадающей воли его
    участников. Без волеизъявления не может быть юридической сделки по самому ее существу. Договор, в котором участвует душевнобольной,  не может иметь силы.
    В связи с этим в гражданском праве должны быть раз
    решены вопросы нескольких категорий.
  2.  1. Соотношение   значения    внутренней   воли    и
    волеизъявления.
    Право не может считаться с внутренней волей, оставшейся в тайне, не  выраженной вовне.
    Но должно ли  оно  при  наличии  волеизъявления  связывать  юридические  последствия  с  внутренней  психологической волей или с ее внешним  выражением как
    таковым?

Учение либерализма придает силу только внутренней воле, которая есть подлинная воля человека: противоположные воззрения выдвигают на первое место социальный факт выражения воли вовне.

94. 2. От   кого    должно    исходить   волеизъявление.
Представительство.
Волеизъявление должно исходить от
стороны или сторон, участвующих в сделке, иначе говоря,   от   лиц,   желающих   наступления   юридических
последствий сделки.  Это очевидное  положение терпит,
однако, важное исключение в случаях применения так
называемой теории
представительства. Представительство
заключается в том, что сделка совершается одним лицом
вместо и за счет другого. Того, кто совершает сделку,
называют  
представителем,  того,  за   счет  кого  он действует, называют представляемым.   Гражданское право
должно  определять, допустимо ли  представительство и
для каких сделок.

Представительство является договорным, если полномочия представителя основаны на его договоре с представляемым. Так, отправляясь в путешествие, я даю поручение другому лицу представлять меня в такой-то сделке или во всех сделках, какие окажутся нужны в ходе управления моим имуществом. Представительство является законным, когда сам закон назначает опреде-


82

 Общие положения

 

ленное лицо представителем другого, обыкновенно недееспособного лица (отец является представителем своего несовершеннолетнего1 ребенка, опекун является представителем подопечного).

Представитель действует, сделка совершается им. Последствия сделки — и в этом заключается сущность представительства — возникают для представляемого последний становится кредитором, должником по сделке, собственником и. т. д.

Для объяснения этого действия представительства традиционная доктрина прибегает к фикции: основную роль играет, говорят нам, воля представляемого, она рассматривается как выражаемая при посредстве представителя. Современные социальные теории не только стремятся придать представительству общее значение, но и исключают идею фикции. Социальная солидарность требует, чтобы каждый мог действовать не только эгоистически для себя, но и Для других. Следует признать большее значение за волей представителя. Во многих случаях она. не только канал, по которому доходит до внешнего мира воля, представляемого, она активный фактор, определяющий решение, она заменяет другую, слишком слабую волю или дает направление сумме определенных интересов. Так, законному представителю недееспособного, малолетнего или душевнобольного не к чему учитывать возможные желания подопечного, он лично управомочен и обязан проявлять наилучшим образом инициативу во всем, что считает нужным в интересах своего подопечного. Точно так же и в особенности когда перед нами юридическое лицо, то действительной воли нет вовсе: у объединения есть коллективные интересы, которым надо обеспечить перевес над часто противоречащими одни другому интересами отдельных лиц. Руководители юридического лица, его органы (управляющие, администраторы, общие собрания и т. д.) не просто поверенные каждого из членов объединения, они также должны направлять, предписывать. Совершаемые ими сделки производят последствия для всех не потому, что все предполагаются желавшими этих последствий, а потому, что все обязаны подчиняться общественной дисциплине,

 Предмет гражданского права

95. 3. Форма волеизъявления. Гражданское право может признавать силу волеизъявления независимо от его формы. Тогда говорят, что сделка консенсуальнаJ. Но оно может, наоборот, признавать действительность сделки только при условии, что ее участники выразили свою волю в определенной форме в таких случаях говорят, что сделка формальна.

Примитивные системы права (римское право, варварские законы2, средневековое право) допускали только формальные сделки. Этот формализм имеет свои преимущества: он позволяет установить несомненную волю сторон и облегчает в последующем ее доказывание. Но он замедляет и отяжеляет гражданский оборот.

Под влиянием канонистов, боровшихся за признание силы данного обещания самого по себе, а также под давлением потребностей оборота более позднее право начиная с XVI столетия стремилось к утверждению консенсуального характера юридических сделок.

Наш гражданский кодекс освятил этот принцип. Тем не менее должно быть указано на важное исключение из него. В области семейного права юридические сделки, поскольку они здесь вообще находят себе место (заключение брака, усыновление, признание ребенка), должны совершаться в форме, установленной законом. Свобода формы волеизъявления существует только в сфере имущественных отношений.

96. Различные формы сделок. Но и в сфере имущественных отношений свобода действует с исключениями л оговорками. В некоторых случаях закон требует соблюдения известных формальностей, не всегда единообразных и не всегда имеющих одинаковое значение. В самом деле различаются:

1. Форма конститутивного значения, при неприменении которой волеизъявление не имеет силы, сделка недействительна. Требование применения такой формы составляет повторяем, исключительное явление в класси

1 От латинского слова consensus — соглашение. — Прим. перев.

2 Имеются в виду законы германских княжеств, возникших на
территории   бывшей   Западно-римской   империи   после   ее   падения
в
V веке новой эры. — Прим. перев.


Общие положения

 Предмет гражданского права

 

ческом имущественном праве. Можно назвать обязательную нотариальную форму договора дарения между живыми, договора об установлении ипотеки, брачного договора, определяющего режим имущественных отношений супругов. Целью этой формы является охрана лица, совершающего сделку, или его семьи нотариус обеспечит серьезную оценку сделки и ее надлежащее совершение. Можно указать также обязательность совершения завещания либо у нотариуса (удостоверенное завещание), либо в олографической форме (завещание написанное, датированное и подписанное завещателем), либо в форме тайного завещания (см. т. IV)1.

  1.  Сделки, подлежащие оглашению. Некоторые юридические сделки производят, в частности, действие в от
    ношении  определенных  третьих лиц,. то есть  лиц,   не
    участвовавших в сделке. В таких случаях закон требует
    оглашения сделки (например, сделки о продаже недвижимости об установлении ипотеки должны быть внесены
    в реестр бюро хранителя ипотек)
    2. Несоблюдение этого
    требования не влечет за собой, по общему правилу, не
    действительности сделки, которая сохраняет силу в отношениях между сторонами, но
    не может быть противопоставлена третьим лицам,   охраняемым,   таким образом,
    законом.
  2.  Разрешительные   формальности — это   формальности,  при  помощи   которых  недееспособному лицу сооб-

1 Тайным  называется   завещание,   подписанное  завещателем   и
предъявляемое им нотариусу в закрытом и запечатанном конверте.
В присутствии нотариуса и по меньшей мере шести свидетелей за
вещатель заявляет, что передаваемая им бумага является его завещанием.   Нотариус должен тут же сделать соответствующую надпись на запечатанной  бумаге или конверте. —
Прим. перев.

2 Сделки О приобретении недвижимости и об установлении ипотек подлежат внесению в реестры, которые ведутся одним и тем же
учреждением:  Бюро хранителя  ипотек.   Внесение в  реестр  сделки
о приобретении недвижимости называется
transcription, а внесение
договора   об  установлении  ипотеки —
inscription.   Различие   между
ними заключается в полноте записи юридическая же сила их одинакова лишь после внесения в реестр сделка производит действие
в  отношении  третьих лиц.   Обеспечиваемая  французской  системой
записи вещных прав на  недвижимости, гласность этих   прав  при
знается французскими юристами устаревшей и не удовлетворяющей
потребностям поземельного кредита. —
Прим. перев.

 щается способность совершить данную сделку, например разрешение на совершение сделки, которое расточитель может испросить у своего попечителя это формальности, соблюдение которых обязательно для опекуна при совершении сделок, относящихся к имуществу подопечного.

4. Доказательственные формальности — это средства, применение которых требуется законом в целях обеспечения на случай спора доказательства наличия и содержания сделки. Эти требования не затрагивают самой действительности сделки, но их невыполнение может сделать невозможным доказательство ее существования.

  1.  Современное возрождение формализма. Успехи
    социальных идей вызвали некоторое возрождение формализма.  Усилились требования гласности  в  интересах
    кредита  (публичные реестры вещных прав на недвижимые  имущества, торговый  реестр
    1  и т.  п.), создаются
    даже новые формы отдельных   сделок под страхом   их
    недействительности в случаях несоблюдения этих форм.
    Но в  то  время  как в  классическом  праве требование
    соблюдения  формы  обосновывалось  охраной лица,  совершающего сделку, и его семьи, ныне его основанием
    признается   общественный   интерес,   и  заключается  оно
    в участии в совершении сделки органа государства, при
    званного, согласно учениям об управляемой экономике,
    контролировать облекаемую в правовые формы деятельность частных лиц.
  2.  4. Каким условиям должно удовлетворять воле
    изъявление? Пороки воли. Признавая силу за волеизъявлением, гражданское право должно исходить из отсутствия пороков воли. По традиции закон учитывает такие
    порок воли: заблуждение, обман и насилие.

1 В торговый реестр заносятся имена всех единоличных купцов, а также наименования всех торгово-промышленных объединений: товариществ, акционерных обществ — с указанием в интересах их эвентуальных кредиторов некоторых основных данных, позволяющих судить об их имущественном положении. Общепризнанно, что организация торгового реестра во Франции неудовлетворительна, в отличие, например, от торговой регистрации, введенной на основе Германского торгового уложения 1897 года. — Прим. перев.


Предмет гражданского права

 87

 

Общие положения

Заблуждение заключается в представлении о существовании элемента сделки, который в действительности не существует. Оно может относиться к природе сделки: один из ее участников желает продать свое имущество, а другой считает, что дело идет об имущественном найме.

Оно может относиться к предмету сделки: таково, на
пример, заблуждение в тождестве продаваемой вещи. Но
это может быть и заблуждение в качествах этой вещи:
я покупаю комод, принимая его за старинный, а он во
все не таков.

Заблуждение может относиться и к личности контрагента. Оно может быть заблуждением в самом лице контрагента (я думаю, что вступаю в сделку с одним лицом, а оказывается, что это другое лицо) либо в качествах этого лица (я думаю, что сдаю в наем квартиру лицам, состоящим в браке, а в действительности они в браке не состоят).

Заблуждение может относиться к определяющему мотиву, к основанию совершения сделки: я покупаю дом, ошибочно полагая, что буду назначен на государственную службу в соответствующем городе.

Независимо от сказанного заблуждение может относиться к фактическому обстоятельству (заблуждение в факте) или к существованию определенной нормы закона (заблуждение в праве). Например, больной завещает определенное имущество лечащему его врачу, не зная, что статья 909 гражданского кодекса воспрещает такие сделки.

Обман заключается во всякого рода приемах, к которым одно лицо прибегает, чтобы ввести в заблуждение другое.

Казалось бы, что обман сливается с заблуждением, ибо результатом обмана является заблуждение, побуждающее к вступлению в сделку. Однако гражданское право различает эти два порока воли. Оно допускает признание сделки недействительной только потому, что она совершена под влиянием ухищрений, обмана, хотя бы вызванное этим обманом заблуждение само по себе не служило достаточным основанием для уничтожения силы сделки.

 Насилие — это физическое ли неихическое принуждение коголибо к совершению сделки.

Задачей гражданского права является определение в области как семейных, так и имущественных отношений:

1) условий, при которых порок воли признается поражающим волеизъявление и влечет за собой недействительность сделки (значительность порока воли, лицо, вызвав
шее  его,  обстоятельства,   при  которых  он  проявился)

2) последствия  порока  воли   (виды  недействительности
сделок).

99. Б. Правоспособность и дееспособность. Для того

чтобы ктонибудь мог при помощи юридической сделки создать, перенести на другое лицо, изменить или прекратить право, он должен быть способен к участию в гражданских правоотношениях. Понятия гражданской правоспособности и дееспособности применяются не только к пользованию правами или осуществлению их, но также и в связи с возможностью совершать относящиеся к этим правам юридические сделки. Так, закон воспрещает некоторым лицам безвозмездное распоряжение своим имуществом (ограничение правоспособности), он не разрешает расточителю совершать некоторые сделки без разрешения попечителя (ограничение дееспособности).

100. В. Предмет. Предмет сделки — это тот юридический результат, достижения которого желают стороны.
Гражданское  право  должно  указать  условия,  которым
для действительности сделки должен удовлетворять этот
предмет. Эти условия могут быть сведены к трем:

Предмет должен быть определенным, то есть должен быть указан в сделке с определенностью, достаточной для того, чтобы можно было установить, чего желали стороны.

Предмет должен быть возможным, — если я, например, обещаю сделать вас бессмертным, наш договор будет недействителен.

Предмет должен быть законным незаконное — это значит противное закону или, шире, нормам права. Однако надо помнить, что существуют правовые нормы двоякого рода. Одни носят только восполнительный


88

 Общие положения

 

характер, служат средством толкования воли отдельных лиц: их применение может быть устранено юридической сделкой. Так, несмотря на правило гражданского кодекса о том, что продажа влечет за собой для продавца обязательство гарантии, мы можем заключить договор без гарантии. Другие нормы императивны. Они и кладут предел автономии воли, и юридическая сделка не имеет силы, если ее предмет противоречит таким нормам.

101. Значение  публичного  порядка.  Ряд  императивных норм изымает известные права из гражданского обо
рота. Это значит, что частные лица не вправе совершать
сделки (или определенные сделки) по поводу этих прав.
Так, изъяты из гражданского   оборота   личные права,
права семейные изъяты из оборота имущества, состоящие в публичной собственности государства, они неотчуждаемы, на них не обращаются взыскания.

Более общим образом в основе императивных норм лежит публичный порядок, то есть охрана коллективных интересов в противовес частным. Гражданское право должно установить место, которое отводится понятию публичного порядка, сферу его применения, его общее содержание. Понятно, что социальные учения, особенно учения об управляемой экономике, значительно расширяют в вопросах юридической сделки сферу действия публичного порядка в ущерб автономии воли.

102. Основание  сделки.  Наше  право  всегда  придавало большое значение основанию сделки, то есть определяющим мотивам  (см. том II). Здесь достаточно указать, что юридическая сделка не имеет силы, если у нее
нет основания или ее основание противно закону.

. Последствия юридических сделок

103. Принципы, установленные классической доктриной. Доктрины либерализма, утверждая принцип  автономии воли, установили в данной области два основных
правила.

1. Стороны могут по своему усмотрению определять последствия своих сделок, соблюдая при этом (в случаях,

 Предмет гражданского права

которые должны, однако, являться исключительными) принудительные нормы, относящиеся к публичному порядку.

2. В то же время, так как свобода каждого не должна быть посягательством на свободу других, юридическая сделка действует только в отношении сторон, которые желали ее заключить, но не в отношении третьих лиц.

104. Различия, проводимые социальными   учениями.

Социальные учения опровергают абсолютное значение этих правил. Объективное право, основанное на необходимости соблюдения коллективных интересов, не может допустить полной свободы сторон, в определении последствий совершаемых ими сделок, но, наоборот, должно установить, что сделки, выражающие волю одного или нескольких лиц, будут производить последствия и в отношении третьих лиц. Тогда окажется, что существует три категории сделок: обыкновенные юридические сделки, сделки-предпосылки и сделки-правила.

105. 1. Обыкновенные юридические сделки. Это все

те сделки, в которых проявляется в принципе автономия воли. Частные лица, которые их совершают, действуют ввиду своих собственных интересов: они определяют единичное юридическое положение, поэтому они свободны в определении его последствий.

Однако не следует забывать, что с точки зрения социальных доктрин любая сделка играет важную роль и для общих интересов поэтому объективное право и закон, в котором оно выражено, могут всегда ограничить правилами публичного порядка последствия, которых желали частные лица.

106. 2.  Сделки-предпосылки. Тут объективное право
считает сделку настолько важной для общества, что оно
должно  само  императивно  определить  ее  последствия.
Воля сторон еще имеет здесь значение, однако значение
ее ограничено.   Она   является  только предпосылкой для
того, чтобы поставить отдельных лиц в определенное, не
допускающее отступлений
юридическое положение, в ко
тором они ничего не могут изменить. За ними оставлена


Предмет гражданского права

 91

 

90

Общие положения

свобода принять или не принять для себя это юридическое положение, но они не могут изменить его ста
тут. Классическое право знало подобные положения, на
пример в семейном праве: так, закон определяет, не
допуская их изменений, все последствия брака, но соглашение супругов, их договор есть предпосылка для того,
чтобы эти последствия для них возникли, чтобы к ним
был применен статут лиц, состоящих в браке. Современное право стремится перенести эти концепции в область
имущественных отношений. Принципы управляемой экономики приводят к тому, что закон
Bce  чаще регулирует
императивными нормами последствия хозяйственных до
говоров (продажи, имущественного найма, страхования,
найма труда). Эти договоры стремятся превратиться, таким образом, в договоры-предпосылки: так, договор найма
труда в настоящее время не более, как предпосылка применения к такому-то работодателю и такому-то рабочему
законного статута работодателя и рабочего данной профессии.

107. 3. Сделки-правила. Социальные доктрины считают возможным, для того чтобы обеспечить проявление солидарности между людьми и для удовлетворения общественных интересов, признать некоторые сделки производящими последствия не только для тех, кто этого желал, но и для других лиц. Они считают ложным представление о людях, живущих обособленно друг от друга, при этом равных, независимых одни от других наоборот, люди живут в объединениях, они подчинены известной иерархии. Поэтому их сделки не могут быть чисто индивидуальным делом, они неизбежно должны отражаться на других людях, с которыми солидарны те, кто их совершил.

Классическое право против своего желания вынуждено было согласиться с этим. Так в области наследственного права оно признало силу завещания — сделки, выражающей волю одного лица, устанавливающего права наследников, их отношения между собой, с легатариями, кредиторами наследственной массы оно признало силу брачного договора, последствия которого отражаются на отношениях между супругами, их семьи и третьих лиц.

 Классическое право должно было также признать фигуру юридического лица, согласиться с тем, что сделки, совершенные органами объединения, производят последствия для всех членов последнего. Классическому праву была знакома теория представительства, и оно считало, что, вступая в договор, человек предполагается заключающим этот договор для себя, для своих наследников или правопреемников (по крайней мере универсальных, которые рассматривались как продолжатели личности умершего). Социальные учения развивают эти теоретические концепции, расширяют применение понятия юридического лица, усиливают значение последствий юридических сделок для правопреемников. Но они стремятся идти дальше. Когда человек призван обществом к служению определенным коллективным интересам, он, должен быть в состоянии создавать своими юридическими сделками последствия для всех тех, чьим интересам он служит. Эта концепция составляет основу публичного права. Закон, декреты, регламенты — все это юридические акты, выражения воли, проистекающие от одного или нескольких лиц, облеченных правом повелевать именем общих интересов государства. Почему эта концепция не могла бы быть перенесена на почву частного права? Кроме интересов нации в целом, которые требуют служения им. со стороны органов государства, существуют второстепенные коллективные интересы. В области этих интересов — семейных, профессиональных  нельзя ли возложить на одно лицо или на нескольких лиц роль руководителя, представителя, органа? Тогда акты этих лиц приобрели бы нормативный характер. Это были бы сделки-правила. Они устанавливали бы правила, применяемые ко всем тем, кем такие лица призваны руководить. Так, коллективный договор, заключенный профессиональными организациями, то есть несколькими работодателями и несколькими работниками, признавался бы обязательным для всех лиц, занимающихся определенной профессией в определенной местности, так же как решения большинства в общем собрании акционерного общества обязательны для всех держателей акций этого общества. Так, синдикальные тарифы, установленные соглашением руководителей синдиката предпринимателей, были бы


92

 Общие положения

 Предмет гражданского права

 

обязательны в отношениях предприятий — членов синдиката с их клиентами.

Из сказанного видно, насколько развитие социальных учений стирает различие между гражданским правом и правом публичным, все более усиливая влияние, оказываемое на гражданское право концепциями, заимствованными из публичного права.

РАЗДЕЛ   IV. ЗАЩИТА  ПРАВ

§  1. ИСКИ

108. Общие понятия. Гражданское право есть часть
позитивного права, которое предполагает охрану  прав
публичной властью.

Если признанные за кем-нибудь права нарушаются
другим лицом, то носитель права принудит к уважению
своих прав, обратившись к органам государства. Но так
как обыкновенно его право оспаривается, то принуди
тельное осуществление будет предписано
судьей, который решит, кто из двух спорящих частных лиц юридически прав.

Иск — это юридическое действие, волеизъявление, при помощи которого частное лицо обращается к судье или к суду с просьбой об отправлении правосудия, о восстановлении действительного правового положения или иногда о создании нового юридического положения. Иском открывается то, что называют производством, в ходе которого стороны (истец и ответчик) предстают перед судьей, излагают ему свои требования в определенных формах, называемых процессуальными. Ответчик противопоставляет иску возражения, или средства защиты. Затем суд выносит постановление, именуемое решением или определением в зависимости от ранга суда.

109. Исковое производство   и   неисковое   производство. Судья не всегда выполняет одинаковые функции.
Когда он разрешает спор, возникший между сторонами,
он осуществляет исковое производство, которое и является его важнейшей задачей. Но иногда ему не передается
на разрешение спор в собственном смысле слова, закон
предписывает его участие в определенном юридическом

 действии, которое желают совершить частные лица, для придания этому действию большего веса, большей достоверности, хотя бы стороны и не спорили о своих взаимных правах в таких случаях судья действует скорее как орган исполнительной власти, чем как судья. Тогда говорят, что он осуществляет неисковое производство, например он одобряет сделку, совершенную опекуном с предварительного разрешения семейного совета (см. ниже, п. 901).

110. Установительные  и   преобразовательные  судебные решения. Следует также различать следующие виды
судебных решений.

Одни, наиболее многочисленные, разрешают споры о том, каково юридическое положение, которому подчинены или были ранее подчинены спорящие стороны: это установительные судебные решения.

Другие, более редкие, не устанавливают существовавшего ранее правового положения, а создают новое, например объявляют душевнобольного недееспособным или расторгают брак между двумя лицами: это преобразовательные судебные решения.

111. Отсылка. Мы ограничимся указанием основных
видов исков, традиционных для нашего права.

Что касается организации наших судов, порядка их деятельности и вынесения ими постановлений, то это прежде всего изучается судебным правом. То основное, что необходимо запомнить для понимания гражданского права, мы укажем при изложении учения о законе и его применении (ниже, п. 204 и ел.).

§ 2.   ГЛАВНЕЙШИЕ  ВИДЫ  ИСКОВ

  1.  Общее понятие.   Иск — не что   иное, как следствие права, обладание которым ктонибудь себе приписывает, это право, вынесенное в суд. Поэтому различные
    виды   исков  соответствуют  различным,   уже   известным
    нам видам прав.
  2.  Иски о состоянии. Прежде всего, перед нами иски
    о   состоянии,   а   именно   о   семейном   состоянии   иски
  3.  


94

 Общие положения

 

о признании состояния, при помощи которых определенное лицо требует признания состояния, которым оно не пользуется иски об оспаривании состояния, при помощи которых оспаривается состояние, которое кто-нибудь себе приписывает.

114. Имущественные  иски.   Эти   иски соответствуют
имущественным правам. Различают вещные иски и личные, или обязательственные, в зависимости от того, обосновываются ли они вещным правом или правом требования.

Вещные иски делятся на: 1) петиторные иски, в которых утверждают наличие или оспаривают существование права (таковы виндикация, то есть иск о праве собственности на вещь конфессорный иск об узуфрукте или сервитуте, предметом которого является наличие расчленения права собственности ипотечный иск, охраняющий ипотеку на определенное имущество) 2) поссессорные иски, при помощи которых кто-нибудь утверждает или оспаривает только владение правом (например, иск о восстановлении нарушенного владения, в котором, не касаясь вопроса о праве собственности на земельный участок, вы требуете прекращения нарушения вашего владения этим участком, совершенного другим лицом). Вещные иски в свою очередь делятся на движимые и недвижимые, в зависимости от того, является ли объектом права, которое себе приписывает истец, движимая или недвижимая вещь (дом, земельный участок).

115. Иски о расторжении и о признании недействительности   сделок.   Юридические   сделки   также  порождают иски. Главными из них являются следующие.

  1.  Иски о расторжении такой иск предполагает, что
    сделка была действительна в момент ее заключения, но
    истец считает, что последующее обстоятельство  (напри
    мер, неисполнение другой стороной своих обязанностей
    или осуществление отменительного условия) влечет за
    собой утрату ею силы.
  2.  Иски о недействительности, в которых истец утверждает, что сделка должна быть недействительна и не под

 Предмет гражданского права

лежит исполнению, ибо в момент ее совершения она не удовлетворяла какому-либо из требований закона.

116. Абсолютная недействительность и относительная недействительность. О признании недействительности сделки может быть предъявлен иск. Ответчик также может сослаться на недействительность сделки, возражая против предъявленных ему требований. Так, кредитор предъявляет к должнику иск об уплате долга, а ответчик защищается указанием на то, что договор был заключен под влиянием обмана.

Если сделка признана судебным решением недействительной, то она уничтожена на будущее время (не будет производить дальнейших последствий), и притом с обратной силой, то есть на время, предшествующее вынесению решения последствия, уже наступившие, должны быть уничтожены, стороны должны быть в принципе восстановлены в прежнем положении.

Но гражданское право должно установить условия, при которых допускается иск о недействительности сделки. В связи с этим классическое право различает два вида недействительности.

Относительная недействительность, или оспоримость.
Она предполагает несоответствие сделки какому-нибудь
условию ее действительности, установленному в целях
охраны интересов одного или нескольких определенных
лиц. Например, сделка совершена под влиянием заблуждения недействительность таких сделок установлена
в интересах лица, действующего под влиянием заблуждения, и только в этих интересах если недееспособный со
вершил сделку без соблюдения формальностей, управомочивающих его на ее совершение, то такая сделка признается законом оспоримой опять таки в интересах этого лица.

Абсолютная недействительность, или недействительность с точки зрения публичного порядка. Она предполагает несоответствие сделки условиям ее действительности, установленным в целях охраны общественных интересов. Например, предмет сделки изъят из гражданского оборота или противен публичному порядку.


Общие

Существенное различие между двумя видами недействительности заключается в следующем:

  1.  Возбудить в суде вопрос об относительной недействительности вправе только кто-нибудь, лиц, охрана
    которых имелась в виду законом возбудить вопрос об
    абсолютной недействительности вправе любое заинтересованное   лицо и, может быть, также   государственный
    орган (орган прокурорского надзора см. ниже, п. 218).
  2.  Относительная   недействительность сделки   может
    быть устранена ее подтверждением. Лицо, которое закон
    желал охранить  (например, после того как оно обнаружило свое заблуждение или после того как оно стало
    дееспособным), вправе подтвердить сделку, то есть при
    дать   ей   окончательную   силу,   отказавшись   от   правя
    ссылаться на ее недействительность. Абсолютная недействительность не может быть устранена подтверждением.
    С одной стороны, невозможно придать силу сделке, противной публичному порядку с другой — иск о такой не
    действительности может быть возбужден любым заинтересованным   лицом:   совершивший   сделку   не   мог   бы
    лишить других права возбудить вопрос о недействительности.
  3.  Вопрос об относительной недействительности дол
    жен быть поставлен в довольно краткий срок эта не
    действительность погашается давностью.   По   классической концепции молчание лица, имевшего право на соответствующий иск, рассматривается  как отказ  от права
    на   иск.  Абсолютная   недействительность,   неустранимая
    подтверждением сделки, не подлежит давности.

Из дальнейшего изложения будет видно, что сохраняется в силе классическое деление недействительности сделок на два указанных вида. Социальные учения значительно смягчают логику и резкость этого деления.

 Глава  III

ИСТОЧНИКИ И  РАЗВИТИЕ  ФРАНЦУЗСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

117. Закон и обычай. Как возникли и возникают
нормы права, совокупность которых составляет французское гражданское право? Это вопрос о так называемых
источниках нашего права.

Источники распадаются на две большие группы: обычаи и законы.

Первые предполагают, что нормы без введения их в действие в определенный момент волей определенного лица или определенных лиц сложились постепенно, в силу обыкновений, привычек. Наоборот, закон — это норма права, выработанная и введенная в действие лицами, облеченными высшей повелительной властью в пределах государства.

118. Соотношение   значения   обоих   источников.   Об

этом спорили много.

а) В пользу обычая приводят указание на его гибкость, его способность. Приспособляться к потребностям общества. Против него выдвигают его недостоверность, его неустойчивость и в то же время косность. В литературе нет единого определения обычая. Простое обыкновение (например, вежливости) не есть обычай, не есть норма права, ибо оно не имеет общеобязательной силы. Но с какого момента оно приобретает такую силу? Достаточно ли для этого, как утверждали некоторые, чтобы социальная группа в целом признала за ним такую силу, или нужно, чтобы эта сила была признана государственной властью, а именно судебной? При этом требуется, согласно высказанному в литературе взгляду, чтобы

1 Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 133 et s. 7    Зак. 3188.


Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского права     99

 

соответствующие судебные решения были достаточно многочисленны и были облечены авторитетом, достаточным для того, чтобы считать их судебной практикой.

б) В пользу закона, приводится четкость введенной в действие формулировки (особенно когда она изложена на письме), уверенность, которую она обеспечивает заинтересованным лицам.

По не рискует ли эта формулировка оказаться произвольной, негибкой и многословной? Да и самое определение закона не лишено некоторых трудностей.

Как бы то ни было, надо признать, что в ходе нашей истории роль источников права распределялась между обычаем и законом, с перевесом то первого, то второго из этих источников. В действительности они всегда действовали рядом: роль обычая возрастала в периоды устойчивости общественных условий, роль закона возрастала в периоды, когда устойчивость была поколеблена и превращалась во всемогущество закона в периоды революций.

 

119. План. Древние корни нашего современного гражданского права идут из римского права и старинных
германских обычаев. Его прямыми предками являются
право, действовавшее во Франции до 4789 года, и право
переходного периода. (право, созданное   революцией   в
промежуток времени с 1789 по 1804 г.). Главной его ос
новой остается поныне гражданский кодекс, введенный
в действие Наполеоном
I в 1804 году. Но в течение XIX
и
XX столетий и  особенно начиная с последней войны
1939 года кодекс претерпел глубокие изменения.

В пределах каждого из названных периодов мы остановимся кратко): 1) на соотношении обычая и закона как форм выработки норм нашего гражданского права 2) на важнейших в каждый данный период чертах основных институтов нашего гражданского права.

РАЗДЕЛ   I.  ДОРЕВОЛЮЦИОННОЕ   ПРАВО

§  1.  ИСТОЧНИКИ

120. Обычаи (кутюмы). В дореволюционном гражданском праве первое место принадлежало обычно-правовым

 нормам. Обычаи того времени, как всякое право, возникшее из обыкновений, были очень разнообразны и не вполне определенны.

Большое разнообразие. Обычаи были чрезвычайно многочисленны на всей территории страны их насчитывали до трехсот существовали общие обычаи, применявшиеся в пределах всей провинции, и местные обычаи. Всю совокупность обычаев по их происхождению делят па две группы. К северу от линии, идущей от Женевы до Шаранты, действовали собственно обычаи, сложившиеся из сочетания галльских традиций с обычаями франкских или германских завоевателей к югу от той же линии действовали обычаи писаного права, испытавшие сильное влияние римского права.

Некоторая неточность. Возникнув из обыкновений, обычай лишен точных очертаний. Постепенно он становится более точным под влиянием толкования его судами, в частности парламентами каждой провинции. Однако с XV века стали требовать записи обычаев. Ее предписал произвести в 1453 году Карл VII, но запись была осуществлена лишь в XVI веке. Обычаи города Парижа подвергались записи дважды: в 1510 и 1580 годах.

121. Каноническое право   и   королевские ордонансы.

Закон был в это время субсидиарным источником права.

1 Парламентами назывались во Франции до революции 1789 года высшие суды, постепенно развивавшиеся из королевской курии (curia regis). Парламент имел право не только решать судебные дела, но  и разъяснять законы, пополнять пробелы в праве, изменять порядок судопроизводства, по сути дела устанавливать новые правовые нормы, которые имели силу в округе, где действовал парламент. Происхождением парламента из королевской курии объясняется его право вносить в свои книги (регистрировать, cnrcgistrcr) новые королевские указы, не только относившиеся к суду, но и всякие другие. В связи с этим парламент нередко делал королю представления о замеченных недостатках новых указов (remontrances). Отсюда был сделан вывод о праве парламента на контроль правительства, который приводил к конфликтам между парламентами и короной, принимавшим иногда острую форму. С течением времени парламенты стали смотреть на себя как на хранителей установившегося во Франции порядка, на защитников интересов страны, особенно третьего сословия, к которому принадлежали очень многие члены парламентов. Это воззрение особенно укрепилось после того, как перестали созываться Генеральные штаты. — Прим. перев.


100

Общие положения

Однако некоторые нормы права исходили непосредственно от установленной власти. Таковы:

. Каноническое, или церковное, право, вводившееся  в действие руководителями католической церкви. У канонического права была определенная сфера действия,  а именно брачные отношения.

2. Ордонансы, эдикты, декларации, исходившие от короля, применявшиеся на территории всего королевства при условии регистрации их парламентом каждой провинции. Некоторые из этих ордонансов сыграли важную роль в истории нашего права они были первыми попытками унификации отдельных его частей. Таков ордонанс, называемый ордонансом Кольбера гражданский, ордонанс 1667 года, предок нашего гражданско-процессуального кодекса ордонанс 1673 года о сухопутной торговле и ордонанс 1681 года о морской торговле, которые были предшественниками нашего торгового кодекса, и ордонансы, называемые ордонансами дАгессо, о дарениях (1731 г.), о завещаниях (1735 г.), о субституциях (1747 г.).

122. Юристы. Следует отметить, важную роль юристов
дореволюционной Франции, которые   своими   работами
немало способствовали, уяснению не вполне точного со
держания обычаев и подготовили унификацию французского   гражданского   права.   Прежде всего   следует за
помнить   имена   Дюмулэна   и  дАржантре в
XVI веке,
Луазеля и особенно Дома в
XVII веке, Потье в XVIII веке
трудами последнего обыкновенно руководствовались авторы гражданского кодекса.

§ 2.  ОБЩИЕ  ЧЕРТЫ

Несмотря на разнообразие, гражданское право дореволюционной Франции характеризовалось следующими
общими чертами.  

123. А. Лица и семья. В этой области проявлялось
влияние двух факторов, отчасти единообразное, а отчасти
противоречивое.

 Источники и развитие французского гражданского права   101

а) Влияние социальной иерархии, сословного деления
общества   (дворянство,  духовенство,   разночинцы).   Эта
иерархия влекла за собою крепость законной семьи, основанной на браке Жесткие правила охраняли эту семью
от
батардов, то есть детей, рожденных вне брака.

В пределах семьи действовала власть главы семьи — носителя отцовской власти над детыми, иногда и совершеннолетними. Кроме того, жена была недееспособна и подчинена мужней власти. Имущественный строй семьи был различен в зависимости от обычаев. На севере наиболее распространенным режимом имущественных отношений между супругами была общность их имуществ. Ее основными чертами были, с одной стороны, общее имущество супругов, складывавшееся из брачного имущества каждого из них и подлежавшее разделу при прекращении брака, а с другой — преобладание прав мужа, господина и хозяина общего имущества, управлявшего и распоряжавшегося им по своему усмотрению и осуществлявшего также и управление воем, что осталось раздельным имуществом жены.

Обычаи писаного права сохраняли в силе дотальный1 режим римского права, при котором за женой оставлялось право собственности и управления ее парафернальным имуществом, но в руки мужа переходило приданое жены, которым муж управлял на основе очень широких правомочий.

б) Влияние католической церкви.   Законодательствуя
одна по вопросам брака и личных отношений между супругами, отвергая развод и утверждая мужнюю и отцов
скую власть, католическая церковь ввела, однако, и не
которые более гуманные правила, как, например, о допустимости   брака   лиц, достигших совершеннолетия,   без
согласия их родителей, об алиментных правах батардов,
об узаконении внебрачных детей  последующим  браком
их родителей.

1 Слово детальный происходит от латинского слова dos, означавшего приданое. Приданое жены поступало в управление мужа и подлежало в принципе возвращению жене при прекращении брака. Имущество жены, не входившее в состав приданого, называлось parapherna — парафернальное имущество — и оставалось в управлении жены. — Прим. перев.


102

Общие положения

124. Наследование. 1. Дореволюционное право, стремясь закрепить привилегированное положение и земельные богатства аристократических семей, регулирует различными правилами наследование дворянских имуществ, фьефов, и наследование недворянских имуществ. Первые переходят к наследникам по мужской линии по праву старшинства. Вторые подлежат разделу между наследниками.

2. Другим стремлением было стремление сохранить имущество в семье. В этих целях широко допускаются субституции, при помощи которых наследодатель определяет переход имуществ в нескольких поколениях, возлагая на первого наследника обязанность сохранить имущество для последующих.

Так, обычаи обыкновенно исключают пережившего супруга из числа наследников, предоставляя вдове только узуфрукт некоторых имуществ ее умершего мужа.

Родственникам со стороны отца предоставляется право наследования имуществ, дошедших к наследодателю по отцовской линии (paterna paternis), а родственникам со стороны матери имуществ, дошедших к наследодателю по материнской линии (tnaterna maternis). Наследование в так называемых приобретениях, то есть имуществах, приобретенных покойным на возмездных началах, определяется другими правилами.

3. По обычаям севера, согласно старой концепции семейной общности, родственникам предоставляется право необходимого1 наследования в имуществах, дошедших к наследодателю по соответствующей линии. Это так называемое резервированное имущество (называемое четыре пятых), которого не могут затронуть завещательные распоряжения наследодателя.

Обычаи южных провинций ставят на первое место завещание, закрепляя за близкими родственниками право наследования в так называемой законной доле, в размере одной четверти.

125. Б. Право собственности и другие вещные права.

Следует отметить:

1. Экономический и социальный перевес недвижимых имуществ над движимыми. Земля есть основное средство

 Источники и развитие французского гражданского права    103

производства, а сельское хозяйство есть основной вид производительного труда. Движимые имущества — это имущества телесные, прежде всего предметы домашнего обихода, res mobilis, res vilis. Бестелесные имущества и обязательственные требования ввиду их значительной ценности приравниваются к недвижимому имуществу (права на государственные должности, ренты).

  1.  Феодальный и сословный строй общества, который
    влечет за собой расщепление   права собственности   на
    землю: действительный собственник — не полный хозяин
    своего имущества,  ему  принадлежит   только   непосредственное   пользование,    верховное    право   остается    за
    сеньором или королем и выражается в существовании
    большого числа сервитутов и прав.
  2.  Значение, которое придается сохранению имуществ
    в семье,
    приводящему к обременению земли всевозможными правами (право выкупа, необходимое наследование
    и т. п.) сложного содержания, к стремлению сохранить
    в тайне сделки, совершаемые в пределах семьи, придать
    общий и лишенный гласности характер ипотеке. Все это—
    принципы, которые стесняют свободный оборот недвижимых имуществ.   
  3.  Значение собственности коллективов, юридических
    лиц  
    религиозного   или   иного   характера,   исключенной
    также из сферы переходов в другие   руки   (имущества
    мертвой руки).

126. В. Обязательственные правоотношения и договоры. Техника дореволюционного права испытала сильное влияние римского права, но под влиянием канонистов с XVI века в нем появляется тенденция признания свободы соглашений, которой Рим никогда не знал о полном объеме. Однако этот принцип потерпел серьезные ограничения. С одной стороны, обычай, следуя в этом за каноническим правом, запрещал некоторые соглашения, признававшиеся противо-нравственными, как, например, процентный заем. С другой стороны, автономия воли проявлялась в рамках экономики, довольно жестко направляемой государством (меркантилизм Кольбера), и корпоративной организации, довольно распространенной, по крайней мере в городах. Известно, впрочем, что


 

104

Общие положения

экономисты и философы XVIII века протестовали против этих стеснений свободы и требовали их упразднения. Государство, говорили они, должно предоставлять свободу частным лицам и не вмешиваться в производство и распределение материальных благ. Равновесие установится само собой.

РАЗДЕЛ   II.  ПРАВО   ПЕРИОДА  РЕВОЛЮЦИИ

127. Верховенство закона. Революция провозглашает
закон основным источником права. Законодательная деятельность осуществляется очень исправно, начиная с Учредительного собрания и до консулата. Она осуществила
политическое объединение, упразднив провинции, и объединение судов путем уничтожения парламентов и создания судов, большая часть которых знакома нам еще и в
настоящее   время.  .Однако   законодателю   не   удалось
объединить  гражданское  право   и   упразднить  обычаи.
Правда, Конституция  1791  года содержала положение,
гласившее: Будет создан кодекс гражданских законов,

общих для всего королевства. Три проекта гражданского кодекса были последовательно составлены Камбаеересом

и законом. Осуществлены были лишь отдельные реформы.

128. Индивидуалистический характер   права   Французской революции. Эти реформы были проникнуты характерным для Французской революции духом индивидуализма и либерализма.

А. В праве лиц и семейном праве: 1) провозглашение равенства всех лиц и всех земель, упразднение сословий и аристократических институтов (права старшинства или первородства, субституций и т. п.) 2) секуляризация брака 3) ограничение прав семьи (допущение развода, прекращение отцовской власти с достижением детьми 21 года, расширение Прав внебрачных детей) контроль так называемыми семейными судами осуществления этих прав в отношении несовершеннолетних.

Б. В праве собственности: признание права собственности прирожденным правом человека, продолжением его права на личную свободу уничтожение феодальных прав

 Источники и развитие французского гражданского права   105

и всякого раздробления права собственности выработка правил, направленных на содействие свободному обороту недвижимой собственности (гласность продаж и ипотек) недоверие к институту юридических лиц и имуществу мертвой руки.

В. В договорном праве провозглашена свобода соглашений и торговли, упразднение установленных церковью ограничений этой свободы, упразднение корпораций и враждебное отношение ко всем профессиональным организациям и всякому вмешательству государства в экономическую жизнь.

РАЗДЕЛ   II.   ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС

§  1. СОЗДАНИЕ  ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА

129. Составление, принятие, промульгация. Четвертый проект кодекса, спешно подготовленный Жакемино на другой день после переворота 18 брюмера, также не стал законом.

Наконец, постановление консулов от 24 термидора VIII года возложило подготовку пятого проекта на комиссию в составе Бито де Преамене, Порталиса, Тронше и Мальвиля. Все они были судьями, первые трое — членами кассационного трибунала.

Выработанный в несколько месяцев проект был передан на рассмотрение кассационному трибуналу и апелляционным трибуналам. Затем, в соответствии с порядком рассмотрения закона, установленным Конституцией VIII года, он был рассмотрен Государственным советом под председательством либо Камбасереса, либо Бонапарта, который считал нужным лично активно участвовать в заседаниях Совета.

Статьи проекта были сгруппированы в 36 отдельных законов. Первый из них, после Принятия его Государственным советом, был передан в трибунат и затем законодательному корпусу. Но тут его постигла неудача: с одной стороны, в состав трибуната входило некоторое число бывших революционеров, враждебно настроенных к первому консулу, с другой стороны, законодательный корпус обладал только правом голосования по


106

Общие положения

представленному ему проекту закона в целом после доклада о проекте, представленном тремя членами Государственного совета и тремя трибунами, и не имел права ни обсудить проект, ни в особенности внести в него какое бы то ни было изменение.  

Второй закон, представленный трибунату, мог подвергнуться той же участи. Для того чтобы сломить оппозицию, первый консул произвел чистку трибуната, доведя число его членов со 100 до 50, и организовал официозное согласование проекта Государственным советом и трибунатом до официального опубликования. С этого момента дело пошло быстро: все 36 законов были приняты и введены в действие в промежуток времени между 1800—1804 годами. Наконец, закон 30 вантоза XII года (21 марта 1804 г.) объединил эти законы в единое целое под названием Гражданского кодекса французов. Это название кодекс носит и ныне, после того как при Первой и Второй империи он именовался кодексом Наполеона.

 

130. Отмена действовавшего ранее гражданского права. Статья 7 закона 30 вантоза XII года содержит общее положение об отмене всего действовавшего ранее права: Начиная со дня, в который настоящие законы получают применение, римские законы, ордонансы королей, общие и местные обычаи, статуты, регламенты утрачивают силу общего или специального закона по вопросам, которые являются предметом указанных выше законов, составляющих настоящий кодекс.

Следует сделать два замечания для уяснения значения этой нормы.

1. Дореволюционное право отменено полностью и прямо, однако только по вопросам, которые составляют предмет гражданского кодекса. Отсюда следует, что в вопросах гражданского права, которым в кодексе не посвящено ни одной статьи, — правда, таких вопросов очень немного — нормы дореволюционного права должны рассматриваться как продолжающие действовать.

2. Что касается законов и декретов переходного периода, то закон XII года об их отмене не упоминает. Следовательно, они отменены лишь косвенно и должны при-

 Источники и развитие французского гражданского права    Ш?

знаваться действующими во всех случаях, когда они не
противоречат редакции или смыслу гражданского кодекса.

§   2.   ОБЗОР   ОСНОВНЫХ   ИНСТИТУТОВ   ГРАЖДАНСКОГО   КОДЕКСА

[31Законодательство практичное и умеренное. Две

черты характеризуют произведение, созданное авторами гражданского кодекса, и объясняют его огромный и длительный успех, ибо кодекс управляет нами уже полтора столетия и прежде всего он был созданием судей реалистов, более озабоченных установлением ясных и практичных правим, чем возведением ученых теоретических построений (далее, это было произведение компромисса и здравого смысла. Конечно, кодекс желал освятить большую часть реформ, произведенных революцией, но он желал примирить эти реформы со старыми традициями французского народа и сохранить из старинных обычаев все то, что могло быть сохранено. Хотя в результате большая часть институтов дореволюционного права осталась в силе, общий дух кодекса — это дух индивиду ал нем и, либерализма, дух сочинений философов XVIII века. Это выражается и в системе кодекса. После краткого вводного титула, посвященного закону, кодекс разделяется на 3 книги:

  1.  О лицах  (ст. 7—515).

Об имуществах и различных видоизменениях собственности (ст. 516—710).

О различных  способах   приобретения   права собственности (ст. 711—2281).

Таким образом, право изложено как относящееся к физическому лицу и охране его индивидуальной собственности.

132. А. Право лиц и семейное право. 1. Кодекс закрепляет секуляризацию гражданского состояния (организация в мэриях реестров записи гражданского состояния, светский характер заключения брака, допустимость развода).

2. Он освящает гражданское равенство и упразднение сословий.


108

 Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского права   109

 

3. Хотя он говорит только об отдельном лице и семья, как целое, не фигурирует в его статьях, однако он восстанавливает, по крайней мере частично, роль законной семьи, как это видно из следующего.

133. Отношения между супругами и режим имущественных отношений. Кодекс провозглашает главенство мужа: замужняя женщина подчинена мужней власти  и признана неспособной к совершению какой бы то ни было юридической сделки без разрешения мужа или суда.

Режимом   имущественных отношений   между   супругами, который устанавливается при отсутствии иного соглашения сторон, является во всей Франции режим общности движимых имуществ и имущества, приобретенного супругами в течение брака.  Все движимые имущества, принадлежащие  супругам  в день   заключения брака, и все их возмездные приобретения образуют единое имущество. Раздельным имуществом каждого из них остаются только недвижимости принадлежавшие им   ко   дню брака или приобретенные по дарению   или   завещанию (семейная недвижимость).

Муж остается хозяином общего имущества, которым он управляет и распоряжается, по крайней мере на началах возмездных, по своему усмотрению, не отчитываясь в этом. Этим имуществом он отвечает по своим долгам, оно почти смешивается с его личным имуществом, в то время как жена не вправе воздействовать на общее имущество без согласия мужа.

Муж управляет также и раздельным имуществом жены, правда, при прекращении брака интересы жены обеспечены. Она вправе отказаться от общности, если же она ее принимает, то отвечает по долгам, возникшим из обязательств мужа только в пределах актива общности. Кроме того, как при существовании брака, так и в момент его расторжения особые меры предотвращают увеличение имущества одного из супругов за счет другого (раздельным имуществом супруга признается имущество, возмездно приобретенное за счет средств, происходящих от отчуждения другого раздельного его имущества теория возмещения одним имуществом другого).

 Однако кодекс допускает заключение супругами до вступления в брак в нотариальной форме брачного договора для установления иного режима имущественных отношений: либо режима общности с иным кругом общих имуществ (например, общность имуществ, приобретенных во время брака), но не с ограничением прав мужа на общее имущество, либо режима раздельности, при котором каждый из супругов остается собственником своего имущества и самостоятельно управляет им (не считая недееспособности замужней женщины, препятствующей ей совершать продажу своих недвижимостей без разрешения мужа), либо тотального режима, который является разновидностью, раздельности и при котором жена передает в управление мужа определенную часть своего имущества. Так называемое детальное имущество объявлено кодексом неотчуждаемым для обоих супругов и не служит для удовлетворения претензий кредиторов. Это резерв средств семьи.

134. Отношения между родителями и детьми. Кодекс тщательно регулирует установление связей между родителями и детьми, опирается на традицию и презумпцию того, что муж является отцом детей своей жены (pater is est quern nuptiae demonstrant). Он допускает и установление внебрачного происхождения детей путем добровольного их признания, но воспрещает, так же как и законы, действовавшие во время революции, отыскание отцовства по суду. По инициативе Бонапарта кодекс ввел институт усыновления, действовавший, однако, в узких пределах.

Совершеннолетием является достижение возраста 21 года. Только до достижения этого возраста несовершеннолетние дети подчинены родительской власти, которая складывается из прав на личность детей: права надзора и воспитания их и прав на управление и пользование их имуществом. Эти права осуществляются в принципе отцом.  В случае смерти отца или матери над ребенком учреждается опека. Кодекс тщательно организует эту опеку, главным образом в целях охраны недвижимого имущества несовершеннолетнего. Основными органами опеки являются семейные органы: опекун, семейный совет,


110

 Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского права    111

 

собрание родственников, возглавляемое мировым судьей, а также гражданский суд, на который возложено одобрение наиболее важных сделок по имуществу несовершеннолетнего.

На семью возложена также охрана совершеннолетних, недееспособных в силу своего психического состояния над ними назначается опека после объявления их недееспособными если они душевно больны, и учреждается попечительство, если они слабоумны или являются расточителями. Но и эти институты, имеют, больше целью охрану имущества, чем личности недееспособного.

135. Наследование. В титуле, посвященном наследованию, кодекс регулирует только наследование по закону.

 Он регулирует, однако, и другие основания посмертного, перехода имущества — завещание и договор о наследовании, — но относит их к категории безвозмездных сделок (см. ниже, п. 140 и ел.).

При наследовании по закону кодекс, так же как и законодательство революции, исходит из единства наследования как следствия единства имущества. Он упраздняет всякие различия между дворянским и недворянским имуществом, между имуществом, приобретенным во время брака, и раздельным имуществом супругов, имуществами, дошедшими до наследодателя по отцовской или по материнской линии. Он призывает к наследованию, кровных родственников, распределяет их по очередям. Наследники каждой очереди призываются к наследованию только при отсутствии наследников предшествующей очереди. В первой очереди призываются нисходящие, для которых установлено и право представления во второй очереди призываются привилегированные родственники по боковой линии — братья и сестры и их потомство с правом представления, и привилегированные восходящие, за каждым из которых признается право на наследства третья очередь — это восходящие четвертая очередь — это обыкновенные, непривилегированные родственники по боковой линии, до двенадцатой степени включительно.

При наследовании начиная со второй очереди производится разделение наследства между отцовской и материнской .линиями, и очередь определяется для каждой линии особо.

Переживший супруг наследует только при отсутствии кровных родственников и признается так называемым иррегулярным наследником, который вправе вступить во владение наследственным имуществом лишь на основании ввода его во владение председателем гражданского трибунала. При отсутствии супруга имущество переходит государству.

Призванные к наследованию лица могут просто принять наследство без оговорок. Они объединяют имущество умершего со своим, и тогда они приобретают весь актив, но обремененный и пассивом наследства даже сверх пределов актива, ибо они рассматриваются как продолжающие личность умершего за исключением супруга и государства. Они могут отказаться от наследства. Наконец, они могут принять наследство, воспользовавшись инвентарной льготой, которая заключается в том, что они устанавливают раздельность между своим имуществом и наследством, и только за счет актива последнего будет покрыт его пассив.

Для наследования нескольких лиц, в частности нескольких детей, кодекс устанавливает порядок, проникнутый обычной правовой идеей равенства наследников,

Он провозглашает автоматический раздел между наследниками требований, входящих в состав наследства, и долгов на день смерти наследодателя и не устанавливает никаких правил о расчетах по долгам за счет наследства как целого. Он рассматривает нераздельность как вредное и полное неудобств положение. Он закрепляет за каждым из наследников право в любой момент потребовать раздела наследства (ст. 815) и придает разделу обратную силу (ст. 883) в том смысле, что сделки, совершенные наследником до раздела, утрачивают силу для него, если соответствующее имущество по разделу не включено в его долю. Юн обставляет раздел, особенно в случаях, когда среди сонаследников есть недееспособные, сложными формальностями. Он требует раздела в натуре и применения жеребьевки для определения имуществ, переходящих к каждому наследнику. Он, сводит к минимуму основания иск о недейств-


112

 Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского права   113

 

тельности раздела, допуская, однако, его уничтожение в случае его убыточности больше чем. на одну четверть.

136. Б. Собственность и другие вещные права. Мы

уже указали, что кодекс придает особое значение индивидуальной собственности. Он не знает собственности коллектива и не регулирует даже общую собственность. В статье 544 он утверждает абсолютный характер права собственности, понятие о котором очищается им от всяких представлений об иерархии собственников и от большей части прав и обременении, которые когда-то стесняли его осуществление. Правда, он предусматривает, что пользование своей вещью может быть ограничено для собственника законом или регламентами, но, по его концепции, такие ограничения должны быть самым тщательным образом перечислены в статьях, посвященных главным образом не движимой РПЙРТВРннпртчтпрдав£Я.

_сервитутов, установленных в интересах земледелия и. собственников соседних земельных участков.

Все его внимание посвящено недвижимости, как мы уже это видели, в связи с режимом имущественных отношений между супругами или охраной имущества недееспособных. Тем не менее (ст. 1138), с одной стороны, он закрепляет правило о том, что простое соглашение может быть основанием возникновения или перехода права собственности или иного вещного права как на недвижимое, так и на движимое имущество это правило облегчает свободное распоряжение землей, хотя оно лишь частично сохраняет в силе (для ипотек) систему гласности прав на земельное имущество1, введенную законами переходного периода. С другой стороны, кодекс исключает из числа недвижимостей бестелесные вещи, личные права, в том числе рентные обязательства, акции, облигации товариществ, относимые им к числу движимостей:

Наконец, действительно движимостям для облегчения свободного их обращения посвящена статья 2279: В отношении движимостей владение равнозначно правооснованию, которое позволяет передачу движимых вещей в собственность путем простого перенесения владения. Это правило заимствовано из обычаев конца дореволюционного периода.

137. Обязательства, договоры, гражданские деликты.

Кодекс закрепляет традиционное деление обязательств на договорные и недоговорные.

1. Однако главным основанием возникновения обязательства для него является договор. Человек может быть связан только по своей воле, в силу соглашения с другим лицом.

а) Кодекс провозглашает (ст. 1134) автономию воли,
то есть свободу любого лица вступать в договор и создавать таким образом обязательства по своему усмотрению, соблюдая при этом установленные законом традиционные  условия  действительности4 договора,  относящиеся к волеизъявлению, к порокам воли, дееспособности  и правоспособности  сторон, предмету и  основанию
(определяющему мотиву)  соглашения, которое не должно быть противно ни общественному порядку,  ни добрым нравам.

Так же как и революционное законодательство, кодекс не знает старинного запрещения процентного займа
и никаких стеснений оборота, вытекающих из корпоративной организации профессий.  

б) Суверенная сила договора: для сторон он имеет
силу
закона. Должник, не исполняющий своих обязанностей, не освободившийся от них путем уплаты долга
(или способом прекращения обязательства, приравненным к платежу, путем новации, сложения долга, зачета,
истечения срока давности), несет за это ответственность
и обязан к возмещению убытков, если только неисполнение не вызвано случаем или непреодолимой силой.

В случае невозможности исполнения судья обязан вынести решение о прекращении договора, но не вправе изменить его содержание. Должник отвечает всем своим имуществом. В 1804 году он мог быть даже подвергнут лишению свободы.

Кодекс устанавливает многочисленные общие правила о договорах, а также специальные правила для Наиболее распространенных договоров: продажи, мены,

Зак. 3188.


114

Общие положения

имущественного найма (в частности, аренды городских или сельскохозяйственных недвижимостей), поручения, хранения, займа, товарищества, поручительства, мировой сделки. Форма этих договоров не устанавливается
под страхом недействительности в случае ее несоблюдения, и большая часть относящихся к ним норм носит
восполнительный характер: стороны могут устранить их
применение, заключить договоры, влекущие иные по
следствия. Имеющий суверенную силу для сторон договор не имеет последствий для третьих
лиц.

21 Наряду с договорными, кодекс знает обязательства, возникающие без соглашения. Основанием их возникновения являются либо статья  1370 закона, ибо квазидоговор— ведение чужого дела без поручения вести это дело, либо деликт, либо квазиделикт.

Статья 382 устанавливает правило, по которому какое бы то ни было действие человека, которое причиняет другому ущерб, обязывает того, по вине кого ущерб произошел, к возмещению ущерба.

138. Недоверчивое отношение к юридическим лицам и союзам. Если законы Первой империи признают юридическую личность, по традиции признаваемую в публичном праве за государством и его подразделениями — департаментами, коммунами, а также публичными учреждениями, — то гражданский кодекс как будто стремится исключить понятие юридического лица в отношениях между частными лицами. Лишь беглый намек на это понятие содержится в статьей 832 и оно не применяется к регулируемым кодексом товариществам.

Действительно, кодекс враждебен к объединениям частных лиц, которые могли бы противопоставлять себя государству, с одной стороны, а с другой стороны, оказаться в состоянии вторгаться в свободу индивидов. И если он допускает товарищество как объединение с целью извлечения выгод, то он не упоминает о союзах. — объединениях с неимущественными целями,

 Источники и развитие французского гражданского права    115

Уголовный кодекс 1810 года прямо воспретил всякое объединение более двух лиц, которое возникло бы без разрешения правительства.

Во имя свободы личности индивиду отказывают в свободе объединения.

139. Специальный режим торговли. Однако следует отмстить, что, невзирая на стремление составителей гражданского кодекса подчинить всех одним и тем же

правилам  _и  уничтожить всякие сословные и правовые

нормы, сохранил силу специальный правовой режим  yCTajipjMejrHJ3l£2AajLJlHiOjBLH.jj_ торговых сделок,— режим который был определен торговым кодексом, опиравшимся на ордонансы в действие .

Этот кодекс закрепил товарищество как объединение лиц (полное товарищество и командитное товарищество) или как объединение капиталов (акционерная командита или акционерное? общество) и признал все эти товарищества юридическими лицами.

Он установил специальные правила для торговых договоров, облегчая их заключение и доказывание.

Он признал силу ценных бумаг (простой и переводной вексель), бумаг именных, ордерных и на предъявителя, обращение которых свободно от формальностей, установленных гражданским правом для цессий обязательно.

Он установил жесткий порядок обращения взыскания на имущество купцов, организовав институт несостоятельности.

Наконец, он признал существование для разрешения торговых споров специальных судов, состоящих из купцов и называемых коммерческими судами.

140. Безвозмездные сделки. Одна категория юридических сделок изъята гражданским кодексом из действия основного для него принципа автономии воли— это безвозмездные сделки, целью которых является безвозмездный переход имущества.

Кодекс подробно регулирует эти сделки во втором титуле третьей книги — со статьи 893 до 1 100. Он делит их

8


116

Общие положения.

на две категории: дарение между живыми — договор, по которому даритель при жизни бесповоротно отказывается от какого-нибудь своего имущества в пользу одаряемого, не получая ничего взамен, и завещание — односторонняя сделка, определяющая переход имущества или части имущества завещателя после его смерти. Кодекс устанавливает, (ст. 893—1100) многочисленные правила, (преследующие в данном случае троякую цель: охранить тех, кто безвозмездно отказывается от имущества, обеспечивая полную свободу его воли охранить интересы семьи от преувеличенной щедрости отдельных ее членов и, наконец, охранить общие публичные интересы, которым могут угрожать стремления дарителей и завещателей.

141. Правила, относящиеся ко всем безвозмездным сделкам. Вот главные из них.

  1.  Кодекс прежде всего подчеркивает значение свободной воли  и. допускает оспаривание  безвозмездных
    сделок после смерти лица совершившего такую сделку
    при отсутствии у него здравого рассудка (ст. 901).
  2.  В  борьбе с  возможными  контрреволюционными
    стремлениями совершающего сделку кодекс устанавливает в статье 900, что всякое условие — невозможное,
    безнравственное или противозаконное, включенное в та
    кую   сделку, — будет   считаться   ненаписанным,   но   не
    лишает силы сделку.

Этим же стремлением обосновывается и запрещение

3. Кодекс устанавливает этой области специальные случаи неправоспособности как для распоряжения имуществом по этим сделкам, так и для его получения в силу этих сделок.

Так, внебрачные дети (ст. 908) не вправе ничего получить сверх своей доли при наследовании по закону.

Публичные учреждения и учреждения, признанные служащими общественной пользе (ст. 910), могут принять имущество, предоставляемое им по безвозмездной сделке, только с разрешения правительственных органов.

4. Кодекс устанавливает — и это главное — в пользу некоторых наследников (законных нисходящих и восхо

 Источники и развитие французского гражданского права    117

дящих) обязательную долю, так что наследодатель вправе распоряжаться по завещанию лишь определенной долей своего имущества.

Если кому-либо из названных наследников оставлено меньше его обязательной доли, то он вправе потребовать уменьшения в натуре безвозмездных распоряжений в пользу других в части, превышающей имущество, состоявшее в свободном распоряжении его обладателя.

Определяя частности этого института, кодекс исходил из обязательной доли писаного права при определении круга необходимых наследников и из обычного права при определении юридической природы присваиваемого или закрепляемого за ними права.

5. Кодекс устанавливает особые правила для безвозмездных распоряжений имуществом одного супруга в пользу другого. Он определяет часть имущества, которой один супруг может распоряжаться в пользу другого, и специально охраняет детей, рожденных от предшествующего брака.

142. Специальные правила о дарении. Кодекс устанавливает под страхом недействительности форму договора дарения: он должен совершаться в нотариальном порядке. Одновременное дарение и. удержание имущества, не допускаются. Из этого правила выводится ничтожность некоторых соглашений или оговорок в соглашениях.

Так, кодекс запрещает дарение будущих имуществ, то есть совершаемое путем договора между живыми дарение всего или части имущества, которое даритель оставит после своей смерти (назначение наследника по завещанию).

Он перечисляет особые основания отозвания дара отозвание в случае неисполнения обязанностей, возложенных на одаренного, в случае его неблагодарности и в случае рождения детей у дарителя.

Однако он устанавливает особые правила:

1) для дарения в пользу детей дарителя или, если он умирает, не оставляя детей, в пользу его братьев и сестер допускает включение в такие договоры


118

общие положения

субституций  (в пользу своих внуков или племянников, находящихся в живых или могущих родиться (ст. 1048— 1074)

  1.  для разделов имущества между нисходящими, со
    вершенных восходящими в актах дарения, или завещания (ст. 1075—1080)
  2.  для совершаемых в брачном договоре дарений будущим супругам или их детям закон благоприятствует
    этим дарениям, исключая в этих случаях отозвание дара
    за неблагодарностью и запрещение дарения имущества,
    которое будет приобретено дарителем_в будущем

4) для  дарений между  супругами. Совершаемых  в
брачном  договоре.    Они   пользуются  льготами,  указанными в пункте 3.

Наоборот, дарение между супругами в течение брака, воспрещавшееся в дореволюционном, праве, не пользуется благосклонностью законодателя. Оно допускается, но такое дарение всегда может быть отозвано по воле дарителя.

143. Специальные правила о завещаниях. 1. Гражданский кодекс считает завещание односторонней сделкой, совершаемой в установленной форме. Но наряду с завещанием, совершаемым в публичной форме с участием нотариуса, он допускает солографическое завещание — которое для действительности его должно быть написано, датировано и подписано завещателем — и тайное завещание, в котором завещатель, выразив свою волю в письменной форме, затем передает соответствующий документ в закрытом и запечатанном конверте нотариусу, удостоверяющему особой надписью на этом закрытом документе или конверте, что данный документ является действительно завещанием данного лица.

2. Гражданский кодекс регулирует переход имущества на основании завещания, допуская три рода завещательных распоряжений:

а) универсальный легат, который призывает, по крайней мере эвентуально, к наследованию во всех имуществах покойного полностью. Универсальный легатарий приравнен или почти приравнен к наследнику: он не нуждается в вводе во владение наследственным иму-

 Источники и развитие французского гражданского права   119

ществом, он отвечает ultra vires (то есть также и своим личным имуществом) по долгам наследодателя, по крайней мере если наряду с ним не наследует необходимый наследник

б) частичный   универсальный   легат,   призывающий
к наследованию  в  определенной доле  наследственного
имущества — в  половине,  одной трети  и  т. д. — с обязательством  оплатить  пропорциональную часть долгов,
но со вступлением во владение наследственным  имуществом только после ввода во владение

в) сингулярный   легат,   относящийся   к   одному   или
нескольким определенным имуществам, входящим в со
став   наследства,   собственность   на   которые переходит
к легатарию в силу факта смерти наследодателя, либо
относящийся  к денежной  сумме,  причем  в последнем
случае обязательственное требование легатария обеспечено законной ипотекой.

3. Кодекс считает одной из основных черт завещания его отменимость. Завещание может быть отменено либо прямо более поздним завещанием или нотариальным актом, либо косвенно новыми завещательными распоряжениями, несовместимыми с предшествующими.

Легат отпадает, если легатарий умрет ранее наследодателя, если он неправоспособен или отказывается от принятия легата.

Легат может быть отменен по требованию наследников вследствие неисполнения легатарием возложенных на него обязанностей или вследствие его неблагодарности.

§ 3. КРИТИЧЕСКАЯ ОЦЕНКА КОДЕКСА

144. Его успех во Франции и за границей. На долю гражданского кодекса выпал значительный успех. Во Франции встреченный с энтузиазмом, он был предметом подлинного обожания в XIX столетии и продолжает, невзирая на государственные и общественные потрясения, регулировать важнейшие отношения между частными лицами. За границей, введенный в действие во всей империи Наполеона I, он сохранял силу до 1815 года в Бедагвд и до 1900 года в прирейнских странах,


120

Общие положения

Он послужил образцом многочисленным иностранным
кодексам —европейским, американским и даже азиатским.

145. Достоинства кодекса. Это объясняется его формой:   он  был  составлен  без  теоретических  претензий,
в ясных и вместе с тем гибких формулировках. Что касается существа, на нем была печать французского духа:
сочетание стремлений к прогрессу с чувством меры. Он
освятил   завоевания   революции: свободу   и   равенство
людей, освобождение земли от феодальных пут, свободу
договоров, не стесняемую более религиозными, государственными и корпоративными препонами. В то же время он восстановил крепкую семью и сохранил в силе большую часть технико-юридических положений дореволюционного права, к которым привыкла практика, и омолодил эти положения.

146. Недостатки. Однако кодекс вызывал также и

упреки, из которых главнейшими были следующие:

а) быть   может,   он  преувеличил  начало  власти  в
семье, не отведя в браке надлежащего места замужней
женщине, признав ее недееспособной, и матери, роль
которой в отношении детей выступает только в случае
развода или смерти отца

б) в экономической сфере он преувеличил всевластие
индивидуальной   собственности,   которое   может  осуществляться во вред общим интересам

в) точно так же он превратил свободу договора в чрезмерный, абсолютный догмат, допустив таким образом развитие в отношениях людей безудержной конкуренции и главенство только имущественных интересов, что способно привести к уничтожению слабого сильным. Признание равенства прав приводит часто к фактическому неравенству

г) почти единственным предметом регулирования являются для него имущественные отношения, главным образом связанные с охраной недвижимых имуществ. Кодекс почти обходит молчанием трудовые отношения и вопросы профессионального порядка. Он дал основание назвать его кодексом капиталистической буржуазии.

 

 Источники и развитие французского гражданском права   121

той буржуазии, которая извратила революцию. Это кодекс имущих

д) он игнорирует коллективные интересы, ставя изолированного индивида перед лицом государства. Он не знает юридических лиц, учреждений, он враждебен союзам.

История показала, что эти недостатки должны были повести к серьезным неблагоприятным последствиям, которые требуют устранения, что пробелы кодекса должны быть восполнены.

Мы увидим дальше, как пошло развитие, но заметим также, что в целом гражданский кодекс был полезным и сильным законодательным произведением составленным удачно, ибо неизбежные изменения могли произойти ив громадном числе случаев приспособиться к его нормам и установленным им принципам.

РАЗДЕЛ   IV.   ФРАНЦУЗСКОЕ  ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО   С   1804   ПО   1940   ГОД

147. Закон — основной источник права. Все французские конституции, сменявшие одна другую после Конституции VII года, провозглашали верховенств? закона,
исходящего  от  законодательной  власти, которой облекаются обыкновенно одно или два выборных собрания.

В гражданском праве основным законом остается кодекс 1804 года, но с течением времени изменения нравов, потребностей, техники и новые доктрины привели к введению в действие новых законов. В то же время большое значение сохраняло и обычное право в форме судебной практики, которое опиралось на литературу, руководствовалось ею, подвергалось ее критике.

§  I.  ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

148. Законодательная деятельность в XIX—XX столетиях. Эта деятельность была мало заметна в течение
первой   половины   
XIX   столетия,   она   не   затрагивала
окруженного почтением кодекса. Только развод был отменен в 1816 году.

При Луи Филиппе развитие торговли, рост техники привели к глубоким экономическим преобразованиям, возник рабочий вопрос, были приняты важные законы.


122

 Общие положений

 Источники и развитие французского гражданского права   123

 

Наконец, при Третьей республике число гражданских законов возрастает. На основе всеобщего избирательного права предъявляются требования об удовлетворении большего числа интересов, обостряется классовая борьба, развиваются социалистические доктрины, постепенно реформы одна за другой вырываются у законодателя. Новые нормы включаются в кодекс и изменяют его. Другие, оставшись вне кодекса, в конце концов образуют новые, специальные кодексы, как кодекс законов о труде, пронизанный духом, далеким от концепций индивидуализма и либерализма, на которые опирается гражданский кодекс. Войны, усилив власть, государства, усилили и эту эволюцию.

149. Права лиц и семейное право. В этой области
нужно отметить два противоположных влияния: с одной
стороны, вторжение индивидуализма, а с другой стороны,

усиление этатизма.

150. А. Влияние индивидуализма. Это влияние, наиболее сильное, противоречит устойчивости семьи, как ее
понимает гражданский кодекс.

а) Ослабляется устойчивость брака восстановлением
развода  законом  27  июля   1884  года.   В то же время
стремятся поощрить браки и облегчить рядом законов
начиная с первых лет XX столетия формальности заключения
брака, установленные кодексом.

б) Ослабляется мужняя власть законом 6 февраля
1893 года, устанавливающим полную дееспособность за
мужней женщины осле установления раздельного жительства, и законом 13 июля 1907 года, который предоставляет жене право свободного распоряжения своими
трудовыми   доходами.   Наконец,   законом   18   февраля
1938   года   упраздняется   недееспособность   замужней
женщины, причем за мужем, однако, сохраняется положение главы семьи, а режим общности имуществ супругов  продолжает действовать в  случаях,  когда  супруги
не заключили брачного договора.

в) Ослабляется законная семья разрешением отыскивать   по   суду   внебрачного   отца    (закон    16 ноября
1912 года), допущением узаконения в некоторых случаях

 детей, рожденных от прелюбодеяния или кровосмешения (закон 30 декабря 1915 года), расширением прав внебрачных детей (закон 2 июля 1907 г., декрет-закон 29 июля 1939 г.) и попытками расширить сферу действия правила  об усыновлении (закон 19 июня 1923 г. и декрет-закон 29 июля 1939г.).

151. Б.   Влияние этатизма.   Государство   стремится
к вмешательству   в отношения между членами законной
семьи.   Оно   устанавливает   контроль   над   осуществлением родительской власти  (закон 14 июля 1889 г.) оно
вводит принцип  обязательного обучения  оно пытается
финансовыми  мерами  бороться  со  снижением  рождаемости  (семейные пособия, премии при рождении детей
см.   декрет-закон   29 июля  1939 г.). Положения о гражданстве изъяты из кодекса и перенесены в публичное
право.

152. Наследование. В этой области, кодекс мало изменился. Однако можно отметить:

а) законы о расширении наследственных прав пере
жившего супруга (9 марта 1891 г.) и внебрачных детей,
которые превращены в необходимых наследников, при
этом не нуждающихся в вводе во владение наследственным имуществом (закон 25 марта 1896 г.)

б) недавние ограничения начала равенства и раздела
в натуре, особенно при наследовании сельско-хозяйствен
ных предприятий и мелких поземельных владений (дек
рет-закон 1938 г.)

в) возрождение идеи верховной собственности государства,   выражающейся   в   повышении   прогрессивной
пошлины с наследстве.

153. Собственность. В этой области:

1. Понятие индивидуальной собственности осталось основой нашего имущественного права. Это понятие было даже распространено законом на права на нематериальные блага, на литературную и художественную собственность (см. закон 14 июля 1866 г.), на так называемую промышленную собственность (закон 5 июля 1844 г. о патентах на изобретения закон 23 июня 1857 г.


124

 Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского права   125

 

о товарных знаках), на права предпринимателя на торгово-промышленное предприятие, так называемую коммерческую собственность (закон 17 марта 1909 г. о продаже и залоге торгово-промышленных предприятий закон 30 июня 1926 г. об отношениях между наймодателями и нанимателями торговых помещений), несмотря на то, что все эти права, закрепляя монополию определенного вида деятельности, имеют содержание и значение, глубоко отличные от тех, которые имеет действительное право собственности.

  1.  Движимое   имущество приобрело   большое  значение вследствие расширения круга бестелесных движимостей— прав требования, ценных бумаг,  акций, облигаций, в   которых   воплощаются   права   и   отношения товарищества. Отсюда законы, направленные на охрану движимой собственности. Таковы закон 15 июля 1872года о  потерянных или  похищенных  бумагах  на  предъявителя закон 27 июля 1880 года о ценных бумагах, принадлежащих недееспособным лицам.
  2.  Экономическое развитие, обусловленное началами
    либерализма,   вызвало   необходимость   расширения   и
    охраны поземельного кредита потребовались обобщение
    и усовершенствование правил, устанавливающих гласность вещных прав на недвижимость  (закон 23 марта
    1855 г.   о поземельной   записи,   измененный   декретом
    законом 15 декабря 1935 г.).

4. Право собственности стало утрачивать тот абсолютный суверенный характер,  который,  казалось,  был признан за ней кодексом. Многочисленные нормы, главным образом административного права, создали значительные ограничения права собственника, на пользование своим  имуществом.  Эти  ограничения  устанавливались в    интересах   национальной   обороны,    народного здравия, транспорта, эксплуатации основных природных богатств, производства электроэнергии. Принудительное отчуждение имущества для общественных нужд, которое даже в силу закона 3 мая 1841 года и должно было проводиться не иначе, как при условии справедливого и предварительного возмещения, оказалось подчиненным, в силу законов 1921 и 1935 годов, условиям, значительно менее жестким.

 5. Наконец, появилась некоторая тенденция в пользу укрепления в противовес статье 815 кодекса нераздельности мелкой собственности, особенно сельскохозяйственной (законы и декреты. 1938 г.).

154. Обязательства,    договор,    юридические    лица.

Успех социальных идей привел законодателя к вмешательству в две области:

а) путем  императивных  норм  ограничивается  договорная свобода, в частности в отношениях между работодателем   и   наемными   работниками    (регулирование
труда, введение в действие кодекса законов о труде), ме
жду наймодателями и нанимателями   (см. целую серию
законов, введенных в действие начиная с 1919 г.), между
страховщиками    и    страхователями \(закон     13   июля
1930 г.), между покупателями и продавцами (закон о контроле над ценами)

б) законами,  исходящими   из   признания   важности
коллективных интересов, устанавливается свобода образования  союзов сначала  в  области  профессиональной,
а затем общим образом (закон 21 марта 1884 г.).

Таким образом, на базе синдикатов создаются профессиональные организации, регламенты которых вводятся в известные рамки и ограничивают договорную свободу отдельных лиц (см., в частности, законы 25 марта 1919 г. и 24 июня 1936 г. о коллективных договорах).

Рядом со свободно заключаемыми договорами появляются управляемые договоры: сделки-предпосылки, сделки-правила, исходящие от одних частных лиц и имеющие обязательную силу для других (см. выше, п. 106 и сл.).

§ 2. СУДЕБНАЯ  ПРАКТИКА

155. Обычай в современном праве. Невзирая на существование гражданского   кодекса   и   преимущественное значение закона, обычай продолжает быть источником права. Прежде всего, существуют местные обычаи и обычаи отдельных профессий, к которым иногда отсылает сам закон и которые, во всяком случае,  могут


126

 Общие положения

 Источники и развитие французского гражданского Права    12?

 

расходиться по содержанию с неимперативными нормами закона. Они часто применяются вместо таких норм
закона в качестве подразумеваемых соглашений, а иногда фактически побивают и авторитет принудительных
норм публичного порядка и приводят к их изменению.
В частности, следует отметить влияние нотариальной
практики и важную роль нотариусов — должностных
лиц, призванных удостоверять сделки и давать советы
сторонам. .

156. Судебная практика. Ее первостепенное значение.

Обычное право выражается главным образом в судебной практике, то есть в судебных решениях, выносимых по делам о спорах, вызываемых применением и толкованием закона.

Конечно, в нашей легалистской системе судьи не отвергают закона, они только применяют его. Но, осуществляя эту свою функцию, суды играют и, со времени когда был введен в действие гражданский кодекс, сыграли важную роль.

а) Прежде всего они уточнили закон и в первой половине XIX века4 определили круг действия отдельных
норм кодекса и их соотношение.

б) Далее они восполнили закон. Опираясь на закон,
логически анализируя его нормы и синтезируя их, применяя метод индукции и дедукции, не страшась по своему разумению учитывать требования  справедливости,
нужды и потребности народа, они выделили общие на
чала нашего гражданского права и восполнили пробелы
законодательства.

в) Наконец,   по   мере  того  как кодекс  старел,   они
стали
смелее. Пользуясь гибкими и практичными формулировками  его статей,  они  приспособили  их  к  новым
потребностям, не боясь толкования
в смысле отличном,
а иногда даже противоположном тому, который придавался им первоначально.

При таких условиях кодекс мог жить в течение ста пятидесяти лет, несмотря  на социальные преобразования. Перед нами подлинное обычное право, напластовавшееся на кодекс, не раз предварявшее и подготовившее_ изменение  законодательства,  часто   восполняющее   его

 пробелы   и   исправляющее   его,   когда   оно   не   вполне точно. Мы приведем всего несколько примеров.

157. Лица и семья. Кодекс запрещал отыскание по
суду внебрачного отцовства   (ст.  340). Судебная  практика, опираясь на  статью  1382, всегда  признавала за
матерью право на  взыскание убытков  с лица,  соблазнившего    ее.    Таким    образом,    практика   подготовила
реформу, осуществленную законом 16 ноября 1912 года.

Мы отметим также, впрочем не одобряя его, широкое толкование судебной практикой статей закона 1884 года, определивших поводы развода.

  1.  Собственность. Невзирая на статью 544, судебная практика, восстанавливая традиции дореволюционного права, признала, что право собственности не бес
    предельно и может быть ограничено не только законом
    и изданными в установленной форме регламентами, но
    и понятием злоупотребления правом  (см. выше, п. 70).
  2.  Обязательства  и  договоры.  Кодекс устанавливает, что договоры не производят последствий в отношении  третьих  лиц,   и   воспрещает  в   принципе  договор
    в пользу третьего лица. Смелое толкование исключений
    из   этого   правила,   предусмотренных   соответствующей
    нормой,  позволило   судебной   практике   признать   силу
    договора в пользу третьего лица и оказать, таким образом,   содействие   развитию   страхования,   коллективных
    договоров и сделок нормативного характера.
  3.  Гражданская  ответственность.  В этой  области
    судебная практика сыграла  решающую  роль.  Соответствующие   статьи   кодекса   остались   неизменными.   Но
    суды,  с  одной  стороны,  широко  пользовались  статьей
    1382 для восполнения пробелов кодекса  с другой стороны, перед лицом опасностей, с которыми связано развитие техники, они пришли к признанию наряду с традиционной ответственностью, основанной на вине, также и   ответственности   независимо   от  вины  лица,  которое осуществляло хранение или управление вещью, причинившей  вред.  Так  было  подготовлено  издание  закона 1898    года   о    несчастных   случаях    на    производстве
  4.  


128

 Общие положений,

 u развитие французского гражданского права    129

 

и восполнены пробелы этого закона, умолчавшего о других несчастных случаях.

Таким образом, для того чтобы иметь полное представление о нашем позитивном праве, недостаточно читать кодекс и законы, надо знать и уметь анализировать толкование, данное им судебной практикой.

С главнейшими судебными решениями  можно ознакомиться:

1) в официальных сборниках, таких, как Bulletin des arrets de la Cour de cassation, 2) в частных сборниках, среди которых прославлены Сборники Даллоз — Recueils Dalloz (Repertoire de jurisprudence general, Encyclopedic juridique u Recueil periodique) и Сборник Сирэ — RecueilSirey, который недавно объединен со Сборником Даллоз в единый сборник ДаллозСирэ — DallozSirey, а также в Gazette du Palais и Классификаторах судебных решений, точнее Периодических классификаторах судебных решений (Jurisclasseur periodique).

§ 3.  ЮРИДИЧЕСКАЯ  ЛИТЕРАТУРА

161. Ее роль. Литературные произведения, посвященные вопросам права, могут быть разделены на три группы, хотя отдельные сочинения относятся одновременно к нескольким группам.

Одни — это произведения учебного характера, предназначенные для студентов и для преподавания права. Другие — работы практического содержания, ясно и в определенной системе излагающие нормы действующего права. Наконец третьи — научные работы в собственном смысле слова, — стоят на научных позициях не довольствуясь изложением норм закона или судебных решений, они анализируют их, комментируют и критикуют с точки зрения определенных наблюдений или с логической точки зрения, сопоставляют их с общественными потребностями, с уроками истории и социологии благодаря этому они могут служить полезной опорой и руководством судьям и законодателю.

Французская юридическая литература блистала на протяжении XIX и XX веков. Мы не можем назвать в

 этом кратком учебнике ни все работы, ни даже все обширные курсы гражданского права, вышедшие в свет после 1804 года. Мы удовольствуемся указанием на то, что их авторы могут быть разделены на две основные школы.

162. Классическая литература. Она складывается из
работ, публиковавшихся почти до последних лет
XIX века.
Эти работы выражают тенденции либерализма, индивидуализма, господствовавшего в 1804 году. Их метод заключается прежде всего в логическом   (аналитическом,
a   contrarto,   индуктивном   и   дедуктивном)   толковании
статей кодекса и выведении из них общих начал, позволяющих расширять применение этих статей.  Истинность этих общих начал не берется под сомнение к сопоставлению их с практической жизнью не снисходят.
В   целом  занимаются больше  всего  тем,  что декретировано во Дворце правосудия, критикуя судебные решения лишь в случаях, когда они отступают от принципов, утвержденных Школой.

Громкими именами этого времени являются имена Гуллье, Тролона, бельгийца Лорана (который применил указанный .метод с наибольшей непреклонностью), Демоломба и особенно Обри и Ро, чей Курс гражданского права, вышедший в свет в промежуток времени с 1838 по 1847 год, был знаменитейшим произведением своего века и оказал наибольшее влияние на судебную практику 2.

163. Современная   литература.   В   работах,  появившихся в XX веке, не проявляется столь же почтительное отношение к кодексу и букве его статей, такая же
жесткость логических рассуждений. Авторы этих работ
стремились   создать   произведения   более   живые,   более
близкие к действительности. Они стали уделять больше
внимания критике институтов кодекса, их историческому

1 Имеется в виду юридический факультет Парижского университета. — Прим. перев.

2 Пятое   издание   в   12   томах   было   опубликовано   в   начале
XX   века   Бартеном   подготовляется   шестое   издание   в   редакции
Поля Эсмена.


130

Общие положения

происхождению они стали широко обращаться к социологии, к политической экономии и к сравнительному правоведению. И — это главное — они сделали предметом своего исследования не только закон, но и его толкование судьями, судебную практику. Они показали значение эволюции нашего права в социальном направлении, даже когда отдельные авторы иногда лично сожалели об упадке общих принципов. Из большого числа комментаторов, участвующих в Сборниках судебной практики. (Recueils des arrets de jurisprudence), мы назовем Лаббэ и ЛионКана, среди авторов курсов или монографий укажем СалейлядЖени, Планьоля, Колэйа, Капитана, Жоссерана, если говорить только об ушедших.

РАЗДЕЛ   V.   ФРАНЦУЗСКОЕ   ГРАЖДАНСКОЕ   ПРАВО  С   1940   ГОДА  1. ПЕРИОД  ОККУПАЦИИ

164. Общий дух законодательства. Фактически осуществлявшее   власть   правительство маршала Петэна
ввело в действие некоторое число законов, относящихся
к гражданскому праву. Их общий дух — упор на
семейный и социальный моменты, но с некоторой особой чертой патернализма. Мы укажем:

а) закон 2 апреля 1941 года, направленный на ограничение разводов, и закон 22 сентября 1942 года, который для того, чтобы открыть женам, военнопленных возможность  охранять  интересы  семьи,  продвинул  вперед
юридическую эмансипацию замужней женщины

б) законы, ограничившие право собственников и рас
ширившие  вмешательство  государства в   эксплуатацию
земельной собственности

в) введение 6 октября 1940 года общего контроля цен на товары и услуги и организацию различных профессий на корпоративных и иерархических началах (крестьянская корпорация и торгово-промышленные комитеты 1940 г, хартия труда 1941 г.). Соответствующие объединения были наделены нормативной властью.

165. Ничтожность этого   законодательства.   После
освобождения Франции ордонансом 9 августа 1944 года

 Источники и развитие французского гражданского права   131

была провозглашена ничтожность этого законодательства. Однако автоматически прекратилось действие лишь некоторых актов (о расовой дискриминации, о корпоративном строе). Действие каждого из остальных должно быть прекращено особыми законами. Большое число актов периода оккупации было отменено в таком порядке: с обратной силой отмены или только на будущее время. Другие прямым постановлением были оставлены в силе (например, закон 22 сентября 1942 г.). Некоторые акты временно продолжают действовать, так как никакой закон не определил прямо их судьбы.

§  2.   ПОСЛЕ   ОСВОБОЖДЕНИЯ

  1.  Влияние этатизма и социализма. Законодательная деятельность сильно оживилась, сначала в форме
    издания временным правительством декретов, затем, после
    вступления в  силу октябрьской конституции   1946 года,
    в форме издания законов Четвертой Республики. В пер
    вые годы ощущалось значительное влияние социалистических, этатистских тенденций.
  2.  1. Семейные права. Назовем ордонанс 19 октября  1945 года или кодекс гражданства, подчеркнувший
    публично-правовой характер соответствующих отношений
    ордонансы 2 февраля 1945 года о детской преступности,
    измененные законом 24 мая 1951 года, и ордонанс 1 сентября 1945 года о родительском праве наказания, расширившие вмешательство судебных органов и социальных
    учреждений в эту область отношений.
  3.  2. Имущественные права, а) Преамбула конституции заявляет, что всякое имущество, всякое предприятие,   эксплуатация   которого   приняла   характер   национальной публичной службы или фактической монополии,
    должно   стать  коллективной   собственностью, — принцип,
    уже   осуществленный   ордонансами   1944   и   1945   годов

о национализации большого числа предприятий (авиационных заводов Рено, крупнейших банков, угольной промышленности, крупных страховых компаний, предприятий по выработке газа и электроэнергии)


132

Общие положения

б) жестко нормировались квартирная плата, и наемная плата за торгово-промышленные помещения ордонансами 28 июня и  11  октября  1945года была учреждена жилищная служба. В противовес праву собственника укрепляется, стабилизируется право   (которое
стремится  превратиться  в  вещное право)   пользователя
вещью или лица, эксплуатирующего ее

в) в соответствии с принципами, провозглашенными
конституцией,  в  предприятиях  были  учреждены  комитеты, при посредстве которых рабочие участвуют в управлении предприятием была расширена свобода союзов,
в том числе и союзов государственных служащих, подтверждено право стачек  был урегулирован и получил
более широкое применение коллективный договор организация различных профессий стала опираться на крупные союзы предпринимателей и рабочие союзы, синдикаты (свободные союзы), особенно на синдикаты, которые признаются  наиболее представительными

г) продолжают  осуществляться  мероприятия  упра-

вляемой экономики, сохраняет силу валютное законодательство, контроль валютных и биржевых сделок,
совершенствуются фискальные мероприятия. Разворачивается система официальной публикации (декрет 9 августа 1953 г.) данных, содержащихся в торговом реестре  (январский декрет 1955 г. о доходах у ипотечных кредитных сделок), в целях не только облегчения оборота
как с движимыми, так и с недвижимыми имуществами,
но и соответствующего осведомления официальных
служб статистики и изучения конъюнктуры

д) рядом   ордонансов   и   законов   1945—1946   годов
была   введена   система   так   называемого   социального
обеспечения, обязательного государственного  страхования, имеющая целью за счет отчислений от заработной
платы и доходов обеспечить большинство населения от
риска, связанного с болезнью и инвалидностью, на случай старости и смерти,— система, близко соприкасаю

1 Государственное учреждение, призванное осуществлять строительство и восстановление жилых домов и содействовать соответствующим мероприятиям частных лиц. Прим. перед.

 Источники и развитие французского гражданского права   133

щаяся с публичным правом, но сильно отражающаяся на гражданском праве, особенно в области семейных отношений и гражданской ответственности.

169. Частичный возврат к либерализму. Однако развитие в социальном направлении не шло равномерно. Французы дорожат свободой, за которую они так долго боролись и которая была (это невозможно отрицать), несмотря на злоупотребления, основой изумительных успехов в XIX веке. Вот почему если в течение последних лет, несмотря на все более широкую свободу оборота, контроль валютных сделок и внешней торговли остается в силе, то карточная система отменяется, контроль цен на внутреннем рынке почти упраздняется.

170. Пересмотр гражданского кодекса. Тем не менее гражданский кодекс 1804 года оказывается устаревшим. С одной стороны, многочисленные законы изменили и дополнили кодекс, который утратил прежнее единство и не охватывает более основного числа норм гражданского права с другой стороны, усилились различия и даже противоречия между статьями кодекса и их толкованием судебной практикой.

Наконец, взяты были под сомнение самые принципы, на которых зиждется кодекс.

Поэтому на протяжении пятидесяти лет вопрос о пересмотре кодекса не исключается из порядка дня.

Впрочем, правительство Четвертой Республики предприняло общую кодификацию нашего права уже опубликован ряд специальных кодексов, которые привели в порядок бесчисленные постановления административного или фискального характера подготовляются проекты перестройки основных кодексов Наполеона I. Так, недавно опубликовано новое постановление о несостоятельности (декрет 20 мая 1955 г.). В области гражданского права названный уже декрет 4 января 1955 года реформировал ипотечный режим. В настоящее время правительство изучает замечания апелляционных судов и юридических факультетов о предварительном проекте закона, призванного заменить вводный титул и книгу Г и семья) гражданского кодекса и подготовленном


134

 Общие положения

 Источники и развитие французского, гражданского

  135

 

внепарламентской комиссией из 12 членов, образованной в 1945 году Министерством юстиции.

РАЗДЕЛ VI. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ

171. Значение сравнительного правоведения. Основным предметом нашей книги является французское гражданское право. Но при современных условиях жизни
человечества, при политической, экономической, социальной взаимозависимости, непрерывно возрастающей с ростом населения и совершенствованием средств сообщения или производства, развитие права каждой страны
испытывает   большее   или   меньшее   влияние   развития
права других стран. Особенно в настоящее время, когда
Франция стремится установить новое равновесие между
социализацией —продуктом экономической концентрации— и прежними индивидуальными свободами, юрист
не может ограничиться изучением законов и судебной
практики своей страны. Он должен быть знаком с чужеземным опытом для сопоставления его результатов со своими собственными нуждами. В то же время все более широкое общение людей, живущих в разных правовых условиях, придает знанию иностранного права все большее практическое значение.

Среди   иностранных   государств   можно   различать следующие группы.                  

172. I.  Западная группа.  К ней  относятся  европейские  государства,   кроме  стран   народной   демократии,
американские государства, Австралия. Нормы их права
опираются   на   начала   либерализма,  на   которых   по
строено французское право. Корнями своими они уходят
столько же в римское право, сколько в моральное учение христианства, в обычаи европейских народов и философию  конца  
XVIII  века.  Однако  в пределах этой группы следует различать две основные системы.

 173. А. Система писаного права. Для нее основным источником права является введенный в действие закон. Исполнительная и судебная власти (каково бы ни было действительное состояние судебной практики) действуют

 именем закона, и их функция заключается лишь в Применении закона. Высшее судебное учреждение отменяет в кассационном порядке судебные решения, противоречащие закону. Кроме Франции, мы назовем:

а) страны, где продолжает действовать французский
гражданский кодекс: Бельгия, Люксембург, Доминиканская республика

б) страны, в которых действуют кодексы, составленные   под   влиянием   французского   кодекса:   Луизиана
(кодекс 1808 г.), Голландия   (кодекс  1838 г, в настоящее время пересматривается) Италия  (кодекс 1805 г,
замененный   в   1942   г.   новым   кодексом),   Португалия
(кодекс   1867  г.),  Испания   (кодекс  25  июля   1889  г.),
большая   часть   стран  Латинской   Америки,   Боливия
(кодекс   1895   г.),   Чили   и   Колумбия   (кодекс  Андрее
Белло, составленный в 1855 г.), Перу (кодекс 1852 г,
замененный современным кодексом .1936 г.), Аргентина
(кодекс 1869 г.), Мексика  (кодекс 1871 г, замененный
новым кодексом 1932 г.), Куба, где продолжает действовать испанский кодекс. Следует также назвать провинцию Квебек в Канаде (кодекс 1865г.).

в) страны, обладающие оригинальными кодексами: Австрия (кодекс 1810 г, частично пересмотренный в период времени с 1914 по 1916 г.), Германия (создавшая для себя в 1900 году широко известный кодекс, написанный наподобие научного произведения), Швейцария (кодекс обязательственного права 1883 г, гражданский кодекс 1912 г, замечательный своей точностью и простотой, рецепированный в 1930 т. Турцией), Бразилия (кодекс Тейксейра де Фрестас 1916 г.).

174. Б. Система обычного права судебной практики.

Это система англосаксонских стран. Она покоится на двух основных чертах: 1) основным источником права является не введенный в действие закон, а норма обычного права, сформулированная судьями, выраженная в судебных прецедентах 2) тем самым правовые нормы более, чем в других странах, гибки, лучше улавливают оттенки отношений. В частности, признается, что наряду с нормами общего права существуют вносящие в него много коррективов нормы права справедливости.


136

 Общие положений

 Источники и развитие французского гражданского права    137

 

Правда, число законов возрастает в англосаксонских
странах, и ныне проявляется, особенно в Англии, некоторое стремление к кодификации, государственной или
частной (своды)
1.

175. В. Скандинавские страны. В этих странах, действуют очень старые,  казуистичные и  очень неполные
кодексы. Большую роль играет обычай, особенно в области   обязательственного   и  договорного   права.   Многие
отношения    регулируются    единообразными    законами,
принятыми в Дании, Норвегия и Швеции.

176. II. Группа народных демократий. К этой группе
относятся СССР, Болгария, Венгрия, Польша, Румыния,
Чехословакия,  Югославия. Эти  страны  отвергли доктрину   либерализма.   Основой   их   законодательства   является марксистский социализм. Непосредственная цель
законодательства—не охрана прав человека, а установление социальной справедливости
2. Принцип разделения властей отвергнут, и вместо него установлена диктатура пролетариата, которая означает единство власти
и силу административных актов и судебных решений,
хотя бы и противоречащих закону, но соответствующих
условиям социализма.

Основные средства производства (земля, заводы) обобществлены хозяйственная жизнь планируется, управляется и контролируется организациями, выражающими общую волю трудящихся. Собственность отдельных лиц, наследование, свобода обмена поставлены в жесткие рамки (исключение составляют главным образом предметы потребления).

В народных демократиях действуют кодексы. В СССР действует гражданский кодекс 1923 года кодекс о браке

1 Институтом права США выпущен ряд сборников — так называемых Restatements, тезисов, извлеченных из судебных решений по
гражданским   делам:   свод   норы   обязательственного   права,   свод
коллизионных норм и т. д.   В   1952 году составлен проект едино
образного торгового кодекса. —
Прим. перев.

2 Автор игнорирует, что в социалистическом обществе не существует противоречий между личными и общественными интересами.
Сочетание этих интересов есть один из основных принципов советского права, в частности гражданского. —
Прим. перев.

 и семье 1918 года был заменен другим в 1927 году и изменен в 1944 году. В Польше действует кодекс обязательственного права 1935 года и семейный кодекс 1930 года, в Югославии — кодекс законов о семье 1947 года, в Чехословакии—закон о семье 1949 года.

177. Группы   мусульманская   и   индийская.   Основой
законодательства   
мусульманской  группы   является   ко
ран. В
индийской группе наряду со старинными сборниками   обычаев,   проникнутыми   началами   буддизма   и
брахманизма,    действует   сложившееся    под   влиянием
Англии писаное право.

178. Группа Дальнего Востока. Следует назвать Японию, где действуют кодексы, составленные по образцу
европейских,  а  именно гражданский  кодекс   1896 года,
пересмотренный в  1947 году, и
Китай, который в  1930
году ввел в действие гражданский кодекс также европейского   типа,   но   ныне   примыкает   к   марксистской
группе народных демократий.


ТИТУЛ   II

Закон и его применение

179. Вводный титул гражданского кодекса. Мы уже

сказали, что теоретически закон является, в нашем праве
основным источником норм, в частности норм гражданского права.

Во вводном титуле гражданский кодекс содержит также и несколько положений первостепенной важности о пределах действия законов и их введении в действие (ст. 1—3).

Но авторы кодекса предвидели то развитие и ту роль судебной практики, которые подчеркнуты нами (см. выше, п. 153). Поэтому они посвятили три широко известных положения (ст. 4—6) уточнению этой роли.

Комментируя соответствующие статьи, мы будем в состоянии в главе I изложить то, что необходимо знать о законе и пределах его действия в главе II мы изложим основные правила применения законов судами.

  Глава!

ЗАКОН И ПРЕДЕЛЫ ЕГО ДЕЙСТВИЯ1

РАЗДЕЛ   I.   ОПРЕДЕЛЕНИЕ   ЗАКОНА.   ЕГО   ПРИНЯТИЕ

180. Определение.   Слово   закон   имеет   несколько
значений. В широком, уже знакомом нам смысле закон
в  противоположность  обычаю  означает  всякую  общеобязательную норму права, введенную в действие одним
или несколькими лицами, облеченными публичной властью. Но не все правила, исходящие от публичной власти, одинаковы.

Иногда словом закон означают только норму, которой при введении в действие придан общий характер в противоположность правилам, предназначенным только для определенного отношения. В таком смысле законом была бы норма, устанавливающая в качестве совершеннолетия достижение 21 года наоборот, не был бы законом акт суверенной власти о награждении кого-нибудь от имени нации или акт, разрешающий сооружение железной дороги.

Наконец, законом в третьем (формальном) смысле называют правила (общие или специальные), устанавливаемые носителем высшей в государстве власти (законодательной) в противоположность правилам, исходящим от органов исполнительной власти, то есть от органов, призванных обеспечивать исполнение законов. В этом смысле слово закон и употребляется обыкновенно в практике.

181. Принятие   закона   Согласно   конституционным
законам 1875 года  (Третья Республика), законы принимались палатой депутатов и сенатом.

1 Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 205—254.


140

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 141

 

Во время последней войны законодательная власть осуществлялась сначала Комитетом национального освобождения и Временным правительством, издававшими ордонансы, затем с 2 ноября 1945 года —Учредительным собранием.

По Конституции 27 октября 1946 года (Четвертая Республика) Национальное собрание одно принимает законы (ст. 13). Всякий проект закона или законодательное предположение рассматриваются в целях согласования последовательно, обеими палатами. Если Совет республики не высказался в установленные конституцией сроки или расхождение его с Собранием не устранено до истечения всех установленных сроков, то закон может быть введен в действием редакции, принятой Национальным собранием (ст.: 20, измененная конституционным законом 7 декабря 1954 т.).

Закон суверенен. Однако, если его содержанием является изменение конституции, он может быть внесен
в
Конституционный комитет который вправе возразить
против его введения в действие (ст. 91). Но ни ранее, ни
теперь наши суды не проверяют конституционности за
кона.

  1.  Международные договоры. Международные до
    говоры, в надлежащем порядке подписанные и ратифицированные,  имеют силу, даже если, они  противоречат
    внутреннему законодательству  (ст. 26).
  2.  Акты исполнительной власти. Некоторые органы
    исполнительной   власти   вправе  издавать   и   вводить   в
    действие акты, обеспечивающие применение законов.

К числу этих органов в настоящее время относятся: 1. Президент республики, который, председательствуя в Совете министров, вводит в действие законы, и председатель Совета министров, который обеспечивает исполнение законов. Они издают простые декреты или административные регламенты, предварительно рассматриваемые Государственным советом.

1 Не считая сказанного выше  (п.  162)  об актах фактического
правительства во время оккупации.

 

  1.  Министры, государственные секретари и их помощники, издающие приказы, обязательные на всей территории страны.
  2.  Префекты и мэры, приказы которых обязательны
    для соответствующих департаментов или общин.

В некоторых случаях нормативная власть признается за органами корпоративных объединений или синдикатов но их акты получают нормативную силу лишь при условии одобрения министром или префектом.

Акты исполнительной власти — регламенты, декреты, приказы — могут носить общий характер, по существу, сильно приближающий их к закону. Они отличаются от закона лишь тем, что их сила опирается не только на полномочия органа, от которого они исходят: они подчинены закону и опираются на ранее изданный закон, по отношению к которому являются мерой исполнения. Поэтому, в то время как закон по нашей действующей конституции не может быть куда бы то ни было обжалован, сила регламентов, декретов и приказов может быть оспорена путем обращения к суду, которому могут быть представлены доказательства противоречия этих актов по содержанию закону.

184. Декреты-законы. В некоторых случаях глава исполнительной власти издавал декреты, имевшие силу закона. Так было в периоды революций — в 1848, 1851, 1870 годах это неоднократно делалось и в промежуток времени между 1914 и 1940 годами с разрешения парламента и под условием последующего одобрения им введенных в действие декретов-законов. С 1943 но 1945 год Временное правительство, республики осуществляло законодательную власть, издавая ордонансы.

Наконец, законы 14 августа 1954 года и 2 апреля 1955 года предоставили правительству на короткое

1 В силу закона 17 августа 1948 года, измененного законом 11 августа 1953 года, некоторые области отношений были признаны предметами административного регулирования декретами, которым может быть придана сила законов. Сюда относятся организации публичных служб, управление национализированными предприятиями, профессиональные объединения, ценные бумаги, контроль цен.


142

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 143

время право принимать, по предварительном согласовании с Государственным советом, любые меры в целях восстановления финансового равновесия, а также в целях экономической экспансии и социального прогресса. На этой основе было издано большое число декретов с силой закона, подлежащих одобрению парламента.

РАЗДЕЛ  П.   ПРЕДЕЛЫ   ДЕЙСТВИЯ   ЗАКОНА

185. Действие закона в пространстве и во времени.

Мы не станем заниматься вопросом о действии закона в пространстве, то есть вопросом о том, на кого и где распространяется это действие. Ответ на этот вопрос составляет содержание одной из основных норм нашего права, а именно статьи 3 гражданского кодекса, которая изучается международным частным правом.

Зато мы спросим себя, каково действие закона во
времени, с какого и по. какой момент длится его господство.

§  1. ПРОМУЛЬГАЦИЯ И ОПУБЛИКОВАНИЕ ЗАКОНА

186. Промульгация и опубликование. Законы и декреты вступают в силу не иначе, как при условии их промульгации и опубликования.

Промульгацию часто смешивают с опубликованием. Даже сам законодатель допускал такое смешение. Между тем это два различных момента в жизни закона, две разные операции.

Промульгация заключается в подписании декрета, которым президент республики предписывает исполнение закона. С момента промульгации закон подлежит исполнению.

Однако он не может исполняться гражданами и не обязателен для них до тех пор, пока он им неизвестен. Операция, при помощи которой закон доводится до сведения граждан, это опубликование.

Именно это вполне точно выражено в частях 1 и 2 статьи 1 гражданского кодекса: Законы подлежат исполнению на всей французской территории в силу промульгации их президентом республики. Они приводятся

 в  исполнение в  каждой части  республики  с  момента, когда промульгация может стать там известной.

187. 1. Промульгация.    По   общему   правилу1   промульгации  дается   следующая   формулировка:   Национальное собрание и Совет республики рассмотрели, Национальное собрание приняло   

— президент республики промульгирует закон следующего содержания (следует текст закона).

Настоящий закон будет исполняться, как закон Государства. Дана (в таком-то месте, такого-то числа).

188. 2. Опубликование. Опубликование закона производится путем его напечатания в издании, которым ранее был Bulletin des Lois 2, а ныне является Journal
officiel. Но одного напечатания недостаточно, для того
чтобы  налицо   было   опубликование,  требуется   также,
чтобы соответствующее печатное издание стало доступно
населению. В какой момент оно признается доступным?
Этот  момент  не  может  определяться  по-разному  для
разных лиц. Поэтому закон
презюмирует, что все, кто
в этом заинтересован, ознакомились с печатным изданием в течение определенного  срока, более или  менее
продолжительного в зависимости от расположения со
ответствующего места.

Согласно статье 1 гражданского кодекса, которая, не упоминая прямо о напечатании закона в официальном издании, можно сказать, подразумевала его, промульгация считалась известной в департаменте, где имеет местопребывание глава государства, в день, следующий за днем промульгации, а в каждом из остальных департаментов — по истечении того же срока с добавлением стольких дней, сколько раз 10 мириаметров3 (около прежних 20 лье) содержится в расстоянии между городом,

1 Формулировка промульгации соответственно изменяется в случаях, когда Совет республики не выразил своего согласия в установленный срок, когда закон был предметом предварительного суждения Экономического совета или Собрания Французского Союза либо
рассмотрен Конституционным комитетом.

2 Bulletin des Lois упразднен законом 19 апреля 1939 года.
8 Мириаметр равен 10 километрам. — Прим, перев.


141

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 145

 

где произведена Промульгация, и главным городом данного департамента. Эта норма, из которой вытекало распространение действия закона на территорию, страны последовательными волнами, в целом вполне соответствовала медленности сообщения между отдельными частями страны ныне она совершенно устарела.

189. Действующие  правила опубликования  законов.
Роль   
Journal   officiel.   Правительство   национальной
обороны в момент, когда потребовалось спешное введение   в   действие  его   распоряжений,   внесло   декретом
5 ноября 1870 года два изменения в действовавший до
того времени порядок опубликования законов.

  1.  Опубликование, говорит статья  1  названного декрета    (ошибочно  употребляющая   слово   промульгация), заключается в напечатании в Journal officiel,
    который  заменил,  таким образом,   
    Bulletin  des  Lois.
  2.  Закон вступает в действие в Париже  (или в округе, в котором выходит в свет Journal officiel)  через
    день после опубликования, а в каждом округе — через
    день после прибытия в главный город округа номера
    Journal officiel, в котором закон напечатан. Пример:
    текст закона напечатан в номере
    Journal officiel, вы
    шедшем в свет в Париже 1 апреля 1956 года в 5 часов
    утра и полученном в Перпиньяне 2 апреля утром закон
    начнет действовать в Париже в 12 часов .ночи с 2 на
    3 апреля, а в округе города Пертшньяна — в  12 часов
    ночи с 3 на 4 апреля.

190. Дата промульгации и дата опубликования. Статья   36   Конституции   предоставляет   президенту   республики для промульгации (на наш взгляд — вместе с опубликованием) закона десятидневный срок со дня представления ему закона в редакции, принятой Национальным собранием. Этот срок сокращается до 5 дней, если
Национальное собрание признало закон срочным. Если
промульгация не произведена президентом  республики
в указанные сроки, то ее производит председатель Национального собрания.

Датой   закона   является   дата   его   промульгации. Ссылки на законы делаются обыкновенно путем указа

 ния их даты и наименования, которое им дал законодатель: например, закон 9 апреля 1898 года, о несчастных случаях на производстве.

Однако в настоящее время (с 1941 г.) указывается также порядковый номер закона. Пример: закон № 46835 25 апреля 1946 года, о национализации некоторых страховых обществ.

191. Случаи отсрочки начала действия закона. Иногда
законодатель отступает от изложенных выше правил и
указывает более отдаленную дату в качестве момента,
с  которого  начинает действовать закон.  Законодатель
поступает таким  образом, например, в  случаях, когда
применение закона требует подготовительных мер, таких, как издание Государственным советом так называемого административного регламента в целях уточнения
частностей применения закона,  недостаточно подробно
определенных законодателем.

Законодатель может также предоставить тем, к кому относится закон, известное время для организационных мероприятий. Так, декрет-закон 4 января 1955 г. о реорганизации порядка оглашения вещных прав на недвижимость был объявлен действующим с 1 января 1956 года.

§ 2. ЗАКОН НЕ  ИМЕЕТ ОБРАТНОЙ СИЛЫ

192. Общее правило. Статья 2 гражданского кодекса
содержит следующее основное правило: Закон устанавливает правило лишь на будущее время он не имеет
обратной силы.

Для уяснения этого трудного правила нужно отчетливо разграничить два положения, содержащиеся в статье 2, и изучить их одно за другим, начав со второго.

I. Закон не имеет обратной силы

193. I. Сущность правила. Это правило означает, что
суд не вправе применять закон к фактам, которые про
изошли  ранее промульгации  того же закона,  с  целью
изменить или уничтожить юридические последствия, по
рожденные этими фактами,

Ю Зак. 3188.


146

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 

Вот пример. Вчера для меня открылось наследство, и по действующим финансовым законам я обязан уплатить пошлину в размере 20%. Затем новый закон повышает размер пошлины до 28%. Нет сомнения в том, что финансовые органы не смогут, ссылаясь на новый закон, потребовать от меня уплаты дополнительных 8%, если я уже уплатил 20% или даже еще не уплатил этой пошлины. Обложение меня пошлиной, в силу которого я стал должником финансовых органов в определенной сумме, есть следствие открытия наследства, которое уже произошло к моменту, когда новый закон вступил в силу, и потому не входит в сферу его действия.

Другой пример. Статья 2 закона 16 апреля 1914 года возложила на органы местного самоуправления города Парижа ответственность за повреждение имущества частных лиц, причиненное волнениями и беспорядками на территории города. До указанной даты город Париж был свободен от такой ответственности, которую другие общины несли в силу статей 106—109 закона 5 апреля 1884 года. Предположим, что после 16 апреля 1914 года частное лицо, имущество которого повреждено в результате актов насилия и грабежей, совершенных до этой даты, предъявило к городу Парижу иск о возмещении вреда. Город Париж несет такую же ответственность, как другие общины на будущее время, начиная с 16 апреля 1914 года (первое правило). Но в силу статьи 2 гражданского кодекса его ответственность не может быть распространена на факты, которые в день, когда они произошли, не могли по закону возложить на него какие бы то ни было обязанности (второе правило) (определение палаты по гражданским делам кассационного суда от 11 июля 1922 г.: D. Р. 1923. I. 148).

194. II. Обоснование правила. Правило, согласно которому закон не имеет обратной силы, изучаемое здесь лишь в применении к гражданским законам, представляется одинаково разумным и справедливым независимо от того, стоять ли на точке зрения индивидуалистических учений или учений социальных. Закон есть веление законодателя, а веление может действовать только на будущее время. Нельзя требовать от граждан повино-

 вения правилу, которого они не знали. Этот принцип соответствует устойчивости гражданского оборота. Частное лицо должно иметь возможность рассчитывать на то, что публичная власть признает силу сделок, совершенных им в соответствии с законом, действовавшим в момент совершения этих сделок. Признать противоположный принцип значило бы подорвать самый авторитет закона в сознании тех, кто ему подчинен.

195. III. Пределы действия правила. Важно усвоить, что запрет статьи 2 обращен только к, судьям он не связывает законодателя он относится только к толкованию законов, но не к их составлению.

Когда-то это было не так, и Конституция 5 фруктидора III года статьей 14 Декларации прав человека придала этому правилу значение конституционной нормы. Но ни Конституция VIII года, ни какие бы то ни было другие после нее: не воспроизвели этого положения, и правило фигурирует только в гражданском кодексе (ст. 2) и в кодексе уголовном (ст. 4).

Отсюда вытекает, что законодатель, если он признает это целесообразным, вправе придать закону обратную силу.

В качестве примера закона с обратной силой называют декрет 17 нивоза II года, которым Конвент аннулировал вое дарения, совершенные после 14 июля 1789 года, и, кроме того, объявил, что установленные им новые правила перехода имущества после смерти лиц, не оставивших завещания, применяются ко всем наследствам, открывшимся после указанной даты. Следствием этого постановления, порожденного чисто политическим стремлением законодателя периода революции коренным образом изменить распределение материальных благ и тем самым структуру общества, явилось глубокое потрясение общественных отношений. Именно воспоминание об этом потрясении побудило к введению Конституцией III года принципа, исключающего обратное действие закона.

Законы с обратным действием ввиду связанных с ними осложнений встречаются редко. Тем не менее некоторое число таких законов, обусловленных, правда, особыми

10


146

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 

обстоятельствами,   было  издано  начиная  с первых лет
XX столетия.  

Особенно в моменты серьезных кризисов, перед лицом исключительных ситуаций, угрожающих социальному порядку, может оказаться необходимым пожертвовать интересами частных  лиц и придать некоторым законам обратную силу. Так было после июня 1940 года. Мы назовем в качестве примера закон 27 июля 1940 года, освободивший железные дороги от ответственности за перевозки, осуществленные после 10 мая того же года. После освобождения был дан ордонанс 27 августа 1944 года, который установил наказание лишением гражданства за признанные им преступными действия, совершенные до вступления в силу этого ордонанса.

196. IV. Исключения из правила. В принципе правило при применении его судами не терпит исключений. Однако обыкновенно указывают три отступления, сомнительные, впрочем, с теоретической точки зрения.

1. Законы о подсудности и судопроизводстве. В самом деле, закон, изменяющий компетенцию судов и правила производства дел в судах, применяется не только к будущим делам, относящимся к фактам, имевшим место до промульгации такого закона, но и к производствам, начатым до промульгации. Но в этом нет действительного отступления от правила о том, что закон не имеет обратной силы: закон применяется, по сути дела, не к фактам и действиям, составляющим предмет судебного производства, а к самому производству и определяет только будущие процессуальные действия, не затрагивая при этом в принципе той части производства, которая уже осуществлена (определение палаты по гражданским делам кассационного суда от 27 ноября 1933 г.: D. Н. 1934. 35).

2. Законы, имеющие по природе обратную силу. За
коны, имеющие целью толкование предшествующих, за
конов.  

Иногда закон имеет целью уяснить двойственный или неясный смысл другого, предшествующего закона. Например, статья 56 закона 9 марта 1918 года предоставила нанимателям право одностороннего продления словесных

 договоров найма и аренды, уже исполнявшихся к моменту начала войны, то есть к 1 августа 1914 года. Неясно было, относится ли это правило также и к нанимателям по договорам, заключенным до войны, но прекратившимся вследствие истечения срока после начала войны и возобновленным. Кассационный суд признал, что к ним это правило не относится. Закон 23 октября 1919 года, установивший правила толкования, указал, что выражение договоры найма, заключенные ранее августа 1914 года, относится к этим договорам также и в случаях, когда они были возобновлены.  Понятно, что закон, устанавливающий правила толкования, воздействует и на прошедшее время, ибо он обязывает суд давать в случае спора имевшим место фактам, возникшим при действии ранее изданного неясного закона, такое толкование, какого они, вероятно, не получили бы.

Прибавим, впрочем, что в целях придания обратной силы законодатель иногда стремится квалифицировать как изданный в целях толкования такой закон, который в действительности изменяет установленную ранее норму (см, например, закон 21 июня 1843 г, изданный якобы в целях толкования ст. 9 закона 25 вантоза XI года о нотариальных актах).

3. Аннулированные законы. Аннулирование закона действует по общему правилу с обратной силой: аннулированный акт признается не имевшим никогда силы закона.

Однако .признание аннулированными актов, промульгированных во время оккупации органами фактической власти, именовавшими себя правительством французского государства, не повлекло за собой уничтожения результатов, произведенных таким актом до его аннулирования.

Только новый закон действует в принципе на будущее время

197. Трудности, связанные с этим правилом. С момента его вступления в силу только новый закон должен действовать на будущее время он применяется ко всем фактам и действиям, следующим за его опубликованием.


Закон, и ё$0

 Закон и пределы его действия

 151

 

Но в большинстве случаев юридические сделки или юридические положения непросты. И это порождает трудности двоякого рода.

С одной стороны, иногда юридический факт или сделка производят свои последствия при наличии сложных условий. Так, для того чтобы унаследовать имущество после смерти определенного лица, недостаточно быть его родственником определенной степени, призываемым к наследованию по закону, нужно еще, чтобы наследодатель не оставил завещания. Для того чтобы стать собственником вещи в силу приобретательной давности, нужно владеть данной вещью в течение более или менее длительного времени (например, тридцать лет). Предположим, что закон изменяет условия, при которых, факт или  сделка производят свое действие, в то время, когда такой факт, или сделка реализуются. Как быть тогда?

С другой стороны, юридический факт или сделка порождают обыкновенно не единовременные последствия. Как же быть, если новый закон изменяет действие факта или сделки? Применяется он к будущему действию ранее совершившихся фактов или ранее совершенных сделок? Так, два лица до 1884 года вступили в брак, признаваемый действительным по действовавшему в. то время закону их союз был нерасторжим, могут ли они прекратить свой брак разводом после принятия закона 27 июля 1884 года, допустившего развод?

До 1940 года собственник был вправе свободно продать свою недвижимость закон 16 ноября 1940 года (аннулированный с освобождением) установил, что продажа требует разрешения префекта.

Подлежал ли этот закон применению к лицам, которые приобрели имущество до введения в действие закона?

198. Теория приобретенных прав. Классическая доктрина, опиравшаяся на начала либерализма, притязала на разрешение этих трудных вопросов исходя из различия между приобретенными правами и простым ожиданием. Если перед нами приобретенное право, то новый закон не может применяться он может затрагивать только простое ожидание возникновения прав, еще не принадлежащих данному лицу.

 Судебная практика в обосновании своих решений также явно опирается на это различие (Пленум всех палат 13 февраля 1932 г.: Rec. Sirey, 1934. I. 103 Палата по гражданским делам 23 ноября 1938 г.: D. Н. 1939. 50).

Однако современные авторы, выражая социальные тенденции, резко нападают на эту точку зрения: классический критерий, говорят они, недостаточен, ибо часто невозможно с точностью сказать, где начинается право и кончается простое ожидание его возникновения. Кроме того, этот критерий и не обоснован, ибо частное лицо не может приобретать права в противоречии с законами.

На наш взгляд, не следует полностью отбрасывать классический критерий. Он разрешает трудности первого рода и неприменим, лишь когда дело идет о трудностях второго рода.

199. Первый случай: новый закон изменяет условия действия юридического факта или сделки. В этом случае теория приобретенных прав правильна. Доколе установленные прежним законом условия действия юридического факта или юридической сделки не осуществились, юридическое положение не возникло, его лишь ожидают. Значит, новый закон подлежит применению факт (или сделка) производит свое действие только, если он полностью удовлетворяет условиям, установленным новым законом.

Так, если новый закон продлевает тридцатилетний срок лриобретательной давности до сорока лет, то те, для кого до промульгации закона не истек тридцатилетний срок, должны будут для приобретения права собственности на вещь провладеть в общей сложности сорок лет. Точно так же, если бы закон лишил права наследования родственников по боковой линии за пределами четвертой степени родства, то он применялся бы ко всем родственникам пятой и более отдаленных степеней всех лиц, еще находящихся в живых.

Наоборот, если условия, установленные ранее действовавшим законом, уже осуществились, то юридическое положение создано и новый закон, изменяющий условия приобретения этого положения, не применяется.


152

 Закон и его применение

 Закон и пределы его действия

 153

 

Те, кто, приобрел право собственности в силу истечения для них тридцатилетнего срока приобретательной давности, остаются собственниками, несмотря на то, что новый закон ныне требует владения в течение сорока лет.

Родственник пятой степени приобрел право наследования в момент смерти наследодателя и сохранит это право вопреки закону, который затем ограничил круг наследников по закону четвертой степенью родства.

200. Второй случай: новый закон изменяет последствия юридического положения. Наоборот, понятие приобретенных прав не может помочь разрешению трудностей второго порядка. Если применять это понятие буквально к случаям, когда новый закон изменяет последствия определенного юридического положения, то придется признать, что этот, закон должен применяться только к юридическим Положениям, возникшим после его промульгации, но не к тем, которые уже реализованы до нее. А это, по сути дела, сделало бы неосуществимыми никакие социальные улучшения.

Потому судебная практика и не понимает его в таком смысле. Наоборот, она объявляет, что всякий новый закон применяется в принципе к положениям, установившимся и к юридическим отношениям, возникшим до его промульгации. Он применяется к будущим последствиям этих положений и отношений. Правило о том, что закон не имеет обратной силы, воспрещает (в этом смысле и можно говорить о приобретенных правах) преобразование уже возникших последствий этих юридических положений.

Так, в области личных и семейных прав если новый закон изменяет статут супругов, например, ограничивает развод, то этот закон будет применяться и к лицам, ранее вступившим в брак но супруги, которые уже развелись при условиях, определявшихся ранее действовавшим законом, останутся разведенными закон 18 февраля 1938 года, расширивший дееспособность замужней женщины, сделал на будущее время дееспособными также и женщин, вступивших в брак до промульгации этого закона, но сделки, совершенные ими без разрешения мужа до этой промульгации, остались недействительными.

 и не приобрели ретроактивно юридической силы закон 16 ноября 1912 года, допустивший отыскание по суду внебрачного отцовства, был применен и к детям, уже рожденным к моменту промульгации этого закона, они вправе предъявлять иски о признании отцовства (определение палаты по гражданским делам 20 февраля 1917 г.: D. Р. 1917. I. 81).

Точно так же ib сфере отношений собственности и имущественных отношений вообще закон (как, например, закон 16 ноября 1940 г.), изменивший содержание права собственности, применяется и к праву собственности, ранее приобретенному, но сделки о передаче прав на недвижимости, совершенные без разрешения префекта ранее введения в действие этого закона, не могли быть объявлены недействительными в силу нового закона.

201. Исключение. Наша судебная практика в соответствии с выводами классической литературы считает, что новый закон, изменяющий обязательственные правоотношения, не применяется к уже возникшим обязательствам. Так, закон, устанавливающий новые основания расторжения или недействительности договора (палата по гражданским делам 7 июня 1902 г.: D. Р. 1902. I. 405), не применяется к ранее заключенным и хотя бы еще не исполненным соглашениям закон, повысивший размер пенсий подлежащих выплате потерпевшим от несчастных случаев, не применяется к пенсиям, выплачиваемым вследствие ранее возникших несчастных случаев (палата по гражданским делам 27 января 1932 г.: Rec. Sirey, 1932. I. 247). Уже возникшее обязательство, утверждают судебные определения, создает окончательно определившуюся правовую связь между кредитором и должником, которая не может быть изменена законодателем.

Некоторые современные авторы дают этому положению обоснование, существенно ограничивающее его значение.

Обязательства, говорят они, возникают, по общему правилу, по воле отдельных, лиц понятно, что закон не может изменить положение, которое не им создано. Отсюда якобы проистекает:


154

 Закон

 И  его Применение

 Закон и пределы его действия

 155

 

1. Что, поскольку дело идет о договорных обязательствах,  следует проводить различие. Если  новый закон изменяет чисто восполнительные правила, дополняющие волю сторон, то мы находимся в сфере действия договорной автономии договор может определяться только правилами, действовавшими в момент, когда стороны пожелали, чтобы договор существовал. Но если новый закон носит характер императивный,  например устанавливает в интересах публичного порядка основание недействительности договора, то автономия воли не может противопоставлять себя публичному порядку и новый закон будет   применяться   даже   к   действующим   договорам. Именно такое решение данного вопроса судебная практика, независимо от провозглашаемых ею общих начал, стремится утвердить, по крайней мере в случаях, когда немедленное применение закона без всяких исключений представляется особенно важным с точки зрения интересов   публичного   порядка.   Недействительность   золотой оговорки и некоторых пунктов в договорах о найме труда была применена и к соответствующим оговоркам и пунктам договоров, заключенных ранее промульгации, закона, установившего эту недействительность   (палата по гражданским делам 17 мая 1927 г.: D. Р. 1928. I. 25 22 апреля 1929 г.: D. H. 1929. 281). Законы, устанавливающие предельные цены, применяются ко всем действующим договорам  (ордонанс 17 октября 1945 г, см. ст. 46, измененную законом   13  апреля   1946 г.  о  статуте сельскохозяйственной  аренды — статью,  которая устанавливает применение  положений  нового статута  к действующим арендным договорам закон 25 марта 1949г. и позднейшие законы об изменении отношений по жизненным рентам). 2. Поскольку дело идет об обязательствах, возникающих из юридических фактов, то ввиду того, что воля не является источником создаваемых в этих случаях юридических положений,  новый закон может изменять содержание таких обязательств, например, повышать размер пенсии, подлежащей выплате вследствие возникших ранее несчастных случаев в связи с исполнением служебных обязанностей на это прямо  указывают   недавно изданные законы о повышении размера названных пенсий (законы 2 августа 1949 г. и 25июля 1952 г.).

 § 3. ОТМЕНА ЗАКОНА

202. Прямая отмена и молчаливая отмена. Отмена—
это упразднение закона.

Отмена прямо выражена, если она производится определенной нормой, обыкновенно заключительной статьей нового закона, объявляющей отмененными все перечисленные в ней ранее действовавшие положения.

Молчаливой является отмена не специальной нормой, а в силу несовместимости прежнего закона с новым. В самом деле, законодатель предписывает только разумное, а предполагать, что одновременно будут применяться два изданных один за другим противоположных закона, было бы неразумно. Раз соблюдение одного из них исключает соблюдение другого, то очевидно, что перевес должна иметь воля законодателя, выраженная позднее.

203. Неотменимость закона неприменением его. Фактически многие старые  законы   перестали   применяться,
хотя никогда и не были отменены. Однако неприменение
закона или возникновение противоположного ему обычая
не влекут за собой отмены закона. Только законодатель
вправе отменить исходящее от него веление. Неприменение закона не доказывает ничего, кроме более или менее
длительного   бездействия   органов   власти,   призванных
обеспечивать соблюдение закона.

Например, декрет-закон 2 марта 1848 года, воспретивший сдачу подрядов с торгов, несмотря на полувековое его неприменение, не мог быть признан тем самым отмененным и стал применяться судами со дня, когда прокуратура потребовала возобновления его применения (объединенные палаты, 31 января 1901 г.: D. Р. 1901. I. 169).


Применение закона судами

 157

 

Глава   II

ПРИМЕНЕНИЕ ЗАКОНА СУДАМИ

204. Применение закона. Правила, установленные законом, обыкновенно добровольно  (применяются   теми,
к кому они относятся. В зтом деле им, как мы знаем,
часто приходят на помощь в одних случаях толкование
закона литературой, в других, случаях советы практиков,
а именно   
нотариусов — должностных   лиц,   призванных
оказывать помощь частным лицам оформлением и удостоверением юридических сделок (см. ниже, п. 241 и ел,
и закон 25 вантоза
XI года об организации нотариата).

В случаях несогласий, возникающих между частными
лицами применении закона, приходится обращаться
в суды. Мы уже говорили о важной
1 роли судебной практики.

Теперь мы должны изложить:

в раздела I — установленные кодексом общие правила, относящиеся к применению законов судами

в разделе II—общие черты нынешней организации гражданских судов

в разделе III — ход производства в гражданском суде,
бегло

в разделе IV — правила о доказательствах, на которых основывается убеждение суда

в разделе V правила о судебном решении и его силе.

РАЗДЕЛ   I.   ОБЩИЕ   ПРАВИЛА   О   ФУНКЦИЯХ   СУДА

205. Содержание вводного титула гражданского кодекса. В отличие от   некоторых   иностранных   кодексов,
например  швейцарского,  французский гражданский  кодекс не признает формально правотворческой роли судеб
ной практики только закон является для него источником

 J u 11 i о t d? La Mofapdiere, op. cit, n° 255—29

 норм права. Однако в своих статьях 4, 5 и 6 кодекс установил три правила применения закона судами, которые фактически обеспечили на протяжении XIX и XX столетий судебной практике то ее влияние, которое было подчеркнуто нами при изложении развития нашего гражданского права.

206. А.   Обязанность   суда   отправлять   правосудие.

В силу статьи 4 гражданского кодекса судья, который откажется судить под предлогом молчания, неясности или Недостаточности закона, может быть преследуем по обвинению в отказе в правосудии (см. уголовный кодекс, ст. 185, и гражданско-процессуальный кодекс, ст. 505 и ел.). Это правило было необходимо для предотвращения самосудов. Попятно1, оно влечет за собой вопрос о том, как должен действовать судья, когда закон молчит или неясен. Судья —слуга закона, поэтому он обязан путем изучения подготовительных материалов к гражданскому кодексу, путем логического рассуждения (аналогия, индукция и дедукция) установить, чего желал бы законодатель, если бы он рассматривал данное дело. Но главное, когда нормы закона устаревают, судья не должен ограничиваться отысканием мысли законодателя в момент создания закона.

Нельзя в наши дни толковать кодекс 1804 года исходя из духа XIX века. Судья должен сопоставить норму, на которую он опирается, с совокупностью действующего законодательства и истолковать норму в соответствии с новыми принципами, на которых это законодательство основывается. Логическое рассуждение не должно быть единственным методом судьи, он должен глубоко проникнуться современными потребностями общества, справедливостью, уроками истории и сравнительного правоведения. Обязанный судить при молчании закона, судья, как мы уже знаем, дополняет закон, приспособляет его и подготовляет его изменения.

207. Б. Запрещение выносить решения в виде общих
распоряжений.
Однако судья — не законодатель. До революции парламенты имели право выносить решения в
виде регламентов,
то есть решения принципиального


158

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 

характера, призванные иметь в будущем силу закона всякий раз, когда возникнет вопрос, подобный разрешенному судом. Это право парламентов было несовместимо с принципом разделения властей, провозглашенным революцией 1789 года. Вот почему статья 5 гражданского кодекса, воспроизводя соответствующие постановления конституций 1791 и III годов, воспрещает судам выносить решения по подлежащим их рассмотрению делам в виде общего распоряжения.

Суды решают, таким образом, лишь данное дело.

Толкование, которое они дают закону, не связывает
в дальнейшем их самих и не обязательно для низших
судов.

208. Применение законов, относящихся к публичному порядку и к добрым нравам. Суд должен обеспечивать соблюдение закона даже в случаях, когда частные лица стремятся взаимным соглашением устранить его применение. Однако статья 6 гражданского кодекса закрепляет уже указанное выше различие между законами императивными и законами, восполняющими волю отдельных лиц.

Нельзя, — говорит эта статья, — нарушать частными
соглашениями законы, затрагивающие публичный поря
док и добрые нравы (см. ст. 1133 гражданского кодекса).

Но статья не указывает признака, по которому закон должен быть отнесен к числу затрагивающих публичный порядок. Правда, некоторые нормы прямо указывают, что они исключают противные им соглашения (см, например, ст. 896 гражданского кодекса) или, наоборот, допускают устранение таким соглашениями их применения (например, ст. 1627). Но в большинстве случаев норма умалчивает об этом. В таком случае суд обязан сказать, в какой мере норма затрагивает публичный порядок.

Однако самое понятие публичного порядка гибко и
изменяется в ходе времени. Мы уже отмечали, что успехи
социальных учений значительно расширили сферу действия публичного порядка за счет сферы автономии воли
(см, выше, п, 84 И СД.),
  К понятию публичного порядка гражданский кодекс присоединяет понятие добрых нравов. Это правила нравственности, которые без прямого закрепления их нормам права могут рассматриваться как составная часть нашего публичного порядка эти правила так же существенны для нашего общественного строя, как его основные политические, социальные и экономические принципы.

РАЗДЕЛ   II.    ОПЩИЦ   НАЧАЛА   СУДОУСТРОЙСТВА

209. I. Виды судов. Во Франции существует три вида
судов.

  1.  гражданские  суды,   призванные   разрешать   гражданско-правовые споры между частными лицами
  2.  уголовные суды (трибуналы простой полиции, трибуналы исправительной полиции, суды присяжных, военные трибуналы), призванные применять уголовное право
    к
    лицам, совершившим наказуемые деяния   (проступки,
    правонарушения или преступления)
  3.  административные суды (а именно административные трибуналы  и Государственный совет в качестве
    органа, разрешающего  административные споры),  при
    званные разрешать споры,  относящиеся  к
    публичному
    праву
    между частными лицами, с одной стороны, и государством или юридическими лицами публичного права —
    с другой  (см, в частности, декрет 30 сентября 1953 г,
    расширивший    компетенцию   новых    административных
    судов).

В  данной   книге   речь   идет  только  о   гражданских судах.

210. Общие суды и специальные суды. Общими гражданскими судами являются гражданские суды первой
инстанции или трибуналы округа, ибо, по общему правилу, такой трибунал существует в главном городе каждого округа. Они называются
общими судами потому,
что в их компетенцию входит разрешение в качестве пер
вой инстанции любого гражданского дела, рассмотрение
которого не отнесено, прямо законом к компетенции другого суда.


160

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 161

 

Другие суды, называемые специальными, вправе раз
решать только дела, прямо отнесенные законом к их компетенции.

Сюда относятся:

а) мировые суды, действующие в каждом кантоне для
разрешения мелких дел, перечисленных Законе 12 июля
1905 года и последующих законах  (дела по спорам об
обязательствах и о правах на движимые имущества, если
сумма спора не превышает 150000 франков).

Решения по спорам, сумма которых не превышает 35 000 франков, являются окончательными и обжалованию не подлежат. Решения по другим делам могут обжаловаться (закон 2 июня 1955 г.)

б) коммерческие   суды,   предусмотренные   торговым
кодексом для разрешения, опоров, относящихся  торговым сделкам, и споров между купцами

в) советы прюдомов (сведущих лиц), предусмотренные кодексом труда для разрешения споров между отдельным нанимателем и наемным работником

г) паритетные трибуналы, учрежденные ордонансом
4 декабря 1944 года (сельский кодекс, ст. 790 и ел.) для
разрешения  споров   по  вопросам    сельскохозяйственной
аренды

д) комиссии,   учрежденные   законом   24 . октября
1946 года для разрешения дел, связанных с
социальным
обеспечением.

211. Подсудность. Правилами подсудности называются правила закона, указывающие, к какому суду следует обращаться за разрешением того или иного дела.

Различается двоякая подсудность:

а) подсудность по предмету спора или общая подсудность (ralione materiae), определяющая род и сумму спо
ров, которые вправе разрешать суды той или иной категории

б) относительная подсудность по лицам или по месту
(
ratione  personae   или   loci),   определяющая,   к  какому
именно, из судов данной категории следует обращаться.
По общему правилу, споры подсудны суду
места жительства ответчика однако есть исключения (см. гражданско-процессуальный кодекс, ст. 59).

 212. Обжалование. Решение суда первой инстанции
является окончательным не всегда и даже не как общее
правило. Его можно обжаловать.

Существует два вида обжалования.

213. А. Обыкновенные способы обжалования: 1. Возражение. Оно предполагает, что судебное решение было
вынесено заочно, в отсутствие ответчика. Не участвовавшая в судебном заседании сторона вправе в течение известного срока со дня, когда ей сообщено решение, за
явить возражение против него и просить суд, вынесший
решение,  возобновить  рассмотрение дела,   на  этот  раз
в присутствии обеих сторон, для вынесения нового решения.

2. Апелляция. Апелляция открывает возможность передать вынесенное судебное решение суду высшей инстанции, который вновь рассматривает дело, исследуя как все его фактические обстоятельства, так и его правовую сторону, и затем либо подтверждает первоначальное решение, либо отменяет его, заменяя его новым решением.

Однако не допускается апелляция на решения по мелким делам об этих делах говорят, что они разрешаются в первой и единственной инстанции .

Апелляционная жалоба на решения гражданских трибуналов и коммерческих судов приносится в апелляционную палату, в округе которой действует суд, вынесший обжалуемое решение. Существует тридцать апелляционных палат. Апелляция на решения мировых судей и советов прюдомов приносится в гражданский трибунал округа.

214. Б. Чрезвычайные способы обжалования.  Ходатайство о   пересмотре   решения   судом,   вынесшим   его.
В   таком   ходатайстве  просят  суд,   вынесший   решение
в  последней  инстанции,  изменить свое  решение  ввиду

1 В качестве единственной инстанции мировые судьи разрешают споры на сумму до 35 000 франков, гражданские трибуналы округа — споры по обязательственным отношениям на сумму до 90 000 франков и споры о правах на доходы от недвижимых имуществ не свыше 8000 франков.

Ц  Зак. 3188.


Применение закона судами

 163

 

162

Закон и его применение

особых обстоятельств, указанных в статье 480 гражданско-процессуального кодекса.

2. Кассационная жалоба. Этим важнейшим способом решение, вынесенное судом последней инстанции, передается кассационному суду, функции которого будут сейчас показаны.

215. II. Кассационный суд. Его задачи. Кассационный суд, учрежденный (под названием кассационного трибунала) декретом 27 ноября — 1 декабря 1790 года в целях обеспечения единообразия в использовании закона, играет основную роль в развитии судебной практики.

Дело передается этому суду путем принесения жалобы. Такая жалоба может быть принесена на любое решение, вынесенное судом последней инстанции. Кассационный суд не является еще одной судебной инстанцией, и кассационную жалобу не следует смешивать с апелляцией.

Г. Кассационная жалоба может опираться только на правовые основания (нарушение или неправильное применение закона). Кассационный суд не вправе ревизовать утверждения фактического характера, содержащиеся в решении, на которое жалоба принесена.

2. Кассационный суд не разрешает спора по существу
это суд над судебными решениями, признающий или не
признающий их соответствующими закону и подлежащими исполнению.

Согласно закону 23 июля 1952 года, кассационный суд состоит из палаты по уголовным делам и четырех палат по гражданским делам, компетенция каждой из которых определяется ежегодно решением бюро.

Жалоба направляется канцелярией палате, компетентной рассмотреть ее. Палата может либо Отклонить

1 До 1947 года жалобы направлялись прежде всего в палату жалоб, которая могла либо отклонить жалобу мотивированным определением, либо вынести, не мотивируя его, определение о передаче жалобы в единственную в то время палату по гражданским делам. С 1938 по 1947 год существовала также специальная палата для разрешения дел, связанных с социальным обеспечением. Эта последняя, так же как и палата жалоб, была упразднена законом 23 июля 1947 года.

 жалобу и закрепить таким образом обжалуемое решение, либо кассировать и отменить это решение, отослав стороны к суду той же инстанции, что и суд, вынесший отмененное решение.

Этот последний суд чаще всего действует в соответствии с толкованием закона, данным в кассационном определении. Но он не обязан к этому. Если его решение будет совпадать с первым решением по делу и, как это чаще всего бывает, будет принесена новая кассационная жалоба по одинаковым основаниям с первой, то в силу закона 1 апреля 1837 года, направленного на прекращение таких коллизий, дело должно быть рассмотрено пленумом всех палат (все палаты по гражданским делам, палата по уголовным делам). Если решение кассировано вторично, то суд, которому после этого передано дело, обязан сообразоваться при разрешении вопросов права с определением кассационного суда.

Формально кассационное определение, хотя бы вынесенное пленумом всех палат, не имеет силы общего распоряжения (гражданский кодекс, ст. 5), ибо оно выносится только по данному делу и не связывает суды при разрешении дел, которые будут рассматриваться в дальнейшем.

Однако фактически как суды первой инстанции, так и апелляционные суды обыкновенно склонны сообразоваться с теоретической сущностью определений кассационного суда, и авторитет его практики повышается ее стабильностью, которая является результатом устойчивой и прекрасной традиции: лишь в редких случаях отступать, по крайней мере прямо, от раз данного решения вопроса.

Изменение судебной практики, редкое во все времена, ныне является событием чрезвычайным. Когда такое изменение становится необходимым, то оно обыкновенно производится пленумом всех палат. Таким образом, кассационный суд обеспечивает устойчивость толкования закона, необходимую для охраны частных интересов и надежности сделок. Тем самым, как тому и надлежит быть и как того желали учредители кассационного суда, он играет роль органа, дополняющего органы законодательной власти,


165

Закон и его применение

216. III. Личный состав судебных учреждений. Его

образуют должностные лица, занимающие судейские должности, должностные лица прокуратуры и вспомогательные судебные работники.

217. А. Должностные лица,   занимающие  судейские
должности.
Это судьи, выносящие судебные решения. До
революции права на такие должности относились к числу
имущественных прав и по общему правилу переходили

по наследству.

Во время революции они были в большинстве случаев выборными. Ныне они замечаются по конкурсу, и назначение на должность производится в принципе декретом президента республики по представлению Высшего

совета магистратуры.

Есть, однако, и судьи выборные: это члены коммерческих судов и члены советов прюдомов, избираемые из   числа работодателей и рабочих.

Судьи независимы и не вправе принимать ни от кого никаких указаний. Они несменяемы, и дисциплинарная ответственность возлагается на них в особом порядке, который для судей по назначению заключается в привлечении к такой ответственности по предварительному заключению Высшего совета магистратуры.

218. Б. Прокуратура. При гражданских трибуналах округов, при апелляционных палатах и при кассационном суде состоит прокурорский надзор, или прокуратура (генеральные прокуроры, генеральные адвокаты, прокуроры, их заместители), — сменяемые должностные лица, представляющие интересы общества и государства. В области гражданского права они выполняют двоякую функцию.

1. Иногда в виде исключения они действуют в качестве
основной стороны   (истца или ответчика).   Мы   увидим,
что, например, статья 184 гражданского кодекса предоставляет им право предъявлять некоторые иски о недействительности брака.

2. Они   вправе,   если   считают  это   целесообразным,
вступить в любое судебное дело между частными лицами,
дать заключение и изложить суду свой взгляд. В некоторых случаях такое вступление в дело обязательно (опоры

 Применение закона судами

о гражданском состоянии, споры, затрагивающие интересы недееспособных, безвестно отсутствующих см. гражданско-процессуальный кодекс, ст. 83). В таких случаях говорят, что дело подлежит сообщению прокурорскому надзору.

Должностные лица, входящие в состав прокуратуры, рекрутируются в таком же порядке, как судьи, и составляют с ними единую организацию, но они не пользуются независимостью, а образуют иерархию, во главе которой в каждом округе стоит генеральный прокурор, подчиненный непосредственно министру юстиции.

219. В. Вспомогательный судебный персонал, а) Стряпчие — их роль заключается в представительстве сторон в деле и сообщении суду объяснений от имени последних. Это должностные лица, назначаемые правительством, каждое по представлению своего предшественника они организованы в компании. Их участие в гражданском деле обязательно.

б) Адвокаты — их функциями являются консультация, то есть дача сторонам советов и пледирование в интересах сторон. Они пользуются монопольным правом пледирования в гражданских судах.

Адвокаты — не должностные лица и правительством не назначаются. Для того чтобы быть принятым в адвокатуру, надо быть лиценциатом прав, иметь удостоверение о пригодности к занятию адвокатской профессией и пройти установленный стаж.

в) Секретари — это   должностные   лица,   обязанные
вест  протоколы   заседаний,   удостоверять   подлинность
вынесенных судебных решений  и  выдавать заинтересованным лицам копии решений  (с надписью о том, что,
согласно решению, могут быть произведены исполнительные действия, или без такой надписи).

г) Судебные пристава —это также должностные лица.
Одни из них —судебные пристава, участвующие в заседаниях суда,— поддерживают порядок в заседаниях другие — простые судебные   пристава — вручают   процессуальные документы, судебные решения и, налагая арест
на   имущество   и   обращая   его   в   продажу,   приводят
в исполнение решения судов.


166

 Закон и его применение

 

РАЗДЕЛ    1П.    СУДЕБНОЕ    ПРОИЗВОДСТВО

220. Основные начала. Под производством понимается весь ход спора в суде с момента возбуждения дела одною из сторон до момента вынесения судебного решения. Производство складывается из целого ряда действий, или операций, выполняемых в определенных формах либо сторонами, либо их поверенными (стряпчими), либо самим судом. Эти действия регулируются гражданско-процессуальным кодексом, введенным в действие в 1806 году. Однако некоторые из соответствующих правил тесно связаны с гражданским правом и помещены в гражданском кодексе это правила 6 доказательствах и о1 силе судебного решения. На этих правилах мы и остановимся особо, однако, предварительно мы дадим беглый очерк производства дел в гражданских судах.

221. Общий характер. Либеральные учения, которыми на протяжении трех столетий было проникнуто наше классическое право, превращают гражданский судебный процесс в частное дело: они говорят о поединке, о судебном договоре. Это означает, что производство, с соблюдением установленных законом форм, осуществляется так, как того желают стороны. Каждый должен охранять свои интересы. Судья — не хозяин процесса, его задачей не является отыскание абсолютной юридической истины, он разрешает дело только таким, каким его представили стороны, он не более, как свидетель их борьбы он вмешивается в эту борьбу только как арбитр, но без действительной инициативы. Эта концепция оказывает существенное влияние на судопроизводство главным образом в вопросе о доказательствах.

Излишне еще раз подчеркивать, что социальные учения привели бы логически к выводам, отличным от указанных. Для них судебное дело есть явление публичного права, ибо оно ставит стороны перед судом, представляющим суверенное государство: не должен ли дух публичного права пронизывать производство? Не должен ли суд во имя общественных интересов обладать более широкой инициативой в отыскании истины, в ведении дела, в доказательственной деятельности?

 

167

Применение закона судами

222. Возбуждение дела в суде. Гражданско-процессуальный кодекс предусматривал вызов до возбуждения дела в гражданском трибунале округа истцом (тем, кто начинает процесс) своего противника, ответчика, к мировому судье, на которого возлагалось, если это было возможно, примирение сторон. Нo примирение удавалось редко. Оно было упразднено законом 9 февраля 1949 года, отменившим статьи 48—58 гражданско-процессуального кодекса.

Как бы то ни было, но гражданский суд по своей инициативе дела не начинает. Обыкновенно дело возбуждается актом, исходящим от судебного пристава, называемым повесткой, или вызовом в суд, которым истец обязывает ответчика явиться в определенный день в суд, для того чтобы с него было присуждено то-то и то-то (излагается сущность дела).

Иногда в виде исключения дело возбуждается ходатайством, обращенным непосредственно к председателю суда.

223. Объяснения сторон. После того как дело возбуждено, истец (или, точнее, стряпчий от имени истца) представляет суду и препровождает ответчику свое объяснение. Это письменный акт, в котором фактически и юридически обосновывается вывод, содержащий просьбу истца об определенном решении дела судом. Ответчик выдвигает свои средства защиты и в подлежащих случаях встречные требования. Допускаются реплики каждой из сторон. Содержание объяснений сторон имеет весьма важное значение: оно определяет пределы спора, — ибо судья может вынести постановление лишь о том, о чем его просили.

224. Назначение дела к слушанию прения решение.

После обмена объяснениями стороны представляют свои доказательства, затем, так как дело подготовлено к рассмотрению, оно по ходатайству той из сторон, которая оказывается наиболее рачительной, вносится в список дел суда, то есть заносится в перечень дел, которые могут быть разрешены судом. Оно слушается в судебном заседании, в  ходе которого объяснения  сторон разви-


168

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 1(59

ваются адвокатами в речах. По заключении прений суд обсуждает дело и затем выносит решение.     

РАЗДЕЛ  IV.  ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

225. Рассматриваемые   вопросы.   Доказательства —
это элементы судейского убеждения, которые сторонам
разрешено представлять суду. В связи с доказательствами
требуют разрешения и получают его в нашем действующем праве следующие четыре вопроса:

  1.  Кто должен представлять доказательства? Это вопрос о так называемом бремени доказывания.
  2.  Что должно и   может доказываться?   Это   вопрос
    о
    предмете доказывания.

3. Какими   средствами  производятся   доказывания?
Это вопрос о
допустимости средств доказывания.

4. Наконец,   как  каждое   из   доказательств должно
представляться суду? Это вопрос о
порядке доказывания.

226. Действующие нормы и план изложения. Первым
трем вопросам (бремя доказывания, предмет доказывания, допустимость доказательств)   посвящена  глава
VI
третьего  титула  третьей  книги   гражданского  кодекса
хотя эта глава прямо говорит только о доказывании обязательств, однако ей придается общее для всех гражданских правоотношений значение.

Что касается правил о порядке представления доказательств, ТО они содержатся в гражданско-процессуальном кодексе мы же ограничимся лишь кратким упоминанием о них.

В следующих восьми параграфах будут прежде всего изложены .общие правила о бремени доказывания, его предмете, видах доказательств и их допустимости. Далее последует изложение специальных правил об основных видах доказательств, применяемых в гражданских делах, о письменных доказательствах, свидетельских показаниях, законных предположениях, признании и присяге.

§ 1. бремя доказывания

227. Два правила классического  права. Дело идет
о том, кто из трех участников дела (судья, истец, ответ
чик) должен доказать, то есть убедить судью. В этом

 вопросе наше классическое право противополагает гражданское дело уголовному.

В уголовном праве суд до назначения установленных наказаний должен сам убедиться в виновности подсудимого. Став на точку зрения общественных интересов, он должен отыскать истину. Он производит судебное следствие, ему принадлежит инициатива в собирании доказательств если он считает недостаточными представленные ему доказательства, то он может по своей инициативе назначить расследование и т. п.

В   гражданском  процессе  провозглашают,  напротив, два следующих правила.   

228. 1.  Нейтральность судьи. Суду не принадлежит
инициатива доказывания, доказывание юридических фактов и сделок, на которые стороны ссылаются в обоснование своих требований, есть дело самих сторон. Даже
если судья лично располагает сведениями о факте, имеющем решающее значение, он не может опереться на этот
факт, если этот последний не указан в деле одною из сторон и не подтвержден ею при помощи допускаемых законом доказательств (палата по гражданским делам 10 августа 1886 года:
D. Р. 87. 5. 551).

Если одна из сторон сослалась на определенный факт, то она ходатайствует перед судом в установленном порядке о допущении доказательств этого факта, которые она желает представить. Впрочем, судья может и по своей инициативе предписать представление доказательств приведенного факта, если он представляется ему имеющим решающее значение (см, например, гражданско-процессуальный кодекс, ст. 254, см. также ст. 324, измененную законом 23 мая 1942 г, о личной явке сторон).

229. 2. Положение сторон. Основное правило установлено статьей 1315: Тот, кто требует исполнения обязательства, должен доказать его наличие. Со своей стороны,
тот,  кто заявляет,  что  он  освобожден  от обязанности,
должен удостоверить платеж или обстоятельство, в силу
которого его обязанность прекращена.

Обобщая эту норму, говорят, что каждая из сторон должна доказать юридические факты и сделки, на которые


170

 Закон и его применение

 

она ссылается. Противной стороне остается ждать, пока будут приведены доказательства против нее.

Таким образом, бремя доказывания несет истец — actori incutnbit probatio. Так, тот, кто утверждает, что он является кредитором, должен доказать юридический факт (например, причинение вреда) или наличие сделки (например, договора), из которых, по его мнению, вытекает его требование. Если ему не удастся привести доказательства, он должен проиграть дело. Если ему удастся представить доказательства, то тогда должник, выдвигающий возражение (платеж, истечение давности, недействительность и т. д.), должен доказать юридический факт или наличие сделки, на которых основывается это возражение,— reus in excipiendo fit actor (возражая, ответчик в таком же положении, в каком был истец).

Распределение бремени доказательств может, однако, оказаться измененным в силу законных предположений (см. ниже, п. 231).

§ 2.  ПРЕДМЕТ ДОКАЗЫВАНИЯ

230. Постановка вопроса. Требования сторон имеют двоякие основания: фактические и юридические. Фактические основания — это юридические факты и сделки, лежащие в основе требования.

Так, я утверждаю, что я собственник находящейся в вашем владении вещи, ибо вы продали ее, мне вопрос о существовании и содержании договора продажи — это вопрос факта. Я утверждаю, что я ваш кредитор, ибо вы должны возместить вред, который вы причинили мне, сбив меня с ног вашей автомашиной вопрос о том, произошел ли действительно несчастный случай, и вопрос о размере вреда — это вопросы факта.

Правовые основания — это нормы права, которые, по утверждению стороны, подлежат применению к данному случаю. В приведенных примерах это норма, согласно которой в силу договора продажи происходит переход права собственности, и норма, согласно которой причинивший вред по своей вине обязан возместить его.

Исходя из изложенного, следует указать, что стороны должны доказывать только фактические основания своих

 

171

Применение закона судами.

требований. Доказывание существования юридических норм или пределов их действия — не дело сторон. Применять право — дело суда.

231. Законные предположения. В некоторых случаях
доказывание юридического факта или сделки было  бы
чрезмерно трудным. В таких случаях закон
освобождает
сторону от прямого доказывания
и выводит истинность
подлежащего доказыванию факта из существования другого факта, легче доказуемого. В таких случаях говорят,
что перед нами законные предположения.

232. Классификация  законных  предположений.  За
конные предположения в большом числе разбросаны по
гражданскому кодексу и другим законам.  Статья  1350
дает не классификацию, а простое перечисление их.

  1.  Предположение, на основе которого закон объявляет ничтожным некоторые сделки в силу самого свойства их. Таково предположение, относящееся к подставным лицам в отношениях дарения (ст. 911, 1099).
  2.  Законные предположения в случаях, когда закон
    объявляет наличие права собственности или освобождение от обязанности вытекающим из некоторых определенных обстоятельств. В эту категорию входят предположения, которые могут быть выведены путем юридического
    анализа сущности института давности, института, в силу
    которого сооружения предполагаются возведенными или
    насаждения сделанными за счет собственника земельного
    участка.  Предположение  освобождения  от долга  вытекает   из   возвращения   должнику   долгового   документа.
    Предположение может вытекать из соседства земельных
    участков   и  т.  д.   (см.  ст.   553,   653,   1282,   1283,   1402,
    1908 и т. д.).
  3.  Предположение истинности,  из которого вытекает
    сила, присваиваемая законом судебному решению (см.
    ниже, п. 297).
  4.  Наконец, статья 1350 называет силу, которую за
    кон связывает с признанием,  сделанным стороной,  или
    с ее присягой. Здесь очевидное недоразумение. Признание и присяга — это виды доказательств, а не результат
    предположений.
  5.  


172

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 173

 

Это перечисление далеко не полно, ибо многие законные предположения упущены статьей 1350. Таково предположение законного происхождения детей, предположение, при помощи которого определяется? кто из нескольких одновременно умерших лиц (commorientes) рассматривается как умерший первым (ст. 720—722) законное предположение добросовестности владельца и того, что он всегда владеет для себя (ст. 2230, 2268) и т. д.

233. Относительные и абсолютные законные предположения. По доказательной силе законные предположения делятся на два вида:

1. Одни, так называемые относительные Предположения или предположения juris tantum, действуют, доколе
не доказано противное таким образом, их действие заключается в перемещении бремени доказывания, в возложении его на противную сторону.

2. Другие,   именуемые   абсолютными   юридическими
предположениями или предположениями
juris et de jure,
исключают доказывание  противного.  Никакое доказательство не принимается против такого предположения,
говорит закон (ч. 2, ст. 1352).

234. Критерий различия. Кодекс ограничился чисто
эмпирическим перечислением. Являются абсолютными,—
говорят  часть  2 статьи   1352, — законные  предположения, на основе   которых   закон объявляет   ничтожными
определенные    сделки    или    отказывает    в    судебном
иске.

Объявление ничтожными определенных сделок. Примеры: законное предположение совершения договора дарения с подставным лицом (ст. 911) законное предположение обмана в договорах между опекуном и подопечным в случае несостоятельности и т. п.

Отказ в праве на иск. Примеры: законное предположение силы судебного решения (ст. 1351) законное предположение освобождения от долга, вытекающее из истечения срока давности или из добровольного возвращения долгового документа и т. д.

Впрочем, принятый законом критерий допускает многочисленные исключения.

  В самом деле, после определения силы абсолютных законных предположений, статья 1352 заканчивается следующими словами: Поскольку нет оговорки о допустимости доказательства противоположного, это не относится к тому, что будет сказано о присяге и о судебном признании. Отсюда два исключительных случая:

А. Против некоторых законных предположений, которые должны были бы быть абсолютными, закон специальной нормой допускает доказывание противного (см, например, ст. 1283 кодекса, ст. 17 закона 1 июля 1901 г. о союзах).

Б. Во всех случаях тот, против кого выдвигается законное предположение, хотя бы и абсолютное, может всегда опровергнуть его, предложив противной стороне принести присягу или попытавшись4 получить ее признание в допросе об обстоятельствах дела, который производится по его ходатайству перед судом. У этого исключения двоякое основание. Прежде всего, как бы ни были правдоподобны соображения, на которые опираются законные предположения (juris et de jure), можно допустить, что они не достигают той степени очевидности или квази-очевидности, которую обеспечивают признание или присяга. Кроме того, установление законных предположений полезно главным образом тем, что они исключают спор и тем самым экономят время и деньги тяжущихся. Но эта двойная выгода достигается также простым и недорогим производством, связанным с признанием и присягой.

Как бы то ни было, не все абсолютные законные предположения одинаковы.

Предложение противной стороне принести присягу допускается только против тех абсолютных законных предположений, которые связаны с частными интересами например, законное предположение уплаты процентов (ст. 1908), вытекающее из факта выдачи не содержащей оговорок расписки в получении основного долга. Наоборот, абсолютные законные предположения, основанные на соображениях публичного порядка, не могут быть обессилены даже признанием или присягой. Таковы, например, законное предположение силы судебного решения, законное предположение освобождения от долга, вытекающее из истечения срока погасительной давности (кроме


Применение закона судами

 175

 

174

Закон и его применение

сокращенных сроков давности, ибо ст. 2275 и следующие исходят из законного предположения уплаты долга).

  

§ 3. ВИДЫ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ И ДОПУСТИМОСТЬ  ИХ

235. А. Виды доказательств. Они различны в разные
эпохи и в разных местах. Главные из доказательств, до
пускаемых французским правом в спорах о гражданских
правах, перечислены и урегулированы гражданским кодексом. Их делят на две большие группы доказательства
предварительные, или a priori, и доказательства a poste
riori.  

236. Предварительные   доказательства.   Документы.

Это доказательства, которые стороны обеспечивают себе наперед, в предвидении будущих трудностей. С тех пор как распространилась письменность — это обыкновенно записи, которые делают для того, чтобы они служили доказательством определенного факта (например, полицейский акт, в котором излагаются обстоятельства несчастного случая) или юридической сделки (например, акт, составленный сторонами для констатации совершенной между ними продажи).

Следует заметить, что слово акт может употребляться в двух значениях, которые надо тщательно различать: оно означает одновременно юридическую сделку (negotium), волеизъявление сторон, как таковое, и документ (instrumentutri), запись, сделанную для того, чтобы служить доказательством юридической сделки.

237. Доказательства  a posteriori.   Это доказательства, не подготовленные наперед,  а создаваемые в самом ходе судебного дела. Древние законодательства знали
жестокие    и    суеверные    доказательства   испытание
огнем, судебный поединок и т. п.). Более гуманное современное  право  довольствуется  следующими  доказательствами.

1. Непосредственная констатация судом приведенных
фактов.
Стороны просят суд удостовериться непосредственно или через назначенного им эксперта в существовании определенных фактов.

 2. Доказательства, являющиеся результатом заявлений сторон. Это признание и присяга.

Признание — это удостоверение одною из сторон факта, приведенного против нее.

Присяга — это делаемое одною из сторон в торжественной форме утверждение благоприятного для нее факта. Она клянется, что этот факт именно таков.

3. Доказательства,  вытекающие из заявлений участников процесса, не являющихся сторонами. Это:

а) свидетельские  показания,  утверждения  лиц,  присутствовавших при фактах, о которых идет спор

б) общеизвестные сведения или косвенные свидетельские показания. Они исходят от лиц, которые отнюдь не
присутствовали при оспариваемых фактах, но слышали
о них. \

4. Косвенные   доказательства    или    предположения.
Обоснование убеждения суда этим доказательством есть
его обоснование выводом, который суд делает из определенных обстоятельств.

238. Б. Допустимость доказательства. Закон не может ограничиться определением видов доказательств, он должен указать также, какие доказательства допустимы в деле того или иного рода, на какие доказательства, с исключением других, должно опираться убеждение суда.

Законодательство может исходить при этом из одного из двух основных принципов:

принципа, свободы доказательств: сторонам предоставляется пользоваться любыми доказательствами,  суд
вправе обосновывать свое решение столько же свидетельскими  показаниями,  сколько  законными  предположениями или письменными доказательствами

принципа   предустановленных  легальных   доказательств: закон определяет для данного вида дел доказательства, которые суд может принимать во внимание, и
даже доказательную силу каждого из них.

В области семейных отношений гражданское право принимает в основном систему легальных доказательств. Доказательство брака, происхождения детей точно определены законом здесь, по общему правилу, разрешается пользоваться только специальными документами—актами


176

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 177

 

гражданского состояния свидетельские показания очень часто устраняются.

В области имущественных отношений большинство гражданских законодательств принимает противоположную систему свободы доказательств.. Во. французском праве проводится различие. Юридические факты могут доказываться любым способом. Наоборот, юридические сделки в принципе недоказуемы свидетельскими показаниями или законными предположениями, а подтверждаются только письменными доказательствами.

Целью этого правила является сокращение числа судебных споров, ибо судебный иск, относящийся к сделке, в подтверждение которой не может быть представлен документ, оказывается бесполезным.

239. В. План. В следующих параграфах мы познакомимся вкратце с основными видами доказательств, известными французскому праву.    

Этими видами являются письменные доказательства, свидетельские показания, доказательство путем простых предположений, признание и присяга.

Мы не будем заниматься осмотром на месте судом, экспертизой,   личной   явкой   сторон—доказательствами, которые регулируются не гражданским кодексом, а гражданско-процессуальным кодексом.

§ 4. ПИСЬМЕННЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

240. Определение и классификация. Письменные доказательства— это те, которые содержатся в записях, исходящих от сторон и имеющих целью служить доказательством это документальные акты, или, иначе, доказательственные акты.

Это почти всегда акты, подписанные сторонами. В таком случае они. делятся на акты удостоверенные и частные.

От них мы перейдем к актам, содержащим признание какого-либо права, и к актам, подтверждающим права, и, наконец, рассмотрим не подписанные сторонами акты, которые могут быть представлены в качестве доказательства,

 Удостоверенные акты и частные акты

241. Определение.  Удостоверенным  признается  акт,
составленный при участии должностного лица, имеющего
право участвовать в составлении актов, в частности данного рода, в местности, где акт составлен, и с требуемыми
формальностями (ст. 1317).

Должностные лица, имеющие право участвовать в составлении актов,— это прежде всего нотариусы, общей обязанностью которых является оформлять акты, которым стороны желают или обязаны придать характер удостоверенных актов, а также обеспечивать сохранность таких актов путем хранения их подлинных экземпляров. Но наряду с нотариусами есть должностные лица, управомоченные составлять удостоверенные, акты определенного рода. Таковы должностные лица, составляющие акты гражданского состояния, секретари (судов), судебные пристава и т. д.

Частным признается акт, составленный частными лицами: либо одною из сторон, либо поверенным. Как на то указывает название этого акта, ему придают силу единственно подписи заинтересованных лиц, которыми он снабжен.

Кроме различия по лицам, которые их составляют и подписывают, удостоверенные акты, с одной стороны, и частные — с другой, различны также с точки зрения:

I) формальностей, которые должны соблюдаться при
их составлении

II) их исполнительной силы

  1.  достоверности, признаваемой за самым актом
  2.  достоверности содержания акта

V) достоверности даты акта.

242. I. Различие формальностей при составлении. Составление удостоверенных актов подчинено соблюдению
формальностей, установленных для повышения гарантий
правильности этих актов и соответствия их содержания
действительному положению дела.

Напротив, составление частных актов, кроме двух исключений, установленных статьями 1325 и 1326, а также олографического завещания (ст. 970), не требуют


178

 Закон и его применение

 

соблюдения каких бы то ни было формальностей. Они могут быть написаны на любом языке одною из сторон или третьим лицом, от руки или на пишущей машинке они могут даже представлять собой заготовленный заранее печатный текст. Достаточно, чтобы они были снабжены подписью стороны или подписями сторон. Изложение на гербовой бумаге, которое требуется в чисто фискальных интересах, также не является условием их действительности.

243. Форма нотариальных актов. В своем определении удостоверенного акта статья 1317 в частности, говорит, что это акт, принимаемый должностным лицом с
требуемыми формальностями. Более того, из статьи 68
органического закона о нотариате, датированного 25 вантозом
XI года1, вытекает, что нарушение формальных
требований, установленных для составления этих актов,
влечет за собой их недействительность.
Эти формальности установлены тремя группами правил, относящихся:
1.) к компетенции нотариуса

  1.  к его дееспособности
  2.  к форме документа.

1. Компетенция нотариуса. Прежде всего это местная компетенция. Согласно основному в этом вопросе положению, а именно статье 5 закона 25 вантоза XI года, территориальные пределы деятельности нотариуса совпадают с территориальной сферой деятельности судебного учреждения, при котором нотариус состоит таким образом, пределы компетенции нотариуса зависят от того, является ли его местопребыванием город, где находится апелляционная палата пли гражданский трибунал, или он имеет местопребывание в другой общине.

Наряду с местной нотариус должен обладать также личной компетенцией, иначе говоря, надо, чтобы подлежащий составлению акт относился к числу тех, принятие которых возложено законом на нотариусов.

Закон дает нотариусам общую монополию принимать
акты и соглашения, в которых заинтересованы частные
лица.  .

     I См. РеШ fode civil Dalloz, sous art. 1317,

 

179

Применение закона судами

  1.  Дееспособность  нотариуса.   Нотариус   не   вправе принимать акт, в котором заинтересован он лично или кто-нибудь   из   его   родственников   либо  свойственников указанной в законе степени.
  2.  Основные правила о форме акта. Различные, пра
    вила этого рода указаны законом 25 вантоза
    XI года.

Л. Акт должен быть изложен на французском языке.

Б. Акт подлежит гербовому и регистрационному сборам (кодекс законов о налогах, ст. 646 и 858).

В. Текст акта должен составлять цельное изложение без пробелов и красных строк.

Детальные постановления посвящены отсылкам, отметкам на полях, а также надписям для исправления
слов, межстрочным вставкам, дополнениям и
 вычеркиванию отдельных мест (ст. 13, 15, 16). Однако санкцией
этих постановлений никогда не является недействительность акта в целом. .

Г. После прочтения акта сторонам он должен быть подписан ими или в него должно быть внесено указание на то, что стороны заявили о своем неумении или невозможности для них подписать акт (закон 25 вантоза XI года, ст. 13—14).

Д. Акт должен быть снабжен подписью нотариуса 2.

244. Частные акты, совершаемые в установленной законом форме. В виде исключения составление частных

1 Большая  часть нотариальных  актов  составляется  с  оставлением подлинника (minute) у нотариуса, который обязан хранить его
бессрочно.    Сторонам   нотариус   выдает   копию,   которая   пишется
крупным  шрифтом  и  потому  называется  крупная   
(grosse).   Она
обладает силой  исполнительного документа.   Лишь немногие акты,
как доверенности,  удостоверения  общеизвестных  фактов,  расписки
в   получении   наемной   платы,   составляются   с   выдачей   сторонам
подлинника.

Со времени введения в действие закона 21 февраля 1926 года (см. также декрет 2 декабря 1952 г.) нотариальные акты могут писаться от руки либо изображаться средствами дактилографии, печати, литографии или типографским способом.

2 Со времени вступления в силу закона   12 августа  1902 года
нотариальные акты принимаются одним  нотариусом  однако некоторые акты должны приниматься двумя нотариусами или нотариусом в присутствии двух свидетелей  (закон 25 вантоза, ст. 9, измененная законами 12 августа 1902 г. и 8 декабря 1950 г.).


180

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 181

 

актов двух категорий подчинено особым формальностям. Это:

  1.  акты, в которых выражаются двусторонние соглашения  
  2.  акты,   содержащие   одностороннее   обязательство,
    предметом которого является денежная сумма.

245. 1. Акты, в которых выражаются двусторонние соглашения: дубликаты. Согласно статье 1325, частные акты, содержащие в себе двусторонние соглашения, являются действительными, лишь поскольку они были составлены в таком числе подлинных экземпляров, сколько имеется сторон с различными интересам. Одного подлинного экземпляра достаточно для всех лиц, имеющих одинаковый интерес. В каждом подлинном экземпляре должно быть указано общее число составленных экземпляров.

Это требование, называемое формальностью дубликатов и происходящее еще из дореволюционного права, имеет целью обеспечить каждому участнику договора равное с другими положение, предоставляя ему возможность предъявлять требования, на которые он управомочен, без необходимости заимствовать документ, который, будучи составлен в одном экземпляре, мог бы оказаться в руках противника.

Указание в каждом экземпляре общего числа подлинных экземпляров требуется потому, что иначе каждый из участников договора, несмотря на то, что необходимые формальности были надлежащим образом выполнены, оказался бы в состоянии обессилить требования своего противника, уничтожив или скрыв экземпляр, поступивший в его руки.

Санкция. Следствием невыполнения той или другой из предписанных законом формальностей является не недействительность самого соглашения, как то было в дореволюционном праве, а лишь недействительность акта, составленного сторонами, в доказательственных целях и притом недействительность, на которую вправе ссылаться только стороны, но не третье лицо. Двустороннее соглашение можно будет доказать любым другим спо-

 собом, если дело идет о случае, когда законом допускается замена письменного доказательства.

Более того, самый акт, недействительный в качестве частного акта ввиду несоставления его в дубликатах или не указания в нем общего числа составленных подлинных экземпляров, мог бы служить началом письменного доказательства, при наличии которого допускается свидетельское Показание (см. ниже, п. 268).

Ограничения. Применение статьи 1325 ограничено также следующими двумя правилами.

А. Недействительность акта вследствие несоблюдения формальности дубликатов или отсутствия в акте указания, требуемого статьей 1325, не может быть, в силу той же статьи (ч. 4), использована в качестве возражения лицом, которое, со своей стороны, исполнило соглашение, содержащееся в акте. В самом деле, это исполнение является признанием правильности содержания акта, представленного противником.

Б. Правило статьи 325 не применяется к доказыванию торговых сделок, регулируемому единственно статьей 109 торгового кодекса.

246. 2. Акты, содержащие односторонние обещания уплатить денежную сумму или предоставить вещь, которая может быть оценена в деньгах. Согласно части I статьи 1326, записка (billet) или обещание, составленные в форме частного акта, в силу которых одна сторона обязывается перед другой стороной уплатить последней денежную сумму или предоставить вещь, которая может быть оценена в деньгах, должны быть целиком написаны собственноручно тем, кто их подписывает или по крайней мере нужно, чтобы, кроме подписи этого лица, им собственноручно было написано действительно или одобрено и прописью сумма или количество вещей.

Статья 1327 добавляет: Если сумма, указанная в тексте акта, отличается от суммы, указанной в надписи действительно на то предполагается, что обязательство составлено на меньшую из этих двух сумм, даже тогда, когда и сам акт и слово действительно написаны собственноручно обязавшимся лицом, разве было бы доказано, что в одном из этих случаев произошла ошибка.


Применение закона судами

 183

 

Закон и его применение

Эта формальность, так называемое действительно и
одобрено, имеет целью предотвратить
злоупотребление
бланковыми обязательствами.
Следствием ее несоблюдения, так же как в случаях, когда дело шло о дубликатах,
является недействительность не самого обязательства, а
документа как доказательства, ибо обязательство, если
оно признано или доказано иным путем, продолжает
существовать и производить результаты. Неправильно
составленная записка может также служить началом
письменного доказательства.

Ограничения. Вторая часть статьи 1326 устраняет применение правила, содержащегося в первой части той же  статьи, в случаях, когда акт исходит от купцов, ремесленников, земледельцев, виноградарей, поденных рабочих и слуг.

Это исключение связано с личностью подписавшего акт. Так, оно не применяется к актам, подписанным не купцами, хотя бы и в связи с долгами по торговле.

Основанием изъятия, установленного для купцов, является их предполагаемый деловой опыт, который предохраняет их от неосторожностей. Что касается остальных названных в законе лиц, то в 1804 году полагали, что их редко можно считать умеющими писать так, как того требует закон. Отсюда следует, что слово земледельцы должно относиться только к лицам, обрабатывающим землю собственным трудом.

Прибавим, наконец, что правило части I стать 1326
не применяется к распискам, ибо расписки противоположны обещаниям.

247. П. Различие исполнительной силы акта. Исполнительной силой называют действие документов, управомочивающее непосредственно на принудительное исполнение, в частности на обращение взыскания на имущество1.

Это качество документа вытекает из наложения на него исполнительной надписи, то есть обращенного к агентам публичной власти, в частности к судебным приставам, приказа именем Французской Республики чинить в случае соответствующего обращения к ним принудительное исполнение (декрет 12 июня 1947 г.).

 Понятно, что исполнительная надпись отсутствует в частных актах, ибо их сущность заключается в том, что они исходят от частных лиц. Таким образом, кредитор, обладающий частных актом, может обратить взыскание на имущество своего должника не иначе, как на основе судебного решения.

Напротив, хранимые нотариусами подлинники нотариальных актов, составляемых для удостоверения обязательств (ч. 2, ст. 1319 гражданско-процессуальный кодекс, ст. 545), снабжаются исполнительными надписями.

Таким образом, кредитор, располагающий нотариальным актом, в случае неисправности должника может непосредственно обратить взыскание на его имущество. В дореволюционном праве нотариальные акты давали еще более значительное преимущество: они давали кредитору генеральную ипотеку на все недвижимое имущество должника.

Гражданский кодекс упразднил эту генеральную ипотеку, которая ныне может возникнуть только в результате судебного решения (ст. 2123).

248. III. Различие достоверности акта. Первый вопрос, который ставится в суде в связи с доказательной силой акта, — это вопрос о его достоверности. Исходит ли акт или по крайней мере его подпись от лица, которому акт приписывается: от должностного лица, если дело идет об удостоверенном акте, или от стороны, против которой ссылаются на акт, как на подписанный этой стороной, если дело идет о частном акте?

В этом отношении есть существенное различие между удостоверенным актом и актом частным.

Удостоверенный акт (ч. I, ст. 1319) является полным доказательством, доколе не установлена его подложность. Это значит, что он предполагается подлинным уже потому, что представляется таким по внешним признакам. В самом деле, общеизвестность подписи должностного лица, внешний вид акта, составленного должностным лицом, тяжесть наказания за подлог — все побуждает думать, что акт действительно исходит от того, кто по видимости подписал его,


184

 Закон и его применение

 Применёние закона судами

 165

 

Вот почему тот, кто в подтверждение своих требований представил удостоверенный акт, по общему правилу, привел все необходимые доказательства. Бели кто-нибудь утверждает, что этот акт в целом или в части является подложным, то он должен доказать эта и, притом в порядке специального производства: доказывания подложности в гражданском деле (см. гражданско-процессуальный кодекс, ст. 214 и ел.).

Наоборот, с частным актом не связывается презумпция подлинности. Так как такой акт черпает всю свою силу в подписи частного лица, против которого ссылается на этот акт другое частное лицо, то нет никаких оснований отдавать предпочтение утверждениям лица, ссылающегося на акт, перед утверждениями лица, оспаривающего его подлинность. Таким образом, стороне, против которой ссылаются на частный акт, нет надобности .возбуждать вопрос о подлоге. Ей достаточно дезавуировать акт, то есть отрицать свою подпись, если акт, по видимости подписан ею, или заявить о своем незнакомстве с почерком, если против нее ссылаются на акт, подпись   под   которым   приписывается   кому-нибудь   из   ее праводателей, то есть заявить, что она не знает почерка или подписи того, кто выдается за лицо, подписавшее акт (ст. 1323). Если, несмотря на такое отрицание или заявление о незнании, истец все же желает опереться на представленный им акт, то он должен доказать его правильность в порядке особого производства   (ст.   1324). Суд без дальнейшего решит дело, если он признает, что уже располагает данными, необходимыми для его решения. В противном случае он обратится к производству, называемому признанием или проверкой подписи (Гражданско-процессуальный кодекс, ст. 193 и ел.).

Лишь по окончании этого производства и если частный акт был признан правильным, он может служить доказательством, имеющим с этого момента, как говорит статья 1322, такую же силу, как удостоверенный акт.

249. IV. Различие доказательной силы акта в связи с его содержанием. Материальной подлинности акта недостаточно. Возможен спор о подлинности фактов, изло-

 женных в акте, о его содержании. Тут мы снова встречаемся с различием между актами.

Содержание частного акта служит доказательством до тех пор, пока не доказано противное. Иными словами, правильность содержания такого акта всегда может быть оспорена, лишь бы оспаривающий считал, что он в состоянии представить доказательства противного (палата по гражданским делам, 21 марта 1938 г.: D. Н. 1938. 257

см. ниже, п. 264).

Наоборот, удостоверенный акт признается достоверным по содержанию, доколе не установлен его подлог. Однако надо проводить следующее различие.

Достоверными, доколе не установлен подлог акта, признаются изложенные в нем заявления и утверждения, исходящие от самого должностного, лица, ведущего акты гражданского состояния, по поводу фактов, которые он мог в должен был проверить ex propriis sensibus (собственными ощущениями).

Наоборот, утверждения, которые он только воспроизводит, но которые исходят от самих сторон, а также те, которые он делает, хотя закон на него этого не возлагает, признаются достоверными, лишь доколе не доказано противное, ибо они подкреплены лишь подтверждением и подписью сторон (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 8 декабря 1937 г.: D. Я. 1938. 114).

250. V. Различие достоверности даты акта. Дата удостоверенного акта, как и все изложенное в нем в качестве воспринятого должностным лицом собственными ощущениями — ex propriis sensibus, — признается достоверной, доколе не установлена подложность даты. Дата признается достоверной как для третьих лиц, так и для участников договора.

Как содержание, так и дата признанных или проверенных частных актов признаются достоверными, доколе не доказано противное. Так, если лицо, подписавшее акт, оспаривает дату, которая явствует из подписанного им акта, то оно должно представить доказательства подделки оспариваемой им даты. Оно может при этом обратиться к свидетельским показаниям лишь при наличии


Применение закона судами

 187

Закон и его применение

начала  письменного доказательства   (ч.   1,  ст.   1341   и ст. 1374).

251. Статья 1328. Достоверность даты частного акта в отношениях с третьими лицами. Дата частного акта считается достоверной только в отношениях между сторонами. В отношении же третьих лиц дата такого акта не служит доказательством, ибо можно опасаться сговора обеих сторон, подписывающих акт, в целях обмана третьих лиц. Для того чтобы можно было ссылаться против третьих лиц на дату частного акта надо, чтобы его составление ранее этой ссылки было подтверждено путем приобретения актом достоверной даты. Приобретение актом достоверной даты есть результат фактов, исчерпывающий перечень которых содержится в статье 1328. Общая всем этим фактам черта заключается в том, что участники частного акта лишены возможности симулировать такой факт.

252. Первый вопрос: кто понимается под третьими лицами в статье 1328? Слова третье лицо не всегда имеют в гражданском кодексе одно и то же значение. Оно различно в разных статьях.

В статье 1328 третьи лица — это лица, не участвовавшие в акте, которые, приобретя от одной из договаривающихся сторон права, понесли бы, ущерб вследствие сделки, выраженной в частном акте, если бы было установлено, что эта сделка предшествовала приобретению ими прав. Таким образом, это определенные сингулярные правопреемники участников договора. Предположим, например, что Primus последовательно продал одну и ту же вещь двум лицам, не передав ее ни одному из них. Второй приобретатель является третьим лицом с точки зрения акта, содержащего договор продажи, совершенный PrimusoM с первым приобретателем. Этот акт может быть противопоставлен второму приобретателю только в случае, если акт приобрел достоверную дату ранее заключения PrimusoM договора с этим вторым приобретателем. Точно так же наниматель недвижимой вещи не может противопоставить приобретателю той же вещи свои права из договора найма, если дата акта, в котором

 выражен этот договор найма, не стала достоверной ранее заключения договора продажи, по которому вещь приобретена (ст. 1743).

Наоборот, для универсальных правопреемников сторон, как и для самих сторон, дата частного акта имеет доказательную силу, доколе не доказана ее неправильность, ибо они отвечают по всем обязательствам своих праводателей независимо от времени возникновения этих обязательств.

Остается сказать об обыкновенных (не залоговых) кредиторах сторон договора. В принципе они не являются третьим лицами в том смысле, какой придает этим словам статья 1328, ибо он оказали доверие своему должнику и, следовательно, должны считать правильными все исходящие от него акты. Дело обстоит иначе, если кредитор предъявляет паулианов иск для отмены сделки, совершенной должником (см. том II).

253. Второй вопрос: каким образом частный акт приобретает достоверную для третьих лиц дату? Существует три способа, говорится в статье 1328.

A. Прежде всего, и это наиболее распространенный
способ,
путем регистрации и со дня этой регистрации.
Процедура регистрации заключается во внесении в публичные реестры
2 юридических сделок, для которых установлена   регистрация.   Отметка,   соответствующая   вне
сенной в реестр, делается на  акте, возвращаемом сторонам.   Дата   этой   отметки   и   есть   достоверная дата акта.

Б. Смерть того или одного из тех, кто подписал акт, также сообщает ему достоверную дату.

B. Наконец, тот же результат возникает в день, когда
сущность частного акта изложена в актах, составленных
должностными лицами, как, например, в протоколах опечатания или описи.

1 Паулиановым  иском  назывался  в римском  праве   (по  имени
претора, который  ввел этот иск)   иск об оспаривании кредиторами
сделок,  совершенных  во  вред  им   несостоятельным  должником. —
Прим. перев.

2 Реестры  ведутся  сборщиками  регистрационного  сбора, который при регистрации взимаете, в доход казны,


188

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 189

 

Этот перечень является строго исчерпывающим. Никакое другое событие, каким бы оно ни представлялось доказательным, не могло бы сообщить частному акту достоверную дату: даже наклейка почтовой марки, даже ампутация руки лица, подписавшего акт.

254. Третий вопрос: исключения из  правила статьи
1328. Сфера действия статьи 1328 ограничена следующим.

А. В силу твердо сложившейся традиции расписки не подпадают под действие правила статьи 1328. Следовательно, на них можно ссылаться против третьих лиц, хотя бы они и не приобрели .достоверной даты.

Б. Опираясь на то, что статья 109 торгового кодекса
не воспроизводит правила статьи 1328, устойчивая ныне
судебная практика считает это правило неприменимым
в торговом обороте. Суд решает спор о дате частного
акта по обстоятельствам дела.

  В. Недобросовестные   третьи   лица   не   вправе   ссылаться на статью 1328.

Основные акты. Акты, содержащие признание и подтверждение прав

255. Определения. Основными являются акты, составляемые в момент совершения юридической сделки в целях  ее  констатации.  Общая  черта  актов, содержащих
признание, и актов, содержащих подтверждение прав, заключается в том, что они составляются после того, как
сделка совершена.

Акт, содержащий признание какого-либо права (ст. 1337), составляется либо в замену утраченного основного акта, либо с целью прервать течение давности путем признания права кредитора или собственника. В этом последнем случае он не освобождает от представления основного акта, содержание основного акта не воспроизведено в нем. Если в таком акте содержится что-либо не включенное в основной документ или что-нибудь, отличающееся от основного документа, то соответствующие части его не имеют никакой силы (ст. 1337).

Акты, содержащие признание, имеют целью констатировать подтверждение оспоримой сделки,

 256. Подтверждение.   Необходимость наличия относительной недействительности. Подтверждение есть юридическая сделка, при помощи которой лицо, имеющее
право    воспользоваться     недействительностью     другой
сделки, отказывается от этого права.

Подтверждение предполагает, что распоряжение правом на иск о недействительности принадлежит только одному или нескольким определенным лицам, иначе говоря, что дело идет об относительной недействительности. Если сделка абсолютно недействительна, то подтверждение ее невозможно, ибо, с одной стороны, право на иск принадлежит любому заинтересованному лицу, а с другой — недействительность обосновывается посягательством не на частные интересы, а на интересы общественные, на публичный порядок.

Статья 1339 применяет это общее начало, устанавливая, что даритель не может исправить никаким актом, выражающим подтверждение, пороки дарения, ничтожного по своей форме требуется, чтобы дарение было совершено вновь в законной форме.

Однако .этот общий принцип смягчается следующим.

  1.  Статья  1340 предусматривает подтверждение да
    рения после смерти дарителя его наследниками, которое
    признается отказом наследников от оспаривания дарения
    по причине пороков формы, а также от предъявления
    каких бы то ни было других возражений.
  2.  Статья, 8 закона 24 июля  1867 года о товариществах,     измененная     декретом-законом     30     октября
    1935 года, допускает устранение оснований абсолютной,
    недействительности образования акционерного общества,
    признания которой может требовать любое заинтересованное лицо эта недействительность устраняется путем
    исправления   действий,   совершенных   неправильно   до
    момента   вынесения   судебного   решения   о   недействительности.

257. Условия   подтверждения.   1.   Условия,   относящиеся к существу сделки. Для подтверждения оспоримой или расторжимой юридической сделки необходимы
два условия.


194

 Закон и его  применение

 Применение закона судами

 195

 

За исключением указания на сумму сделки или спора .они сохраняют силу поныне, получив выражение в статье 1341 гражданского кодекса. Эта статья гласила: Обо всем, что превосходит сумму или стоимость в 150 франков, даже если дело идет о добровольном внесении на хранение, должен быть составлен нотариальный или частный акт не принимаются никакие доказательства свидетельскими показаниями ни обстоятельств, идущих против или за пределы содержания актов, ни ссылок на то, что было сказано до, во время или после совершения актов, хотя бы дело шло о сумме и стоимости, не достигающей 150 франков. Законы 1 апреля 1928года и 21 февраля 1948 года, изменяя статью 1341 и несколько других статей гражданского кодекса, заменили сумму в 150 франков сначала суммой в 500, а затем суммой в 5000 франков.

Из изложенного правила вытекает, что свидетельские показания допускаются в нашем гражданском праве в виде исключения.

262. Различие доказательной силы свидетельских показаний и письменных доказательств. Закон не определяет общим образом доказательной силы свидетельских
показаний. Письменное доказательство
достоверно, то есть
раз приведенное, оно должно определить убеждение
судьи, поскольку не доказаны либо противное этому доказательству, либо его подложность. Между тем заявления сторон, подтвержденные свидетельскими показаниями,
всегда могут быть отвергнуты судом, если показания
свидетелей его не убедили. Отвергая такие утверждения,
суд осуществляет суверенную оценку свидетельских показаний, которая не подлежит проверке кассационным су
дом.  

Кроме того, в случаях, когда закон допускает свидетельские показания, суд должен, для того чтобы эти показания были даны, вынести определение о допросе свидетелей, то есть о специальном производстве, посвященном заслушайте показаний свидетелей, подробно урегулированном   гражданско-процессуальным   кодексом   (ст. 252—294). Суд  всегда   вправе  отклонить   ходатайство о допросе, если он считает, что в деле есть достаточно данных, для того чтобы определить его суждение.

 Вернемся теперь к каждому из правил статьи 1341 порознь.

263. Первое правило: обо всем превосходящем сумму 5000 франков должен быть составлен акт. В связи с этим правилом возникает два вопроса.

1. Что следует понимать под словами: все, что превосходит сумму или стоимость в 5000 франков? Письменная форма должна быть придана не только соглашению, но любой юридической сделке, то есть любому волеизъявлению, порождающему Обязательство или влекущему за собой переход вещных прав, так же как и волеизъявлению, направленному на прекращение ил изменение тех же прав. В отличие от сделок, факты материальной жизни или простые факты, которые, правда, могут быть поводом или условием возникновения права не подпадают под действие статьи 1341. Приведем в качестве примера таких фактов недобросовестность владельца, ненадлежащее поведение одного из супругов, служащее основанием для иска другого супруга о разводе или раздельном жительстве, имевший место несчастный случай, дающий повод к предъявлению требования о возмещении вреда, и т. п. Все такие факты могут доказываться свидетелями, ибо требование представления письменных доказательств должно исключаться во всех случаях, когда дело идет об установлении факта, который по самой природе своей не допускал в момент, когда он происходил, составления документа.

2. Как определяется сумма спора? Нет ничего легче, когда дело идет о том, чтобы доказать существование обязанности уплатить денежную сумму.

Если предметом спора является не денежная сумма,
а вещь, которая может быть оценена в деньгах, произвести ее оценку должен кредитор. Но он будет связан
оценкой, которую дал истребуемой им вещи в своем
первоначальном объяснении. Ибо статья 1343, измененная
законом 1 апреля 1928 года, говорит: Если предъявлено
требование, превышающее 500 франков, то не может
быть допущено доказательство свидетельскими показаниями, даже если первоначальное требование было впоследствии уменьшено.


Закон и его применение

совершенную им покупку, то это подтверждение уничтожит право ипотечного кредитора. В самом деле, последний, вступив в договор с участником сделки продажи, не имевшим право оспорить эту сделку, не приобрел права воспользоваться ее недействительностью, Хотя он и не участвует в подтверждении, он не является третьим лицом в том смысле, какой придает этим словам статья 1338.

. Неподписанные документы

260. Торговые книги. Домашние книги. Надписи кредитора на документе. Бирки. Существует четыре категории неподписываемых документов, за которыми при
знается известная доказательная сила, доколе не доказано противное.

1. Торговые книги. Торговые книги, если они ведутся  правильно, служат доказательством в отношениях между купцами или против купцов в их отношениях с не купцами. В виде исключения, когда дело идет о поставках, выполняемых купцами, торговые книги могут служить некоторым началом доказательства в пользу купцов против их клиентов не купцов, ибо суд, которому книги представлены, может предложить той или другой стороне принести восполнительную присягу (торговый кодекс, ст. 12 и 13 гражданский кодекс, ст. 1329, 1330).

2. Домашние книги и бумаги. Закон придает этим документам некоторую доказательную силу в вопросах гражданского состояния (ст. 46, 324). Кроме того, они в любом споре служат доказательством против того, кто их писал, при двух условиях: во-первых, когда в них прямо выражено, что определенный платеж получен во-вторых, когда в них прямо указано, что они составлены взамен отсутствующего документа в пользу лица, к выгоде которого направлено упоминаемое в них обязательство (ст. 1331).

3. Надписи кредитора на документе. Все написанное кредитором вслед за текстом, на полях или на обороте документа, который все время оставался во владении кредитора, признается достоверным, хотя бы написанное не было ни подписано, ни датировано им, если то, что написано, служит к освобождению должника. Это отно-

 сится и к написанному кредитором на дубликате документа или расписки, если этот дубликат находится в руках должника (ст. 1332).

4. Бирки1 (ст. 1333). Рядом с неподписанными документами можно поставить надрезы ножом на двух складываемых кусках дерева, из которых один — бирка — хранится у кредитора, а другой — образец — у должника. В отношениях между лицами, которые пользуются этим обычаем, бирка признается достоверной, если она соответствует образцу.

§  5.   СВИДЕТЕЛЬСКИЕ  ПОКАЗАНИЯ

261. Исторические сведения. Общие положения. Свидетельскими показаниями называются доказательства, являющиеся результатом сообщений свидетелями суду фактов, при которых свидетели присутствовали.

Долгое время этот вид доказательств был излюбленным.   Свидетели   устраняют   письмена, — гласила   во Франции одна из старейших юридических поговорок. Она означала,   что  свидетельским  показаниям  оказывалось большее доверие, чем документам. Между тем свидетельские показания — хрупкое доказательство, ибо свидетели могут впасть в ошибку, могут оказаться подкупленными. Юристы указывали  на  недостатки этого вида доказательств. С другой стороны, возложение на лиц, вступающих в договор, обязанности излагать его на письме, есть средство сокращения числа судебных споров. Исходя из этого,   ордонанс   де   Мулэн   в    1566   году   установил (ст. 54): 1) что всякая сделка на сумму свыше 100 ливров должна совершаться в  письменной  форме  2)   что даже в спорах о меньшей сумме свидетельскими показаниям нельзя опровергать содержание документов. Эти правила были воспроизведены ордонансом Людовика XIV о гражданском праве от апреля  1667 года   (титул XX, ст. 2).

1 Бирками пользуются при мелких поставках (ст. 1333 гражданского кодекса). Бирки представляют собой два куска дерева, сделанные из одного бруска, расколотого вдоль. Один кусок хранится у поставщика, другой —у покупателя. При каждой сдаче товара оба куска складываются и на обоих делается надрез. Число надрезов удостоверяет число сдачприемок товара. — Прим, перев.

13 Зак. 3188.


190

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 191

 

А. Прежде всего нужно, чтобы порок, отягчающий
сделку, отпал к моменту, когда совершается ее подтверждение. Ибо, конечно, если бы это было иначе, то подтверждение было бы так же несовершенно, как сделка,
которая требует укрепления. Это положение находит
себе применение в статье 1311, согласно которой несовершеннолетний должен достигнуть совершеннолетия,
чтобы иметь право совершить производящее соответствующие последствия подтверждение сделки, заключен
ной ям, когда он был несовершеннолетним. Точно так
же статья 1115 допускает подтверждение сделки, совершенной под влиянием насилия, толыса после прекращения последнего.  

Б. Нужно, чтобы подтверждающий действовал с полным знанием дела, то есть точно знал о пороке, требующем устранения, и с намерением устранить этот порок.

258.2. Условия, относящиеся к форме. Существует два вида подтверждения: прямое подтверждение и подразумеваемое, молчаливое подтверждение.

А. Прямое подтверждение является результатом воли, изъявленной в словах, прямо выражающих намерение подтвердить. Если такое подтверждение выражается на письме, то соответствующий акт действителен, лишь поскольку в этом акте излагается существо обязательства, указывается основание иска о признания недействительности и намерение устранить порок, на котором основывается этот иск (ст. 1338, ч. 1).

Эта норма относится, впрочем, только к доказыванию сделки, подтверждающей другую сделку, Если при составлении документа не соблюдены установленные законом условия, то документ не может служить доказательством, но самое подтверждение затронуто не будет при условии, что тот, кто на него ссылается, окажется в состоянии доказать его иным способом.

Б. Подразумеваемое подтверждение. При отсутствии акта о подтверждении, — говорит статья 1338,—достаточно, чтобы обязательство было добровольно исполнено после истечения времени, в течение которого обязательство могло быть действительным образом подтверждено. И в этом случае не следует преувеличивать значение

 нормы. Ее указание не носит исчерпывающего характера. Полное или частичное исполнение со стороны должника — это не более чем один из случаев, когда из поведения должника можно вывести заключение о его воле подтвердить оспоримое обязательство. Например, распоряжение вещью, приобретенной по договору, оспоримость которого известна приобретателю, предполагает подтверждение приобретателем этого договора, ибо, распорядившись вещью, он лишил себя возможности восстановить положение, существовавшее до заключения договора.

259. Действие подтверждения. Подтверждение оспоримой сделки действует с обратной силой. Подтвержденная сделка рассматривается как действительная с момента ее Совершения — ab initto (с начального момента— лат.).

Однако это1 обратное действие не может причинять вред правам третьих лиц. Под третьими лицами с точки зрения статьи 1338 понимаются, на наш взгляд, лица, которые, вступив в договор с участником оспоримой сделки, управомоченным на предъявление требования о признании ее недействительной, приобрели в результате этого договора право воспользоваться этой недействительностью. Так, предположим, что несовершеннолетний устанавливает без надлежащего разрешения ипотеку на свою недвижимость. После установления этой ипотеки он в требуемом законом порядке продает ту же недвижимость это побуждает предположить, что он намерен воспользоваться недействительностью ипотеки. Затем, достигнув совершеннолетия, он, согласно своему желанию, подтверждает ипотеку, установленную им, когда он был несовершеннолетним. Это подтверждение нельзя будет противопоставить правам приобретателя недвижимости, который, поскольку он не выразил противной воли, приобрел право воспользоваться недействительностью ипотеки.

Предположим также, что несовершеннолетний не продает, а, наоборот, покупает недвижимое имущество. Позднее продавец, игнорируя совершенную оспоримую сделку, устанавливает ипотеку на это имущество. Если несовершеннолетний по достижении совершеннолетия подтвердит


Применение закона судами

 

 

Наконец, если предметом спора является предоставление неопределенной стоимости, то всегда требуется письменное доказательство.

Ограничимся упоминанием здесь статей 1342, 1344,
1345, 1346, ссылка на буквальный смысл которых представляется достаточной.  

264. Второе правило:  запрещение  принимать  доказательство свидетельскими показаниями обстоятельств, противоречащих или выходящих за пределы содержания документа. Если составлен документ, хотя бы относящийся к операции, непревышающей тю стоимости 5000  франков, то доказывание свидетельскими показаниями того, что противно содержанию этого документа, недопустимо, хотя бы сам по себе соответствующий факт мог доказываться свидетелями. Нельзя доказывать свидетельскими показаниями ни того, что противно содержанию документа, то есть противоречит изложенному в документе, ни того, что выходит за пределы этого содержания, то есть, как бы не изложено вследствие пропуска.  Дело обстоит,  однако,  иначе,  если приходится доказывать обман либо факт, имевшие место после составления документа.

265. Является ли норма статьи 1341 правилом, установленным в интересах публичного порядка? Судебная практика, сильно критикуемая в научной литературе, дает отрицательный ответ на этот вопрос. Она считает, что запрещение допускать свидетельские показания является правилом,  установленным  просто для  охраны  частных интересов, и что, следовательно, если стороны не выдвигают перед судом, рассматривающим дело по существу, довода об отсутствии письменных доказательств, то они отказались от обращения к этому средству, и их отказ имеет полную силу. Тщетно они стали бы в дальнейшем приводить этот довод в кассационной жалобе, он не подлежал бы более принятию судом (палата гражданского суда 6 января 1936 г.: D. Н: 1936. 115).

266. Исключения из правила о запрещении свидетельских показаний. Закон указывает три исключения, к которым надо добавить четвертое, вытекающее, из за-

 ключительной части статьи 1353. Заметим тут же, что в случаях, когда закон допускает таким образом допрос свидетелей, статья 1353 позволяет обращаться и к простым, предположениям ,то есть к .доводам и выводам (представленным просвещенности и благоразумию суда), так что допущение свидетельских показаний во всех указываемых ниже случаях подчинено, в сущности, режиму свободного доказывания.

267. 1. Торговые споры. Статья 1341, часть 2, сама указывает, что устанавливаемые ею два правила терпят исключение в области торгового оборота, и статья 109 торгового кодекса, введенная по инициативе торговых палат, подтверждает это исключение.

Прибавим, однако, что доказывание свидетельскими показаниями не является правом тяжущихся в коммерческих судах. Оно только может быть допущено судом в соответствии с обстоятельством дела (торговый кодекс, ст. 109, часть последняя).

268. 2. Начало письменного доказательства. Второе исключение из правила установлено статьей 1347 это случай, когда имеется начало письменного доказательства. Так называется, говорит закон, всякий письменный акт, исходящий от лица, которому предъявлено требование, или от того, кого это лицо представляет, и делающий вероятным факт, на который сделана ссылка. Сказанное

предполагает:

а) что дело идет о документе. Таким документом может быть акт, то есть документ, составленный для того, чтобы служить доказательством, но не удовлетворяющий какому-нибудь из требуемых законом условий (например, неподписанный частный акт или удостоверенный акт, недействительный вследствие несоблюдения предписанных законом формальностей). Это может быть проект акта или даже любой документ, не предназначенный к тому, чтобы служить доказательством, например письмо, содержащее упоминание о факте или сделке, подлежащих доказыванию

б) что документ исходит от того, против кого делается ссылка на этот документ.   Судебная практика толкует


198

 Закон и его Применение

 

распространительно это требование документ мог быть составлен должностным лицом, не воспроизводить заявление частного лица, например протокол заявлений, сделанных суду при личной явке (палата по гражданским делам 27 декабря 1938 г.: Rec. Gaz. Pal, 1939.Л 347) в) документ делает вероятным факт на который сделана ссылка. Этот вопрос самостоятельно разрешается судом, рассматривающим дело по существу. Если этот вопрос разрешен положительно, то начало письменного доказательства, которым является документ, дополняется свидетельскими показаниями или предположениями.

269.3. Невозможность для кредитора получить письменное доказательство. Наконец, нет места воспрещению доказывания свидетелями, если у кредитора не было возможности получить письменное доказательство. Статья ,1348, устанавливающая это исключение, определяет случаи его применения.

А. Первый случай относится к доказательствам, возникающим из квази-договоров и из деликтов и квази-деликтов. Статья составлена в чрезмерно общих выражениях.   В   действительности   допустимость  свидетельских показаний встречается только, когда дело идет о доказывании в связи с квази-договорами или деликтными обязательствами фактов, письменное доказательство которых невозможно было обеспечить себе предварительно. Но за пределами этих случаев действует общее правило. Так, при ведении чужих дел без поручения хозяин Дела может воспользоваться правилом статьи 1348 ибо, по существу данного отношения, не будучи связан с тем кто вел его дело, он  не мог обеспечить себя  письменным доказательством против него. Наоборот, тот, кто вел чужое дело без поручения, требуя возмещения ему расходов хозяином дела, должен будет, если его требование превышает   5000   франков,   представить   документ,   ибо ничто не мешало ему получить от третьих лиц соответствующую расписку.

Б. Второе и третье исключения, предусмотренные .статьей 1348, относятся к случаям передачи вещей на хранение по необходимости в случае пожара, разрушений, народных волнений или кораблекрушений и передачи вещей путешественника ми, останавливающимися

 в гостинице, — все это в соответствии с положением лиц и с фактической обстановкой — и к обязательствам, заключенным   в   случае   непредвиденного   происшествия, когда нельзя было совершить письменных актов. Быстрота, с которой  приходится действовать  в  обстоятельствах,   порождающих   такие   обязательства,   объясняет правило, установленное для этих непредвиденных случаев, к которым относятся пожар, разрушение, кораблекрушение. Исключение же, относящееся к хранению вещей    в    гостиницах,    объясняется    профессиональными обыкновениями, согласно которым путешественникам не выдаются расписки в приеме у них вещей на хранение. В. Наконец,   статья    1348   предусматривает   случаи, когда   кредитор  вследствие  обстоятельству  случайного, непредвиденного и обусловленного непреодолимой силой потерял документ, служивший для него письменным доказательством. В таком случае нужно, чтобы свидетельскими  показаниями   и  простыми   предположениями   он установил два  обстоятельства:   во-первых,   потерю  или .уничтожение, которые он, по его утверждению, потерпел, и, во-вторых, факт или сделку, которые были отражены в утраченном документе.

270. Нравственная   невозможность  требовать   представления документа. К физической невозможности для кредитора получить письменное доказательство судебная практика, толкуя распространительно статью 1348, приравнивает нравственную  невозможность его  получения. Она применяет это понятие к отношениям между врачом и его  пациентами,   между  нанимателем  и  домашними работниками, преподавателем и учениками, между супругами,  отцом я сыном   (палата  по гражданским делам 17 марта  1938 года. D. Р.  1938.  I.  115 палата жалоб 12 марта 1941 года: Rec. Sirey. 1941. I. 131).

271. 4. Ссылка третьего лица на фиктивность .сделки. Если заключенная по видимости сделка причиняет вред третьему лицу, то оно вправе любыми способами доказывать фиктивный характер этой сделки, так же как действительное содержание соглашений, в которых оно не участвовало.


200

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 201

 

272. 5. Противозаконность.    Запрещение   принимать
свидетельские показания не применяется даже к отношениям между сторонами, если дело идет о доказывании
противозаконности сделки или ее основания. Это вытекает   из   заключительной   части   статьи 1353,   которая
допускает в качестве доказательств простые предположения, а следовательно, и свидетельские показания в случаях, когда акт оспаривается по причине его незаконности или имевшего место обмана.

§ е. предположения

273. Простые предположений и законные предположения.   Предположениями являются, — говорит статья
1349, — выводы, которые суд или закон делает из известного факта о неизвестном факте.

Из этого определения вытекает деление предположений на два вида: предположения, которые делает суд и которые называют также предположениями человека или простыми предположениями, и те, которые делает закон, или законные предположения. О законных предположениях мы уже говорили в связи с вопросом о предмете доказывания. Остается сказать о простых предположениях.

274. Простые предположения или признаки. Простые
предположения — это выводы, которые судья основывает
на   каких-нибудь   
признаках,   указанных   в   объяснениях сторон. Понятно, что закон (ст. 1353) не мог дать
их перечисления. Он довольствуется указанием на то,
что они предоставляются просвещенности и благоразумию суда, который должен допускать предположения
только серьезные, точные и совпадающие.  Это скорее
рекомендации, чем ограничения. Таким образом, нет со
мнений в том, что простое предположение было бы достаточным обоснованием судебного решения.

Две черты отличают простые предположения от законных: 1) закон не обязывает обращаться к простым предположениям 2) они всегда могут быть опровергнуты доказательством противного.

275. Допустимость. Статья 1353 точно ограничивает
допустимость простых предположений теми случаями,

 когда закон допускает доказывание свидетельскими показаниями. Действительно, если бы простые предположения были допустимы в случаях, когда свидетельские показания исключены, то можно было бы опасаться предположений, основанных на неправильных сообщениях недобросовестных лиц. Мы уже внаем, что статья 1353 устанавливает исключение для случаев обмана или противозаконности сделки.

§ 7. ПРИЗНАНИЕ

276. Понятие. Признание заключается в том, что тот,
против кого приводится определенный факт, признает,
что этот факт имел место. На первый взгляд это наиболее убедительное из всех доказательств
(probatio pro
bantissima
— доказательневшее доказательство).  Однако
признание может быть противоположным действительному положению вещей. Практика знает примеры ложных  признаний,  вызванных  различнейшими  соображениями. Понятно поэтому, что закон не всегда придает
этому виду доказательств доказательную силу.

277. Условия допустимости. 1. Есть случаи, в которых закон запрещает признание, то есть лишает его
всякой доказательной силы. Таковы все случаи, в которых
признание влекло бы за собой отказ от права, от которого
не дозволено отказываться или которым нельзя распоряжаться. Мы увидим пример этого в судебных делах о раз
воде или о раздельном жительстве (см. ниже, п. 638).
Точно так же признание  мужа не имеет доказательной
силы в деле об установлении раздельности имущества супругов (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 870).

2. Для действительности признания требуется особая дееспособность, способность распоряжаться предметом опора. Так, признание, сделанное несовершеннолетним или лицом, которое объявлено недееспособным, не имеет доказательной силы. Признание со стороны опекуна несовершеннолетнего или лица, объявленного недееспособным, имеет доказательную силу лишь в случаях, когда оно относится к праву, которым опекун может распоряжаться в силу своих полномочий на управ-


202

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 203

 

ление имуществом подопечного, точно так же признание поверенного связывает доверителя лишь в случае, если последний дал своему представителю специальное полномочие (ст. 1356, ч. 1).

Различаются два вида признания: судебное признание и внесудебное признание.

278. I. Внесудебное признание. Внесудебным является признание, сделанное не перед судом или (что сводится к тому же) перед судом, но не в данном производстве. Оно может быть устным или письменным. Если внесудебное признание было сделано устно, то доказывание его свидетельскими показаниями допускается лишь в том случае, если сам факт, к которому относится признание, может доказываться таким же способом(ст. 1355).

Доказательная сила внесудебного признания законом не определена, отсюда и делают вывод, что она предоставлена оценке суда.

279. П. Судебное признание. Судебным признанием считается заявление, которое делает перед судом сторона или лицо, имеющее специальное полномочие (ст. 1356, ч. 1). Перед судом, то есть в присутствии судьи или судей, либо в письменных объяснениях, либо на словах в судебном заседании, или при допросе в случае личной явки сторон. Это признание,—говорит статья 1356, часть 2,— имеет полную силу против того, кто его сделал. Иначе говоря, каково бы ни было внутреннее убеждение судьи, он должен склониться перед этим признанием и считать имевшими место признанные факты. Это отличие от внесудебного признания связано с тем, что условия, в которых делается судебное признание, не позволяют думать, что сторона, сделавшая его, не взвесила серьезности своих заявлений.

280. Ограничения доказательной силы судебного при
знания. Сила судебного признания ограничена двояко.

281. 1.   Неделимость.   Признание, — говорит  статья
1356, часть 3, — не может быть разделено
1 во вред лицу,
сделавшему признание. Оно должно быть принято та

 ким, каким было сделано, и без того, чтобы стороне, которая его получила, было позволено что бы то ни было из него исключить. Эта неделимость предполагает, что дело идет о квалифицированном либо сложном признании.

А. Квалифицированным  называют признание,  которое придает признанному факту окраску или отмечает в   нем   черту,   изменяющие   его   юридические   последствия. Например, я признаю, что вы дали мне взаймы 10000 франков, но без процентов. Я признаю, что вы вручили мне бумаги на предъявителя на началах дарения,  а не для хранения их.  Результатом  неделимости признания является невозможность для вас воспользоваться только той частью признания, которая соответствует вашим  интересам,  отвергнув   и  предложив   мне доказать обстоятельства, которыми я оттенил свое признание: безвозмездность займа или ваше намерение одарить меня.

Б. Сложным называют признание, относящееся одновременно к главному факту и к другому, отличному от него, но связанному с ним факту. Например, я признаю, что я получил 10000 франков, но добавляю, что я их вернул.

Признание неделимо, если факт, отличный от главного, обусловлен этим последним. Такая связь налицо, если второй факт не мог бы иметь места без предположения существования первого факта. В приведенном примере вы не вправе считать достоверным существование обязательства и отвергать факт платежа. Наоборот, если второй факт не обусловлен первым, то есть если бы, ограничивая последствия первого факта, второй мог бы, однако, иметь место и независимо от того, произошел ли первый, то неделимости нет. Например, признавая свой долг в 10000 франков, ответчик добавляет, что этот долг погашен существованием требования в его пользу в равной сумме, результатом чего явился зачет. В таком случае истец будет вправе сослаться на признание первого обязательства, отрицая существование второго, то есть своего долга.

282. 2. Взятие обратно. Судебное признание, в принципе безотзывное с момента, когда оно сделано, может


204

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 205

 

быть, однако, взято обратно в случае заблуждения (ч. 4, ст. 1366). Закон прибавляет, что единственным основанием взятия обратно признания является заблуждение в факте. Например, унаследовав имущество моего отца, я признал существование принятого им на себя обязательства. Позднее я обнаруживаю расписку, удостоверяющую погашение долга моего отца. Напротив, ошибка в праве не может служить основанием для взятия обратно признания. Так, наследник не мог бы взять обратно признание долга, входящего в состав наследства, ссылаясь на неизвестность ему того, что положение наследника обязывает к оплате полностью долгов наследодателя. Предполагается, что закон известен всем.

§ 8. присяга

283. Определение. Присяга — это утверждение или торжественное обещание, которое делается с призванием в свидетели бога. Религиозный характер присяги неистребим. Можно исключить упоминание имени бота и всякие вероисповедные формулировки из числа слов, произносимых при принесении присяги, но все же она будет выражать признание того или иного иррационального начала. Только этой ее чертой и можно объяснить последствия, признаваемые законом за принесением присяги.

Прибавим, что лжеприсяга является не только моральным проступком. В отличие от обычной лжи — это деликт, караемый уголовным кодексом (ст. 366).

Существует три вида судебной < присяги, то есть присяги, к которой можно обратиться как к виду доказательств перед судом и которая одна представляет для нас интерес: 1) решительная присяга 2) восполнительная присяга 3) присяга, приносимая по предложению суда истцом в подтверждение суммы спора, присяга in Шет (ст. 1357).

284 I. Решительная присяга. Сущность ее и порядок принесения. Название решительная присяга объясняется тем, что она решает спор. Это, говорит закон, присяга, принести которую одна из сторон предлагает другой, чтобы решение данного дела было поставлено в зависи-

 мость от этой присяги. Она приносится в следующем порядке. Одна из сторон предлагает отказаться от своих требований, если другая сторона подтвердит под присягой факт, на котором она основывает свои противоположные требования. Это предложение носит название предложения принести присягу. Тот, кому такое предложение сделано, может присягнуть. Тем самым он обеспечивает себе выигрыш дела. Но, если он предпочитает, он может воздержаться от принесения присяги и в свою очередь передать принесение присяги тому, кто предложил ему принести присягу. Если этот последний принесет переданную ему присягу, то его требования должны быть удовлетворены если он не принесет присягу, он проигрывает дело. В последнем случае его поведение, действительно, является молчаливым признанием. На этом движение челнока останавливается. Тот, от кого исходит первое предложение принести присягу, не может сделать нового, третьего предложения (ст. 1361). Таким образом, делающий предложение принести присягу отдает решение спорного вопроса на совесть противника, но он принуждает его либо присягнуть, либо в свою очередь предложить принести присягу. Кроме того, предложение принести присягу отнимает у суда его право решить дело. Хотя бы суд и считал присягу ложной, он вынужден вынести решение в пользу того, кто ее принес, или против того, кто отказался ее принести.

Так как присяга есть утверждение, то, естественно, она может относиться только к факту, но не к вопросу права ибо не дело сторон решать вопросы права — это функции суда. Закон даже добавляет, что можно предложить принести присягу лишь относительно обстоятельства, касающегося лично стороны, которой предложено принести присягу (ст. 1359), и что передать присягу противной стороне (это коррелят предшествующего правила) можно только, когда факт, являющийся предметом присяги, является личным также и для стороны, которой присяга передается (ст. 1362). Пример факта, являющегося личным: Клянетесь ли вы, что дали мне взаймы 1000 франков, которые вы от меня требуете? Истец может удовольствоваться ответом: Поклянитесь сами, что вы не получили их взаймы. В обоих случаях


206

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 207

 

налицо факт, который должен быть известен тому, кто принес бы присягу, ибо он произошел лично с ним.

285. Сопоставление с мировой сделкой. По общепринятому взгляду, весьма, впрочем, спорному, последствия, которые закон связывает с принесением присяг или с отказом принести ее, обосновываются толкованием воли сторон. Предложение принести присягу есть предложение отказаться от своих требований и уступить требованиям противника, если он согласится подкрепить свои утверждения присягой. К этому предложению молчаливо присоединяется и другое: принести присягу самому, если противник передаст принесение присяги. Таким образом, говорят, предложение или передача присяги, представляют аналогию с мировой сделкой. Если предложение или передача присяги отличаются от мировой сделки главным образом тем, что с ними не связаны взаимные уступки, то их сближает с мировой сделкой то, что, так же как и она, — это способы окончания судебного дела по соглашению сторон.

Отсюда вытекают следующие выводы:

  1.  Для того чтобы иметь право предложить или передать принесение присяги, так же как и для того, чтобы
    принести ее, надо обладать дееспособностью и полномочиями, необходимыми для совершения
    действительной
    мировой сделки.
    Так, поверенный, хотя бы этим поверенным был стряпчий, нуждается в специальном, полномочии на это.
  2.  Недопустимо    принесение   присяги  относительно
    того, что не может быть предметом Мировой сделки, как,
    например, вопросы публичного права, в частности гражданского состояния.
  3.  Предложение принести присягу может быть взято
    обратно, доколе противная сторона не заявила, что она
    готова принести присягу.
  4.  Когда решительная присяга принесена, противнику не разрешается доказывать ее ложность. Никаких
    путей обжалования в этом случае не существует, так
    же как в случае совершения мировой сделки. Дело останется выигранным  стороной, принесшей ложную  при-

 

 сягу, хотя бы она понесла исправительное наказание за эту ложную присягу.

5) Предложение принести присягу, как и заключение мировой сделки, может последовать в любом положении дела независимо от того, были ли в деле какие-либо доказательства или начала доказательства (ст. 1360).

286. II. Восполнительная  присяга.   Восполнительной
является присяга, принесение которой может быть предложено судом
по своей инициативе, если, не убежденный представленными доказательствами, суд желает под
крепить выводы из лих  или  восполнить  их ввиду их
недостаточности (ст. 1366). Принесение присяги предлагается той из сторон, которая пользуется большим доверием суда. Статья 1367 добавляет требование наличия
двух условий: нужно, чтобы, с одной стороны, иск был
обоснован не полностью, а с другой стороны, не был во
все не доказан.

В отличие от решительной присяги (ст. 1360), принесение восполнительной присяги не может быть предложено при полном отсутствии доказательств.

287. Чем  эта   присяга   отличается   от решительной.

Сила восполнительной присяги далеко не достигает силы присяги решительной. В самом деле, этой последней сообщает силу соглашение сторон, имеющее силу закона (ст. 1134). Восполнительная же присяга есть лишь способ исследования дела, предписываемый судом. Отсюда следующие различия между ними:

  1.  присяга,  принесение которой предложено судом
    одной из сторон, не может быть передана  ею другой
    стороне (ст. 1368)
  2.  Восполнительная присяга может быть принесена
    даже относительно факта, не являющегося личным для
    стороны, приносящей присягу
  3.  Восполнительная присяга или отказ принести ее
    не   связывают   суд.   Суд   сохраняет   полную   свободу
    оценки. Точно так же сторона, к невыгоде которой принесена Восполнительная присяга, вправе доказывать ее
    ложность.
  4.  


208

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 209

 

288. III. Присяга in Шет. Со многих точек зрения
присяга
in Шет (ст. 1369) есть разновидность восполни
тельной присяги как и последняя, она, представляет собой
способ исследования дела, предписанный судом и оцениваемый им в соответствии с обстоятельствами дела. Однако она отличается от восполнительной присяги двумя
чертами:

  1.  восполнительная присяга предполагает, что исковые требования не доказаны полностью. Напротив, для
    того чтобы нашла себе место присяга
    in Шет, нужно,
    чтобы
    мнение суда по существу дела уже сложилось.
    Истребуемая вещь причитается истцу суд в этом уже
    уверен,   но остается   определить   
    действительную  стоимость этой вещи.  Например, сундук утрачен железной
    дорогой. Дело идет о том, чтобы установить стоимость
    вещей,  содержавшихся  в  этом  сундуке.   Судья   может
    предложить  пассажиру принести присягу: относительно
    этого единственного вопроса
  2.  в отличие от восполнительной присяги, принесение которой может быть предложено судом любой из
    сторон, принесение присяги
    in litem может быть предложено только истцу.       

РАЗДЕЛ  V.  СУДЕБНОЕ  РЕШЕНИЕ И   ЕГО  СИЛА

§ 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

  1.  I.  Виды судебных постановлений. Существуют
    различные виды постановлений, выносимых единолично
    судьями или судами.
  2.  1. Распоряжения, решения, определения. В зависимости от судебного органа, выносящего постановление, различаются:

распоряжения,  которыми являются  единоличные
постановления, выносимые председателем гражданского
трибунала в связи с ходатайствами сторон или по своей
инициативе постановления судьи, выполняющего поручение суда, и т. п.

решения, исходящие от судебного органа, рассмотревшего дело в качестве суда первой инстанции, — от
мирового   судьи,   гражданского   трибунала   округа, от
коммерческого суда, совета прюдомов

решения, выносимые апелляционными судами, определения кассационного суда решения административных судов.

  1.  2. Решения по делам особого производства и решения по гражданским спорам. Мы уже отмечали, что
    в одних случаях и чаще всего судьи и суды действуют
    в  порядке разрешения споров,  разрешая  разногласия,
    тяжбы между частными лицами, а в других случаях в по
    рядке
    особых производств. В этих последних случаях они
    действуют по ходатайству одного или нескольких лиц,
    не
    состоящих в споре между собой,
    о выполнении определен
    ной формальности (опечатание имущества, утверждение
    акта об усыновлении, разрешение отчуждения имущества,   входящего в состав   приданого), возложенном за
    коном на судебные органы, по общему правилу, в целях
    придания тому или иному акту известных гарантий.
  2.  3. Решения по существу дела и решения, пред
    шествующие разрешению дела по существу. В производстве по гражданскому спору судья или суд выносит
    решение по существу, когда он разрешает в этом решении вое или часть спорных вопросов, переданных на его
    рассмотрение сторонами.

Но прежде чем решить по существу переданные на его рассмотрение вопросы, прежде чем совершить акт правосудия в отношении этих вопросов, в ходе производства суд может вынести некоторые решения, которые представляются ему необходимыми и о вынесении которых ходатайствуют стороны. Это решения троякого рода:

а) решения временного характера это решения по
дополнительным вопросам, которые требуют урегулирования во время производства дела, например выносимое
в ходе производства дела о разводе  распоряжение,  которым жене устанавливается отдельное от мужа место
жительство и назначается временное содержание

б) подготовительные решения ими предписываются
меры исследования   дела,   относящиеся к   доказательствам, но с той особенностью, что эти меры не предопределяют решения дела по существу, то есть не позволяют выявить взгляд суда на существо спора


210

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 211

 

в) предварительные решения, которыми также предписываются меры исследования дела, но с предопределением его решения по существу, с выявлением взгляда суда на существо спора.

.  

  1.  4. Установительные решения и преобразовательные решения. По общему правилу, решения по существу
    дела являются декларативными: они декларируют, каково   было   правовое  положение   в день предъявления
    иска. Но есть и решения конститутивные, устанавливающие новое правовое положение, изменяющие правовое
    положение,  существовавшее  ранее:   Например,   решение
    о расторжении брака разводом, решение об объявлении
    недееспособным.
  2.  П. Форма решения. По общему правилу, решение состоит из трех частей:

а) описательная часть, в которой указываются имена
и
:ранг судей, имена сторон, их стряпчих и адвокатов,
затем последовательно описываются отдельные стадии
производства, воспроизводятся заявления и объяснения
сторон, излагаются  фактические обстоятельства и вопросы права, переданные на рассмотрение суда

б) мотивировочная   часть,   которая   излагается   так:
Ввиду того что или, Принимая во внимание, что это мотивы, которыми обосновывается решение. В этой
части суд указывает юридические факты и сделки, которые он считает установленными при помощи доказательств, отвечает на отклоняемые им требования, ссылается на нормы права, а именно на нормы закона или
общие начала, на которых он основывает свой взгляд

в) резолютивная часть   (или собственно решение), в
которой суд разрешает спор, соглашается с объяснениями
истца, либо отвергает их полностью или в части, присуж
дает то или иное, либо предписывает необходимые рести
туции и возлагает судебные издержки на одну из сторон.

§ 2. СИЛА СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ

295. Перечисление. Судебное решение обладает двумя важными общими чертами: исполнительной силой и исключительностью.

 7. Исполнительная сила

296. Определение. Условия. Судебное решение — это решение органа государственной власти, вынесенное во Франции именем французского народа. Если оно не исполняется добровольно, оно приводится в исполнение органами государственной власти, служащими делу правосудия. Подлинный текст решения, занесенный о копии в реестр секретарем суда, представляет собой подлинник решения (minute). Стороне, выигравшей дело, выдается по ее просьбе копия (grosse), снабженная исполнительной надписью.

На основе этого исполнительного документа сторона, в пользу которой решено дело, может при посредстве судебных приставав, а в случае .надобности и вооруженной силы осуществить принудительное исполнение решения. Такое исполнение может быть: исполнением в натуре (например, исполнение решения об освобождении помещения нанимателем) обращением взыскания на имущество путем его ареста и продажи (обращение взыскания на недвижимость, на движимое имущество, обращение взыскания на суммы, причитающиеся должнику от третьих лиц, и т. д.).

Для того чтобы решение имело исполнительную силу, надо, чтобы оно было окончательным, то есть не подлежало обжалованию в обыкновенном порядке (возражению или апелляции). Впрочем, суд первой инстанции может распорядиться о предварительном исполнении своего решения независимо от апелляции на это решение. Чрезвычайные способы обжалования, в частности кассационная жалоба, не приостанавливают исполнения решения суда последней инстанции.

77. Исключительность судебного решения

297. Res judicata pro veritate habetur (признанное судом почитается истинным). Выражение признанное судом означает содержание судебного решения. Сила судебного решения заключается в запрещении подвергать новому рассмотрению вопросы, разрешенные судом. Эту силу судебного решения обыкновенно объясняют связываемой с решением презумпцией его истин-


212

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 213

 

ности — Res judtcata pro veritate habetur. В действительности сила судебного решения обосновывается главным образом соображениями публичного порядка, который требует, чтобы судебные дела не тянулись бесконечно. Несомненно, судьи не свободны от ошибочных оценок, но новое судебное решение также связано с риском ошибок. Поэтому целесообразно, чтобы первое решение, если оно вынесено с соблюдением всех требований, гарантирующих его правильность, клало конец спору.

298. I. Какие судебные решения обладают свойством

исключительности? Сила судебного решения, — говорит статья 1351, — распространяется лишь на то, что явилось предметом решения. Для уточнения этого положения укажем, что исключительность признается только за решениями по гражданским спорам, вынесенными по существу спора, и притом только за резолютивной частью решения.

  1.  Надо,  чтобы   дело   шло   о решении по гражданскому спору, постановленном действительно в связи с
    тяжбой. За решениями, вынесенными в порядке особого
    производства, свойство исключительности не признается.
  2.  Надо, чтобы решение было вынесено по существу
    дела. Таким образом, свойством исключительности, по
    общему правилу, не обладают ни решения временного
    характера, ни подготовительные, ни предварительные решения
    2. Суд не связан предварительным решением.

Поскольку решение вынесено по существу дела, оно обладает в соответствии со статьей 1351. свойством исключительности во всех случаях. Не имеет значения, подлежит ли решение обжалованию в обыкновенном порядке (апелляция, возражение) или в чрезвычайном

1 Однако судебная практика считает, что ссылка на исключительность вынесенного ранее судебного решения должна быть сделана прямыми словами, что суд не может поставить вопрос о ссылке
по своей инициативе и что она не может быть выдвинута впервые
перед кассационным судом   (палата по гражданским делам, 7 мая
1928 г.:
Rec. Sirey. 1928. 1. 287).

2 Положение складывается иначе, если в предварительном решении,  как  это  часто   бывает,   разрешен вопрос, бывший предметом непосредственного рассмотрения судом.   В таком случае предварительное решение обладает свойством исключительности.

 (кассационная жалоба, просьба о пересмотре дела). Доколе решение не обжаловано, оно обладает свойством исключительности. Для того чтобы оно утратило это свойство, надо, чтобы оно было отменено вышестоящим судом или по крайней мере обжаловано с приостановлением исполнения.

3. Наконец, свойство исключительности присуще не мотивировочной, а только резолютивной части решения, да и то за изъятием из нее всего того, что носит в ней описательный характер.

299. II. Каким искам противостоит исключительность
судебного решения?
Для того чтобы ответчик мог выдвинуть против нового иска к нему возражение, заключающееся  в   ссылке   на   исключительность  вынесенного
ранее   судебного   решения,   требуется,    согласно   статье 1351, наличие трех условий: Нужно, чтобы требуемая вещь была та же самая чтобы требование покои
лось на том же основании чтобы требование существовало между теми же сторонами и было предъявлено ими
и против них в том же их качестве. Одним словом,
нужно, чтобы между новым иском и ранее разрешенным
делом существовали:

  1.  тождество предмета
  2.  тождество основания
  3.  тождество лиц и их процессуального положения.

300. I. Тождество предмета. Тождество предмета на
лицо, если требуемая вещь одна и та же в обоих судебных делах. Но это не означает, что существует тождество предмета во всех случаях, когда дело идет об од
ной и той же материальной вещи. Можно сослаться на
исключительность судебного решения, если утверждают
наличие
этого же права на вещь. Так, например, ничто
не препятствует лицу, проигравшему дело о виндикации
недвижимости,  предъявить затем  иск о  признании за
ним узуфрукта или сервитута на ту же недвижимость.
Точно так же решение, вынесенное по поссессорному

1 Поссессорный иск — это иск о владении, о фактическом осуществлении права, направленный на восстановление нарушенного фактического положения. — Прим. перев.


214

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 215

 

иску, не обладает свойством исключительности в отношении петиторного иска.

  1.  2. Тождество основания.  Основанием иска является, согласно статье 1351, юридический факт, на котором прямо и непосредственно основывается право, составляющее предмет требования. Допустимо путем нового иска стремиться к той же цели, которая не была
    достигнута в разрешенном ранее деле, если требование
    обосновывается не новым
    способом, то есть новыми аргументами, а отличными от приведенных в первом деле
    юридическими фактами.  Например,  не добившись при
    знания завещания недействительным  вследствие пороков    его   формы,    наследник   может   вновь   требовать
    признания недействительности того же завещания, основываясь на неихической болезни завещателя в момент
    совершения завещания.
  2.  3. Тождество лиц. Сила судебного решения относительна. Если стороны, участвующие в двух судебных делах, не одни и те же, то, невзирая на тождество
    предмета и основания, против второго иска не может
    быть выдвинуто возражение, опирающееся на исключительность решения, вынесенного по первому иску.
    Res
    inter alias judicata allis neque nocere neque prodesse po
    test   
    (решение,   вынесенное   в   отношении   одних   лиц,
    не   может   другим    ни   вредить,   ни   приносить   вы
    году—
    лат.}.

Основанием этого правила является принцип нейтральности суда. Так как суд выносит решение только относительно фактов, приведенных сторонами, то понятно, что решение не имеет силы в отношении третьего лица, которое не было стороной ib деле и не в состоянии было привести факты и доказательства, служащие основой его права.

Но лицами, которые были сторонами в деле, следует считать не только тех, кто лично фигурировал в этом деле в качестве истца или ответчика либо не явился по

1 Петиторный  иск,  в  отличие  от  поссессорного,  есть  иск  об определенном праве.

 вызову в суд, но также и тех, кто был представлен в деле.

В каких случаях можно сказать, что кто-нибудь был представлен в судебном деле, которого он сам не вел?

Представленными являются: А) те, кто дал другому доверенность на ведение дела от его имени, Б) правопреемники сторон.

А. Доверители. Судебное решение, вынесенное в отношении Представителя как законного, так и договорного, действует для представляемого. Так, решение, вынесенное в отношении опекуна, имеет силу для его подопечного.

Заметим, что нет тождества лиц, если одно и то же лицо участвует в двух следующих одно за другим делах в разном качестве. Так, отец, который проиграл дело о виндикации, которую он предъявил от имени своих несовершеннолетних детей в качестве лица, уполномоченного законом на управление имуществом детей, может вновь предъявить виндикационный иск, обосновывая его на этот раз своим правом собственности на то же имущество.

Б. Правопреемники сторон. Следует .различать универсальных правопреемников или частичных универсальных правопреемников, с одной стороны, сингулярных правопреемников —с другой, и, наконец, кредиторов.

а) Универсальные   правопреемники   или   частичные
универсальные правопреемники
(наследники, универсальные легатарии)  стороны   в  деле   рассматриваются как
представлявшиеся  этой  стороной.   Решение,  вынесенное
против их праводателя, приносит им выгоду или не-выгоду.

б) Когда  дело   идет  о   сингулярных правопреемниках— покупателе, легатарии, которому завещано определенное право, дарителе, — то решение, вынесенное в
отношении их праводателя, действует в их пользу или
против них, поскольку дело идет о приобретенном ими
праве, в зависимости от того, было ли решение вынесено
до или после приобретения этого права. Если решение
вынесено до приобретения ими права, то оно имеет силу
для них. Если оно вынесено после приобретения ими


216

 Закон и его применение

 Применение закона судами

 217

 

права, оно для них силы не имеет. Нетрудно понять обратное: решение, вынесенное в отношении сингулярного правопреемника, не имеет силы для его праводателя.

в) что касается обыкновенных кредиторов, то они признаются представляемыми должником. Однако положение складывается иначе, если они предъявляют паулианов иск именно для того, чтобы уничтожить в отношении себя путем возражения третьего лица силу судебного решения, вынесенного в отношении их должника к вреду для их прав (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 474 и ел.).

303. Отступления от принципа исключительности судебного решения. Необходимы два замечания.

А. Принцип относительной силы применяется только

к судебным решениям, признающим определенное правовое положение, и, наоборот, решения конститутивные, создающие новое правовое положение, имеют силу, как и само это новое Положение, для всех.

Б. Современные социальные учения стремятся ослабить принцип относительной силы судебного решения двумя путями. С одной стороны, эти учения ведут к расширению инициативы суда или прокурора — представителя государства — в ведении судебного дела. С другой стороны, они считают, что наряду с частными интересами существуют интересы коллективные и что судебные решения, затрагивающие эти последние интересы, должны иметь силу в отношении всех лиц, связанных с этими интересами или объединяемых ими.

Уже классическая доктрина с либералистскими основами не считала возможным игнорировать эти коллективные интересы и стремилась к удовлетворению их путем расширения понятия представительства. Так, она выдвинула фингируемое представительство, с которым мы встретимся в связи с изучением солидарности, солидарные содолжники рассматриваются как взаимно уполномочившие один другого на представительство в отношениях с кредитором, вследствие чего судебное решение по делу кредитора с одним из солидарных содолжников имеет силу в отношении всех остальных должников (см. том II).

 Точно так же при помощи понятия юридического лица она предоставляла возможность объединению лиц (товариществу, союзу) вести судебное дело при посредстве своих органов, представляющих объединение: вынесенное в соответствующих случаях судебное решение имеет силу в отношении членов объединения как таковых.

В области семейных отношений также всегда считалось, что муж — глава семейной общности—осуществляет судебные действия, относящиеся к общему имуществу супругов, и представляет в соответствующих отношениях жену, которая вместе с ним является сособственницей этого имущества.

Не следует ли обобщить эти положения?

В области семейных отношений. Некоторые юристы предлагают присвоить семье качество юридического лица. Это позволило бы признать, что в спорах о гражданском состоянии глава семьи уполномочен законом на представление возражений, так что судебное решение, вынесенное в его пользу или против него, имело бы абсолютную силу в отношении всего персонифицированного семейного объединения. Это предложение, чуждое нашим традициям, встречает сопротивление. Однако, когда дело идет о происхождении детей от данных родителей, наше законодательство стремится смягчить относительность силы судебного решения (см. ниже, п. 694).

В области экономических и профессиональных интересов. Уже закон 5 июля 1844 года (ст. 37) допускает абсолютный характер решения об отмене или недействительности патента на изобретение, вынесенного по делу, в котором участвовал прокурор. Точно так же закон 6 мая 1919 года признает, что решение, вынесенное по вопросу о том, вправе ли определенный населенный пункт или определенная местность именоваться своим первоначальным названием, имеет абсолютную силу для всех, кто в данной местности в этом заинтересован.

Применение такого рода положения может только расшириться с развитием профессиональных организаций. Судебные решения, связанные с их интересами, вынесенные в пользу или против органов, представляющих


218

 Закон и его применение

 

эти интересы, должны были бы иметь силу в отношении всех, кто занимается данной профессией.

304. Значение приговора уголовного суда для гражданского дела. В уголовном деле инициатива, ведения дела и собирания доказательств принадлежит суду. В отличие от гражданского суда, уголовный суд не ограничивается суждением о том, что передано на его рассмотрение, и не довольствуется доказательствами, представленными сторонами.

Поэтому и презумпция истинностного решения действует с большей силой общественный интерес требует, чтобы постановление уголовного суда имело не относительную, а абсолютную силу.

Его сила действует в отношении любого лица. На нее можно ссылаться в любом суде. Недопустимо лишь ссылаться на нее впервые в кассационном суде.

Отсюда недопустимость игнорирования гражданским судом того, что было окончательно признано судом уголовным, если в гражданском суде предъявлен, например, иск о возмещении вреда, причиненного правонарушением, или другой иск, основанный на факте, который был предметом суждения уголовного суда. Так, в случае осуждения уголовным судом это осуждение необходимо означает признание вины осужденного, наличие которой не может отрицать гражданский суд, если в этом суде предъявлен иск о возмещении вреда. Однако оправдание уголовным судом, наоборот, не означает необходимо отсутствия гражданской вины, ибо, с одной стороны, гражданский суд может учесть обстоятельство, не бывшее предметом рассмотрения уголовным судом, а с другой — факты, о которых идет речь, могут сами по себе не составлять наказуемого деяния и тем не менее содержать элементы, обосновывающие гражданскую ответственность. Положение складывается иначе только в делах по обвинению в убийстве или нанесении ран по неосторожности, ибо понятие Неосторожности в статье 319 уголовного кодекса и: в статье 1383 гражданского кодекса тождественны (палата по гражданским делам 18 декабря 1912 г.: £. Р. 1915. 1. 17).

 ТИТУЛ JII

Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществам

305. Содержание этого титула. План. Мы уже говорили в титуле I введения, что всякое право, всякое юридическое положение покоится на двух основных элементах. Это лица, субъекты прав (активные и пассивные) и объект права, благо, моральное или материальное, которое обеспечивается правом его носителю. Когда дело идет о благе материального порядка, в том числе о пользовании, непосредственном или посредственном, материальными вещами или по крайней мере о возможной денежной оценке, то права, совокупность которых именуется имуществом лица, называются имущественными правами.

Прежде чем перейти к деталям институтов гражданского кодекса, прежде чем начать изучение гражданского состояния, правоспособности и дееспособности лиц, их семейных прав и отношений, с одной стороны, и имущественных отношений—с другой, мы, заканчивая наше общее введение, изложим в трех главах основные нормы действующего французского права, относящиеся:

  1.  к правосубъектности отдельного лица
  2.  к юридическим лицам
  3.  к имуществам и их основным видам.
  4.  


Личность отдельного человека

 221

 

Глава   I1       ЛИЧНОСТЬ ОТДЕЛЬНОГО ЧЕЛОВЕКА

306. Рассматриваемые   вопросы.   Субъекты   права,
лица —это люди. Но прежде чем в книге
II нашего учебника перейти к изучению гражданского состояния лиц по
нынешнему французскому праву, то есть различных категорий, на которые лица разделяются с точки зрения
признаваемых за ними прав и их способности к участию
в гражданских правоотношениях, то есть объема прав,
которые каждое лицо в соответствии со своим состоянием может иметь и осуществлять, должно быть разрешено два предварительных вопроса, Это следующие вопросы.

I. При каких условиях человек обладает правосубъектностью во французском праве?

И. Каково содержание этой правосубъектности? Каковы максимум и минимум охватываемых ею прав?

РАЗДЕЛ   I. УСЛОВИЯ  ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ

  1.  Принцип и его следствия. Лица—это люди. Во
    французском праве это означает, с одной стороны, что
    каждый человек обладает правосубъектностью, а с другой стороны, что только человек обладает правосубъектностью.
  2.  А. Каждый  человек  обладает  правосубъектностью. Это так — без   исключений,   без   различия   пола,
    расы, вероисповедания, национальности, социального положения.   Это   непререкаемое    правило   не   выражено
    прямо в гражданском кодексе. Статья 8 довольствуется

Julliot de La М о г a n d i ё г е, op. cit, n° 300—323.

 положением о том, что каждый француз пользуется гражданскими правами, но статья 11, ограничивая правоспособность иностранцев, тем самым признает ее и известных пределах, а значит, признает правосубъектность иностранцев.

Указанное положение вытекает, в частности,

  1.  из законов, упразднивших рабство (декрет 27 апреля 1848 г. конституция 4 ноября 1848 г.)
  2.  из  нашей  действующей  конституции,  преамбула
    которой вновь подтверждает права и свободы человека,
    провозглашенные Декларацией прав 1789 года, и гарантирует каждому человеку некоторые другие права в экономической и социальной областях
  3.  из   актов   международного   права,   признанных
    Францией  (СенЖерменские конвенции о борьбе с рабством от 10 сентября 1919 г. и от 25 сентября 1926 г.
    Всеобщая декларация прав человека).

309. Б. Только человек обладает правосубъектностью.

Первым выводом, который следует из этого, является то, что неодушевленные предметы и животные могут быть во французском праве только объектами, но не субъектами прав (активными или пассивными). Однако надо сделать два замечания.

  1.  Существуют законы об охране животных? напри
    мер  закон  2  июля   1850  года, так называемый закон
    Граммона, устанавливающий наказание за дурное об
    ращение с животными. Но дело идет об обязанностях,
    возлагаемых на людей и если в случае нарушения этих
    обязанностей некоторые лица или определенные союзы
    вправе обращаться в суд и предъявлять гражданские
    иски, то они действуют при этом не от имени животного,
    подвергшегося дурному обращению, а от имени объединения людей, чувства которых оскорблены.
  2.  Некоторые законодательства признают правосубъектность учреждений,  определяемых как совокупности
    имуществ, предназначенных для определенной цели, на
    пример научной, филантропической. Конечно, учреждение управляется людьми, но люди действуют юридически от имени имущественной массы. Наше право до сих
    пор не решается воспринять это понятие. Гражданский
  3.  


222     Основные понятия, относящиеся к лицами имуществом

кодекс о нем не упоминает. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как путем признания правосубъектности определенного союза, то есть объединения людей.

310. Начало правосубъектности. Только люди обладают  правосубъектностью.  Отсюда  другой вывод,  что
правосубъектность может быть признана за человеком
только с началом его жизни.

Здесь требуется уточнение. Жизнь человека начинается с его зачатием, но, пока человек не родился, у него нет жизни, независимой от жизни его матери. Поэтому по традиции, восходящей к римскому праву, правосубъектность в принципе начинается с рождением человека.

 Однако, если этого требуют интересы ребенка, он может приобретать права с момента зачатия, при условии, что он родился живым. Infans conceptus pro nato habetur, quoties de commodis ejus agitur (зачатый ребенок рассматривается как родившийся, поскольку дело, идет о его выгодах —лат.}.

Гражданский кодекс применяет это положение в нормах о связи между родителями и законными детьми (ст. 312), о наследовании и дарении (ст. 726 и 906), а судебная практика пользуется им и в других случаях (в частности, в связи с вопросами о гражданстве, о признании .внебрачных детей).

311. Доказательство зачатия.   Невзирая   на   успехи
медицинских наук и биологии, доказывание точного момента   зачатия   остается   трудным   основывать его   на
экспертизе или  свидетельских показаниях значило  бы
вносить в это доказывание недостоверность или непристойность. Поэтому кодекс в важных делах о законном
отцовстве  освободил заинтересованных лиц от такого
доказывания,   установив   законное   предположение. Из
статьи 312 вытекает, что ребенок предполагается зачатым в период времени между трехсотым и сто восьми
десятым днем до его рождения. Но остается спорным,
действует ли это законное предположение за пределами
случаев, для которых оно установлено.

 

223

Личность отдельного человека

  1.  Необходимость рождения   человека   жизнеспособным.    Однако   рождение   человека   живым   недостаточно. Он получает правосубъектность только при условии рождения его жизнеспособным, то есть при условии рождения в состоянии, необходимом для того, чтобы он мог жить (см. ст. 314, 725, 906). Доказывать жизнеспособность можно любым способом, в частности свидетельскими показаниями, заключениями экспертов.
  2.  Конец правосубъектности. Так как правосубъектность   предполагает   жизнь,   то    она   кончается   со
    смертью
    человека.

Французское право, с одной стороны, не восприняло правила римского права, в силу которого признавалась фикция продолжения жизни умершего, доколе его наследство было лежачим, то есть доколе оно не было принято наследником. С другой стороны, наше право некогда знало гражданскую смерть, которая приводила к утрате правосубъектности даже при жизни. Так это было до революции в случаях принесения обета вечного монашества, а до середины XIX века — в случаях присуждения к смертной казни или к пожизненным позорящим наказаниям. Гражданская смерть была окончательно упразднена 31 мая 1854 года.

Напротив, наше право считает,

  1.  что воля умершего способна порождать правовые
    результаты после того, как человек умер. Оно признает
    правовую силу завещаний и прижизненных распоряжений умершего о порядке его погребения, (закон 15 апреля 1887 г, ст. 31)
  2.  что если умерший, его труп, не обладает правосубъектностью,   он   достоин,    однако,   уважения.    Специальные законы  охраняют тело умершего   (уголовный
    кодекс, ст. 360 об осквернении могил ст.  156 проекта
    нового    уголовного    кодекса    об    условиях,    при    которых  допускается  вскрытие  или   препарирование трупов).

Судебная практика признает за наследниками право на взыскание гражданского ущерба, причиненного посягательствами на память их наследодателя.


224    Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Личность  отдельного   человека

 225

 

РАЗДЕЛ  II.   СОДЕРЖАНИЕ  ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ

314. Виды прав, носителем которых может быть от
дельное   лицо.    
Нынешнее   действующее    французское
право, усвоив традиционные концепции и терминологию,
признает за отдельным лицом возможность иметь и осуществлять права разных видов.

Одни из этих прав осуществляются индивидом —
субъектом прав — в отношении общества в целом, рассматриваемого как носитель суверенитета, в отношении
государства, органы которого осуществляют от имени
общества этот суверенитет, его политические права и
права публичные.

Другие права осуществляются в отношениях частных лиц между собой это частные права. Среди этих последних определенные права носят экономический характер это имущественные права. Другие лишены этого характера, по крайней мере, в основном это права личности в собственном смысле слова и так называемые семейные права (см. выше, п. 42. и ел.).

Полная правосубъектность заключается в возможности иметь и осуществлять все эти права.

На протяжении этого учебника мы покажем со всеми подробностями регулирование, связанное с семейными правами и с правами имущественными. В настоящем разделе мы изложим в главнейших чертах ответы, которые наше право дает на следующие два предварительных и основных вопроса.

  1.  Как французское право регулирует права личности в собственном смысле?
  2.  Если  каждый   человек обладает  правосубъектностью, то не за каждым признается полная правосубъектность. Но не существует ли некоторый минимум, признаваемый французским правом за любым человеком как
    таковым,  независимо от его  гражданского  состояния?
    Это проблема
    прав человека.

§ 1.  ПРАВА  ЛИЧНОСТИ

315. Молчание кодекса. Французское право охраняет
присущую каждому человеку индивидуальность, как фи

 зическую, так и интеллектуальную, моральную или юридическую. Правомочия, которые обеспечивают индивиду возможность приводить в действие эту охрану, и являются правами личности в узком смысле слова.

Трудно уточнить содержание и характер этих прав. Гражданский кодекс не говорит о них прямо. Французская юридическая литература, следуя в этом по традиции за римским и дореволюционным правом, вовсе не исследовала этих прав. Быть может, в настоящее время им уделяется больше внимания, ибо индивид, сознав собственное достоинство, ощущает угрозу. Как бы то ни было, но вот то важнейшее, что вытекает для этой области отношений из законов и судебной практики.

316. Охрана физической неприкосновенности. Человек имеет право на охрану его тела посягательства, нанесенные человеку раны служат не только основанием уголовного преследования, ибо они угрожают общественному спокойствию, но также—в отношениях частных лиц между собой — основанием гражданских исков о возмещении вреда, опирающихся на статью 1382 и следующие гражданского кодекса.

Однако абсолютного значения этот принцип не имеет.

а) Соглашения, относящиеся к физической неприкосновенности. Соглашение, по которому кто-нибудь отказался бы от физической неприкосновенности, в принципе ничтожно как противное публичному порядку. Однако такие соглашения действительны:

  1.  если они относятся к посягательствам легким и не
    имеющим решающего значения для  физической личности человека   (например, соглашение о стрижке волос)
  2.  если они совершены в соответствии с правилами
    врачебного искусства  (договор с хирургом, ст. 151 проекта нового кодекса)  в целях обеспечения здоровья самого же заинтересованного лица.

Существует более общая тенденция в пользу признания действительности таких соглашений, когда они направлены к общественно полезной цели (например, соглашения с донорами или соглашения, заключаемые в целях научного эксперимента). Но эта тенденция чревата опасностями, ибо трудно оценить, в какой мере


226     Основные понятия, относящиеся к, лицам и имуществам

 Личность отдельного человека

 227

 

цель соглашения общественно полезна, а также в какой мере была свободна воля заинтересованного лица.

б) Законные или судебные вторжения в сферу неприкосновенности личности. Закон (или основанные на законе регламенты) в некоторых случаях возлагает на человека обязанность подчиниться вторжению в сферу его
физической неприкосновенности либо в интересах общественной безопасности (установленные уголовным законом телесные наказания), либо в интересах здоровья на
селения (закон 7 сентября 1948 г. об обязательных прививках).

Вправе ли суд при отсутствии соответствующего закона, обязать одну из сторон подчиниться определенному физическому воздействию (осмотр раны, взятие крови, впрыскивание сыворотки или лекарственных веществ)? При нынешнем состоянии нашего права ответ должен быть отрицательным. Уважение, на которое имеет право человеческая личность, и опасность произвола со стороны суда обязывают к такому ответу. Даже с согласия заинтересованного лица суд не мог бы предписать меру воздействия, причиняющую человеку серьезный физический. или неихический вред. Поскольку же дело идет о мере легкого воздействия, которая не должна оставить серьезных следов, человек может добровольно ей подчиниться если же он отказывается подчиниться, то за судом, лишенным возможности принудить его к подчинению, может быть признано право сделать из этой злой воли выводы, какие суд сочтет справедливыми.

317. Охрана физической индивидуальности. В отношениях с другими людьми человек имеет право на охрану других, нефизических, сторон своей индивидуальности. Сюда относится охрана:

общественной и политической индивидуальности человека, его свободы передвигаться, мыслить, верить, выражать свои мысли и т.д. его прав гражданина, на пример избирательного права. В отношениях отдельного лица с государством и его органами эти права определяются публичным правом. Но в отношениях частных лиц между собой эти права охраняются гражданским правом, в частности исками о возмещении убытков

 

гражданской    индивидуальности    человека,    его
имени, его гражданского состояния тут имеются специальные иски, с которыми мы познакомимся, и, кроме
того, есть возможность взыскать убытки

нравственной индивидуальности человека, его чести, репутации

интеллектуальной индивидуальности, мысли чело
века  в  этом   основа  личного,   неимущественного  права
автора па литературное или художественное произведение,   права   на   профессиональную  тайну,   па  тайну   переписки.

Ввиду отсутствия специальных исков здесь также может найти себе место иск о возмещении убытков.

В этой области допустимы соглашения, при помощи которых человек может в известной мере распоряжаться правами личности. Но, с одной стороны, подобные соглашения не дозволены в отношении прав, которые признаются основными, с другой стороны, даже когда они относятся к неосновным правам, они могут ограничивать эти права, но не отменять их полностью. Пределы, в которых допускаются такие соглашения, так же различны, в зависимости от преобладающих в данный период взглядов, как различно и изменчиво понятие публичного порядка.

318. Общие черты прав личности. Права личности не
входят в состав имущества, они неотделимы от личности.
В соответствии с этим:

а) на них не может обращаться взыскание кредиторов

б) они не могут передаваться другим лицам

в) они не переходят к наследникам имущества умершего, они прекращаются вместе с личностью. Однако после смерти  человека  могут охраняться его память,  его
репутация, его имя.  Право  на эту охрану обыкновенно
осуществляют супруг умершего, его ближайшие родственники, хотя бы они не были призваны к наследованию в
его имуществе.

§  2.  ПРАВА  ЧЕЛОВЕКА

319. Определение.  Права  человека — это  те  права,
которые закон должен признавать за каждым человеком


228     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

как таковым. Это минимум прав личности, минимум, который должен быть в принципе неприкосновенным для
самого законодателя.

329. Права человека в нашем конституционном праве.

В действующем у нас ныне праве существование прав человека признано преамбулой нашей Конституции 27 октября 1946 года. Этими правами являются:

с одной стороны, права, провозглашенные прославленной Декларацией 1789 года: право на свободу совершения действий, который еле вредят другим или не воспрещены законом, и публичные свободы (мысли, совести, вероисповедания, слова), право на гражданское и политическое равенство. Это по большей части права личности, но надо подчеркнуть, что Декларация относит  числу прав человека и право экономического, имущественного содержания, право собственности, охарактеризованное ею как неприкосновенное и священное право, с другой стороны, некоторые права, которые Конституция объявляет необходимыми в наше время (равенство женщины с мужчиной всеобщее равное право на образование права, присваиваемые коллективам, как, например, права, необходимые для укрепления семьи, свобода союзов, свобода стачек, право каждого рабочего на участие в управлении предприятием права общества на предприятия, ведение которых имеет характер публичной службы или требует такого характера права на оплачиваемый труд, на прожиточный минимум права на социальное обеспечение).

Вес эти положения обязательны для исполнительной власти их нарушение частным лицом может служить поводом обращения к органам государства. Но связывают ли эти правила законодателя? Это спорный вопрос, и ответ на него зависит от юридической трактовки преамбулы Конституции.

Едва ли преамбула связывает законодателя так же, как самые статьи Конституции, и возможность обращения к Конституционному комитету в случае нарушения каким-либо законом положения преамбулы представляется весьма сомнительной.

 

229

Личность отдельного человека

321. Права человека в международном праве. Здесь следует отметить два момента.

  1.  Международный  обычай считает,  что  существуют
    некоторые права,   необходимые для  жизни  отдельного
    человека и для торгового оборота. Это международные
    права. Наше французское позитивное право восприняло
    эту концепцию:  если определенные
    частные права, гражданские права, могут быть присвоены во Франции иностранцам лишь на началах взаимности (ст. 11),  то  вес
    иностранцы   пользуются   во   Франции   
    международными
    нравами.
  2.  Под    руководством    Организации    Объединенных
    Наций  была обнародована  
    Всеобщая декларация прав
    человека,  
    которую  Франция  одобрила  и  опубликовала
    в
    Journal officiel, 19 февраля Ш49Ч года. Но положения
    этой Декларации не имеют юридической силы международного  договора,  который  связывал  бы  французского
    законодателя.  Речь  идет,  как это провозглашает сама
    Декларация, лишь об общем для всех идеале, который
    должен быть достигнут.  Французский судья не мог бы
    отказаться применить закон под предлогом его противоречия Декларации.
  3.  


Юридические лица

 231

 

Глава   II ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

322. Определение и споры. Читатель помнит, что гражданский кодекс прямо признает только правосубъектность отдельного человека. Однако право по традиции
применяет понятие правосубъектности к некоторым объединениям,  представляющим  
коллективные  интересы:   к
объединениям людей, таким, как государства, к объединениям имуществ, таким, как учреждения.  В  этих случаях перед нами моральные, или юридические, лица.

Несмотря на то, что кодекс о них умалчивает, юридические лица играют очень важную роль во французском праве, причем в публичном праве такую же, а может быть, даже большую, чем в частном праве. Нет понятия более спорного, чем понятие юридического лица. Множество противоречащих один другому взглядов высказано по этому поводу. Споры в этой области являются, впрочем, не чем иным, как отражением стремления придать большую или меньшую важность коллективным интересам по сравнению с интересами частными.

§ 1.   СУЩНОСТЬ   ЮРИДИЧЕСКОГО   ЛИЦА

323. 1. Теория фикции. Это классическая теория, со
прикасающаяся  с  индивидуалистическими  концепциями,
согласно   которой   единственным  подлинным   субъектом
прав может быть только отдельный человек. Но так как
невозможно игнорировать существование объединений и
коллективных интересов, то,  чтобы сохранить  верность
отправным позициям, персонифицируют объединение, как
если бы оно само было индивидом.

Julliot  de  LaMorandiere, op cit, n° 1392—1417.

 Но тут же прибавляют, что это не более, как фикция, ибо объединение, союз или учреждение—не живое существо, отличное от лиц, входящих в его состав, и в действительности не может быть носителем прав.

Из этой концепции делается вывод, что фикция юридической личности есть прием, которым законодатель должен пользоваться, лишь поскольку он это признает целесообразным. Он может по своему усмотрению предоставлять правосубъектность или отказывать в ее предоставлении, а предоставляя, может ограничивать ее пределы. Юридические лица будут иметь права, какие законодатель пожелает признать за ними.

Упадок в наши дни индивидуалистических идей, более отчетливое понимание общественных потребиостей побудили современных юристов выступить против классической теории фикции.

324, 2. Теория  реальности.  Некоторые утверждали,
будто правосубъектность коллективных образований обязательна  и соответствует
реальности. Такие  образования — это социальные существа, необходимые для самой
жизни государств. Утверждали даже, что объединения
обладают собственной  волей   их   приравнивали  иногда
к живым существам, обладающим телом наподобие людей.
Некоторые, не идя так далеко, говорили, что воля не есть
необходимое условие приобретения прав, она необходима
только для их осуществления. Юридическое лицо, наподобие ребенка,  представлено  в  юридических  отношениях
теми, кто им управляет. Выводом из этой теории является,
что всякое автономное образование должно, в силу за
кона,   обладать  правосубъектностью   в   самых   широких
пределах, какие только возможны.

325. 3. Теории, отрицающие полезность понятия юридического лица. Другие современные теории отвергают
самое понятие юридического лица.
G их точки зрения,
классическая теория права, когда говорит в данном случае о фикции. А право должно освободиться от фикций.
Но правда не в том, будто существуют только отдельные
люди и обособленные интересы наоборот, правда заключается в  солидарности между  людьми и  в  признании


232     Основные понятия, относящиеся к лицам и имущества.

 Юридические лица

 233

 

коллективных интересов. Не надо вуалировать эту правду, обращаясь к индивидуалистическому в. своей основе понятию юридического лица. Надо дать самим правам обоснование и регламентацию, исходящие из коллективных интересов. И юристы обращаются к другим понятиям. Говорят, например, что так называемые юридические лица в действительности являются коллективными имуществами, принадлежащими большему или меньшему числу лиц.

Или говорят об имуществах с целевым назначением, об имуществах, предназначенных для общеполезной цели, или, иначе, ввиду того, что все эти определения грешат односторонним учетом одних только материальных интересов и оставляют в тени коллективные интересы нематериального порядка, предлагают считать юридические лица не, чем иным, как установлениями, то есть совокупностью императивных правил, подлежащих применению к большему или меньшему числу лиц и имеющих целью обеспечить удовлетворение определенных более или менее устойчивых имущественных или неимущественных интересов, общих всем лицам, входящим в состав объединения.

326. Вывод. Никакая критика понятия юридического
лица нисколько не поколебала практического значения
этого понятия. Эта юридическая конструкция не только
удобна, но и лучше всякой другой выражает общность
и устойчивость, присущие коллективным интересам. По
тому мы и встречаемся с ней в любом законодательстве,
и она остается одним из основных элементов нашей правовой системы.

S 2.    ВИДЫ    ЮРИДИЧЕСКИХ   ЛИЦ.   КАК   ОНИ    ВОЗНИКАЮТ

327. 1. Юридические лица публичного права.  К ним

относятся государство в целом, департаменты, общины,
территории Французского Союза, государственные учреждения.
   

Правосубъектность государства, общин, колоний и некоторых крупных государственных учреждений признавалась всегда, как в дореволюционном праве, так и в современном. Правосубъектность департаментов — админи

 стративных  единиц нового времени — признается  с начала XIX века.

Число государственных учреждений, то есть служб, наделенных правосубъектностью, сильно возросло в наше время. Существуют центральные государственные учреждения — академии, университеты, факультеты, лицеи, торговые палаты, депозитная касса и т. д. немногочисленные учреждения департаментов учреждения общин — больницы, приюты, бюро благотворительности и т. д.

  1.  2. Юридические лица частного права. Они делятся на три категории.
  2.  А. Гражданские и торговые товарищества. Товарищество— это    объединение   лиц,  которые    договариваются объединить какие-нибудь имущества, имея в виду
    разделять  выгоды,  которые  могут  от этого  получиться
    (ст. 1832).

Со времени введения в действие гражданского кодекса всегда признавалось, что торговые товарищества—не только акционерные общества, но и товарищества, образованные несколькими лицами Iniuitu personae (с. учетом личных качеств участников—лат.) как полные товарищества, — наделены правосубъектностью. Что касается гражданских товариществ, то есть не совершающих торговых сделок, то их долго не считали юридическими лицами, но в конце концов судебная практика, опираясь на некоторые статьи посвященного товариществам титула гражданского кодекса, признала и их правосубъектность (палата жалоб 23 февраля 1891 г.: D. Р. 91. 1. 337 Rec. Sirey, 92. 1. 73).

330. Б. Союзы. Ограничительные правила. Союз отличается от товарищества тем, что образующие его лица не преследуют цели извлечения и распределения выгод (см. определение, данное ст. 1 закона 1 июля 1901 г).

Свобода союзов возникла лишь в начале XX века. До этого времени союз, по крайней мере насчитывающий более двадцати членов, не мог образоваться без разрешения административных органов (уголовный кодекс, ст. 291, отмененная законом 1 июля 1901 г).


234     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

Более того, просто разрешенный союз не был юридическим лицом, следовательно, он не мог ничего приобрести, не мог обладать никаким имуществом. Он становился субъектом прав только в силу признания общественной полезности его, которое в виде исключения давалось, по ходатайству союза, декретом Государственного совета, если союз действовал уже долгое время и обладал известным капиталом.

331. Закон 1 июля 1901 года. Свобода союзов. Этот
режим недоверия, от которого прежде всего освободились
рабочие синдикаты  (закон 21 марта  1884 г.), затем общества   взаимопомощи
1   (закон   1   апреля  1898 г.), был
упразднен  законом   1   июля   1901   года,   осуществившим
важную двоякую реформу.

Во-первых, закон в принципе предоставил частным лицам право образования союзов без предварительного разрешения или заявления, иначе говоря, он установил свободу объединений (за. исключением религиозных конгрегации, подчиненных особым правилам).

Во-вторых, всякий союз без какого бы то ни было ходатайства становится отныне юридическим лицом, сделав префектуре заявление с указанием своего наименования, предмета деятельности, местонахождения, а также имен, профессий и местожительства лиц, на которых возложено управление делами союза или руководство им (ст. 5).

Однако путем этого заявления союз приобретает лишь ограниченную правоспособность, ибо современный законодатель относится с недоверием к образованию крупных имуществ мертвой руки, изымающему ценности, особенно недвижимости, из гражданского оборота. Наконец, напомним (см. выше, и. 309), что паша судебная практика признает юридическую личность частных учреждений, объединении имуществ, предназначенных для определенной цели, только путем признания юридической личности соответствующего союза.

332. Современная     эволюция     судебной     практики.

Если успехи социальных идей привели к широкому развитию объединений, то в то же время следует отметить

 

лица

235

Юридические

переход   к   социализму   и   расширение    прав   государства.

1. Притязание на воздействие на все области жизни приводит государство к ограничениям свободы частных объединений. Государство стремится контролировать образование торговых товариществ, в частности акционерных обществ и их объединений (трестов, холдинг-компаний), и вводить ограничения свободы союзов (см. декрет-закон 12 апреля 1939 г, подчиняющий образование иностранных союзов правительственному разрешению).

2. Во   время   оккупации   фактическое   правительство пожелало установить обязательную корпоративного типа организацию  лиц  определенной  профессии.  Акт,  именовавшийся  законом   1G  августа   1940 года,  ввел торговые и промышленные организационные комитеты  акт 4 октября  1941  года   (хартия труда)—смешанные социальные  комитеты.   С  освобождением   эти  акты   были   признаны     ничтожными.     Была     восстановлена     свобода профессиональных объединений в форме синдикатов, введенной   еще   законом   21   марта   1884 года   (ордонанс 27 июля 1944 года). Следует, однако, отметить, что закон стремится наделить синдикаты, особенно тс из них, которые он именует наиболее представительными, все более широкими  публично-правовыми  функциями.  Если синдикаты не обладают правом непосредственной нормативной деятельности, то их заключение обязательно запрашивается органами государственной власти при подготовке   актов,   подлежащих   применению   к  различным видам профессий.

3. Побуждаемое к этому учениями об управляемой экономике, государство стало участником промышленных и торговых предприятий. Возникли так называемые го(Ш)1пцссгпа смешанной экономии, являющиеся в принципе юридическими лицами частного права, хотя основная часть их складочного капитала принадлежит государству или другому юридическому лицу публичного права. Так было осуществлено два рада национализации. В одних случаях (национализация заводов Рено, банков, страховых компаний) акции товарищества перешли к государству. Прежнее частноправовое товарищество продолжает существовать, хотя налицо всего один


236     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Юридические лица

 237

 

участник его— государство. В других случаях (национализация угольных шахт, газовых и электропредприятий) имущество предприятия переходит к государственному учреждению, подчиненному, однако, торговому праву в сделках, совершаемых с третьими лицами в ходе управления предприятием.

S 3.    ПРАВОВОЕ    ПОЛОЖЕНИЕ    ЮРИДИЧЕСКОГО    ЛИЦА

  1.  Общий принцип. Объединение признается обла
    дателем правосубъектности, отличной от правосубъектно
    сти  его членов,  оно  рассматривается так,  как если  бы
    само было лицом, носителем прав и обязанностей.
  2.  Гражданское состояние юридических лиц.   По
    добно отдельному человеку, юридическое лицо обладает
    гражданским  состоянием,  общественным   
    статусом.   Его
    гражданское состояние может складываться из публич
    ных прав (право на самоорганизацию, на осуществление
    деятельности,    свобода    слова,    собраний,    объединения
    с другими лицами)  и прав имущественных. В его граж
    данское состояние не могут входить права семейные.

Юридическое лицо имеет имя (например, фирма товарищества), которое оно вправе защищать от посягательства со стороны третьих лиц местожительство, которым является местонахождение органа управления его делами, признаваемое основным местом деятельности юридического лица (см, однако, дальше, п. 457) оно имеет национальность, государственную принадлежность определение этого понятия и уяснение его значения связаны, однако, со значительными трудностями, изучаемыми международным частным правом.

335. Имущество юридических лиц. Юридическое лицо обладает имуществом, обособленным от имущества его участников.

Вследствие этого:

  1.  только кредиторы юридического лица, но не лич
    ные кредиторы его участников вправе обращать взыска
    ние на имущество юридического лица
  2.  наоборот,     кредиторы     юридического    лица     не
    вправе  обращать  взыскание  на  личное  имущество  его

участников. Однако дело обстоит иначе в некоторых гражданских и торговых (полных) товариществах, участники которых лично и солидарно отвечают по долгам товарищества

3) при прекращении юридического лица его имущество не всегда делится между его участниками. Оно делится между участниками при прекращении товарищества, но tic при прекращении союза. Имущество прекратившего свое существование юридического лица часто переходит к другому юридическому лицу, преследующему однородные цели.

336. Правоспособность юридического лица. В отличие от отдельного человека, для которого общим правилом является полная правоспособность, объединения такой правоспособностью не обладают. При этом речь может идти только об их публичных и имущественных правах невозможно представить себе семейные права юридических лиц.

Товарищества пользуются полной имущественной правоспособностью. Такая правоспособность признана за профессиональными союзами законом 21 марта 1884 года, измененным законом 12 марта 1920 года.

Что касается других союзов и частных учреждений, то тут надо проводить различие. Тс из них, которые получили признание их общественной полезности, обладают широкой правоспособностью, однако не вправе приобретать недвижимые имущества, кроме необходимых для осуществления их задач.

Правоспособность союзов, возникших в порядке простой декларации (заявления префектуре), наоборот, ограничена они вправе (закон 1901 г, ст. G) искать и отвечать на суде, обладать и управлять денежными средствами, поступившими к ним в качестве взносов их членов, помещениями для своих органов и недвижимостью, строго необходимой для осуществления их целей. Они не вправе приобретать имущества в порядке дарения и по завещаниям.

Юридические лица вправе вести судебные дела для защиты как своих имущественных прав, так п интересов, которым они служат.


238     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществам

337. Дееспособность. Юридические лица осуществляют свои права при посредстве своих органов, которые управомочены законом или уставом юридического лица на ведение его дел и выступления от его имени (директоры, управляющие, общие собрания). Признанные за ними права осуществляются ими свободно. Однако существуют исключения.

А. Департаменты, общины, заморские территории, государственные учреждения совершают важнейшие сделки, в частности займы, отчуждение имущества, в некоторых случаях принятие дара или завещанного имущества, не иначе, как с разрешения государства. Этот порядок именуется довольно, впрочем, неудачно, административной опекой (см. Precis de Droit administratif, 220 ets, 246 ets. et 263).

Б. Частные юридические лица, получившие признание их общественной полезности, вправе приобретать имущество по договорам дарения и по завещанию не иначе, как с разрешения, администрации (гражданский кодекс, ст. 910 и 937 см. том IV).

 Глава   III ИМУЩЕСТВА

  1.  Понятие.  Как мы знаем, имущества — это имущественные права. К ним относятся вещные права, обязательственные права и права на нематериальные блага.
    Наш гражданский кодекс не содержит правил о правах
    на   нематериальные блага,   им   посвящены   специальные
    законы. Кодекс не устанавливает прямо в особых статьях
    традиционного разграничения вещных и обязательственных прав, не указывает прямо и различий между ними.
    Но он молчаливо исходит из этих разграничений и различий  во  всей  совокупности  своих  норм,  посвященных
    как праву собственности,  узуфрукту, сервитутам, так и
    договорам,  обязательствам  и  способам  обеспечения последних: ручному залогу и ипотеке. Таким образом, все
    изложенное   выше   о   традиционных   понятиях   входит
    в число основных начал нашего действующего права.
  2.  Классификация.   Мы  уже знакомы с делением
    имуществ на телесные и бестелесные  (см. выше, п. 64).
    Первый титул книги
    II гражданского кодекса посвящен
    двум другим различиям между имуществами:

  1.  различию между движимыми и недвижимыми имуществами
  2.  различию   между  имуществами,  принадлежащими
    частным   лицам,   и   имуществами,   которые   принадлежат
    государству или другим юридическим лицам публичного
    права.

РАЗДЕЛ   I.  ДВИЖИМЫЕ   И   НЕДВИЖИМЫЕ   ИМУЩЕСТВА

340. Важнейшее  значение  этого  деления   имуществ.

Это деление имуществ па две категории является важнейшим, основанным на очевиднейшем различии между вещами. Оно указано кодексом на первом месте в ти

1 Julliot de La M or and.ler , op. dt,, n°  1418—1479,


240      Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Имущества

тул,  посвященном классификации имуществ   (ст.  516). Оно известно любому законодательству.

§   1.   ИСТОРИЧЕСКОЕ   ПРОИСХОЖДЕНИЕ   И   СОВРЕМЕННОЕ   ЗНАЧЕНИЕ ДЕЛЕНИЯ  ИМУЩЕСТВ   НА  ДВИЖИМЫЕ   И   НЕДВИЖИМЫЕ

341. Историческое происхождение деления. Деление
имуществ на движимые и недвижимые идет из римского
права, но там оно не имело того значения, какое приобрело в нашем французском праве, и применяется только
к материальным вещам.

Характер деления изменился в нашей стране, стране
обычного права.

Во-первых, деление распространили на нематериальные вещи (права требования, вещные права, государственные должности), так что все имущества стали разделяться на движимые и недвижимые. В частности, неодинаковые правила стали применяться к посмертному переходу тех и других имуществ. Во-вторых, к числу недвижимых имуществ были отнесены все права на бестелесные вещи, занимавшие сколько-нибудь заметное место в составе имущества. Таким образом, в категории движимых остались только малоценные имущества, и наши юристы старого времени охотно повторяли: res mobilis, res viiis (движимая вещь — малоценная вещь — лат.). Эта поговорка, правильная еще в момент издания гражданского кодекса, ныне противоречит действительности.. Роль движимых имуществ значительно усилилась с возрастанием числа ценных бумаг — бумаг, обращающихся на бирже, выпускаемых государством, органами городского самоуправления, промышленными и торговыми товариществами, главным образом в форме акций н облигаций. Новое важное значение приобрели так называемые интеллектуальные права, авторское право, право па изобретение.

342. Современное значение деления имуществ на движимые и недвижимые. Основное значение этого деления
заключается в следующем.

1 Советское гражданское законодательство отменило деление имуществ на движимые и недвижимые, ставшее ненужным с отменой частной собственности на землю: см. ст. 21 прим. ГК, РСФСР. — Прим. перед.

 

  1.  Отчуждение   недвижимых  и  движимых   имуществ
    регулируется   неодинаковыми   правилами.    Отчуждение
    недвижимых имуществ и установление вещных прав на не
    движимости подчинены, как мы увидим, гласности. Для
    движимости  требования  гласности  названных  сделок  в
    принципе не существует.
  2.  Только на недвижимость может быть установлена
    ипотека.
  3.  Право   собственности    на    недвижимое    имущество
    может приобретаться путем завладения вещью пли владения ею в течение определенного срока. В отношении
    движимости, по крайней мере телесной, даже мгновенное
    владение равнозначно завладеванию???  (ст. 2279).
  4.  Споры о правах на недвижимые имущества  подсудны    суду    местонахождения имущества  наоборот,
    споры о правах па движимые вещи, по общему правилу,
    подсудны суду места жительства ответчика (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 59).

§ 2.   НЕДВИЖИМЫЕ   ИМУЩЕСТВА

343. Четыре вида недвижимых имуществ. Существует
четыре вида недвижимых имуществ:

  1.  имущества, недвижимые по их природе
  2.  имущества, недвижимые в силу их назначения

имущества, недвижимые в силу предмета, принадлежность которого они составляют

имущества, недвижимые в силу заявления их собственника.

К первым двум видам относятся телесные недвижимости, ко вторым — бестелесные.

344. Первый вид: имущества недвижимые по их при
роде.   
Этот  вид  недвижимых   имуществ   составляют  земельные    участки    и    строения    (гражданский    кодекс,
ст. 518).

1. Земельные участки. Это важнейшие недвижимые имущества. Под участком понимается как поверхность земли, так и недра с ископаемыми, которые в них содержатся. Однако недра земли превращаются в недвижимое имущество, обособленное от поверхности участка,


242

Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществам

когда государство представляет концессию на эксплуатацию недр.

Все насаждения на участке входят в состав недвижимости, так же как урожай на корню и плоды, еще не снятые с деревьев (ст. 520, ч. 1).

Но с того момента, как колосья срезаны или плоды сорваны, хотя бы еще не была произведена уборка, они являются движимостями. Точно так же и обыкновенные, вырубки леса, разделенного па лесосеки, становятся движимостью лишь по мере того, как деревья вырубаются. Однако продажа урожая на корню или лесосеки для вырубки рассматриваются как продажа движимости, ибо в таких случаях вещи продаются в целях их отделения от участка точно так же, если участок сдан в аренду, то урожай и плоды признаются движимостью и до того, как они сняты. В таких случаях говорят о предвосхищении движимостей (meubies par anticipation).

2. Строения. Всякое сооружение, соединенное с земельным участком, является недвижимостью, будь то дом, плотина, канализационная сеть или линия передачи электроэнергии. В таком же положении, говорит статья 519, находятся ветряные и водяные мельницы, утвержденные на столбах и составляющие часть строения.

Названные вещи являются составными частями земельного участка и образуют вместе с ним единое имущество. Однако они могут принадлежать не собственнику земельного участка, а другому лицу.

345. Второй вид: имущества недвижимые в силу их назначения. Это движимые вещи, которые собственник поместил на своем участке навсегда для обслуживания или эксплуатации участка. Таким образом, это фиктивные недвижимости.

 Целью этой фикции является укрепление связи, соединяющей названные вещи с земельным участком, и предотвращение отделения их от участка к невыгоде собственника. Так, в случае продажи или завещания недвижимости эти вещи, если не выражена противоположная воля, переходят к покупателю или к легатарию. Точно так же кредиторы не могут обращать взыскания на эти вещи отдельно от участка,

 

213

Имущества

Надо заметить, что для превращения движимых вещей, помещенных на земельном участке, в недвижимое имущество, надо, чтобы они были помещены на участке самим собственником. Вещи, привезенные нанимателем или арендатором, остаются движимостью.

Вещи, недвижимые в силу их назначения, делятся па две группы:

  1.  вещи,   служащие   сельскохозяйственной,   промышленной или торговом эксплуатации участка
  2.  вещи, навсегда  соединенные с участком собственником последнего.

346. Первая группа: вещи, служащие эксплуатации земельного участка. 1. Сельскохозяйственная эксплуатация. Статья 524 выделяет особо эти вещи, имевшие в начале XIX века гораздо большее значение, чем оборудование промышленных и торговых предприятий. Недвижимостью признаны в этой статье:

A. Животные,  служащие для обработки  земли.  Таким образом, животные, предоставленные собственником
арендатору для  обработки  земли,  независимо от того,
подверглись ли они при передаче их арендатору оценке,
считаются недвижимостями, доколе они соединены с участком по соглашению сторон (ст. 522).

Б. Земледельческие орудия. Орудия для вспашки земли, прессы, котлы, бочки и т. п.

B. Семена, предоставленные арендатору или нанимателю испольщику, еще не засеянные ибо с того момента,
как они засеяны, они неотделимы от земли.

Г. Солома и удобрения, необходимые для эксплуатации участка.

Д. Животные, свободно живущие на участке и составляющие его принадлежность: голуби в голубятнях, кролики в садках, рыба в прудах, ульи. Наоборот, кролики, содержащиеся в питомнике, рыба, живущая в искусственно сооруженном бассейне, остаются движимостями.

347. 2. Промышленная эксплуатация участка. Ввиду слабого развития промышленности в 1804 году статья 524


244     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществу

 Имущества

 245

 

уделяет немного места этому виду эксплуатации участка. В качестве недвижимых имуществ в силу их назначения она называет орудия, необходимые для эксплуатации кузниц, бумажных, фабрик и других заводов. Обобщая это перечисление, можно сказать, что недвижимыми имуществами в силу их назначения являются все вещи, служащие эксплуатации промышленных предприятий и выработке их продукции: сырье, оборудование, бочки, в которых ц 1 оставляется пиво, л мошки, в которых сдается цемент, если эти последние вещи являются собственностью промышленника и подлежат возвращению ему покупателями (палата по, гражданским делам 24 января 1912 г.: D. Р. 1912. 1. 337).

348. 3. Торговая эксплуатация участка. О ней в статье 524°не упоминается, но по аналогии следует признать,
что в
торговом предприятии, которое эксплуатирует собственник недвижимости, предметы, служащие эксплуатации торгового   предприятия,   являются   недвижимыми

вещами в силу их назначения. Таково положение оборудования гостиницы, театральных декораций, лошадей и фургонов для доставки товаров покупателям, прилавков и полок в магазинах. То же следует сказать и о вещах, помещенных собственником в доходном доме (ковры на лестницах, оборудование ванных комнат, души и т. п.).

349. Вторая группа. Вещи, навсегда связанные с земельным   участком.   Даже   если   участок   не  эксплуатируется собственником, недвижимыми вещами в силу их
назначения становятся вес движимые вещи, помещенные
собственником   на  участке  навсегда   (ст.   524,   
in  fine).
Как   распознается  такое   намерение   собственника?   Статья 525 отвечает: собственник считается присоединившим
навсегда к своему участку движимые вещи, когда они
прикреплены гинеом, известью или цементом или когда
они не могут быть отделены без повреждения или ухудшения этих вещей  или  без  ломки  или  ухудшения той
части земельного участка, к которой они присоединены.

Однако в дальнейшем это правило смягчается той же статьей для двух категорий вещей. Первая — это зеркала, картины и другие украшения. Эти вещи считаются

 помещенными навсегда, если их деревянная обшивка составляет одно целое с деревянной панелью стены, хотя в таком случае эти вещи могут быть перемещены без повреждения как их самих, так и здания. Вторая категория — это статуи, которые признаются недвижимостью, если они помещены в специально для этого сооруженной нише, хотя бы эти статуи могли быть перемещены без поломки и повреждений.

Эти положения должны толковаться с учетом тех изменений, которые произошли в способах украшения квартир. Так, например, теперь зеркала прикрепляются не к деревянным панелям, а непосредственно к стенам при помощи особых лапок. Однако они должны считаться недвижимостью в силу их назначения.

Но за исключением этих случаев судебная практика продолжает придерживаться критерия, установленного частью I статьи 525, и считает недвижимыми вещами в силу их назначения только вещи, вклеенные или по крайней мере неотделимые от определенного декоративного целого. Так, не признаются недвижимыми вещами в силу их назначения коврики для очистки обуви, которые кладутся перед входными дверьми, электрические звонки, которые можно переместить без их повреждения.

350. Различие между недвижимыми вещами в силу их назначения и вещами, включенными в состав недвижимости. Надо также различать вещи, недвижимые в силу их назначения, и вещи, утратившие индивидуальный характер вследствие их включения в состав недвижимости. Так, Сцвсри, ставни, окна являются частью недвижимости, так же как строительные материалы, использованные для возведения степ. Отсюда вытекает следующее различие: если наниматель установит в нанятом помещении зеркала или деревянные рамы или поставит там статую, то эти вещи не станут недвижимыми, ибо они помещены не самим собственником наниматель сможет отделить эти вещи от недвижимости по окончании найма при условии приведения помещения в первоначальное состояние. Если же он за свой счет покрыл бы дом новой крышей, пробил окна и поставил створки или ставни, то он не мог бы отделить эти вещи от дома, ибо с вклю-


246     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Имущества

 247

 

чением их в состав недвижимости они утратили свою индивидуальность.

351. Третий вид: вещи, недвижимые вследствие предмета, принадлежность которого они составляют. К этой категории недвижимостей кодекс относит бестелесные недвижимости, то есть:

  1.  вещные   права   на   недвижимости    (кроме   права
    собственности,   которое   слипается   с   самой   недвижимостью): узуфрукт на недвижимые вещи, эмфитеизис, сервитуты  (ст. 526)
  2.  вещные права,  установленные на  недвижимость
    в  целях обеспечения  обязательства:  
    привилегия2,  ипотека,    антикрез3.    Обременяя    недвижимые   вещи,    эти
    права  являются  недвижимостью,  хотя  они   акцессорны
    к  обязательственным   требованиям,   которые  относятся
    к числу движимых имуществ
  3.  вещные требования. По общему правилу требования, являются движимым  имуществом,  ибо  их предметом является либо денежная сумма либо действие или
    бездействие,  представляющие имущественную  ценность
    для кредитора. Так обстоит дело даже в случае, когда
    должник обязан передать кредитору недвижимость. На
    пример,  обязанность  архитектора,  который  взялся по
    строить дом, есть движимость, ибо она заключается в
    том,  чтобы  поставить  на   службу  кредитора  знания  и
    талант архитектора.

Порождает ли по крайней мере продажа недвижимости требование, относящееся к числу недвижимых имуществ? К чему, в самом деле, обязан в этом случае должник? Передать покупателю право собственности на недвижимость. Предметом этой обязанности является

1 Эмфнтевзне — долгосрочная    аренда    с    вещным    характером.
О ней идет речь в томе
III. Прим. перев.

2 Привилегиями называются во французском гражданском праве
права указанных в  законе групп кредиторов  на  преимущественное
перед   другими   кредиторами   удовлетворение   своих   требований   из
определенного имущества должника.   О них идет речь в томе
IV.
Прим. перев.

!) Антикрез — вид залога недвижимостей с передачей последних во владение кредитора, который доходами от вещи покрывает свое требование. — Прим. перев.

 недвижимость, значит ее надо отнести к числу недвижимых имуществ. Тем не менее это не так. В самом деле, по. действующему законодательству право собственности переходит от одного лица к другому в силу соглашения между ними (см. том II). Когда вы продаете мне недвижимость, я становлюсь ее собственником в момент, когда мы договорились об условиях продажи. Таким образом, в результате, продажи покупатель становится не кредитором, а собственником недвижимой вещи, значит у него нет недвижимого требования к должнику. Обязанность продавца заключается только в передаче самой недвижимой вещи, это — обязанность совершить действие, и, следовательно, является движимым имуществом.

Для того чтобы обнаружить существование требований, носящих характер недвижимости, надо представить себе случай, в котором в момент заключения договора продажи не происходит переход права собственности. Это бывает в следующих двух случаях.

  1.  Стороны условились отсрочить переход права собственности  до  определенного  момента   (до  уплаты  покупной цепы или до оформления договора в нотариальном порядке). До этого момента  покупатель обладает
    лишь правом требования к продавцу, и, так как пред
    метом этого требования является недвижимость, то требование есть недвижимое имущество.
  2.  Недвижимость, являющаяся предметом  продажи,
    определена в договоре
    родовыми признаками. Например,
    я продаю вам  100 квадратных метров из принадлежащего мне более обширного земельного участка. До тех
    нор   пока   проданная   часть  участка   не  отграничена   от
    остальном его части, покупатель не может стать ее собственником у него есть только право требования, которое является недвижимостью.

Наконец, в качестве примера требования, являющегося недвижимостью, можно назвать право на часть добычи рудников, которую в силу закона 21 апреля 1810 года концессионер обязан передавать собственнику участка. Это право, которое переходит вместе с участком от одного его собственника к другому, является недвижимым имуществом,


248     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществам

 Нмущсстиа

 210

 

4. Иски о недвижимом имуществе распадаются на две группы.

А. Вещные иски о недвижимом имуществе. (Ст. 526, часть последняя). Это иски, которыми защищаются вещные права на недвижимость: виндикация, которую собственник предъявляет к владельцу принадлежащей собственнику недвижимости конфессорный иск об узуфрукте или сервитуте, предъявляемый лицом, притязающим на обладание этими правами на чужую недвижимость негаторный иск о сервитуте, предъявляемый собственником земельного участка к лицу, осуществляющему какой-нибудь сервитут на этот участок, в то время как собственник отрицает существование этого сервитута ипотечный иск, который ввиду принадлежащего ипотечному кредитору права следования может быть предъявлен им третьему лицу, в руках которого находится обремененное ипотекой имущество. Назовем, наконец, владельческие иски, право на предъявление которых против любого третьего лица предоставлено владельцу (недвижимости.

Б. Смешанные иски о недвижимости. Так называют иски, направленные на восстановление права собственности па недвижимое имущество. Таков иск о расторжении, договора продажи недвижимости, предъявляемый продавцом покупателю, не уплачивающему покупной цены (ст. 1654) таковы иск о признании ничтожным договора проадедвд™

для продавца (ст. 1674) и  иск   об отмене дарения
недвижимости по причине неблагодарности  одаренного
(ст. 955) или по причине невыполнения одаренным условий,  под которыми дарение было совершено   (ст. 954).

Во  всех этих  случаях  результатом  иска  является  восстановление   права   собственности   для   того,   кем   иск предъявлен. Эти иски являются недвижимостью в силу своего предмета.

352. Четвертый вид: Имущества, недвижимые в силу заявления их собственника. В эту группу входили некоторые акции Французского банка. Статья 7 органического закона 16 января Г808 года предоставила акционерам банка право иммобилизовать, то есть объявить

 недвижимостью, свои акции. Это давало возможность устанавливать ипотеку на них или исполнять таким образом условия брачного договора, обязывавшего к обращению средств жены на приобретение во время брака недвижимого имущества. Право иммобилизации акций Французского банка было упразднено законом 14 декабря 1936 года (ст. 9). Таким образом, эта группа недвижимых имуществ постепенно исчезает.

§ 3.  ДВИЖИМЫЕ   ИМУЩЕСТВА

353. Два вида движимых имуществ. Существует два
вида движимых имуществ:

  1.  имущества, движимые по их природе, или телесные движимости
  2.  имущества, движимые в силу определения закона,
    или
    бестелесные движимости.

  1.  Первый вид: имущества, движимые по их при
    роде. В силу их природы являются движимостью вещи,
    которые могут изменять место своего нахождения, двигаются ли они сами, как, например, животные, пли могут
    изменять  свое  место  не  иначе,  как под  воздействием
    посторонней силы, как неодушевленные вещи  (ст. 528).
    Статья 531 добавляет, что движимостью являются суда,
    паромы, морские суда, водяные мельницы и купальни и
    вообще всякое оборудование, не укрепленное на стол
    бах и не составляющее части дома. Точно так же мате
    риалы,  полученные  от  сломки  здания,   материалы,  со
    бранные для  постройки  нового здания,  являются  движимостями, пока они не использованы рабочим для постройки (ст. 532).
  2.  Второй  вид:  бестелесные движимости.  К, этому
    виду движимостей   относят   все   права и иски, которые
    не   являются   недвижимостями.   Статья   529   называет
    главные из  них. Дополняя эту статью,  можно  указать
    следующие пять групп таких движимостей.
  3.  1. Вещные права на движимые вещи. Являются
    бестелесными  движимостями <все  права   (кроме  права
  4.  


250     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществам

 Имущества

 251

 

собственности, относящегося к первому виду движимых имуществ) на движимые вещи: узуфрукт, право пользования, ручной залог, ипотека на морские или речные

суда или на самолеты.

 

  1.  2. Права на нематериальные блага. К их числу
    относятся:
  2.  А.  Права на некоторые государственные должности: нотариусов, стряпчих, секретарей судов,  адвокатов   при   кассационном   суде   и   при Государственном
    совете, судебных приставов, биржевых маклеров, аукционистов, фрахтовых и страховых маклеров  (содействующих заключению договоров  фрахтования судов и  морского страхования). Лица, занимающие эти должности,
    являются   должностными   лицами   а   государственные
    должности теперь не продаются государством, и лицо,
    назначенное на должность, не приобретает исключительного права на нее. Тем не менее статья 91 закона о финансах 28 апреля 1816 года предоставила определенным
    должностным лицам право представлять своего преемника в должности и получать от него оплату стоимости
    уступаемой должности. Таким образом,
    право представления преемника, или, точнее, имущественный элемент
    этого права, может быть отнесено к числу бестелесных
    движимостей.
  3.  Б. Право литературной или художественной собственности. Так называется признанное за автором литературного  или   художественного   произведения   право
    на опубликование и воспроизведение своего произведения
     на извлечение из пего имущественных выгод. Это
    право  было  признано  и  положение  автора  урегулировано   законом   19 июля  1793 года,  который   закрепляет
    за  автором пожизненную монополию совершения указанных действий законом  14 июля 1866 года такая же
    монополия на пятьдесят лет после смерти автора обеспечена его супругу и наследникам   (см. также Международную бернскую конвенцию  1886 г.). По истечении
    этого  времени   произведение  становится,   как   говорят,
    общественным достоянием.

Монополия   автора   складывается,   однако,   из   прав двоякого рода:

а) имущественные права, то есть право извлечения
имущественных выгод, эксплуатации произведения. Дело
идет о бестелесном имуществе, отличном от имущества
телесного, каким является право собственности  автора
на вещь, в которой выражено его произведение   (рукопись и т. п.)

б) права, называемые моральным правом автора, заключающиеся в его праве решать, будет ли произведение опубликовано, в праве охранять произведение в том
виде, в каком оно задумано и опубликовано, от любых
посягательств со стороны третьих лиц. Моральное право
автора лишено имущественного содержания, оно вечно
после смерти автора оно осуществляется его наследниками, представляющими личность автора. Это право не
есть имущество и находится за пределами деления на
движимости и недвижимости.

360. В.  Право на письма. Здесь следует различать:

а) право собственности на лист бумаги, на котором
написано письмо. Это обыкновенное право собственности па движимую вещь, которое переходит к адресату
с вручением ему письма

б) право пользоваться письмом, сообщая его содержание третьим лицам  или  представляя  его  суду.  Это
право   принадлежит   адресату,   кроме   случаев,   когда
письмо   носит   
конфиденциальный   характер.   В   таком
случае это право может осуществляться лишь по соглашению отправителя письма и адресата

в) право опубликования письма это авторское право,
которое  принадлежит  автору письма.

361. Г.   Права   промышленной   собственности.   К   их

числу принадлежат права промышленника или торговца на свое торговое имя, на вывеску, на товарные знаки и торговые марки, на промышленные рисунки, на наименование продукции, указывающее ее происхождение, а также права изобретателя, получившего патент на свое изобретение. Эти права также представляют собой движимого характера монополию на эксплуатацию


252     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Имущества

 253

 

определенных благ. Им посвящены специальные законы,
относящиеся к области торгового права.

362. Д.   Торговое   или   промышленное   предприятие.

Эта довольно поздно (в конце XIX,в.) появившаяся в нашем праве категория объединяет вокруг понятия клиентелы совокупность прав (права из арендного договора па торговое или промышленное помещение, право па имя, промышленную собственность), дающих купцу возможность приобретения и сохранения за собой этой клиентелы. Наличие совокупности1 этих прав признается основанием возникновения бестелесного права на движимость.

Укажем, что, ввиду важного значения этих прав и своеобразной их природы, права на нематериальные блага с трудом укладываются в классификацию, установленную кодексом, главным образом, для телесных имуществ. Во многих отношениях их и не подчиняют выводам, которые по традиции связываются с понятием движимости. Следовало бы еще более сократить круг случаев, когда их подчиняют этим выводам.

  1.  3. Обязательственные   права.  Все обязательственные требования, как мы уже сказали, за очень редкими   исключениями   являются   движимыми   имуществами. Называя их обязательствами, статья 529 добавляет:   имеющие   своим  предметом  уплату  денежных сумм. Тем  самым  она  противопоставляет обыкновенные   обязательственные   требования   рентам,   которые являются обязательствами особого рода.
  2.  Ренты. Виды рент. Рента есть обязательственное
    требование, представляющее ту особенность, что во исполнение   его   производится   не   единовременный   капитальный  платеж,  а  периодические платежи,  так называемые рентные платежи.

Достигнув шестидесятилетнего возраста, собственник продает свой дом на условиях выплаты ему покупателем пожизненной ежегодной ренты в сумме 80 000 франков. Собственник является в этом случае кредитором не определенной капитальной суммы, а ежегодной ренты

 в сумме 80 000 франков, которая должна выплачиваться ему пожизненно. Или, достигнув 60 лет и желая увеличить свои доходы, человек вносит страховой компании миллион франков под условием выплаты ему компанией пожизненной ежегодной ренты в 80 000 франков. Рентный кредитор не может потребовать от рентного должника, в данном случае от страховой компании, внесенного им миллиона франков. Он может требовать только выплаты рентных платежей. Перед нами не обычное обязательство, а рента, точнее пожизненная рента, то есть рисковый договор, каждая из сторон которого спекулирует на одном и том же риске: продолжительность жизни рентного кредитора. Нуждаясь в деньгах, государство выпускает 5процентные рентные обязательства в сумме 90 франков. Иначе говоря, оно обязывается уплачивать 5% годовых каждому, кто внесет ему 90 франков. Особенность государственной ренты заключается в том, что, с одной стороны, рантье никогда не может потребовать возврата внесенной им капитальной суммы, а только уплаты обещанной ренты, а с другой стороны, государство всегда вправе освободиться от выплаты рентных платежей, погасив капитальный долг.

365. Ренты в нашем дореволюционном праве. Когда-то договор ренты был гораздо более распространен, главным образом в форме вечных рент. Этим договором пользовались в двух различных случаях.

1. Земельная рента. Собственник, желавший продать свое недвижимое имущество, легче находил приобретателя, готового выплачивать ему вечную ренту, чем такого, который согласился бы уплатить капитальную сумму, ибо изобилия наличных денег не было. Договор продажи под условием выплаты вечной ренты назывался рентной арендой. Отчуждатель или арендодатель сохранял вещное право на недвижимость, которое обеспечивало регулярную выплату ренты, ибо действовало в отношении всякого последующего приобретателя этой недвижимости. Поэтому эту ренту и называли земельной рентой и относили ее к числу недвижимых имуществ. Эти ренты не подлежали выкупу, иначе говоря, приобретатель недвижимости не мог освободиться


254     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

от выплаты ренты, возместив рентный капитал, в котором выражалась бы стоимость недвижимости.

2. Установленная рента. Церковь, так же как и светское законодательство, запрещала процентные займы, которые клеймились как ростовщические. Это был стеснительный запрет, и люди изощрялись в его обходах. В частности, для этого пользовались договором об установлении ренты. Заемщик, который получал капитальную сумму, принимал на себя не обязанность уплачивать проценты на эту сумму и возвратить ее, а неопределенную обязанность выплачивать кредитору ежегодную ренту. Эта рента могла обеспечиваться вещным правом на недвижимое имущество должника. В таких случаях говорили, что собственник продал ренту на свои недвижимости. Если у должника не было недвижимости, то обеспечением ренты служило все наличное и будущее имущество должника. В таком случае, для того чтобы отличить этот договор от процентного займа, тоже говорили о продаже ренты. Даже и в этом последнем случае рента считалась недвижимостью.

(366) Преобразование режима рент гражданским кодексом. В 1804 году законодатель отнес к числу движимых имуществ все ренты, вечные и пожизненные, государственные и подлежащие выплате частными лицами,
и притом,
как земельные, то есть подлежащие выплате
в качестве покупной цены недвижимостей, так и
установленные на основе внесения капитала. Законодатель
установил, что возможность выкупа является необходимым элементом всякой ренты, а срок, на который выкуп
может быть временно запрещен, не должен превышать
30 лет для ренты, установленной в качестве покупной
цепы недвижимости, и 10 лет для рент, установленных
на основе внесения капитала (ст. 530 и 1911). Более
того, договоры вечной ренты между частными лицами
теперь не заключаются пользуются лишь пожизненной
рентой. Только государство совершает ныне займы
форме вечных рент.
 

367. 4. Доли членов гражданских и торговых товариществ. Товарищество является договором, в силу ко-

 

255

Имущества

торого два или несколько лиц соглашаются сделать что-либо общим имуществом, имея в виду разделять выгоды, которые могут от этого получиться. Товарищество может быть гражданским или торговым в зависимости от того, намерено оно или не намерено совершать торговые операции. Торговые товарищества в свою очередь делятся на объединения лиц и объединения капиталов (см. выше, п. 329).

368. Акция и доля. В объединениях капиталов имеют значение капиталы, а не участники объединения. Для того чтобы обеспечить себе наличие этих капиталов, выпускают акций в 1000 и 5000 франков и предлагают неопределенному кругу лиц подписаться на эти акции. После того как акции покрыты деньгами, они могут быть переданы другим лицам, ибо личность акционера имеет мало значения.

В товариществах, которые являются объединениями лиц, напротив, число товарищей невелико. Они объединяются, принимая каждый во внимание личные качества остальных. Поэтому товарищ не может передать свое право участия в товариществе третьему лицу, а если товарищ умирает, то товарищество прекращается. Право товарища на участие в товариществе именуется его долей.

Статья 529 устанавливает, что акции или доли в финансовых,    торговых    или    промышленных    компаниях являются  движимостью,  хотя  бы  компании   принадлежали недвижимые имущества, связанные с этими предприятиями.  Так,  акции  рудничной  компании  являются движимым имуществом, несмотря на то, что рудник — недвижимость.  Это  положение  может  быть  объяснено, только исходя из правосубъектности компании. В самом деле, мы уже говорили о том, что как гражданские, так и  торговые товарищества  являются  юридическими лицами. Следовательно, право собственности на недвижимости,  составляющие   имущество   компаний,   принадлежит компаниям, а не членам компаний. Члены компании обладают лишь признаваемым движимостью правом в отношении компании, которое превращается в недвижимое   имущество, если после прекращения компании


256     Основные понятия, относящиеся к лицам и имуществом

 Имущества

 257

 

предметом этого права станет подлежащий разделу актив компании, состоящий из недвижимостей.

389.   Различие   между   акциями   и   облигациями.   Не

следует смешивать выпускаемые товариществами акции с облигациями. Когда товарищество нуждается в денежных средствах, оно совершает заем в форме облигаций, приносящих ежегодно твердый процент. Таким образом, облигационеры являются кредиторами товарищества они имеют право на получение условленного процента и на возврат своего капитала. Акционеры же являются участниками товарищества они имеют право участвовать в распределении — после уплаты процентов по облигациям — годовой прибыли. Если товарищество впадает в несостоятельность, то требования облигационеров оплачиваются, конечно, в первую очередь за счет актива  товарищества акционеры имеют право лишь на остаток, если таковой окажется в наличии.

370. 5. Иски о движимом имуществе. Они являются с движимостью поскольку ими защищаются права на движимые имущества.

Так, вещные иски являются движимостью, когда такими исками охраняются вещные права на движимые имущества. Что же касается обязательственных исков, то почти все они являются движимостью, ибо такова же природа почти всех обязательственных требований. Исключение составляют только смешанные иски о недвижимости и иск покупателе недвижимости в случае, когда он не стал бы собственником в самый момент заключения договора (см. выше, п. 351)).

РАЗДЕЛ   II.   ИМУЩЕСТВА,   ПРИНАДЛЕЖАЩИЕ   ЧАСТНЫМ   ЛИЦАМ, И   ИМУЩЕСТВА,    ПРИНАДЛЕЖАЩИЕ   ГОСУДАРСТВУ

371. Различие. Гражданский кодекс противопоставляет (ст. 537) имущества, принадлежащие частным лицам, которыми последние вправе свободно распоряжаться, соблюдая требования закона, тем имуществам, которые частным лицам не принадлежат и состоят в управлении юридических лиц публичного права.

            

 

Эти последние имущества делятся на публичные имущества (biens du domaine public) и частные имущества государства (biens dudomaine prive de IElat) либо департаментов или общин.

372. Публичные    имущества    государства.    Статьи
538—541 дают перечень этих имуществ, но в этот перечень   входят   и   некоторые   имущества,   которые   теперь
относят  к  числу частных  имуществ   государства   (морские намывы, никем  не освоенные и  бесхозяйные имущества). Да и самое понятие публичных имуществ государства вызвало немало споров.

Прежде всего, спорным является критерий. По мнению некоторых юристов, публичным государственным имуществом является всякое имущество, предназначенное для какой-либо публичной службы. По мнению других, это только те имущества, которые по своей природе не могут быть предметом частного присвоения. Наконец, третьи считают, и этот взгляд преобладает в настоящее время, что это имущества, предназначенные для непосредственного пользования населения (дороги, порты, площади) или отнесенные специальной нормой к числу публичных государственных имуществ (укрепления).

Спорят и о том, принадлежат ли к числу публичных государственных имуществ движимости. По нашему мнению, движимость входит в состав публичных государственных имуществ, только если она была специальной нормой включена в их состав.

Публичное государственное имущество неотчуждаемо и не подлежит действию приобретательной давности. Таким образом, частные лица не могут приобрести на это имущество никаких прав в собственном смысле слова. Государственное учреждение может лишь предоставить им отдельные части этого имущества на началах отменимости и без какой-либо устойчивости предоставления.

373. Частные имущества государства. Государственные учреждения могут обладать имуществами для своих
частных  нужд,   подобно  частным  лицам.   Эти  имущества подчинены, следовательно,   общим  нормам  права,


2&ti     Основные понятия

Они могут отчуждаться, на них может устанавливаться ипотека. Частные лица могут приобретать эти имущества в собственность в силу приобретательной давности. К числу этих имуществ относят морские намывы и места, оставленные морем, имущества, которые были исключены из числа публичных государственных имуществ. Сюда относятся также коммунальные имущества (ст. 542), луга, леса, заболоченные участки и т. д. Однако особенностью этих последних имуществ является то, что право пользования ими принадлежит не общине, а населению.

 КНИГА ВТОРАЯ ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СЕМЬЯ

374. План изложения. Первая книга гражданского кодекса. Настоящая книга содержит комментарий статей 7—515, составляющих первую книгу гражданского кодекса, озаглавленную О лицах.

Мы изучим в первом титуле гражданское состояние
лиц, а во втором — их правосубъектность. Первый титул
соответствует статьям 7—370, то есть первым восьми
титулам первой книги гражданского кодекса (об обладании гражданскими правами и о лишении их об актах
гражданского состояния о (месте жительства о безвестно отсутствующих о браке о разводе об отцовстве и
об отношениях между родителями и детьми об усыновлении и об узаконении, производимом путем усыновления),

Наш второй титул соответствует статьям 371—515, то есть титулам IX, X и XI первой книги кодекса (об отцовской власти о несовершеннолетии, об опеке и об освобождении из-под власти о совершеннолетии, о лишении дееспособности и о советнике, назначаемом судом).

375. Замечания. Наш план, совпадающий, с планом классических произведений, покоится на индивидуалистических концепциях. Он требует некоторых пояснений.

1. Гражданский кодекс, как мы знаем, говорит только о физических лицах и не посвящает ни одной статьи лицам юридическим. Между тем это — существенное понятие, одно из тех, при помощи которых наше право служит удовлетворению общественных интересов. Это понятие утверждено специальными законами и общими


260

Физические лица и семья

началами, установленными судебной практикой. Мы посвятили ему одну из глав нашего общего введения (см. выше, п. 322 и ел.).

  1.  Кодекс е регулирует в разных разделах, подобно
    тому как это сделано в нашем изложений, гражданское
    состояние  лиц,   с  одной   стороны,   и   их   правосубъектность — с другой. В жизни эти два понятия к тому же
    тесно   переплетены:   правосубъектность   лица   является
    в   большинстве  случаев  следствием   его   гражданского
    состояния. Если мы отделяем гражданское состояние от
    правосубъектности, то это объясняется  соображениями
    верности традиции, удобства исследования и педагогическими соображениями но студентам должно быть сделано напоминание о тесной связи, соединяющей эти понятия.
  2.  Может показаться, по крайней мере, при чтении
    его разделов, что кодекс не придавал большого юридического значения семье  брак, отношения родителей и
    детей, опека представлены в нем как отношения одного
    отдельного человека к другому. Мы знаем, что это лишь
    видимость. Авторы кодекса желали, не воскрешая аристократических взглядов дореволюционной Франции,
    придать семье крепость  и   сплоченность,  и,  учитывая
    социальное значение семьи, они с тщательностью составили статьи, образующие в совокупности книгу первую

кодекса.

Мы знаем также, что в течение XIX и XX столетий столкновение индивидуализма с социализмом изменило взгляд на семью и ее роль. Получил распространение развод возросло число свободных связей между мужчиной и женщиной ослабли мужняя и отцовская власть укрепилось положение законных детей. Рождаемость сократилась. Экономические перевороты, возникновение крупных городов и промышленных центров, развитие производственного труда женщин подорвали устойчивость семьи. Лишь в конце Третьей республики законодатель осознал опасность этого.

Начиная с 1939 года семья стала основным предметом его забот. Финансовые и административные мероприятия установили льготы для многодетных семей (см, в частности, декрет-закон 29 июля 1939 г.). Суще-

 Физические лица и семья 2(Н

ственные изменения были внесены в отдельные статьи гражданского кодекса законами 18 февраля 1938 года и 22 сентября 1942 года об отношениях между супругами ордонансам 12 апреля 1945 года, законом 18 ноября 1953 года о разводе ордонансом 3 мая 1945 года об узаконении детей ордонансом 1 сентября 1945 года об отцовской власти декретом-законом 29 июля 1939 года законом 15 июля 1955 года  внебрачных детях законом 8 августа 1941 года об усыновлении.

376. Семейные объединения. Значение, которое Четвертая республика придает семье, видно не только из образования Министерства здравоохранения и народонаселения (декрет 19 января, 1946 г.), <но и из опубликования ордонанса 3 марта 1945 года (взамен объявленного ничтожным закона 19 декабря 1942 г.) о семейных объединениях. Эти объединения, свободно образуемые на основе закона 1 июля 1901 года и входящие каждое в состав объединения данного департамента и национального объединения, управомочены давать государственным органам заключения по вопросам, относящимся к жизни семьи, официально представлять перед теми же органами совокупность французских семей, управлять по поручению государства всяким служащим интересам семьи учреждением и осуществлять во всех судах права стороны по гражданским искам в делах, связанных с причинением вреда моральным или имущественным интересам семьи.


Гражданское состояние

 263

 

Часть первая

ГРАЖДАНСКОЕ СОСТОЯНИЕ ЛИЦ

  1.  Гражданское   состояние  по  французскому   гражданскому кодексу. Гражданское состояние лица — это
    совокупность  его  свойств,  в  соответствии  с  которыми
    определяется его положение в государстве и которыми
    оно отличается от других в качестве носителя гражданской правосубъектности. С упразднением рабства и про
    возглашением ачала равенства понятие гражданского
    состояния утратило для гражданского кодекса то значение, которое оно имело в дореволюционном праве. От
    пал вопрос о
    status libertatis status civitatis стал определять только различие в положении граждан, с одной
    стороны, и иностранцев — с другой, да и это последнее
    различие в области гражданского права все более приближается к отпадению. Подлинное практическое значение сохранил только
    status, familiae состояние супругов, замужней женщины, законных, внебрачных или усыновленных детей и т. п.
  2.  Гражданство.   Однако   и   понятие   гражданства
    сохраняет свое значение в настоящее время. Положение
    иностранцев значительно отличается от положения лиц,
    принадлежащих к данному государству.  Несмотря на
    то, что все последние признаются гражданами государства
    2,  существуют некоторые различия !в  гражданских
    правах и порядке их осуществления для лиц, принадлежащих к метрополии или к территориям, приравнивается к метрополии, с одной стороны, и для лиц, принадлежа-

1 См.   LereboursPigeonniere,   Precis   Dalloz   de  Droit
International prive, n°
151 et s.

2 См. закон 7 мая  1946 года.

 щих к заморским территориям, — с другой. Можно спросить себя также, не превращается ли с укреплением правовой организации различных профессий занятие определенной профессией, ремесло, в элемент гражданского состояния. Это было бы действительно так лишь в том случае, если бы специальными правилами регулировалось занятие каждой профессией и если бы, кроме того, императивными нормами были определены условия доступа к каждой из тих и была ограничена возможность перемены профессии.

Как бы то ни было, но основное место принадлежит семейному состоянию (status familiae): семья остается основным, необходимым объединением людей. Другие элементы понятия гражданского состояния (гражданство, имя, местожительство) сами в значительной мере определяются семейным положением человека.

379. Семейное состояние. Во французском гражданском праве семьей в собственном смысле слова является законная семья, опирающаяся на брак — союз мужчины и женщины, заключаемый в установленной законом форме и в принципе нерасторжимый. В пределах семьи состояние человека может быть:

состоянием супруга, которое соединяет мужчину и
женщину, состоящих в браке

состоянием родственника, соединяющим человека
с теми, от кого он происходит (родство по прямой линии
между  восходящими  и  нисходящими),  и с теми,  кто
происходит от одного с данным человеком лица (родство
по боковой линии)

состоянием  свойственника, которое соединяет одного супруга с родственниками другого.

380. Внебрачное (естественное) родство. Французское право не признает внебрачной связи между мужчиной и женщиной: оно считает такую связь безнравственной. Однако оно было вынуждено озаботиться судьбой так называемых внебрачных детей, происходящих от таких связей. Эти дети не входят в состав семьи родителей, но в силу происхождения юридическая связь соединяет их с каждым из родителей порознь.


264

 Гражданское состояние лиц

 

381. Родство в силу усыновления. Оно покоится на
усыновлении — юридической сделке, при помощи которой человек устанавливает между собой и другим лицом
такую же юридическую связь, какая существует между
родителем  и  его детьми,  хотя эта  связь  не совпадает
с действительными кровными узами. До недавнего времени усыновленный не становился членом семьи усыновителя ныне это может быть, по крайней мере в особых
случаях, иначе.

382. План изложения. В-первой части мы изложим
общие  правила о  гражданском  состоянии. Затем — во
второй части — мы займемся состоянием человека  как
гражданина  данного  государства.  Наконец,  сосредоточившись на вопросах семейного состояния, мы изучим
последовательно, в третьей и четвертой частях, основы
законной семьи:  брак и  отношения  между супругами,
с  одной   стороны,   и   отношения   между  родителями и
детьми — с другой. Далее в пятой части будет рассмотрено  внебрачное  происхождение.  Шестая часть  будет
посвящена  отношениям  между родителями  и внебрачными детьми и седьмая — отношениям, основанным на
усыновлении.

 титул

Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

Глава   I ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

383. Императивный    характер    норм,    относящихся
к   гражданскому   состоянию.   
Правила,   определяющие
гражданское состояние, отводят каждому определенное
место в гражданском обществе. Они влекут за собой не
только последствия, имеющие значение для гражданской
правоспособности, но часто влияют и на политические
или публичные права. Таким образом, они имеют определяющее значение.   Не   удивительно поэтому, что они
носят императивный характер.

384. I. Основания приобретения и утраты гражданского состояния  точно определены законом.   Условия,
при которых человек приобретает или утрачивает качество француза, супруга, законного сына и т.д., определены императивными нормами закона.

По общему правилу, основаниями приобретения гражданского состояния являются такие юридические факты, как рождение, достижение определенного возраста. Однако это могут быть и юридические сделки (например, брак, усыновление), но круг этих сделок ограничен, и закон отнес их к числу формальных сделок, подчинив их многочисленным условиям также и по существу.

385. II.  Последствия гражданского состояния также
определены императивными нормами закона.
Закон
устанавливает неизменные права и обязанности, вытекающие из гражданского состояния человека.

Если гражданское состояние основано на сделке (например, на браке), то эта сделка может быть только


266    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Общие положения

 267

 

сделкой предпосылкой, то есть предпосылкой применения к данному лицу установленного законом статуса. Коррелятом этого положения является то, что гражданское состояние человека может быть противопоставлено любому другому лицу. Лицо, состоящее в браке, может ссылаться на это в своих отношениях с любым другим лицом, ибо его статус определен законом, обязательным для всех правилом, которое установило и последствия этого статуса.

386. III. Гражданское состояние связано с личностью
императивными нормами  закона.  
Человек  не может
освободиться от статуса, установленного для него за
коном.  Классическая,  либералистская  литература  считала гражданское состояние правом, прерогативой лица.
Современные   социальные  учения   справедливо   указывают, что гражданское состояние — это социальное понятие,  статус, складывающийся,  несомненно,  из  прав,
охраняемых  от   посягательств   со  стороны  других лиц
исками  о гражданском  состоянии, но также и  в  еще
большей мере — и из обязанностей. Как бы то ни было,
статус связан с личностью человека и не входит в состав
его имущества в соответствии с этим:

  1.  он непередаваем другим лицам — человек не может ни отказаться от него, ни передать его другому лицу
    ни по сделке между живыми, ни по сделке на случай
    смерти
  2.  он не подлежит действию давности — он не при
    обретается и не утрачивается вследствие истечения какого бы то ни было срока
  3.  кредиторы не могут обратить взыскание на гражданское состояние своего должника, осуществить в от
    ношении    гражданского    состояния    должника    общее
    право, которое принадлежит им в отношении имущества
    должника, служащего обеспечением их требований.

387. IV. Иски о гражданском состоянии. Иски о гражданском состоянии также подчинены особым строгим
правилам. Это относится как к случаям, когда иск дол
жен привести к вынесению
конститутивного судебного
решения   (то   есть   решения,   устанавливающего   новое

 гражданское состояние, как, например, решение о расторжении брака разводом или об объявлении недееспособным, об отмене натурализации), так и к случаям, когда целью иска является судебное решение о признании гражданского состояния (то есть решение, ограничивающееся констатацией действительного гражданского состояния определенного лица).

Часто закон ограничивает круг лиц, которые вправе фигурировать в суде в качестве истцов или ответчиков но таким искам (например, иск о ран поде может быть предъявлен только одним из супругов к другому, иск об оспаривании законности рождения ребенка может быть предъявлен только мужем матери этого ребенка и т. д.). Споры о происхождении детей подведомственны только гражданским трибуналам округа (см, ниже, п. 695).

Иски о гражданском состоянии неразрывно связаны с личностью не допускается прекращение соответствующих дел мировым соглашением. Для них не имеет значения истечение какого бы то ни было срока, за исключением случаев, когда закон, наоборот, устанавливает специальный очень краткий срок для предъявления такого иска. Процессуальную особенность этих исков составляет необходимость сообщения о них судом прокурорскому надзору.

Отказ от права апелляции на решение по делу о гражданском состоянии не допускается. Спорным является вопрос о том, не присуща ли этим решениям лишь относительная сила (см. ниже, п. 700).

388. V. Доказывание гражданского состояния. Способы доказывания гражданского состояния определяются особыми правилами. Соответствующие юридические факты и юридические сделки подчинены системе легальных доказательств (см. выше, п. 235 и ел.). Закон ограничивает круг допустимых доказательств и требует доказательств более сложных, чем обычно. По общему правилу, доказательствами должны быть специальные удостоверенные акты, акты гражданского состояния, изучению которых посвящена следующая глава. Исключены полностью признание и присяга. Свидетельские показания допускаются в ограниченных пределах.


268    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

389. VI. Пользование гражданским состоянием. Пользование, или, как говорят, владение, гражданским состоянием имеет лишь ограниченное значение. Владение—это фактическое осуществление правомочий, входящих в состав определенного субъективного права независимо от того, обладает ли осуществляющий эти правомочия соответствующим правом или не обладает. Будучи простым фактом, владение влечет за собой юридические последствия в области имущественных отношении: 1) с ним связывается законное предположение наличия соответствующего права у владельца обращаться в суд должен тот, кто оспаривает право владельца владелец будет ответчиком, что освободит его от бремени доказывания (см. выше, п. 229) 2) оно ведет в случае его длительности к приобретению владельцем, в силу приобретательной давности, права, носителем которого владелец не был.

Понятие владения применяется кодексом к гражданскому состоянию. Владение гражданским состоянием заключается в фактическом осуществлении правомочий, связанных с определенным гражданским состоянием, независимо от того, обладает ли данное лицо этим состоянием. По с владением гражданским состоянием в принципе не связывается законное предположение обладания этим состоянием владельцу приходится устанавливать наличие у него этого состояния при помощи определенных законом доказательств. Лишь в исключительных случаях владение гражданским состоянием служит само доказательством. Тем более владение состоянием не может повести к приобретению этого состояния в силу приобретательной давности, ибо гражданское состояние действию давности не подлежит. Лица, состоящие во внебрачном сожительстве, но принимаемые всеми за супругов, не приобретают гражданского состояния супругов, сколько бы времени ни длилось их сожительство.

 Глава   II АКТЫ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ1

390. Определение.  Актами  гражданского  состояния
называются   удостоверенные   акты,   документы,  констатирующие наличие юридических, фактов или сделок, от
носящихся   к   гражданскому   состоянию   определенного
лица и служащие основным доказательством этих фактов или сделок.

Главнейшими из этих актов являются свидетельства о рождении, смерти, браке. Они составляются особыми должностными лицами, ведущими запись гражданского состояния. Кроме этих основных актов, могут составляться и другие акты гражданского состояния, например свидетельство об усыновлении, о признании внебрачного ребенка, о требовании признания качества француза или отказа от него, но эти акты составляются другими должностными лицами (нотариусами, судьями, в частности мировыми судьями). Следует прибавить, что гражданское состояние тех или иных лиц часто связано и с судебными решениями.

391. Исторический очерк актов гражданского состояния. Их характер в дореволюционном праве. Акты гражданского   состояния   обязаны  своим   происхождением
реестрам, которые вели приходские священники для записи  бракосочетаний  и  крещений,  а  также дарений  и
пожертвований,   совершавшихся   в  связи  с  похоронами.
Польза   этих    реестров    была    признана    как    светской властью, так и  церковью. Ордонанс,  изданный в
ВийерКотре в 1539 году, предписал  (ст. 50 и 51) священникам отмечать в реестрах крещение детей с указанием даты и часа рождения ребенка,  а также смерть
лиц, владевших церковными имуществами.

1 См. Julliot    de   La   Morandiere, op cit, n° 322—431.


271

270    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

Ордонанс, изданный в Блуа в 1579 году, обязал священников и викариев вести реестры для записи крещений, бракосочетаний, смертей. Он запретил судьям принимать другие доказательства гражданского состояния и установил ежегодную сдачу реестров для обеспечения их сохранности в канцелярии королевских судов. Эти предписания были воспроизведены и дополнены ордонансом о гражданском праве 1667 года (титул 20).

Таким образом, государственная власть возложила на католическое духовенство составление актов гражданского состояния. Это представляло то неудобство, что лица протестантского вероисповедания были вынуждены для удостоверения своего гражданского состояния обращаться к священнослужителям другого вероисповедания.

392. Секуляризация  актов  гражданского  состояния
революцией 1789 года.   Первое  изъятие   было   внесено
в порядок, действовавший в королевской Франции, эдик
том 27 ноября 1787 года, который восстановил свободу
протестантского  вероисповедания и  гражданские  права
протестантов. Этот эдикт возложил на
судебные органы
удостоверение рождений, бракосочетаний и смерти лиц,
не желавших обращаться к католическим священникам
и викариям.

Секуляризацию актов гражданского состояния произвела революция, которая декретом 20—25 сентября 1792 года возложила на муниципалитеты ведение реестров гражданского состояния.

Гражданский кодекс закрепил этот порядок и установил детальные правила ведения и хранения актов гражданского состояния, позаимствовав большую часть этих травил из ордонанса 1667 года и декрета 1792 года. Соответствующие статьи кодекса сочетаются с рядом специальных законов, в частности с законами о муниципалитетах.

§ 1.    ОБЩИЕ    ПРАВИЛА    ОБ    АКТАХ    ГРАЖДАНСКОГО    СОСТОЯНИЯ

393. Какие должностные лица ведут акты гражданского состояния.  Их компетенция. Акты гражданского
состояния  составляет  мэр  каждой общины   (закон  28

 Акты гражданского состояния

плювиоза VIII года, ст. 13) в его отсутствие — помощник мэра в отсутствие последнего — один из муниципальных советников.

Заметим, что за границей обязанности составления актов гражданского состояния французов несут дипломатические агенты или консулы (гражданский кодекс, ст. 47) . Акты, относящиеся к военнослужащим, могут составляться определенными лицами офицерского состава, должностными лицами интендантства, начальниками госпиталей.

Компетенция мэров и их помощников является не личной, а территориальной, то есть распространяется только на территорию данной общины. Но и на этой территории они не вправе составлять акты, которые относились бы к ним самим или в которых они участвовали бы в качестве свидетелей или заявителей.

394. Акты, составленные не должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, или должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, но с нарушением пределов своей компетенции. Тут следует различать два случая.

Если акт составлен лицом, присвоившим себе функции должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, что может произойти в случае восстания, вражеского вторжения, то акт в принципе ничтожен. Прибавим, что когда такое положение возникало в действительности, то законодатель никогда не забывал принять меры для урегулирования положения. В одних случаях он обеспечивал возможность повторного правильного совершения актов, признанных ничтожными, с обратной силой со дня их неправильного совершения (закон 19 июля 1871 г, относящийся к актам, составленным в Париже во время восстания Коммуны), в других подтверждал задним числом силу актов, составленных

1 Акт гражданского состояния француза может быть составлен за границей также и соответствующим местным должностным лицом в установленной в данном государстве форме. Составленный в таком порядке акт затем вносится в реестр, ведущийся французскими агентами в данном иностранном государстве (ст. 47, измененная законом 10 марта 1938 г. и дополненная декретом-законом 29 ноября 1939 г.).


272    Общие правила, относящиеся к гражданском! состоянию

 Акты гражданского состояния

 273

 

лицами, которые не имели прав должностных лиц, ведущих акты гражданского состояния, но вели эти акты гласно (закон 6 января 1872 г. и 28 февраля 1922 г.). Если акт составлен должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, с превышением пределов своей компетенции, то судебная практика не считает, что такой акт, о ничтожности которого закон не говорит, должен во всех случаях признаваться ничтожным. Суды вправе решать в соответствии с обстоятельствами дела, является ли Неправильность настолько существенной, чтобы влечь за собой ничтожность акта.

395. Реестры гражданского состояния. Акты гражданского состояния должны записываться в каждой общине в одни или несколько реестров, которые ведутся в двух экземплярах (ст. 40).

Реестры ведутся на гербовой бумаге. Для предотвращения добавления или изъятия страниц реестры подписываются на первой и последней страницах и помечаются сокращенной подписью (парафируются) на каждом листе председателем трибунала первой инстанции.

Ведение реестров в двух экземплярах предписано в целях предохранения от риска утраты актов гражданского состояния. С этой целью в конце каждого года после заключения реестров лицом, ведущим акты гражданского состояния, один экземпляр сдается на хранение в архив общины, а другой — в канцелярию трибунала первой инстанции (ст. 43).

Акты записываются в реестрах последовательно, то есть один за другим в хронологическом порядке, без пробелов. Каждый акт снабжен порядковым номером.

Для облегчения отыскания актов закон предписывает ежегодное составление их перечней должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, и раз в 10 лет секретарями трибуналов (декрет 3 марта 1951 г. и инструкция 9 марта 1951 г.).

Прибавим, что статья 53 гражданского кодекса возлагает на прокурора республики проверку состояния реестров при их передаче на хранение в канцелярию трибунала,

 396. Гласность реестров. Реестры гражданского со
стояния ведутся гласно (ст. 45). Всякому должно был.
доступно ознакомление с ними.

В этом отношении акты гражданского состояния глубоко отличны от удостоверенных актов другой категории: от нотариальных актов. Лица, не участвовавшие в этих последних, не имеют права на получение от нотариуса копий их без соответствующего распоряжения председателя трибунала первой инстанции (закон 25 вантоза XI года, ст. 23).

Это различие может быть обосновано без труда. Вступающий в договор с другим лицом заинтересован в том, чтобы знать, каково гражданское состояние этого лица, является ли оно, например, совершеннолетним или нет, состоит или не состоит оно в браке, ибо от этих качеств лица зависят дееспособность и права человека.

Факты, отраженные в актах гражданского состояния, производят свое действие в отношении всех они имеют абсолютную силу. В противоположность им нотариальные акты, за исключением немногих, таких, как признание внебрачного ребенка, брачный договор, представляют собой договоры, или, говоря шире, юридические сделки, действие которых носит относительный характер (ст. 1165), то есть простирается только на лиц, которые являются их участниками и остаются единственными судьями в вопросе о том, разглашать или е разглашать эти сделки.

397. Порядок ознакомления с реестрами. Выдача копий. Закон не мог позволить лицам, желающим ознакомиться с реестрами, самим перелистывать реестры. Он
организовал  
гласность при помощи копий.  В  принципе
всякое  лицо,   с  учетом  того, что будет  сказано  ниже
в связи с свидетельствами о рождении, может потребовать   выдачи   ему   копии   актов,   внесенных   в   реестр
(ст. 45).

Копии актов, совершенных в истекшем году, выдаются либо должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, либо секретарем трибунала,


274    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Акты гражданского состояния

 275

 

Копии должны снабжаться написанной прописью датой их выдачи, печатью и подписью органа, выдающего копию и удостоверяющего их соответствие актам,

внесенным в реестр.

 

398. Лица,  участвующие  в  составлении   актов  гражданского  состояния.   Этими лицами  являются:  должностное   лицо,   ведущее   акты   гражданского   состояния,
стороны, заявители и свидетели.

Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния. Это должностное лицо только принимает сделанные ему заявления, не проверяя их истинности, и вносит их в составляемый им акт. Внесению в акт подлежат только данные, указанные в законе (ст. 35).

Стороны. Стороны—это лица, гражданское состояние которых устанавливается или изменяется данным
актом. Их присутствие обязательно только при заключении брака (ст. 75). В остальных случаях они могут
поручить поверенному сделать от их имени соответствующие заявления (признание внебрачного ребенка,
запись судебного решения об усыновлении или о раз
воде).

Заявитель. Для констатации рождения или смерти необходимо заявление лица, которое просит должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, о составлении свидетельства о рождении или о смерти (см. ниже, п. 404 и 410).

Свидетели. Со времени вступления в силу закона 7 февраля 1924 года свидетели требуются только для составления свидетельства о браке (ст. 57 и 78 в новой редакции).

При заключении брака каждую из сторон должен сопровождать свидетель (ч. 1 ст. 75, измененная законом 9 августа 1919 г.).

Задачей свидетелей является удостоверение личности сторон и соответствия составленного акта сделанным сторонами заявлениям.

399. Форма  акта. Акт должен содержать указания
года, дня и часа его составления, фамилий, имен, воз-

 раста, рода занятий и места жительства всех названных

в нем лиц (ст. 34).

Должны быть также указаны, если они известны, дата и место рождения: а) отца и матери—в свидетельствах о рождении и о признании ребенка б) ребенка — в свидетельствах о признании в) супругов — в свидетельствах о браке г) умершего — в свидетельствах о смерти

(ст. 34, измененная законом 28 октября   1922 г.).

Не допускается сокращение каких бы то ни было слов, равно как и изображение цифрами каких бы то ни было дат (ст. 42).

Каждый акт составляется в присутствии сторон и свидетелей. Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, прочитывает вслух акт, который затем подписывается как им, так и сторонами и свидетелями. Если кто-нибудь из них не умеет или не в состоянии подписать акт, то указывается причина этого (ст. 39).

400. Запись. В целях обеспечения большей полноты сведений, которые могут быть почерпнуты из реестров гражданского состояния, закон предписывает занесение в эти реестры копий некоторых из этих актов или судебных решений, подлинники которых в реестры не занесены. Так, акты гражданского состояния французских граждан, составленные иностранными властями, подлежат занесению в копии в реестры французскими дипломатическими агентами 2.

Свидетельство о смерти, составленное не в той общине, где умерший имел при жизни местожительство, должно быть занесено в реестр по месту жительства умершего (гражданский кодекс, ст. 80). Подлежит записи также резолютивная часть всякого судебного решения об объявлении кого-либо умершим (гражданский

1 Для   облегчения   работы   должностных   лиц,   ведущих   акты
гражданского    состояния,    правительство    опубликовало    сборник
образцов   актов   гражданского   состояния.    В   сборнике  содержатся
образцы   всех   актов,   необходимость   составления   которых   может
возникнуть для мэра.

2 Это   относится   и  к составленным во Франции агентами ино
странного   государства   свидетельствам   о   браке   лиц,   из   которых
хотя бы одно приобретает французское гражданство  (гражданский
кодекс, ст. 48, дополненная законом 28 января  1953 г.).


276    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Акты гражданского состояния

 277

 

кодекс, ст. 92), об исправлении акта гражданского состояния (гражданский кодекс, ст. 101), о прекращении брака разводом (ст. 251), об усыновлении (ст. 364), а также решения судов, относящиеся к фамилии внебрачного ребенка (закон 25 июля 1952 г.),

401. Отметки на полях. Если акт гражданского состояния или судебное решение изменяют предшествующий акт гражданского состояния, то отметку о новом документе полезно сделать на полях предшествующего документа в целях предупреждения заинтересованных лиц, которые испросили быТ%отгию измененного акта. Гражданский кодекс использовал этот прием для случаев признания внебрачного ребенка (ст. 62). Более того, он установил, что если вынесено судебное решение об исправлении акта гражданского состояния, то оно должно быть занесено в реестр, и, кроме того, отметка о нем должна быть сделана на полях исправленного акта (ст. 101). Недавно изданные законы значительно расширили пользование отметками на полях.

А. Судебное решение о прекращении брака разводом должно быть отмечено на полях, свидетельства о браке и свидетельства о рождении каждого из супругов (гражданский кодекс, ст. 251, ч. 2 законы 18 апреля 1886 г. и 20 мая 1939 г.).

Б. На полях свидетельства о рождении должны быть сделаны отметки:

  1.  о   свидетельстве   о   браке    (гражданский   кодекс,
    ст. 76, последняя часть   закон   17   августа   1897 г.) —
    для предотвращения как двоебрачия, так и обманных
    действий, которые лицо, состоящее в браке, может со
    вершить, выдавая себя за лицо, в браке не состоящее,
  2.  о вступлении в брак отца и матери внебрачного
    ребенка, влекущий за собой
    узаконение ребенка (ст. 331
    закон 17 августа 1897 г.),
  3.  о судебном решении   об   усыновлении   (гражданский кодекс, ст. 364 закон 13 февраля 1909 г.),
  4.  о свидетельстве о смерти    (гражданский   кодекс,
    ст. 79 ордонанс 29 марта 1945 г.),
  5.  о судебном решении, относящемся к фамилии вне
    брачного ребенка
    (закон 25 июля 4952 г, ст. 5).

Сосредоточение отметок главным образом на полях свидетельства о рождении ведет к превращению этого акта в некоторую справку о гражданском состоянии (наподобие справки о судимости в области уголовного права), группирующую в одном месте сведения, относящиеся к гражданскому состоянию определенного лица.

Названные различные отметки должны делаться по

Собственному почину   ДОЛЖНОСТНЫМ   ЛИЦОМ    (Ч.    1    СТ.   49).

Составив или занеся в реестр акт, о котором должна быть сделана отметка, должностное лицо не позднее трех дней делает отметку в реестре, который оно ведет, и направляет уведомление об этом прокурору своего округа, если второй экземпляр реестра, в котором должна быть сделана отметка, находится в канцелярии суда.

Если акт, на полях которого должна быть сделана отметка, составлен или занесен в реестр в другой общине, уведомление должно быть направлено в три дня должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния в этой общине, которое в подлежащем случае в свою очередь немедленно уведомляет прокурора своего округа (ч. 2 и 3 ст. 49, измененные законом 10 марта J932 г.).

402. Неправильности в составлении актов гражданского состояния. В данной области отношений несоблюдение предписанной законом формы не влечет за собою необходимо недействительности акта (см. выше, п. 116). Судебная практика всегда применяла это благодетельное и справедливое положение, ибо она исходит из стремления не возлагать на стороны последствий неправильности, которая чаще всего объясняется небрежностью лица, составлявшего акт. Суды основывают свой взгляд на том, что, с одной стороны, ни одна относящаяся к актам гражданского состояния норма не говорит прямо о недействительности акта как следствии несоблюдения установленной для него формы, а с другой стороны, ознакомление с подготовительными к гражданскому кодексу работами указывает на намеренный характер молчания законодателя. Так, например, отсутствие подписи


278    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

свидетеля или заявителя, отсутствие в акте указания на то, что до подписания его он был прочитан вслух, и даже отсутствие подписи заинтересованной стороны, поскольку этот дефект акта по обстоятельствам дела не может быть сочтен выражением намерения взять обратно сделанное заявление, не являются основаниями недействительности акта.

Таким образом, суды признают акт недействительным только в случаях, когда дело идет о такой неправильности, что в составленном акте отсутствует условие, безусловно необходимое для того, чтобы он был актом гражданского состояния, например акт составлен не на странице реестра, а на свободном листе бумаги, или составлен не в момент, когда сделаны соответствующие заявления, а по истечении срока, который исключает всякую уверенность в соответствии содержания акта сделанным заявлениям.

§ 2.   СПЕЦИАЛЬНЫЕ   ПРАВИЛА   О   НЕКОТОРЫХ   АКТАХ

  1.  I.  Свидетельства о рождении. Довольно  много
    специальных правил относится к свидетельствам  о рождении— важнейшим  из всех  актов гражданского со
    стояния.
  2.  J. Лица, обязанные делать заявление. Заявление
    о рождении должно быть сделано
    отцом ребенка. Это

его долг.

Если отец отсутствует, болен, умер или дело идет о внебрачном ребенке, заявление о рождении делается докторами медицины, акушерками или другими лицами, присутствовавшими при родах, и, если роды произошли вне местожительства матери, лицом, у которого мать родила (ст. 56).

Все эти лица несут обязанность сделать заявление о рождении ребенка при отсутствии отца.

405. 2. Срок заявления. Заявление должно быть сделано должностному лицу, ведущему в соответствующем
населенном пункте акты гражданского состояния, в три
дня со дня родов (ст. 55).

 

279

Акты гражданского состояния

Лицо, присутствовавшее при родах и не сделавшее обязательного для него заявления в установленный срок, подвергается лишению свободы на срок от шести дней до шести месяцев и штрафу в сумме от 4000 до 72000 франков (уголовный кодекс, ст. 346).

Заявление, сделанное с пропуском установленного срока, не должно приниматься должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния. Свидетельство о рождении уже не может быть составлено иначе, как на основании решения гражданского трибунала (ст. 55).

406.   3.   Составление   акта.   Предъявляемые законом формальные требования  направлены на троякую цель. А. Установление факта рождения. Статья 55 требовала, чтобы новорожденный был доставлен к должностному лицу,  ведущему   акты   гражданского   состояния. Однако  осуществление  этого  требования   могло  влечь неблагоприятные   последствия   для   здоровья   новорожденного. Его давно уже не соблюдали ни в Париже, ни в некоторых других больших городах, где факт рождения    просто   удостоверялся   врачом,   уполномоченным муниципалитетом. Закон 20 ноября 1919 года отменил  как доставление новорожденного в  мэрию, так и врачебное удостоверение факта рождения.

Б. Дата. Свидетельство о рождении должно указывать день, час и место рождения (ч. 1 ст. 57). Указание часа рождения полезно в некоторых случаях, например для точного определения момента, когда ребенок станет совершеннолетним.

В. Индивидуализация новорожденного и установление его происхождения. В свидетельстве о рождении должны быть указаны пол ребенка, данное ему имя (имена), а также имя, фамилия, возраст, род занятий и место жительства отца и матери (ч. 1 ст. 57), если они известны заявителю.

Когда дело идет о внебрачном ребенке, то указание имени его родителей, не означая (без прямого соответствующего волеизъявления с их стороны) признания ими ребенка, служит, однако, ценным способом осведомления ребенка о его положении тем не менее должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния,


280    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Акты гражданского состояния

 281

 

не вправе требовать в этом случае указания заявителем имени родителей.

407. Особые случаи.  1. Внебрачный ребенок, Новое
правило, включенное декретомзаконом29 июля 1939 года
в статью 57 гражданского кодекса, устанавливает, что
о   составлении  свидетельства   о  рождении   внебрачного
ребенка должностное лицо, ведущее акты гражданского
состояния, должно   в   течение   месяца   уведомить   мэра
того кантона,  где ребенок родился   (см.  ниже,  п. 927).

2. Найденные дети. В силу статьи 58 гражданского
кодекса в сочетании со статьей 347 уголовного кодекса
всякое лицо, которое найдет новорожденного ребенка,
должно   передать   его  должностному  лицу,   ведущему
акты гражданского состояния, равно как одежду и другие предметы,  найденные при ребенке, и  заявить  обо
всех обстоятельствах, касающихся места и времени обнаружения ребенка.

Об этом должен быть составлен детальный протокол, в котором сверх того указываются возраст ребенка по его виду, его пол, имена, которые ему будут даны, орган гражданской власти, которому он будет передан. Этот протокол должен быть записан в реестр.

  1.  Мертворожденные дети. Декрет 4 июля 1806 года
    устанавливает, что если ребенок умирает до заявления
    об его рождении, то должностное лицо составляет акт
    в реестре актов о смерти без того, чтобы этим в какой
    бы то ни было мере предрешался вопрос о том, был ли
    ребенок жив в течение какого бы то ни было времени.
  2.  Рождение во время морского путешествия.  Формальности, подлежащие выполнению в случае рождения
    во время  морского путешествия,  установлены статьями
    59—61, с изменениями, внесенными в первую из этих
    статей законами 8 июня 1893 года и 7 февраля 1924 года.

408. Гласность свидетельств  о  рождении.   В   целях
предотвращения   того,   чтобы   с   самым    составлением,
с выдачей копии свидетельства о рождении было связано
разглашение    внебрачного    происхождения    кого-либо,
были установлены изъятия из правил о гласности актов
гражданского состояния.

 Для этого статья 57 гражданского кодекса была дважды подвергнута изменениям, в 1906 и в 1939 годах.

  1.  Закон 30 ноября  1906 года установил, что никто,
    за исключением прокурора республики и лица, о рождении которого составлен акт, его восходящих и нисходящих по прямой линии, его супруга, его опекуна, не может получить  полную, так  называемую  
    точную копию
    акта  о  рождении.  Другие лица   могут  получить  такую
    копию не иначе, как обратившись к мировому судье кантона, в котором  акт был составлен, с письменным ходатайством о разрешении выдать такую копию. По за
    кону 1906 года они могли, однако, получить менее полную   
    выписку   из   свидетельства,   содержавшую   только
    указание года, дня, часа и места рождения, пола ребенка, его имени, фамилии, имени,
    4, рода занятий и местожительства отца и  матери без4какихлибо других
    сведений, то есть без указания на то, состоят ли отец
    и мать ребенка в браке. Этот порядок был неудовлетворителен, ибо в случаях, когда выписка не содержала
    указания фамилии обоих родителей, внебрачное происхождение было явно. Отсюда новое изменение, произведенное в 1939 году.
  2.  Декрет-закон 29 июля   1939 года   установил, что
    выписка   может   выдаваться   только   лицам,   имеющим
    право на получение полной копии, и, кроме того, наследникам лиц, о рождении которых составлено свидетельство, и государственным учреждениям. Другие лица, ходатайствующие о выдаче выписки, должны иметь такое
    же разрешение мирового судьи, как для получения копии. В иных случаях им выдается выписка, содержащая
    указания,  относящиеся   к   ребенку,   но умалчивающая
    о его родителях. Таким образом, выписка из свидетельства о рождении внебрачного ребенка не отличается от
    выписки из свидетельства о рождении ребенка от лиц,
    состоящих в законном браке.

409. П. Свидетельство о смерти. Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, играет в этих актах троякую роль: 1) оно констатирует смерть 2) оно составляет свидетельство о смерти 3) оно дает разрешение на погребение.


282    Общие понятия

  1.  1. Констатация смерти. Должностное лицо, ведущее   акты   гражданского   состояния,   должно   прибыть
    к   телу   умершего  лица,   чтобы    удостовериться   в   его
    смерти. На практике в городах констатация смерти по
    последнему   адресу   умершего   производится  в   самим
    должностным   лицом,   а   врачом,   лечившим   умершего,
    или присяжным врачом мэрии.
  2.  2.    Составление    свидетельства.    Свидетельство
    о смерти составляется   на   основании   заявления   родственника  умершего  или  лица,  обладающего наиболее
    точными и наиболее полными сведениями (ст. 78, измененная законом 7 февраля 1924 г.).

В свидетельстве о смерти указываются день, час и место смерти, имя, дата и место рождения, род занятий, местожительство умершего, фамилия, род занятий, местожительство его отца, матери, супруга, если он состоял в браке, был вдов или состоял в разводе, а также лица, сделавшего заявление, и в необходимых случаях степень его родства с умершим. Все это указывается, насколько это может быть известно (закон 7 февраля 1924 г, ст. 79). Отметка о смерти должна быть сделана на яслях свидетельства о рождении (ст. 79, измененная ордонансом 29 марта 1945 г.).

Из сказанного видно, что в отличие от установленного для свидетельств о рождении закон не определяет срока составления свидетельства о смерти. Но министерский циркуляр от 18 января 1882 года предписывает должностным лицам, ведущим акты гражданского состояния, выдавать разрешение на погребение не иначе, как после составления свидетельства о смерти.

Несколько изданных один за другим законов, изменяя нормы кодекса, относящиеся к некоторым актам гражданского состояния, совершаемым в госпиталях, в лечебных учреждениях (ст. 80) или во время морского путешествия (ст. 86), а также к актам гражданского состояния военнослужащих (ст. 93, 94, 95, 96 и 98), определили порядок совершения этих различных актов.

412. 3.   Разрешение   на   погребение.   Констатировав
смерть, должностное лицо, ведущее акты гражданского

 

283

Акты гражданского состояния

состояния, выдает разрешение на погребение. Ни одно погребение не может быть совершено без этого разрешения. Кроме некоторых случаев, предусмотренных специальными законами и полицейскими регламентами, разрешение выдается не ранее чем спустя двадцать четыре часа после смерти ( в целях предотвращения поспешных погребений).

С другой стороны, три наличии признаков насильственной смерти или других обстоятельств, дающих основание к подозрению насильственной смерти, должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, не вправе выдать разрешение на погребение до того, как полицейским должностным лицом составлен протокол о состоянии трупа (см. ст. 81 и 82).

413. Констатация смерти судом. Если исчезновение трупа препятствует непосредственной констатации смерти, должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, не может составить свидетельство о смерти. Единственным способом официального установления смерти является в таком случае обращение в суд и доказательство обстоятельств, которые повлекли за собой смерть данного лица. Суд выносит решение, констатирующее смерть, и это решение записывается в реестре гражданского состояния.

В течение долгого времени это положение действовало только для особых случаев (несчастные случаи в шахтах: декрет 3 января 1813 года кораблекрушения: закон 8 июня 1893 г. авиационные катастрофы: закон 31 мая 1924 г.). Ордонанс 30 октября 1945 года, изменивший статьи 87—92 кодекса, придал ему общее значение, установив: а) Презумпцию смерти б) судебное объявление умершим.

А. Презумпция смерти. Эта презумпция составляет первую стадию. Она вытекает из решения министерства, выносимого в особой форме после предварительного расследования в административном порядке, в двух категориях случаев.

1. Если достоверна смерть французского гражданина или иностранца, умершего на какой-либо французской


284    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Акты гражданского состояния

 285

 

территории, либо француза, умершего за границей, причем свидетельство о смерти не было составлено.

2. Если кто-нибудь пропал без вести при обстоятельствах, когда смерть не могла быть констатирована, но которые могли быть опасны для жизни(стихийное бедствие, военные действия, истребительная экспедиция или вражеские репрессалии, колониальная экспедиция, железнодорожная, морская, авиационная катастрофы, пожар, взрыв, несчастный случай с групп юн люден или с отдельным человеком, гибель судна, разрушение поселения, здания, исчезновение группы людей).

Со дня объявления презумпции смерти принимаются меры в интересах пропавшего лица, как при объявлении безвестного отсутствия (см. ниже, п. 468).  

Б. Судебное объявление умершим 1. Объявление презумпции смерти препровождается министром генеральному прокурору. Последний, а также любое заинтересованное лицо может обратиться в гражданский трибунал округа с ходатайством об объявлении умершим лица, в отношении которого объявлена презумпция смерти. Ходатайства рассматриваются в распорядительном заседании, в котором может быть назначено дополнительное расследование дела или вынесено решение об объявлении соответствующего лица умершим с определением дня его смерти.

Судебное решение об объявлении умершим заносится под датой его вынесения в реестры гражданского состояния по месту последнего жительства лица, объявленного умершим. Оно заменяет свидетельство о смерти и имеет силу для всех третьих лиц, которые могут добиться лишь его исправления в порядке статьи 99 кодекса.

1 В отношении лиц, пропавших во время войн, промульгировались специальные акты (законы 13 Января 1817 г, 9 августа 1871 г,
3 декабря 1915 г, 15 марта 1940 г. ордонансы 17 ноября 1943 г.
и 1 июня 1944 г.). Особенно важен закон 30 апреля 1946 г. (гражданский кодекс, ст. 90, последняя часть), допускающий объявление умершими без предварительной процедуры объявления презумпции смерти некоторых категорий лиц (мобилизованных, сосланных,
участвовавших в восстаниях и .т. д.), пропавших без вести
в промежуток времени между 3 сентября 1939 года и 1 июля
1946 года.

 В силу статьи 92, если пропавший возвращается, он может, ссылаясь на самый факт своего нахождения в живых, потребовать уничтожения судебного решения об объявлении его умершим. Ему возвращается его имущество в том состоянии, в каком оно окажется, а также суммы, вырученные от отчуждения его имущества, и имущество, приобретенное на такие суммы.

Режим имущественных отношений с его супругом восстанавливается, не затрагивая прав, приобретенных третьими лицами, кроме супруга, наследников, легатариев или носителей прав, приобретение которых было подчинено условию смерти пропавшего без вести.

§ 3.    ДОКАЗАТЕЛЬНАЯ    СИЛА    АКТОВ    ГРАЖДАНСКОГО    СОСТОЯНИЯ

414. Особое положение копий и выписок. Для доказательства   факта,   отраженного   в   реестрах гражданского состояния, представляется копия акта, а не самый
реестр. Это отступление от общей нормы права. В самом деле, согласно статье 1334 гражданского кодекса,
доказательной силой обладает только подлинный  акт
копия, хотя бы и сделанная должностным лицом, самостоятельного значения не имеет. Если в пользу актов
гражданского состояния закон отступает от этого правила, то это потому, что перемещение реестров могло
бы повлечь за собой их повреждение или утрату.

Впрочем, закон принимает все меры для предотвращения ошибок: верность копии подлиннику должна быть удостоверена должностным лицом (ст. 45).

415. Справки о семейном положении. Только реестры
актов гражданского состояния, копии  актов и  выписки
из них, составленные с соблюдением предусмотренных
законом условий (гражданский кодекс, ст. 45 и 47), обладают доказательственной силой в суде. Но когда дело
шло не о судебном процессе, то в доказательство фактов,  относящихся  к  гражданскому состоянию   (рождение, смерть, вступление в брак и т. п.), в практике часто
принимались документы, составленные мэриями на от
дельных листах бумаги (справки о семейном состоянии,
бюллетени о рождении). Недавно  осуществленные


286    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

мероприятия усилили и изменили значение этих документов, в частности справок.

А. Декрет 26 сентября 1953 года установил, что в некоторых производствах и в некоторых расследованиях, осуществляемых в связи с заявленными ходатайствами административными органами, публичными службами и учреждениями, а также учреждениями и кассами, состоящими под контролем государства (за исключением, во всяком случае, вопросов брака, натурализации, выдачи паспортов или удостоверений о гражданстве, записи в торговый реестр и назначения, на государственную должность), представление справки о семейном состоянии, или осведомительной справки, выданной мэрией, равнозначно представлению некоторых выписок из свидетельств о браке, рождении или смерти.

Б. Кроме того, декрет 17 мая 1954 года установил форму справки о семейном состоянии. Он прямо требует, чтобы эта справка содержала: а) составленные в соответствии с требованиями гражданского кодекса выдержки из свидетельства о рождении лица, которому выдана оправка, из свидетельств о рождении его законных и узаконенных детей, из свидетельств о смерти лиц, с которыми он последовательно состоял в браке, и его детей, умерших до достижения совершеннолетия б) отметки о судебных решениях, так или иначе связанных с каждым актом, выдержка из которого включена в справку. Каждая из выдержек и отметок обладает такой же доказательственной силой, какую кодекс присваивает выпискам и отметкам, о гражданском состоянии (декрет, ст. 8).

416. Правило: акт признается достоверным, доколе не установлен его подлог. Акты гражданского состояния принадлежат к числу удостоверенных актов, ибо они составляются должностными лицами. Вот почему, согласно статье 45 гражданского кодекса, они признаются достоверными до тех пор, пока не установлен их подлог, то есть до тех пор, пока тот, кто оспаривает содержание такого акта, не доказал в особом — медленном и дорогостоящем—порядке либо, что копия акта исходит от лица, учинившего ее подлог (материальный подлог),

 

287

Акты гражданского состояния

либо, что должностное лицо учинило подлог, включив в акт заявления, противные действительности (интеллектуальный подлог) (см. выше, л. 248).

417. Различие между личными заявлениями должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, и заявлениями, принимаемыми либо воспроизводимыми

им. Однако не следует приписывать такую абсолютную доказательную силу всем данным, содержащимся и я кто гражданского состояния. Закон придает такую силу только личным утверждениям должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, например дате составления акта, его соответствия сделанным заявлениям и т. п.

Но наряду с данными, относящимися к фактам, наличие которых должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, установило лично propriis senslbus (при посредстве собственных ощущений — лат.), существуют и другие, гораздо более многочисленные данные, исходящие от заявителей и воспроизводимые должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, без того, чтобы оно было в состоянии проверить их достоверность: например, указание в свидетельстве о рождении часа рождения, фамилий отца и матери ребенка указание в свидетельстве о смерти фамилии и имени умершего и т. п. Нет оснований придавать этого рода данным столь большую доказательную силу. Должна, разумеется, презюмироваться их достоверность. Но тем, кто оспаривает их достоверность, предоставлено право приводить доказательства противного по общим правилам, не заявляя спора о подлоге.

§ 4.  СПОСОБЫ   ЗАМЕНЫ  РЕЕСТРОВ  ГРАЖДАНСКОГО  СОСТОЯНИЯ

418. Утрата или несуществование реестров. Может случиться, что реестры гражданского состояния не существуют или утрачены. В условиях мира это редкие случаи, ибо, по общему правилу, реестры ведутся регулярно во всех общинах, а хранение двух экземпляров реестров в различных местах служит гарантией от их утраты или уничтожения. Но в условиях войны —


288    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

с другим государством или гражданской—это происходит нередко. Можно представить себе и перерыв в ведении реестров вследствие вражеской, оккупации территории или внутренних беспорядков.

Когда происходят такого рода события , заинтересованным лицам должно быть предоставлено право доказывать факты, относящиеся к их и их родителей гражданскому состоянию, другими способами.

Вот почему статья 46 гражданского кодекса устанавливает, что если реестры не существовали или если они утрачены, то эти обстоятельства могут быть доказываемы как документами, так и свидетелями и в этих случаях браки, рождения и смерти могут быть доказываемы как записями и бумагами, составленными умершими отцам, и матерями, так и свидетелями.

Это исключение из правила о предустановленных доказательствах, это допущение доказывания любым способом есть не что иное, как применение общих правил
о доказательствах (ч. 4 ст. 1348) и соображений, диктуемых здравым смыслом:
никто не обязан к невозможному.  

Статья 46 указывает два наиболее   важных   случая.

1. Реестры не существовали. Сюда относятся довольно редкие случаи, когда реестры не велись вовсе, а также случаи, когда их ведение было прервано.

2.Реестры утрачены. Это выражение относится, очевидно, не только к случаям потери, но и к случаям физического уничтожения, полного или частичного. Сюда надо отнести и случаи умышленного повреждения реестров, уничтожения одной или нескольких страниц реестра.

419. Утверждение о неполноте реестров. Этот случай законом не предусмотрен. Реестры по видимости велись правильно нет признаков того, чтобы какие-нибудь акты

1 После событий 1914 и 1939 годов законодатель, приняв меры к восстановлению реестров (законы 1 июня 1915 г, 15 декабря 1923 г. и 6 февраля 1941 г.), допустил впредь до этого восстановления замену актов гражданского состояния, уничтоженных или исчезнувших вследствие военных действий, удостоверениями общеизвестных фактов.

 

289

Акты гражданского состояния

остались не внесенными в реестры и тем не менее кто-нибудь утверждает, что определенный факт, относящийся к гражданскому состоянию того или иного лица, в реестре не фигурирует, потому ли, что об этом факте не было заявлено должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, или потому, что это должностное лицо по небрежности не записало заявления в реестре. Следует ли в таких случаях допускать обращение заинтересованных лиц к субсидиарным способам доказывания, предусмотренным статьей 46?

Трудно дать без колебаний положительный ответ на этот вопрос. При таких обстоятельствах легче совершить злоупотребление, чем в случаях, указанных выше. В то же время отрицательный ответ был бы поистине чрезмерно суровым. Поэтому следует предоставить суду оценку достоверности заявления и efo отклонение в случаях, когда оно представляется суду необоснованным.

В поддержку этого справедливого решения можно сослаться на статьи 194 и 197 гражданского кодекса. Первая из этих статей устанавливает, что супруги могут доказать свой брак не иначе, как представив акт о совершении брака, записанный в реестре актов гражданского состояния. Но это правило относится только к самим супругам. Статья 197 освобождается от такой суровости, когда дело идет о детях от брака. В таких случаях доказательством существования брака может быть и наличие двух доказанных фактов: того, что отец и мать пользовались гражданским состоянием супругов, то есть признавались супругами, и того, что дети признавались законными детьми, причем это последнее обстоятельство не опровергается свидетельствами об их рождении.

Это правило обосновывается тем, что дети могут не знать, где именно их родители вступили в брак. Это соображение свидетельствует об общем смысле соответствующих норм гражданского кодекса и позволяет прийти к заключению, что всякий раз, когда кому-нибудь не известно, в какой общине был составлен акт, удостоверяющий факт, относящийся к гражданскому состоянию, который данное лицо желает доказать, за ним должно быть признано право обратиться к субсидиарным

290    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

средствам доказывания, предусмотренным статьей 46. Это положение должно применяться и к случаям, когда акт был составлен, но заинтересованные лица вследствие действия непреодолимой силы, не в состоянии получить выписку из него. Судебная практика неоднократно высказывалась в этом смысле.

420. Доказательства, подлежащие представлению истцом в случаях допустимости субсидиарных средств доказывания. Истец должен представить доказательства двоякого рода фактов.

1. Он должен доказать наличие обстоятельств, из которых вытекает невозможность для него получить выписку
из реестров. При этом он может пользоваться всеми средствами доказывания, способными привести к установлению
достоверности обстоятельств, на которые он сослался.

2. Он должен теми же способами доказать достоверность юридического факта, на который он сослался: рождения, смерти, заключения брака, признания внебрачного ребенка и т. п.

В этих целях он приводит либо свидетельские показания лиц, утверждающих, что они присутствовали при соответствующем факте, либо домашние записи и бумаги, свидетельствующие об этих фактах. Статья 46 как будто ограничивает ссылку на названные письменные доказательства случаями, когда они исходят от умерших отца и матери, однако такое ее толкование было бы противно действительным намерениям законодателя. Там, где допускаются свидетельские показания, допустима и ссылка на другие доказательства: на домашние записи и бумаги, даже на простые предположения. Законодатель лишь потому специально назвал бумаги и записи в данный момент уже покойных родителей, что это наиболее веские доказательства.

421. Сила   судебного   решения,   заменяющего   акт.

Признав обоснованность требования, суд не предписывает восстановления утраченного или уничтоженного акта. Он выносит решение, устанавливающее факт, на который была сделана ссылка (брак, рождение, смерть). Вместе с тем он предписывает учинение отметки об этом

 

291

Акты гражданского состояния

решении в реестрах и на полях акта, наиболее близкого по содержанию к отсутствующему акту.

Это решение, в соответствии с общим принципом относительной силы судебного решения, действует только в отношении лиц, в пользу которых оно вынесено исключение составляет решение об объявлении кого-либо умершим (ст. 92 in fine).

§ 5.    ИСПРАВЛЕНИЕ    АКТОВ    ГРАЖДАНСКОГО    СОСТОЯНИЯ

422. Необходимость судебного решения для внесения исправлений в акты гражданского состояния. Отступления от этого правила. Ошибки, пропуски, недозволенные утверждения, вкравшиеся в акт гражданского состояния, кроме описок, не могут быть устранены ни должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, ни даже прокурором республики, на которого возложена проверка реестров. Для их устранения требуется судебное решение, предписывающее произвести исправление (ст. 99, ч. 1).

Это традиционное правило, принятое уже в нашем дореволюционном праве, объясняется необходимостью не допускать злонамеренных изменений, которые под видом исправлений могли бы вноситься в акты гражданского состояния при снисходительном отношении к таким исправлениям со стороны мэра или даже лиц прокурорского надзора.

Существует два отступления от этого правила.

  1.  Первое    отступление, вытекающее     из   законов
    30 сентября 1915 года и 18 апреля 1918 года и декрета
    закона 18 ноября 1939 года, относится к свидетельствам
    о  смерти,  составленным  военными  властями  во  время
    войн 1914 и 1939 годов. Свидетельства о смерти военнослужащих,   моряков   государственного  флота   и  вольно
    наемных  служащих  военных соединений,  составленные
    во   время   военных   действий,   могут   быть исправлены
    в административном порядке, если ни факт смерти, ни
    тождество  личности  умершего  сомнений  не  вызывают.
  2.  Статья 75  (ч. 5)   гражданского кодекса, измененная законом 9 августа 1919 года, предусматривает случай, когда акты гражданского состояния, представленные одним из будущих супругов для совершения брака,


292    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

не совпадают одни с другими в обозначении имени или написании фамилии, и освобождает будущего супруга от обращения к суду для исправления актов.

Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, предлагает будущему супругу, а также, если он несовершеннолетний, ближайшим его восходящим родственникам, присутствующим при заключении брака, заявить, что расхождение в документах является следствием упущения или ошибки. Если восходящие родственники не намерены присутствовать при заключении брака, они делают соответствующее заявление в документе, в котором выражено установленной форме их согласие на заключение брака.

423. В  каких  случаях  акт гражданского состояния
подлежит   исправлению?   
Исправление   акта   гражданского состояния может быть потребовано во всех случаях, когда акт содержит указания неправильные или
воспрещенные   либо   не   содержит    указаний,    которые
должны в ем содержаться.

В практике большая часть исков об исправлении направлена на исправление написания фамилии, названной в акте, или на устранение ошибки в указании имени ребенка, супруга, умершего лица. Часто они имеют целью также включение в акт не упомянутого в нем дворянского титула. После долгих опоров судебная практика признала такой иск допустимым при условии, что право истца на дворянский титул подтверждается надлежащим документом.

Без того чтобы акт подвергался исправлению в собственном смысле слова, содействие суда является необходимым и в случаях, когда акт не был записан в реестрах гражданского состояния в установленный законом срок, например свидетельство о рождении не было составлено в трехдневный со дня рождения срок или отметка о судебном решении о разводе не была сделана в реестре, как того требует статья 252, ч. 2, в пять дней после соответствующего заявления.

424. Случай,   когда   в   требовании   об   исправлении
скрыт вопрос о происхождении определенного лица.
Тре-

 Акты гражданского состояния 29Л

бование об исправлении  акта гражданского состояния нередко  выдвигает  материально-правовой   вопрос,    связанный  с гражданским   состоянием   заинтересованного лица. Например, кто-нибудь утверждает, что имя, указанное в акте в качестве имени его отца или матери, неправильно, иначе говоря, что подлежащий исправлению акт приписывает ему гражданское состояние, отличное от его действительного состояния. Ввиду того, что доказывание происхождения от определенных лиц подчинено особым    правилам,    необходимо    сделать    так,    чтобы нельзя было ускользнуть от действия этих правил, прикрывая свое действительное притязание требованием об исправлении  акта гражданского состояния.  Вот почему судебная практика считает, что, в этих случаях, как в вопросе о доказательствах, так и в вопросе о компетенции суда, должны быть соблюдены правила, установленные для опоров о гражданском состоянии.

Положение складывается иначе только в случаях, когда дело идет об исправлении очевидной ошибки и о приведении акта в соответствие с фактами, не оспариваемыми и не могущими быть оспоренными (определение палаты гражданского суда 26 октября 1927 г.: D. Р. 1928. I. 65).

425. Кто может требовать исправления? Исправления акта гражданского состояния может требовать любое заинтересованное лицо. Нет надобности обладать при этом имущественным интересом, достаточно интереса неимущественного, морального.

Прокурор может также по своей инициативе предъявить такое требование в общественных интересах, например когда дело идет об акте, без оснований приписывающем кому-нибудь дворянский титул (см. ст. 99, измененную законом 20 ноября 1919 г.).

426. Производство судебного дела об исправлении акта гражданского состояния. Закон 20 ноября 1919 года, изменив статью 99, упростил это производство.

Не всегда оно требует участия трибунала. Председатель трибунала, которому подано ходатайство об исправлении, может либо единолично отдать распоряже-


294    Общие правила, относящиеся к гражданскому состоянию

 Акты гражданского

 состояния

 295

 

ние об оправлении, либо, если, по его мнению, дело требует более глубокого исследования, передать его на рассмотрение трибунала. Компетентны в данных случаях председатель трибунала или трибунал того округа, в пределах которого акт был составлен (ст. 99, ч.1, в новой редакции).

Если смерть или рождение были признаны судебным
решением, то ходатайство об поправлении, которого в
таком случае председатель не вправе предписать едино
лично, возбуждается перед трибуналом, вынесшим решение.

Порядок производства дела определяется статьями 855—858 гражданско-процессуального кодекса.

427. Как производится исправление? Если председатель трибунала признает ходатайство обоснованным, то он делает распоряжение или выносит решение об исправлении.

Статья 857 гражданско-процессуального кодекса устанавливает, что никакое изменение не вносится в акт, значащийся в реестре. В реестре записывается под датой вынесения лишь резолютивная часть распоряжения или решения об исправлении, и соответствующая отметка делается на полях исправленного акта (гражданский кодекс, ст. 101).

В дальнейшем акт выдается не иначе, как с отметкой о произведенном исправлении (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 857, in fine).

428. Относительная сила распоряжения или судебного решения об исправлении. Статья 100 применяет к решению об исправлении акта гражданского состояния общее правило об относительной силе судебного решения. Это решение не может быть ни в какое время использовано против заинтересованных сторон, которые не просили об исправлении или которые не были вызваны к рассмотрению дела. Ибо хотя дело идет в данном случае об исправлении упущения или ошибки в акте гражданского состояния — акте, по своей природе имеющем силу erga omnes (в отношении любого лица — лат.}, однако и здесь действуют соображения, обосно-

 Бывающие принцип  относительной  силы  судебного  решения  (см. выше, п. 299).

Предположим, что после смерти определенного лица, оставившего двоих детей, некто третий возбуждает только против одного ив этих двоих дело о признании гражданского состояния с целью доказать, что он, третий, также является законным сыном умершего, а после того, как он выиграл это дело, выносится судебное решение об исправлении свидетельства о его рождении. Было бы несправедливо, если бы это судебное решение имело силу в отношении второго из детей умершего, ибо второй не был вызван в суд для возражения против требования истца.

Прибавим, что правило статьи 100 применяется лишь в тех довольно редких случаях, когда заявление об исправлении акта гражданского состояния, встретившись с возражением, кладет начало спору. В случаях же, когда судебное решение .выносится в итоге производства, начатого по ходатайству, то есть при отсутствии возражений, дело идет о решении, вынесенном в порядке особого производства, не обладающем даже и относительной силой судебного решения .

1 Различные удостоверения личности, например удостоверение личности французского гражданина, введенное законом 27 октября 1940 г. и декретом 12 апреля 1942 г, имеют силу только для административных и полицейских властей. Они не обладают доказательной силой _в гражданском процессе в случае спора между частными лицами они могут приниматься в качестве доказательства лишь в случаях, когда закон допускает доказывание гражданского состояния свидетельскими показаниями и законными предположениями (см.„ например, выше, п. 420), и не могут заменять акты гражданского состояния.


ТИТУЛ   II

Общественное состояние

 Г л а в а  I основный элементы гражданского состояния

 

429. План изложения. В первой главе мы изучим свойства, которые, помимо семейного положения, образуют гражданское состояние отдельного лица. Определение этих свойств, которые окрашивают юридическую личность каждого человека и в связи с которыми ему отводится определенное место в сфере обладания гражданскими правами и их осуществления, дополняется некоторыми институтами, позволяющими точнее определить и личность и место каждого этими институтами являются имя, местожительство, безвестное отсутствие, которые мы бегло представим в главах II, III и IV.

 430. Основные начала. С упразднением Французской
революцией   сословий   было   установлено   
гражданское
равенство.
Мы не знаем рабства. В силу самого факта
рождения
человек является субъектом  правоотношений.
В известной мере юридическая личность человека при
знается даже с момента зачатия —
infans conceptus pro
nato habetur quoties de  commodis ejus agitur
(зачатый ребенок рассматривается как родившийся, поскольку это
соответствует его интересам, —
лат.}   (см. выше, п. 310
и ел.).

Мы знаем, однако, что гражданское равенство не является полным, что некоторые условия позволяют проводить различия между людьми с точки зрения обладания гражданскими правами и их осуществления. К числу этих условий относятся, помимо семейного положения, гражданство, раса, возраст, присуждение к известным наказаниям.

431. А. Гражданство.   Статья   11   гражданского   кодекса    устанавливает,   что   иностранец Пользуется   во
Франции такими же гражданскими правами, как те, ко
торые предоставлены или будут предоставлены французам по договорам с государством, к которому принадлежит  этот  иностранец.   Это   так   называемая   система
дипломатической взаимности. Она применяется, однако,
не ко всем гражданским правам. Ибо
гражданским правам stricto sensu   (в    строгом    смысле),    которые   при
знаются за иностранцами лишь при условии наличия международного договора о взаимности, противополагают
международные   права,   предоставляемые   иностранцам
безусловно.


298

 Общественное состояние

 Основные элементы гражданского состояния

 299

 

В начале XIX века круг названных собственно гражданских прав был обширен. В соответствии с этим гражданский кодекс придавал гражданству большое значение и посвящал ему статью 8 и следующие. В течение XIX века положение Иностранцев все более сближалось с положением собственных граждан государства. Из этого был сделан вывод, что гражданство является прежде всего и почти исключительно! вопросом публичного права регулирование его было изъято из гражданского кодекса и перенесено в кодекс законов о гражданстве (ордонанс 19 октября 1945 iv) В настоящее время происходит обратное движение: проявляется тенденция отказать иностранцам в предоставлении им некоторых гражданских прав или их осуществления (см, например, декрет-закон 12 ноября 1938 г, относящийся к торговле, и ст. 13 ордонанса 2 ноября 1945 г. о пребывании иностранцев на французской территории как условии вступления в брак). Тем не менее изучение института гражданства и положения иностранцев остается частью курса международного частного права.

432. Б. Раса. Наше законодательство исходит в принципе из начала равенства рас. Есть, однако, одно исключение из этого принципа. Хотя все коренные жители французских заморских территорий признаны ныне (закон 7 мая 1946 г.) французскими гражданами, однако не все они могут быть носителями всех прав, признаваемых французским гражданским законодательством большая часть коренного населения заморских территорий подчинена своему собственному законодательству и обладает лишь правами, признаваемыми этим последним. Это положение относится к области права заморских территорий 2.

Ордонанс 9 августа 1944 года о восстановлении республиканской законности в статье 3 прямо признал ничтожность всех законодательных и административных актов, промульгированных после 16 июня 1940 года фак-

1 См.    P.    LereboursPigeonniere,    Precis    Dalloz    de
Droit international prive, n°  
151  et s.

2 cm.   R о 1 1 a n d,   L a m p u e,   Precis Dalloz  de Droit  des pays
doutremer,
2 ed, 1952, 220 et s,

 тической властью, именовавшей себя правительством французского государства, и устанавливавших или проводивших какую бы то ни было дискриминацию, основанную на принадлежности к числу евреев.

433. В. Возраст и пол. Возраст входит в состав гражданского состояния. Он является основой различия между совершеннолетними и несовершеннолетними.

Несовершеннолетие — это состояние лица, которое ввиду юного возраста предполагается не достигшим степени умственного развития, достаточной для совершения действий, необходимых в целях осуществления своих прав. Следствием этого является недееспособность, которая представляет собой, однако, неспособность лишь к осуществлению прав. Несовершеннолетний может обладать любым гражданским правом, но он не может осуществлять свои права лично или без установленного разрешения.

Совершеннолетие — это состояние лица, которое, достигнув определенного возраста, способно ко всем действиям гражданской жизни (гражданский кодекс, ст. 488). Совершеннолетие, которое, по общему правилу обычного права дореволюционной Франции, наступало с достижением 25летнего возраста, со времени революции и введения в действие гражданского кодекса наступает уже с достижением 21 года.

Пол не играет решающей роли в определении гражданского состояния по французскому праву. Правовое равенство женщины с мужчиной провозглашено преамбулой конституции. Женщины пользуются такими же гражданскими нравами, как мужчины. В 1938 году упразднена недееспособность замужней женщины. Тем не менее некоторые трудные вопросы возникают и связи с правами, которые закон признает за мужем в отношении имущества жены (см. ниже, п. 571 и ел. и том ЛИ,

1 Права лиц, имущество которых было отобрано или которые были ограблены в силу аннулированных актов, могли быть восстановлены на основе ордонанса 12 ноября 1943 года, относившегося к актам ограбления, совершенным неприятелем или под его воздействием, а также на основе ордонансов, изданных в целях применения названного ордонанса, а именно на основе ордонансов 14 ноября 1944 года и 21 апреля 1945 года.


300

 Общественное состояние

 

Режимы    имущественных    отношений    между    супругами).

434. Г. Влияние некоторых судебных решений. Некоторые постановления судов влияют на правосубъектность человека и тем самым устанавливают для него новое состояние.

а) Таковы прежде всего решения, исходящие от гражданских   судов   и   имеющие   целью    охрану   интересов
душевнобольных, слабоумных или расточителей   (решения о признании недееспособны. и о назначении советника) .  

б) Другие исходят от уголовных судов и влекут за со
бой в качестве
санкции ограничения гражданской  правоспособности некоторых категорий осужденных.

Согласно статьям 22—33 гражданского кодекса, присуждение к естественной смерти (mart naturelle) или к другому позорящему пожизненному наказанию влекло за собой гражданскую смерть (mort civile) осужденный утрачивал все свои права, его брак расторгался, открывалось наследование в его имуществе. Гражданская смерть была упразднена законом 31 мая 1854 года. Однако некоторые приговоры влекут за собой либо в качестве основного, либо в качестве дополнительного последствия: 1) ограничение в правах (уголовный кодекс, ст. 28 и 34), имеющее известное значение и для гражданско-правовых отношений — запрещение быть свидетелем при совершении сделок и других актов, запрещение состоять опекуном, попечителем, членом семейного совета 2) менее значительные ограничения, предусмотренные статьей 42 уголовного кодекса 3) объявление недееспособным, то есть назначение над осужденным опеки.

Кроме того, лица, приговоренные к позорящим пожизненным наказаниям, не могут ни совершать дарений, ни приобретать имущество .по безвозмездным сделкам (закон 31 мая 1854 г, ст. 3).

1 Расточительство как основание ограничения дееспособности рассматривается в буржуазном гражданском праве как вид неихической неполноценности и сближается с душевной болезнью. Основанием ограничения дееспособности расточителя является также стремление охранить интересы его семьи. — Прим. перев.

 Глава  II ИМЯ1

435. Состав имени. Имя служит для письменного или
устного обозначения человека. Оно складывается из раз
личных по значению составных частей, подчиненных раз
ной  правовой  регламентации.  Главнейшая  из этих  частей— это
семейное имя, или фамилия: в современных
условиях  оно  указывает   на  принадлежность   человека
к определенной семье. Но фамилии предшествуют одно
или несколько
имен, индивидуализирующих каждого из
членов семьи она может сопровождаться и другими при
даточными частями, как
прозвище или дворянский титул.

Гражданский кодекс не содержит исчерпывающего регулирования отношений, связанных с именем имеются лишь отдельные разрозненные нормы как в кодексе, так и в законах периода революции.

§ 1.   ФАМИЛИЯ

436. Приобретение  фамилии в   силу рождения.   Так

как фамилия является общей для членов одной и той же семьи, то обычными способами ее приобретения являются те же способы, какими приобретается семейное состояние, то есть, прежде всего, происхождение от определенных лиц, а также брак.

Законный ребенок носит фамилию своего отца.

Внебрачный ребенок носит фамилию того из своих родителей, который его признал. В случае признания внебрачного ребенка как отцом, так и матерью прежде полагали, что ребенок носит фамилию отца. После промульгации закона 2 июля 1907 года этот взгляд стал

1 См. JulliotdeLaMorandiere, op. cit, n° 449—472.


302

 Общественное состояние

 Имя

 303

 

оспариваться в случаях, когда ребенок был признан
раньше матерью, а потом отцом, ибо этот закон присвоил родительскую власть тому из родителей, который
первым признал ребенка. Закон 25 июля 1952 года устанавливает, что в случае одновременного признания ребенка обоими родителями он носит фамилию отца если
отцовство установлено во вторую очередь, то гражданский трибунал по месту жительства отца может в распорядительном заседании разрешить ребенку присоединить фамилию отца к фамилии матери или принять фамилию отца.

Усыновленный присоединяет фамилию усыновителя к своей однако если усыновляемый не достиг шестнадцатилетнего возраста, то с усыновлением ему просто присваивается фамилия усыновителя, поскольку суд не постановил иного (ст. 350, в новой редакции).

437. Приобретение фамилии в силу брака. А. Замужняя женщина носит фамилию своего мужа. Этот вековой обычай ныне закреплен двумя статьями гражданского кодекса, измененными законом 6 февраля 1893 года. Статья 299, ч. 2: В силу развода для каждого из супругов восстанавливается пользование добрачной фамилией. Статья 311, ч. 1: Судебное решение, установившее раздельное жительство, или позднейшее решение может запретить жене носить фамилию ее мужа или разрешить жене не носить этой фамилии. Из этих положений вытекает:

а) что жена, приняв фамилию мужа, не утрачивает
своей фамилии — она утрачивает лишь право пользования ею и приобретает его вновь с разводом.  Впрочем,
деловая практика допускает, чтобы, подписывая сделку,
жена  воспользовалась либо своей фамилией, либо фамилией   мужа    (решение   парижского    апелляционного
суда 17 сентября 1941 г.: £.
А. 1941. 364)

б) что жена  носит фамилию  мужа  лишь в  случае,
если она  не состоит в  разводе.  В  случае  раздельного
жительства ей может быть запрещено носить фамилию
мужа.

Б. Муж также может носить фамилию жены или по крайней мере может присоединить ее к своей. Такое

 присоединение есть довольно распространенное обыкновение допустимость его подтверждена законом 6 февраля 1893 года. В самом деле, статья 311, ч. I, устанавливает, что в случае если муж присоединил к своей фамилии фамилию жены, то при раздельном жительстве жена может требовать, чтобы мужу было воспрещено пользоваться ее фамилией.

438. Приобретение фамилии в силу административного решения. В виде исключения фамилия приобретается в силу административного решения:

а) когда дело идет о найденном ребенке — фамилия дается ему должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, по соглашению с администрацией учреждения, где ребенок помещен (гражданский кодекс, ст. 58). Этот порядок был распространен и на внебрачных детей, не признанных родителями

б) в случае перемены фамилии. Перемена фамилии по усмотрению ее носителя воспрещена (закон 11 жерминаля XI года, титул II).

Однако по серьезным основаниям  (комическая   созвучность  фамилии с другим словом,  возможность  позорящаго смешения с другим лицом) может быть возбуждено ходатайство перед главой государства о перемене фамилии. Глава государства издает декрет в форме административного регламента. Этот декрет вступает в силу лишь через год, в течение которого любое заинтересованное лицо, которому предполагаемая перемена фамилии может причинить вред, вправе обратиться в Государственный совет с заявлением возражения против этой перемены фамилии.

439. Уголовная ответственность за незаконное пользование фамилией. Декрет 6 фруктидора II года, каравший тюремным заключением и штрафом пользование фамилией, отличной от указанной в актах гражданского

1 См. статью 34 ордонанса 2 ноября 1945 года, замененную законом 3 апреля 1950 года о пребывании иностранцев во Франции, который допускает придание французской формы фамилии натурализованного, то есть перешедшего во французское гражданство, иностранца.


304

 Общественное состояние

 Имя

 305

 

состояния соответствующего лица, признается утратившим силу с началом действия гражданского кодекса. Существуют, однако, другие случаи уголовной ответственности за незаконное пользование фамилией.

1. Статья 259 уголовного кодекса карает штрафом лицо, которое, не имея на то права и в целях присвоения себе какого-нибудь почетного отличия, открыто пользуется каким-нибудь титулом, либо переменило, извратило или изменило фамилию, установленную для него актами гражданского состояния. Однако сфера действия этой статьи ограничена. Она подлежит применению только в случаях, когда изменение фамилии, имевшее целью присвоение почетного отличия, то есть дворянского титула, произведено лицом, извлекающим выгоды из этого отличия. Эта статья почти никогда не применялась.

2. Статья 598 уголовно-процессуального кодекса карает тюремным заключением .и штрафом присвоение себе фамилии другого, состоящего в живых лица при условиях, которые влекут за собой занесение уголовного приговора в справку о судимости этого лица.

440. Юридическая природа права на фамилию. Гражданские иски, предъявляемые в связи с этим правом.

Наше законодательство не разрешает вопроса о юридической природе права на фамилию. В этой области существуют разногласия.

Одна из концепций, часто выражаемая в судебной практике, учит, что человеку принадлежит право собственности на фамилию.

Поэтому он вправе, без доказательств понесенного им ущерба, противодействовать присвоений его фамилии любым другим лицом.

Противоположная точка зрения, исходящая из социальных тенденций и, как кажется, разделяемая Государственным советом при рассмотрении возражений против перемены фамилий, заключается в том, что у лица, носящего определенную фамилию, нет субъективного права на нее фамилия есть не что иное, как полицейский институт, существование которого оправдывается необходимостью для государства отличать одно

 лицо от другого, — это административная этикетка. Следовательно, в случаях присвоения кемлибо фамилии другого лица это последнее может предъявлять требования только по общим правилам статьи 1382 гражданского кодекса, доказав, что это присвоение причиняет ему личный ущерб.

Этот второй взгляд представляется a priori привлекательным. Нетрудно, в самом деле, доказать, что фамилия не может быть объектом права собственности. Она не входит в состав имущества, она не может быть передана другому лицу ни по сделке между живыми, ни по случаю смерти фамилия не переходит по наследству она не приобретается и не утрачивается в силу истечения давности.

Тем не менее мы не думаем, что фамилия — это только простая административная этикетка и что она не может быть предметом субъективного права. Конечно, дело идет не о вещном праве, не о праве имущественном, а о праве, связанном с гражданским состоянием лица, однородном с правами семейными. Мы видели, что фамилия раскрывает принадлежность лица к определенной семье, она приобретается теми же способами, что и семейные права. Так же как эти права, она неотчуждаема и не подлежит действию давности. Она соответствует тому, что можно было бы назвать моральным достоянием семьи. В соответствии с этим следует признать, что если кто-нибудь, не будучи членом семьи, притязает на пользование ее фамилией, то все члены семьи, даже состоящие в браке дочери и их нисходящие, уже не носящие данной фамилии, вправе предъявить иск о воспрещении пользования ею не принадлежащему к семье лицу, не доказывая при этом, что они несут личный ущерб от этого пользования.

§ 2.   ПРИДАТОЧНЫЕ   ЧАСТИ   ИМЕНИ

441. I. Имя. Имя—это придаточная часть, предшествующая фамилии и служащая для отличия друг от друга лиц, носящих одну и ту же фамилию. Оно устанавливается путем его указания в свидетельстве о рождении (гражданский кодекс, ст. 57). Титул I названного


306

 Общественное состояние

 Имя

 307

 

выше закона 11 жерминаля XI года устанавливает, что новорожденным можно давать только имена, которые обычно значатся в различных календарях, а также

имена, встречающиеся в древней истории.

442. II. Прозвище, или неевдоним. В дореволюционном   праве   часто   пользовались  Прозвищами,   для   того
чтобы   отличать   одну   ветвь   семьи   от   другой.   Закон
6  фруктидора  
II  года  запретил   пользоваться   прозвищами    пользование    прозвищем    было    бы    переменой
фамилии,   которая   может   быть   разрешена   только  декретом.

Остается, однако, дозволенным пользование прозвищем отдельного лица, или неевдонимом, в сфере определенной деятельности, например художественной или литературной. В этих случаях неевдоним не является официальной фамилией, заменяющей при совершении юридических действий действительную фамилию лица, пользующегося неевдонимом. Понятно, что нельзя избрать в качестве неевдонима чужую1 фамилию, если это  причиняет вред семье, которая носит эту фамилию.

443. III. Торговое имя. Особое место должно быть от
ведено торговому имени, под которым отдельное лицо
или товарищество ведет торговлю. Действующие в этой
области правовые начала противоположны тем, которые
регулируют фамилию.

  1.  Пользование торговым именем не обязательно для
    отдельного лица: оно может вести торговлю под своей
    фамилией,  оно может избрать неевдоним  или вымышленное наименование, лишь бы дело не шло об имени,
    уже присвоенном себе другим купцом в той же области
    торговли.
  2.  Торговое имя является объектом  права на нематериальное   благо,   не   входящее   в   состав   имущества
    соответствующего лица оно является составной частью
    торгового предприятия, может быть продано и передано.
  3.  Торговое имя охраняется иском, возникающим из
    недобросовестной конкуренции, и уголовной ответственностью за посягательства на него, установленной законом 28 июля 1824 года.

 444. IV. Дворянские титулы. Принадлежность к дворянству была в дореволюционном праве элементом общественного положения человека, с которым были связаны  известные привилегии  и  мог  быть  связан  титул (герцога, маркиза, графа, виконта и т. д.), определявший тот или иной ранг человека в феодальной иерархии. Знаменитые декреты, принятые в ночь на 4 августа 1789 г, уничтожили привилегии дворянства. Позднее декреты 19—23 июня  1790 года и 27 сентября—16 октября 1791 года упразднили дворянские титулы. В 1806 и 1808 годах Наполеон восстановил дворянство,  или, говоря  точнее,  создал  новое  дворянство.  После  падения Наполеона хартия 1814 года (ст. 71) установила следующее основное положение, действующее поныне, но уже не в качестве конституционного закона: Старое дворянство вступит вновь во владение своими титулами новое дворянство сохранит свои титулы. В дальнейшем дворянские титулы, упраздненные на короткий срок декретом 29 февраля 1848 года, были восстановлены декретом 24 января 1852 года.

Однако современное дворянство глубоко отлично от прежнего.   Принадлежность   к  дворянству не является более важным элементом гражданского состояния лица. Теперь оно не более чем   почетное   отличие, связанное с   фамилией   лица.    В   этом    современное   дворянство сходно с дворянством, которое было создано Наполеоном. Но другая черта сближает его с дореволюционным дворянством, а именно порядок перехода титула от одного лица к другому. Ибо, установив, что старое дворянство  вступит  вновь  во  владение  своими  титулами, хартия имела в виду вступление вновь во владение с соблюдением  установленных  когдато   условий   перехода титулов, то есть перехода их по  мужской линии  и  на началах старшинства. Эти   правила   были   распространены на переход титулов, присвоенных в период Империи,  так  как созданное  Наполеоном  дворянство  стало рассматриваться после издания хартии   как  включенное в состав дореволюционного дворянства.

445. Так называемая дворянская приставка. Дворянство существует только в силу   обладания  дворянским 20


308

 Общественное состояние

 

титулом. Приставки, то есть слова де, дю, де ла, пред
шествующие фамилии, являются не чем иным, как составной частью фамилии. К тому же приставку и в прежние времена не рассматривали как обозначение принадлежности к дворянству.  

Несомненно, однако, что так как, по распространенному взгляду приставка означает принадлежность к дворянству, присвоение себе пользования ею должно влечь за собой ответственность <по статье 259 уголовного кодекса.

446. Споры по вопросам принадлежности к дворянству. Споры, связанные с обладанием титулом, который является почетным дополнением фамилии, подведомственны гражданским трибуналам. То же и по еще более веским соображениям должно быть признано в отношении споров, связанных с пользованием приставкой или названием поместья в силу обладания им до революции.

Наоборот, все, что относится к проверке или к подтверждению дворянских титулов, судам неподведомственно, а относится к компетенции главы государства. Декретом 8 января 1859 года был учрежден специальный орган под названием Совета по делам о титулах, на который было возложено разрешение соответствующих вопросов. Совет был упразднен декретом 10 января 1872 года. Ныне необходимые решения принимаются главой государства по представлениям Министерства юстиции.

 

 Глава  III МЕСТОЖИТЕЛЬСТВО

447. Общее понятие. Отдельное лицо индивидуализируется в обществе не только присвоенным ему именем, но также и местом, с которым оно связывается в силу закона. Этим местом является место жительства.

Место жительства — это место,  из постоянного проживания в котором закон исходит,   регулируя   осуществление   отдельным   лицом   определенных   прав.   Гражданский   кодекс   посвящает   месту  жительства   статьи 101—111. Таким образом, каждое лицо связывается  в принципе с определенным местом, и только с одним. Это принцип единства   места   жительства,   которому   старое французское право придавало такое большое значение. Мы покажем юридическое значение места жительства, а затем — как   определяется   место   жительства   каждого лица.  После этого  мы  познакомимся  с  исключениями из  принципа  единства  места  жительства,  с институтом специального места жительства.

S I.   ЗНАЧЕНИЕ   МЕСТА   ЖИТЕЛЬСТВА

448. Место жительства и место пребывания. Место пребывания—это место фактического нахождения лица. Место жительства же—понятие чисто юридическое. Это место, с которым закон связывает человека независимо от того, пребывает он в этом месте или удалился из него. Место пребывания производит иногда определен, ные юридические последствия (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 2 и 59), но его юридическое значение несравнимо со значением места жительства.

1 См. J u 11 i о t d e La Morandiere, op. cit, n° 473—479.


310

 Общественное состояние

 Местожительство

 311

 

449. Место жительства   в   дореволюционном   праве.

В дореволюционном праве место жительства имело первостепенное значение. При феодальном строе место жительства означало место привязки лица, точнее — семьи, к определенной земле, владению феодала, подчинение определённым правовым обычаям, кутюмам.

Гражданское состояние и правосубъектность чело
века, наследование движимого имущества, подсудность
дел были связаны с местом жительства. Если место жительства человека находилось, к примеру, в Нормандии,
то и все только что названные отношения определялись
обычным правом Нормандии.  

450. Место жительства в современном праве. С унификацией   гражданского   права в   период   революции
место жительства утратило только что указанное первостепенное значение. Оно продолжает играть роль в области   международного   частного   права  в  связи   с   вопросами   о   гражданстве,   о   положении   иностранцев   и
о законе, подлежащем применению в случаях коллизии
законов, хотя наше право связывает гражданство главным образом с происхождением человека от определенных лиц и следует принципу личного закона.

Во внутреннем гражданском праве место жительства сохраняет следующее значение:

  1.  Гражданские споры подсудны, по общему правилу,
    суду по месту жительства ответчика.
    Actor sequitur fo
    rum rei
    (истец предстает перед судом ответчика—.лат.)
    (гражданско-процессуальный .кодекс, ст. 59).
  2.  Повестки о вызове в суд не обязательно вручать
    непосредственно    соответствующему    лицу,    достаточно
    доставить их по месту его жительства.
  3.  Определенные действия,  связанные  с  семейными
    правами,   должны   совершаться   по   месту   жительства
    (см. о браке ст. 74 об усыновлении — ст. 353 об объявлении совершеннолетним — ст. 477).
  4.  Наследство, опека, несостоятельность открываются
    и соответствующее производство сосредоточивается в месте жительства наследодателя, подопечного, купца.

1 См. P. LereboursPigeonniere, Precis Dalloz de
Droit international prave, n°
323 et s. .

 5. Местом платежа долга является, по общему правилу, место жительства должника (ст. 1247). Если кредитор уклоняется от принятия платежа, то должник делает предложение платежа по месту жительства кредитора.

§   2.   РЕГУЛИРОВАНИЕ   МЕСТА   ЖИТЕЛЬСТВА

451. Основные начала. Нормы гражданского кодекса, относящиеся к месту жительства, сложились под сильным влиянием той роли, которую место жительства играло в дореволюционном праве. Так как местожительство определяло подчинение человека тем или иным . правовым обычаям, то из этого делался вывод, который, юридическая литература, увлекаясь логическим построением институтов, выдвигала на первое место.

  1.  Всякое лицо необходимо имеет место жительства.
  2.  Ни у кого не может быть более одного места жительства.

  1.  I. Всякое лицо необходимо имеет место жительства. Это положение служит основой установленных правил о выборе места жительства.
  2.  Выбор места жительства. Согласно статье  102,
    местом жительства каждого француза,  поскольку дело
    идет об осуществлении его гражданских прав, является
    место, где он имеет свое
    основное обзаведение.

Местом основного обзаведения признается место, где человек обыкновенно проживает со своей семьей и где находится центр его интересов. Трудные вопросы возникают, если место обычного проживания семьи не совпадает с местом, где сосредоточены деловые интересы человека. Кассационный суд считает, что в таких случаях перед нами вопрос факта, который должен разрешаться, исходя из намерений человека и обстоятельств дела (определение палаты жалоб 24 июля 1941 г.: D. А. 1941. 357).

454. Место жительства в силу закона. Человек волен выбирать по своему усмотрению место своего основного


312

 Общественное состояние

 Местожительство

 813

 

обзаведения и тем самым косвенно определять для себя место жительства. Однако в некоторых случаях место жительства определяется законом, который исходит при этом из предположения (презумпция juris et de jure — неопровержимая презумпция — лаг.}, что в данном месте находится основное обзаведение человека. Лицами, для которых установлено законом место жительства, являются следующие:

1. Лица, в силу закона зависимые от других.

Местом жительства не объявленного совершеннолетним лица, не достигшего возраста совершеннолетия, является место жительства его отца и матери. Если такое лицо состоит под опекой (ст. 108), то его местожительство всегда совпадает с местом жительства опекуна, хотя бы подопечный продолжал оставаться подчиненным родительской власти отца и матери (см. ниже, п. 862) и проживал вместе с ними. Объявленное недееспособным совершеннолетнее лицо также имеет место жительства по месту жительства своего опекуна (ст. 108). Местом жительства замужней женщины является место жительства ее мужа. Это правило осталось в силе и после введения в действие закона 18 февраля 1938 года, упразднившего мужнюю власть. Исключение составляют случаи, когда жена состоит в раздельном жительстве с мужем, и случаи, когда муж утратил положение главы семьи (см. ниже, п. 576).

  1.  Лица, которые служат или постоянно работают у
    другого лица,
    имеют то же место жительства, что и лицо,
    у которого они служат или работают, если они проживают в одном доме с этим лицом (ст. 109).
  2.  Должностные лица, назначенные на должность по
    жизненно.  
    Такими должностными  лицами  являются  те,
    которые занимают должность
    пожизненно и несменяемы
    (члены гражданских трибуналов, советники апелляционных палат, кассационного суда , счетной палаты, нотариусы)  они имеют место жительства в месте,   где они
    обязаны выполнять, свои служебные функции, с момента,
    когда эти функции приняты ими на себя (ст. 108), хотя

1 Советниками апелляционных палат и кассационного суда называются во Франции члены этих судов. — Прим. перев.

 бы вступление их в должность еще не состоялось. Наоборот, занятие должности временно или на условиях сменяемости (которая присуща большинству государственных должностей) не влечет за собой установления легального места жительства.

455. Место жительства  в силу происхождения. Это

то место жительства, которое в силу закона присвоено человеку в момент его рождения. Человек сохраняет это место жительства до момента, .когда, достигнув совершеннолетия или будучи объявлен совершеннолетним, он обретает место жительства по своему выбору. Таким образом, лицо, которое нигде не определит своего места жительства, сохранит навсегда место жительства в силу происхождения.

456. Исключения из общего правила. 1. Может оказаться, что у человека нет места постоянного проживания, что он кочевник, и к тому же не известно, какое
место могло бы для него быть местом жительства в силу
происхождения.   Статьи 2 и 59   кодекса   гражданского
судопроизводства допускают предъявление к нему исков
по месту его пребывания.

2. Вопрос о том, могут ли иностранцы иметь место жительства во Франции, представляет большую сложность и относится к области международного частного права.

  1.  II. Ни у кого не может быть более одного места
    жительства.   
    Это   принцип  единства  места жительства.
    Говорят, что   невозможно, чтобы   у   человека   было не
    сколько обзаведении и каждое из них являлось основным.
    Это положение лежит в основе правил о перемене места
    жительства.
  2.  Перемена места жительства. Каждое лицо, если
    только место жительства не было для него определено
    законом, вправе переменить место жительства.   Но   из
    принципа единства места жительства вытекает, что, как
    только приобретено новое   место   жительства, утрачено
    старое. Впрочем, кассационный суд заключает из этого,
    что предполагается сохранение места жительства, доколе
    не доказана его перемена.
  3.  


314

 Общественное состояние

 Местожительство

 315

 

Как эта перемена доказывается? Перемена места жительства происходит вследствие действительного проживания в другом месте, связанного с намерением установить там свое основное обзаведение (ст. 103). Доказывание перемены места постоянного проживания не представляет трудностей. Иначе обстоит дело с доказыванием намерения установить свое основное обзаведение.

Доказывание последнего обстоятельства должно, согласно требованию закона (ст. 104), производиться путем двоякого заявления, которое при перемене места жительства, хотя бы в пределах одной, и той же общины, каждый французский гражданин обязан сделать с указанием своего адреса: до отъезда — в мэрии прежнего места жительства, и в течение восьми дней со дня прибытия — в мэрии по месту своего нового обзаведения.

Однако, если эти заявления не сделаны , можно и другими способами доказывать свое намерение переменить место жительства. Доказательства, в силу статьи 105, определяются в таких случаях по обстоятельствам дела и свободно оцениваются судом, решающим дело по существу.

§ 3. ИСКЛЮЧЕНИЯ ИЗ   ПРАВИЛА О ЕДИНСТВЕ   МЕСТА   ЖИТЕЛЬСТВА. СПЕЦИАЛЬНОЕ   МЕСТО   ЖИТЕЛЬСТВА

459. Общее понятие. Правило о единстве места жительства было обоснованным, когда место жительства имело политическое значение и определяло подчинение отдельного лица или семьи определенной совокупности норм обычного права. Гораздо труднее защищать это правило, когда с местом жительства связаны только интересы практического порядка. Несомненно, в некоторых случаях целесообразно сосредоточить осуществление определенной совокупности прав в одном месте (наследование, опека, несостоятельность). Но в других случаях, когда дело идет  об осуществлении отдельных прав,

1 Во время оккупации акты, именовавшиеся законами 30 мая 1941 года и 10 февраля 1949 года, установили, что двоякое заявление будет делаться в комиссариате полиции под страхом уголовной ответственности. Но эти акты, исходившие из политических соображений, были уничтожены ордонансом 2 ноября 1945 года.

 нельзя ли допустить, чтобы у человека в одном месте было место жительства для осуществления известной части своей деятельности и в другом — для осуществления иных прав? Современные иностранные законодательства допускают множественность мест жительства. Пришлось и французскому праву смягчить жесткость своих основных принципов: закон, соглашения и судебная практика внесли ограничения в основной принцип.

460. I.  Случаи специального  места жительства,  предусмотренные законом.

Помимо различных мест жительства, которые могут быть у человека в силу норм публичного права (место жительства в связи с избирательными правами, с уплатой налогов, с получением помощи от органов социального обеспечения), в гражданском праве может существовать специальное место жительства для осуществления определенных прав.

  1.  Брачное место жительства. Это та община, где человек может вступить в брак. Такой общиной является
    та, где находится основное место   жительства данного
    лица, и та, где он проживает не менее месяца (см. ниже,
    п. 510).
  2.  Осужденные,  отбывающие за пределами  метрополии наказание ссылкой или высылкой, приобретают специальное место жительства в месте отбывания наказания
    в то время как основным местом жительства остается для
    них   место  жительства   опекуна,   назначаемого   приговоренному к указанным наказаниям ввиду объявления их
    недееспособными  (см. выше, п. 434).

461. II.   Место жительства  в  силу  соглашения  или
в силу выбора.
Место жительства в силу выбора по сути
дела,  не является  местом  жительства.  Чаще всего  это
место, с которым соответствующее лицо даже не связано
каким бы то ни было образом.

Выбор места жительства производится обыкновенно, когда два лица, живущие в разных городах, заключают между собой договор. Ибо, в самом деле, тому, кто становится по договору кредитором, может оказаться очень трудным при возникновении каких-нибудь осложнений


316

 Общественное состояние

 Местожительство

 317

 

предъявлять иски  своему контрагенту по месту жительства последнего,  может быть весьма отдаленному. Поэтому кредитор выговаривает себе, что споры, могущие возникнуть между ним и должником, будут, в отступление от статьи 59 гражданско-процессуального кодекса, передаваться на рассмотрение трибуналу по его, кредитора, месту жительства. Для достижения этого кредитор предлагает другой стороне произвести выбор места жительства по месту проживания определенного лица в том или ином населенном пункте в пределах округа указанного трибунала, подсудность.„которому названных споров тем самым будет признана контрагентом.

В некоторых редких случаях выбор места жительства предписывается законом (см. ст. 176 о выборе места жительства лицом, возражающим против заключения брака ст. 2148, п. 2 о записи договора об ипотеке).

462.  Последствия выбора места жительства (ст. 111).

Выбор места жительства производит двоякое последствие.

  1.  Он определяет подсудность трибуналу избранного
    места споров, которые могу?1И возникнуть между сторонами, и освобождает истца от предъявления   исков   к
    своему противнику в трибунале по месту жительства ответчика. В этом заключается большое преимущество места жительства в силу выбора. Впрочем, кредитор сохраняет и право предъявления исков к должнику по действительному месту жительства последнего. Дело обстоит
    иначе только в случаях, когда выбор места жительства
    произведен в интересах обеих сторон.
  2.  Лицо, в месте проживания которого выбрано место
    жительства, становится
    поверенным, уполномоченным на
    получение   
    процессуальных  документов,   которые   тот,   в
    чьих интересах выбрано место жительства, должен  будет вручать другой стороне. Это второе последствие возникает не всегда. Ибо можно выбрать место жительства
    в том или ином городе без указания места проживания
    в этом городе определенного лица. Если это так, то процессуальные документы должны  вручаться  по действительному месту жительства противника.

Бывают, однако, случаи, когда, наоборот, место жительства избирается исключительно ввиду этого второго

 последствия выбора. Пример этому можно найти в статье 2148, п. 2 гражданского кодекса.

463. III. Установленные судебной практикой исключения из принципа единства места жительства. Правило о единстве места жительства представляет то неудобство, что если повестка о вызове в суд направлена в место, отличное от места жительства, то ответчик не преминет сослаться па ничтожность вызова и выдвинуть возражение о неподсудности дела соответствующему трибуналу.

В борьбе с шиканой судебная практика была вынуждена допустить исключения из общего правила.

  1.  Иски к замужней женщине, являющейся купцом ,
    возникающие из ее торговых сделок, могут предъявляться
    к ней в месте, являющемся центром ее деловых операций,
    хотя бы оно и не совпадало с ее легальным местом жительства, которым является место жительства ее мужа.
  2.  Суды признали, что к лицу, вступившему в договор
    вне   своего   места   жительства,   его   контрагент   может
    предъявить иск по его
    предполагаемому месту жительства, если контрагенту действительное его место жительства не известно. Этот взгляд судебной практики получил
    в несколько иных выражениях подтверждение в законе
    6 апреля 1932 года, который во изменение статьи 59 гражданско-процессуального кодекса постановил, что споры, относящиеся к поставкам, работам, найму, подрядам,
    могут передаваться на рассмотрение суда по месту заключения  или  по   месту   исполнения  соглашения,   если
    одна  из  сторон   (обыкновенно  истец)   имеет там   место
    жительства.
  3.  Особенно нетерпимо  применение общего  правила,
    когда дело   идет   о   кредитных учреждениях, о банках,
    железнодорожных и судоходных компаниях, о страховых

1 Купец — во французском торговом праве — это лицо, в виде промысла совершающее торговые сделки, перечисленные в торговом кодексе (а также товарищества, образованные в одной из установленных законом форм). Замужняя женщина, ведущая с разрешения мужа самостоятельную торговлю, пользовалась и до введения в действие закона 1938 года, упразднившего недееспособность замужней женщины, полной дееспособностью в сфере торговли. — Прим. перев.


318

 Общественное состояние

 

обществах и вообще о крупных гражданских или торговых товариществах. В самом деле, место нахождения этих юридических лиц определяется так же, как место жительства отдельного человека оно находится в месте, где сосредоточено управление ими, то есть в М£сте пребывания органов управления. Между тем деятельность этих юридических лиц распространяется на всю территорию страны. Невозможно обязывать всякое лицо, которому надо предъявить иск к такой организации, .предъявлять его но всех случаях в трибунале по месту се нахождения, как бы оно ли было отдалено от места, где произошел факт, породивший спор. Вот почему судебная практика, так называемая практика о вторичных местах нахождения, допустила возможность предъявления исков к товариществам такого1 рода в суде любого места, где товарищество имеет обзаведение во главе с агентом, уполномоченным на судебное представительство товарищества.

 Глава  IV

ОБЩЕЕ ПОНЯТИЕ О  БЕЗВЕСТНОМ ОТСУТСТВИИ

464. Что такое безвестное отсутствие. В разговорной речи отсутствие — это противоположность присутствия в месте, где человек должен был бы находиться в определенный момент. Так, говорят, что человек отсутствует, когда он ушел из дому или отправился в Путешествие. В. области права существенным признаком отсутствия является то, что человека не только нет в месте его жительства, но он исчез и не дает о себе вестей. Не известно, что произошло с этим человеком, находится он в живых или умер (гражданский кодекс, ст. 115 и 135).

Гражданский кодекс подробно урегулировал соответствующие отношения, .представлявшие большую важность в 1804 году, в то время, когда в результате непрерывных войн, которые велись с 1792 года, число безвестно отсутствующих стало весьма значительным. Ныне безвестное отсутствие есть относительно редкий случай. Это объясняется как развитием путей сообщения и средств связи, дающим возможность быть осведомленным о случаях смерти, происшедших за границей, так и мерами, установленными для констатации смерти военнослужащих и моряков в составе вооруженных сил. Тем не менее представляется несомненным, что последние войны привели к значительному возрастанию числа случаев безвестного отсутствия и привлекли внимание законодателя к соответствующим вопросам.

465. Общий характер правил, установленных гражданским кодексом. Безвестное отсутствие затрагивает множество интересов: супруга безвестно отсутствующего

506.

1 См. J u 11 i о t d e L а М о г a n d i ё г е, op. cit, n° 500,


320

 Общественное состояние

 Общее понятие о безвестном отсутствии

 321

 

лица, его несовершеннолетних детей, лиц (кредиторов, товарищей), которые заключили с ним договоры, наконец и самого безвестно отсутствующего лица, имуществу которого угрожает гибель. Опасность возрастает по мере продолжения безвестного отсутствия. _.

В первые годы после исчезновения человека можно довольствоваться временными мерами, ибо можно надеяться, что безвестно отсутствующий еще жив и вернется. Но по мере того как безвестное отсутствие продолжается, шансы на возвращение человека падают. В то же время опыт показывает, что случаи возвращения безвестно отсутствующего немногочисленны и что так называемых отсутствующих в действительности нет в живых. Поэтому можно было бы при отсутствии сверх определенного срока рассматривать безвестно отсутствующего как умершего. Однако гражданский кодекс, верный традициям дореволюционного права, отказывается в какой бы то ни было момент считать безвестно отсутствующего умершим и довольствуется укреплением мер, принятых в первый период, в целях сохранения существующего положения, ввиду того, что возвращение безвестно отсутствующего признается всегда возможным.

  1.  Семейные права безвестно отсутствующего. До
    коле не доказана смерть безвестно отсутствующего лица,
    его семейное положение остается полностью неизменным.
    Таким образом, безвестное   отсутствие   не   прекращает
    брака.  Сколько бы времени ни длилось безвестное отсутствие, супруг безвестно отсутствующего лица не может вступить в новый брак. Если есть дети от брака, безвестное отсутствие одного из супругов не служит основанием   для    установления    опеки.    Наличный    супруг осуществляет  права,  вытекающие  из  родительской власти (ст. 141).
  2.  Имущественные права. Надо различать две категории этих прав: 1) права, входившие в состав имущества безвестно отсутствующего в момент его исчезновения 2) права наследования по завещанию или по закону,
    к которому безвестно отсутствующий был призван после
    его исчезновения.

 Что касается последних прав, то их трактовка нашим гражданским правом безупречно логична. Право не может возникнуть для человека, если не доказано, что он был жив в момент возникновения права. Доказать же, что безвестно отсутствующий жив в момент, когда открывается наследство, к которому он призывается, — невозможно. Вследствие этого наследство переходит целиком к лицам, вместе с которыми безвестно отсутствующий был бы призван к наследованию, или к тем, кто был бы призван к наследованию, если бы безвестно отсутствующего не существовало (ст. 135—136).

468. Три стадии безвестного отсутствия. Поскольку дело идет о правах, составляющих имущество безвестно отсутствующего, закон различает три стадии безвестного отсутствия.

1. Стадия презумпции безвестного отсутствия. Она начинается в момент исчезновения или в момент получения последних вестей об отсутствующем и длится пять или семь лет в зависимости от того, оставлен или не оставлен отсутствующим уполномоченный для управления его имуществом (ст. 112—114). Есть еще много оснований не считать отсутствующего умершим, можно надеяться на его возвращение. Поэтому достаточно озаботиться управлением его имуществом, если в этом есть необходимость. Это и делается путем назначения в соответствующих случаях управителя имуществом.

  1.  Стадия временного ввода во владение. Она открывается после окончания предшествующей стадии: основания предполагать смерть безвестно отсутствующего укрепились. Поэтому поступают так, как если бы он умер: вы
    носится  
    судебное   решение  об объявлении   безвестного
    отсутствия,
    констатирующее, что данное лицо исчезло и
    что невозможно узнать, что с ним произошло. Его имущество  временно  распределяется   между  его   наследниками с одновременным принятием серьезных мер, гарантирующих   возврат   имущества   в   случае возвращения
    безвестно  отсутствующего   (ст.   115—128).   Эта   вторая
    стадия длится
    тридцать лет (ст. 129 и ел.).
  2.  Стадия окончательного ввода во владение. По истечении   тридцати   лет   смерть   безвестно отсутствующего


322

 Общественное состояние

 

становится весьма вероятной права лиц, введенных во владение, укрепляются, и они освобождаются от ограничений, действовавших для них до этого времени. Конечно, если безвестно отсутствующий вернется, лица, введенные во владение его имуществом, должны будут возвратить это имущество, но до этого момента они вправе действовать так, как если бы они были действительными собственниками: они имеют даже право отчуждения. Если безвестно отсутствующий не вернется, это положение утвердится бессрочно, никогда не становясь, однако, тождественным с положением которое явилось бы следствием констатации смерти.

469. Судьба норм о безвестном отсутствии. Как мы

уже указывали, сфера применения этих норм стремится к сужению. В самом деле, как сказано выше, ордонанс 30 октября 1945 года значительно расширил круг случаев, в которых допускается обращение к процедуре презумпции и объявления смерти. К тому же упрощается и сокращается и производство при применении самих норм гражданского кодекса о безвестном отсутствии1 (см. закон 22 сентября 1942 г. о лицах, пропавших в связи с войной, допускающий окончательный ввод во владение по истечении пяти лет).

 ТИТУЛ III

Законная семья Брак и гражданское состояние супругов

Общие положения !

  1.  Брак. Во французском праве брак есть заключаемый  в  установленной  законом   форме   гражданский
    договор,   который   соединяет   мужчину   и   женщину  для
    совместной  жизни  и  взаимного  оказания  поддержки   и
    помощи под руководством мужа, главы семьи.
  2.  Юридическая природа брака. Как сказано, брак
    есть
    договор. Это традиционная концепция, принятая каноническим правом  (Codex juris canonici, канон  1012).
    В самом деле, брак предполагает совпадение воль кроме
    того, он порождает юридические последствия, обязательства. Но это не обычный договор, ибо автономная воля
    сторон не может свободно определить его последствия,
    прекратить его действие, внести в него изменения. Однако все это не исключает понятия договора, юридической сделки. Мы знаем, что в любом договоре индивидуальной воле поставлены пределы.

В данном случае перед нами договор-предпосылка, то есть договор, заключаемый свободно, но результатом которого является лишь возникновение условия для применения к сторонам последствий, установленных императивными нормами закона, в совокупности определяющих для данных лиц гражданское состояние супругов. Из этого вытекает также, что в отличие от обычных договоров брак, как и состояние супруга, являющееся результатом брака, производит юридические последствия не только для сторон, но и для других лиц — для детей, родственников, посторонних, — этот договор имеет абсолютную силу и может быть противопоставлен любому лицу.

1 См. J u 11 i о t   d е JL а М о г a n d i ё г е, op cit, n° 507—525. 21

 


324

 Законная семья

 Законная семья

 32Г)

 

472. Светский характер брака. Его религиозный характер в дореволюционном праве. На протяжении долгих веков католическая церковь была суверенна в области брачного права: она осуществляла в этой области как судебную, так одновременно и, законодательную власть. Но это господство, расцветом которого был период с X по XVI век и которому суждено было окончательно отпасть лишь с революцией, отнюдь не восходит к первым временам христианства. Если христианская церковь и установила с самого начала для верующих некоторые правила о браке, несоблюдение которых влекло за собою религиозные санкции, то государство долгое время игнорировало эти правила Как и в наши дни, в Римской империи существовали две параллельные системы регулирования брака: одна — установленная законом и обязательная, другая — чисто религиозная и обращавшаяся только к религиозному сознанию верующих. Правда, эти две системы сблизились при христианских императорах. Тем не менее дуализм существовал на протяжении всего императорского периода. Так, например, развод был всегда дозволен, хотя церковь его запрещала. Впрочем, церковь не обладала ни судебной, ни законодательной властью. Споры, возникавшие в связи с браком, передавались на рассмотрение светских судов.

Только в X веке, в момент, когда вследствие крайнего ослабления центральной власти короли выпустили из своих рук отправление правосудия, церковь взяла в свое исключительное ведение все вопросы, связанные с браком, а также все судебные дела, в которых ставился вопрос о каком-либо таинстве.

Не замедлила утвердиться и законодательная власть церкви. Со дня, когда церковь одна стала устанавливать условия действительности брака, она сделалась законодателем. И ее законодательство, относившееся к разнообразнейшим вопросам: о совершении брака, об отношениях (даже имущественных) между супругами, о законном происхождения детей, о прелюбодеянии, недействительности брака, раздельном жительстве супругов и т. д, опиралось одновременно на священное писание, на сочинения отцов церкви, на панекие постановления и акты церковных соборов и, наконец, на римское право.

 473. Борьба светской власти против духовной до революции. Со времени, примерно совпадающего с реформацией, французская королевская власть при посредстве своих парламентов и других светских судов осуществляет ряд последовательных усилий, направленных против этого исключительного  поглощения  духовной    властью   такой большой области гражданского права. Прежде всего выдвигается различие,  w в наши дни проводимое в Codex juris canonici  (канон  1016), в силу которого церковные суды ведают спорами, относящимися к заключению брака (quoad vinculutn), а светские суды — спорами, относящимися к последствиям брака (quoad effectus). Позднее королевские судьи, продвинувшись   еще   дальше, взяли в свои руки все дела, относящиеся к самой брачной связи, объявив себя компетентными решать, например, дела о недействительности брака. В 1789 году компетенция церковных судов стала почти призрачной.

Судьба   судебной   компетенции   церкви   определила судьбу ее законодательной власти в сфере брачных отношений. Начиная с 1556 года королевская власть стала вновь издавать ордонансы, эдикты и декларации, посвященные вопросам, связанным с браком. Это привело к тому, что скоро стали считать, что в области отношении, связанных с браком, как и во всякой другой, только государство может устанавливать обязательные  правила, а правила канонического права по соответствующим вопросам получают на территории государства силу закона только в том случае, если они приняты, то есть утверждены во Франции ордонансом короля. Так некоторые относившиеся к браку важные предписания,  содержавшиеся в декретах  Тридентского  собора, стали  применяться во Франции лишь после того, как они были закреплены   королевским   законом,   а   именно  ордонансом, изданным в Блуа в 1579 году.

Тридентский собор, трижды собиравшийся в тирольском городе Тридент, в середине XVI века вынес ряд постановлений, касавшихся догматов католической веры и церковной дисциплины, и предал анафеме протестантское вероучение. Возвышая панекий авторитет, он значительно усилил и власть епископов в их диоцезах, установил порядок надзора за духовенством.—Прим. перев.


326

 Законная семья

 

Таким образом, секуляризация брачного права началась уже до революции. Характерен с этой точки зрения один из последних актов старой французской. монархии. За католической церковью сохранялось право совершать браки и составлять акты, удостоверявшие это довершение соответствующая деятельность стала даже монопольной после отмены Нантского эдикта, что влекло за собой невозможность для протестантов вступить в законный брак, не насилуя своей свободы совести. Эдиктом 27 ноября 1787 года король Людовик XVI .положил конец жалобам, порождавшимся таким положением вещей. В силу этого эдикта не-католики получили право заключать браки по своему усмотрению либо у. католического священника по месту своего жительства, либо, у местного королевского судьи. Издание этого эдикта может рассматриваться как введение в нашей стране гражданского брака.

  1.  Гражданский брак со времени революции. Дело,
    начатое французскими королями, было доведено до конца
    Учредительным  собранием.   Окончательная   секуляризация брака и гражданского состояния были одновременно
    закреплены Конституцией 1791 года (титул
    II, ст. 7) в
    следующем     положении:    
    Закон   рассматривает   брак
    только как гражданский договор.
    Законодательная власть
    установит для всего населения без всяких различий по
    рядок удостоверения рождений, браков и смертей и определит, какие должностные лица будут совершать и хранить соответствующие акты. Позднее в соответствии с
    этим декрет 20—25. сентября  1792 года установил, что
    браки  будут совершаться  представителем  муниципалитета.
  2.  Действительное  значение   и    последствия   светского характера брака. Ряд выводов связан с понятием
    светского брака.

1 Изданный при Генрихе IV в 1598 году, предоставивший протестантам свободу вероисповедания и уравнявший их в правах с католиками, Нантский эдикт был отменен Людовиком XIV в, 1685 году эдиктом изданным в Фонтенбло, который был одним из реакционнейших актов того времени. —Прим. перев.

 

327

Законная семья

1. Брак,    заключенный    католическим    священником или монахом вопреки их религиозным обетам, также действителен, как брак любого другого гражданина. Однако этот вывод установился окончательно лишь после того, как он был закреплен определением палаты по гражданским делам  кассационного суда  25 января   1888   года
(D. Р. 88. I. 97).

2. Законодатель не должен вторгаться в религиозную
регламентацию и порядок оформления брака по правилам   различных   вероисповеданий.    Приведенная   выше
статья Конституции  1791 года не говорит, что брак
является только гражданским договором. Она говорит, что
закон
рассматривает брак только с этой точки   зрения,
поэтому вступающие в договор вполне свободны придать
своему браку религиозный характер  ничто  не должно
стеснять их свободу в этом отношении. Логически следовало бы даже признать, что вступающие в договор свободны повенчаться у кюре, пастора или раввина
после
или до вступления в гражданский брак. Однако закон
18 жерминаля
X года, содержащий органические статьи
Конкордата, в статье 54 воспретил католическим священникам венчать брачащихся до заключения ими гражданского брака. А статья 199 (измененная ордонансом
4 октября 1945 г, ст. 2) и статья 200 уголовного кодекса
превратили нарушение этого правила (которому они при
дали общий характер, распространившего на священно
служителей всех вероисповеданий)  в преступное деяние,
караемоё   штрафом,  тюремным   заключением  и   даже
ссылкой. Это нарушение принципа невмешательства государства в сферу религии могло найти себе оправдание

в X году. Надо было воспрепятствовать в интересах самих будущих супругов и детей, могущих произойти от их брака, тому, чтобы брачащиеся уклонялись от нового тогда еще порядка заключения брака в гражданском порядке. Ныне такая запретительная норма оправдания

1 Конкордат был заключен Бонапартом, действовавшим в качестве первого консула, с папой Пием VII в 1801 году и, явившись реакцией против целого ряда мероприятий, осуществленных во время революции, лежал в основе норм, определявших взаимоотношения французского государства с католической церковью вплоть до введения в действие закона 9 декабря 1905 года об отделении церкви от государства. — Прим. перее.


Законная семья

 Законная

 семья

 

больше не находит. Однако .правило об обязательном заключении гражданского брака ранее освящения его церковью должно быть признано сохранившим у нас силу даже после закона 9 декабря 1905 года об отделении церкви от государства. Ибо, отменив закон 18 жерминаля X года, закон об отделении церкви от государства оставил в силе статьи 199 и 200 уголовного кодекса.

476. Первоначальный консенсуальный характер договора о браке. Заключение брака в установленной законом форме, обязательное совершение его должностным лицом являются, так же как и светский характер брака, продуктом медленной исторической эволюции.

Каноническое право, следуя в этом вопросе римско-правовой традиции, не требовало для заключения брака выполнения каких бы то ни было формальностей. Это был чисто консенсуальный договор: единственным необходимым условием его заключения была взаимная воля мужчины и женщины стать супругами. Согласно христианскому учению, таинство брака совершают сами супруги священнослужитель — лишь особый свидетель таинства. Что же в таком случае отличает брак от простого обручения? Отличает намерение вступающих в договор. Обручаясь, будущие супруги выражают намерение стать мужем и женой в будущем. Отсюда выражение sponsalia de fuluro (соглашение о будущем — лат.), которым означается это соглашение. Заключая брак, супруги желают соединиться начиная с этого момента между ними заключаются sponsalia de praesentl (соглашение о настоящем моменте—лат.). Это различие намерения может доказываться любым способом. Если невеста и жених вступят, например, в физическую связь, то их copula carnalis (телесная связь — лат.) явится выражением с их стороны новой воли, превратит sponsalia de futuro в sponsalia de praesenti, брак будет признан заключенным.

Современное французское словоупотребление, в котором лица, состоящие в браке, называются словом ё роих (супруги), происходящим от слова sponsus (обещавший, жених), является поразительным пережитком древних воззрений.

 477. Превращение    брака   в   формальный   договор.

Чисто консенсуальный характер брака вместе с преимуществом, заключавшимся в уменьшении числа незаконных связей, влек за собой и несомненные отрицательные последствия. Он облегчал двоебрачие отсутствие гласности в его совершении открывало возможность обходить установленные  препятствия  к  вступлению   в   брак.   Но главное, он порождал неблагоприятную для супругов неопределенность их гражданского состояния и состояния рожденных ими детей. Если одно только намерение сторон отличает брак от обручения, то только оно отличает брак и от незаконного сожительства. Вот почему церковь восстала против негласного совершения брака. Она предписала, чтобы каждому браку предшествовало оглашение, или публикации. Затем она стала, требовать публичного совершения брака in facie ecclesiae  (перед лицом церкви — лат.), перед proprius parochus, то есть перед священником прихода, к которому принадлежал один из брачащихся,  в присутствии свидетелей.  Но это важное новшество было   введено   лишь в XVI веке  (в 1563 г.) Тридентским   собором.   Приписывая эту   реформу себе, ордонанс, изданный в Блуа  (май  1579 г.), постановил, в своей статье 40, что брак должен совершаться приходским священником в присутствии по крайней мере четырех заслуживающих доверия свидетелей. В дальнейшем ордонанс 1629 года провозгласил недействительность браков, совершенных без соблюдения этих формальностей. С этого времени брак всегда оставался в нашем праве формальным договором.

478. Целесообразность упрощения совершения брака.

Следует признать, что гражданский кодекс установил чрезмерно формальный порядок совершения брака. Законодатель руководствовался наилучшими намерениями. Он желал привлечь внимание будущих супругов к серьезности совершенного ими акта, дать возможность семье воспротивиться легкомысленному союзу, облегчить, если это потребуется, доказывание существования брака и законного происхождения детей. Но результат его намерений оказывался иногда плачевным. В рабочей среде немало людей отступает перед хлопотами и издержками, которых


330

 Законная семья

 

требует заключение брака, и они начинают сожительство, не посетив мэрии.

В целях уменьшения числа этих свободных союзов, столь пагубных для интересов матери, для деторождения и воспитания детей, на протяжении полувека развилась (в противность гражданскому кодексу) целая  система законодательных мероприятий, направленных на упрощение порядка заключения брака.

Результатом этих мероприятий явилось значительное возрастание ежегодного числа браков, которое до 1896 года достигало в среднем 281 000, а в 1933 году составляло 315.466 браков. После падение в период времени с 1936 по 1944 год число браков вновь значительно возросло после Освобождения так, в 1948 году было заключено 369000 браков, в 1950 году — 330 000 браков.

 Г л а в а   I ЗАКЛЮЧЕНИЕ БРАКА 1

РАЗДЕЛ    I.   УСЛОВИЯ    ВСТУПЛЕНИЯ    В. БРАК

479. Различие между положительными условиями и препятствиями к вступлению в брак. Из числа условий, требуемых законом для вступления в брак, одни являются положительными должно быть доказано их наличие, для того чтобы можно было вступить в брак. Таких условий четыре: 1) различие пола 2) требуемый законом брачный возраст 3) согласие будущих супругов 4) согласив семьи каждого из супругов или заменяющих семью носителей соответствующих прав, если супруги являются несовершеннолетними.

Остальные условия являются отрицательными, они заключаются в отсутствии определенных обстоятельств, которые служили бы препятствиями к вступлению в брак. Таких условий три:

  1.  нерасторгнутый  брак,  заключенный  ранее   (двоебрачие)
  2.  родство или свойство между супругами (кровосмешение)
  3.  вдовий срок, соблюдение которого до вступления
    в новый брак обязательно для вдовы или женщины, со
    стоящей в разводе.

§   1.   ПОЛОЖИТЕЛЬНЫЕ   УСЛОВИЯ,   ТРЕБУЕМЫЕ ДЛЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ  БРАКА

480. Первое условие. Различие пола. Закон не упоминает об этом условии, несомненно, потому, что оно само собой разумеется. Однако вопрос о том, наличе-

1 См. Julliot   de   La   Morandiere, op. cit, n° 526—626.


332

 Законная семья

 Заключение брака

 333

ствует ли это условие, возникал иногда перед судами, когда дело шло о физически ненормальных людях. Это вопрос, относящийся к области судебной медицины.

48 Г. Второе условие. Брачный возраст. В силу статьи 144, мужчина до достижения полных 18 лет и женщина до достижения полных 15 лет не могут заключить брак.

Статья 145 добавляет, что глава государства вправе в виду серьезных мотивов допустить отступление от этого правила. Мотивами, на, которые чаще всего ссылаются в соответствующих ходатайствах, являются беременность невесты или стремление обеспечить лицу, не достигшему брачного возраста, средства к существованию. Распоряжение 20 прериаля XI года определяет порядок, в котором предоставляется право отступить от Общего правила о брачном возрасте. А циркуляр министра юстиции, датированный 28 апреля 1832 года, рекомендует никогда, кроме совершенно исключительных обстоятельств, не допускать изъятий для лиц мужского пола, не достигших семнадцатилетнего возраста, и для лиц женского пола, не достигших четырнадцатилетнего возраста.

Для того чтобы обеспечить доказательство возраста будущих супругов, статья 70 обязывает их представить свои свидетельства о рождении должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния. Кроме того, в свидетельстве о браке указывается возраст супругов (ст. 76, ч. 1).

482. Третье условие: согласие будущих супругов. Согласие будущих супругов, очевидно, так же необходимо для заключения брака, как для заключения любого договора. Нет брака, если нет согласия, — категорически утверждает статья 146. Закон даже не довольствуется тем, чтобы наличие этого согласия было доказано, надо, чтобы оно было выражено самими супругами, явившимися лично к должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, и заявляющими ему, что они намерены стать мужем и женой (см. ст. 75, ч. 2 и 3). Таким образом, наше право в принципе не допускает заключе-

 ния брака через представителя. Это правило обосновывается тем, что при заключении брака свобода воли должна быть особо обеспечена, и вступающие в брак должны до последней минуты иметь возможность изменить свое намерение. Отсюда обязательность их личной явки, которая одна только и может обеспечить уверенность в неизменности их намерений к моменту заключения брака.

483. Обещание вступить в брак. С правилом о необходимости наличия согласия супругов, твердого и выраженного в момент заключения брака, связаны взгляды, высказанные в нашей судебной практике в связи с обручением, или обещанием вступить в брак.

По дореволюционному праву, обручение рассматривалось как договор, действительный в том смысле, что он производил двоякие последствия.

  1.  Как всякое обязательство совершить действие, исполнение которого не может быть обеспечено судебным
    принуждением,  обязательство,   возникавшее   из   обручения, в случае неисполнения сводилось к тому, что сторона, уклонившаяся от вступления в брак, могла быть
    присуждена к возмещению другой стороне имущественного ущерба.
  2.  Обручение создавало препятствие к браку между
    каждой   из   сторон и близкими   родственниками другой
    стороны: по прямой линии без ограничения степенью родства, по боковой — в первой степени родства.

В наше время вопрос оставался спорным около тридцати лет после издания гражданского кодекса.

1 Следует отметить кратковременное отступление от этого принципа. Следуя примеру закона 4 апреля и 19 августа 1915 года, декрет-закон 9 сентября 1939 года, дополненный законами 5 марта 1940 года и 25 января 1941 года, допустил во время войны браки военных или моряков, находившихся под знаменами или в плену, без личной явки будущего мужа, даже без представительства его поверенным и даже если он умер, при условии, чтобы его согласие на брак было удостоверено в месте, где он пребывал, актом, составленным, смотря по обстоятельствам, должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, кем-либо из властей, указанных в статье 93 гражданского кодекса, дипломатическим агентом или даже французским офицером либо унтер-офицером в присутствии двух свидетелей, также французов.


334

 Законная семья

 Заключение брака

 335

 

Со времени определения палаты по гражданским делам кассационного суда от 30 мая 1838 года (Dalloz, Jur. gen v. Manage, № 82, en note) суды считают, что неисполнение обещания вступить в брак не может само по себе служить основанием к присуждению возмещения убытков, ибо возможность такого присуждения была бы косвенным посягательством на свободу вступления в брак. Нарушение обещания может служить, основанием к возмещению убытков только в том случае, когда оно сопровождается обстоятельствами, превращающими его в виновное действие, причиняющее вред другой стороне.

Изменение, которое судебная практика внесла во взгляд, выражавшийся в дореволюционном праве, заключалось, таким образом, в том, что присуждению к возмещению убытков стороне, потерпевшей от необоснованного разрыва, совершенного по капризу другой стороной, было сообщено, вместо договорного, деликтное основание. Практическое значение этого изменения лежит в распределении бремени доказывания. По дореволюционному праву сторона, отказавшаяся исполнить свое обещание, должна была доказывать, что нарушение обещания оправдывается законным мотивом, иначе она de piano присуждалась к возмещению убытков. Ныне тот, кто предъявляет требование по поводу разрыва, должен доказать, что он не подал к ему повода другой стороне и что, следовательно, он стал жертвой легкомысленного поступка или недоброжелательства, влекущего за собой имущественную ответственность, установленную статьей 1382 гражданского кодекса.

Добавим, что закон 16 ноября 1912 года о судебном отыскании внебрачного отцовства связывает определенные последствия с обещанием вступить в брак, относя нарушение этого обещания к числу случаев, когда ребенок незамужней женщины вправе требовать по суду признания отцовства бывшего жениха матери, доказывая, что бывший жених матери является его, ребенка, отцом (см. ст. 340, ч. 2).

484. Четвертое условие: необходимость согласия родственников. Два довода обосновывают привлечение воле

изъявления родителей. .      

 Во-первых, дети, выражая согласие на вступление в брак, нуждаются в совете, если они вступают в брак молодыми, в возрасте, когда человек неопытен и склонен к увлечениям. Во-вторых, — и этот довод имеет силу независимо от возраста будущих супругов — брак затрагивает не только интересы тех, кто в него вступает, но также и интересы семьи каждого из них: в лице будущих внуков, зятя и невестки появляются наследники родственников каждого из супругов, кредиторы по алиментным требованиям брак приобщает лицо, избранное сыном или дочерью, к кругу семьи и социальному положению, которые, по общему правилу, созданы не вступающим в брак, а его восходящими.

485. Исторические данные. Дореволюционное право.

В дореволюционной Франции положения канонического права по этому поводу расходились с концепциями светского права.

Каноническое право поощряло браки. Оно считало опасным затруднять соединение молодых людей, которое рассматривалось как таинство. Отсюда окончательно утвержденное Тридентским собором правило, согласно которому брак, заключенный детьми против воли родителей, хотя в принципе и осуждается церковью, однако признается вполне действительным.

Исходя из стремления к укреплению родительской власти и из опасения неравных браков, светская власть стояла на совершенно иной точке зрения. В течение нескольких веков она вела борьбу против церкви за введение правила об обязательности согласия родителей на брак.

Памятниками соответствующей законодательной эволюции являются следующие акты:

1. Эдикт, изданный в феврале 1556 года, установивший, что женщины, не достигшие 25летнего возраста, и мужчины, не достигшие 30летнего возраста, не могут

1 Codex Juris canonici (1917) довольствуется (канон 1034) предложением кюре побуждать детей не заключать брак без ведома или против разумной воли родителей, а если дети настаивают на заключении брака без согласия родителей, не совершать венчания без доведения об этом до сведения вышестоящей церковной власти,

  I


336

 Законная семья

 Заключение браки

 337

 

вступать в брак без согласия отца и матери или восходящих. Лица, достигшие указанного возраста, хотя в принципе и не обязанные испрашивать согласие своих родителей на брак, должны были, по взгляду судебной практики, испрашивать их мнение и совет об этом. Только после двукратной просьбы такого рода будущие супруги признавались имеющими право игнорировать отказ родителей в согласии па их брак.

  1.  Статья 40 ордонанса, изданного в Блуа в 1579 году,
    воспретившая кюре (под страхом наказания за совершение похищения женщины) совершение браков, не одобренных родителями и признававшихся ввиду этого тайными.
  2.  Декларация от 26 ноября 1639 года, каравшая детей, виновных во вступлении в тайный брак, лишением
    права наследования по закону после оскорбленных ими
    родителей и прав, которые они могли бы приобрести в
    силу брачного договора или завещания последних.

В дополнение следует указать санкцию того же порядка, установленную эдиктом 1556 года и состоявшую в том, что отец и мать вправе лишить наследства своего виновного сына или дочь и отменить дарения, которые они Им ранее сделали.

  1.  Правила, введенные во время революции. Закон
    20 сентября 1792 года в статьях 3—9 титула
    IV выступил
    против чрезмерно широких родительских  прав,  закреплявшихся дореволюционным законодательством. Он требовал согласия семьи будущего супруга, только если последний не достиг 21 года. По достижении этого возраста человек приобретал .полную самостоятельность в вопросах брака. В случае возражения родителей он не обязан   был  обращаться   к   ним   с   почтительной   просьбой
    о совете.
  2.  Восстановление   гражданским   кодексом   начал
    дореволюционного права.
    Гражданский кодекс вернулся
    к системе дореволюционного законодательства.

Прежде всего он восстановил различие в возрасте брачного совершеннолетия мужчин и женщин. Дочери, не достигшие полных 21 года, и сыновья, не достигшие

 полных 25 лет, не могли вступать в брак без согласия своих родителей или восходящих. Таким образом, возраст брачного совершеннолетия не совпадал с возрастом общего совершеннолетия.

Кроме того, кодекс восстановил обычай почтительных просьб. Совершеннолетний сын или дочь независимо от возраста должны были осведомиться о взгляде отца и матери па предполагаемое вступление и брак и и случае отказа со стороны одного из них испросить его совета путем почтительной и формальной просьбы. Более того, дочери в возрасте от 21 до 25 лет и сыновья в возрасте от 25 до 30 лет должны были еще два раза, каждый раз через месяц, возобновлять почтительную и формальную просьбу. Брак мог быть заключен только через месяц, после третьей просьбы (ст. 151 и 152 в первоначальной редакции).

488. Возвращение новейшего законодательства к началам, установленным во время революции. Столетний опыт показал, что практика почтительных просьб бесполезна и сеет раздражение. Поэтому несколько последовавших один за другим законов изменили систему кодекса, В целом эти законы вернулись к началам права времен революции и в то же время к началам канонического права. Прежде всего закон 20 июня 1896 года число почтительных просьб свел к одной. Затем закон 21 июня 1907 года понизил до 21 года возраст брачного совершеннолетия для лиц обоего пола, но оставил в силе обязанность совершеннолетнего, не достигшего 30 лет, уведомить своих отца и мать о предполагаемом браке, если они не дают на него согласия. Закон 28 апреля 1922 года оставил в силе эту обязанность только для совершеннолетних лиц, не достигших 25 лет. Наконец, закон 2 февраля 1933 года, изменив статью 151 гражданского кодекса, отменил это уведомление, так что ныне лица, достигшие 21 года, могут вступать в брак, не испрашивая мнения родителей.

489. I. Брак законнорожденного несовершеннолетнего лица. Требуемые разрешения. Надо различать следующие случаи:

 


338

 Законная семья

 Заключение брака

 339

 

 

Первый случай. Отец и мать несовершеннолетнего находятся в живых и оба в состоянии выразить свою волю (ст. 148). В принципе несовершеннолетний для вступления в брак нуждается в согласии своих отца и матери. Но может случиться, что один из них дает согласие на брак, а другой отказывает в нем.

В таких случаях гражданский кодекс устанавливал различие.

Если родители жили вместе, то есть не состояли ни в разводе, пи в раздельном жительстве, достаточно было согласия отца. Если родители состояли в разводе или в раздельном жительстве, то требовалось согласие того из них, в пользу которого было вынесено судебное решение о разводе или раздельном жительстве и которому было поручено попечение о ребенке (ст. 152, ныне отмененная).

Закон .17 июля 1927 года изменил эти положения. Он установил, что во всех случаях независимо от того, состояли ли родители в разводе или в раздельном жительстве, разногласие между отцом и матерью равнозначно согласию на брак.

Указывали на то, что привязанность отца не всегда связана с проницательностью, превосходящей проницательность матери, что его отказ может быть продиктован недобрыми чувствами, особенно если он покинул своих жену и детей. К этому добавляли, что следует прежде всего поощрять браки.

Согласно статье 154, измененной законом 2 февраля 1933 года, разногласие между отцом и матерью может быть удостоверено нотариусом, который сообщает о предполагаемом браке тому из родителей, согласие которого не получено оно может быть удостоверено (ст. 155) письмом отказывающего в согласии родителя, адресованным тому ведущему акты гражданского состояния должностному лицу, которое должно совершить брак, или же актом, составленным нотариусом или должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния по месту пребывания восходящего.

Второй случай. Одного из родителей нет в живых или один из них не в состоянии выразить свою волю, то есть болен душевной болезнью, объявлен недееспособным или

 лишен родительской власти, мобилизован, находится на территории, занятой неприятелем, или, говоря более общим образом, безвестно отсутствует, то есть место пребывания его неизвестно и он не давал о себе вестей в течение одного года. В таком случае достаточно согласия другого родителя (ст. 149).

Третий случай. Оба родителя умерли или ни. один из них не в состоянии выразить свою волю. В таком случае право дать согласие на брак законнорожденного несовершеннолетнего лица переходит к его восходящим (ст. 150). Закон говорит, что отцы и матери заменяются дедами и бабками нет сомнения в том, что эти слова, употреблены здесь в широком смысле и, следовательно, охватывают и прадедов и прабабок, которые, будут призваны к выражению согласия на брак при отсутствии дедов и бабок.

Когда согласие должно быть дано восходящими, обе линии пользуются равным правом на выражение согласия. Как отцовскую, так и материнскую .линию представляют ближайшие по степени родства восходящие. Разногласие между обеими линиями равнозначно согласию. Разногласие между дедом и бабкой одной линии, со времени вступления в силу названного выше закона 17 июля 1927 года, равнозначно согласию. Ранее воля, выраженная дедом, имела перевес (ст. 150).

Четвертый случай. У несовершеннолетнего нет ни одного восходящего, потому ли, что все они умерли, потому ли, что ни один из них не в состоянии выразить свою волю. В таком случае право дать согласие на брак переходит к семейному совету (прежняя ст. 160, со времени закона 10 марта 1913 г. — ст. 159), подлинному носителю опекунской власти, а не к опекуну, который в принципе является лишь исполнительным органом совета. (одним из последствий брака является признание несовершеннолетнего супруга вполне дееспособным, так называемая эмансипация его и, следовательно, прекращение опеки. Поэтому можно было бы опасаться случаев, когда опекун слишком легко согласится на брак, чтобы освободиться от опеки, или, наоборот, откажет в своем согласии из опасения приблизить час дачи отчета о ведении дел подопечного. Тем не менее правило статьи 159


340

 Законная семья

 Заключение брака

 341

 

влечет за собой некоторые неудобства. В случае разногласия между членами совета перевес получает большинство. Следовательно, достаточно большинства в один голос, для того чтобы создать препятствие к заключению брака. Это последствие тем более неприятно, что отказ семейного совета является окончательным и не может быть отменен, судом.

490. II. Брак законнорожденного совершеннолетнего
лица.
Достигнув полных 21  года, как мужчина, так  и
женщина могут вступить в брак. Им нет больше надобности  ни  просить  разрешения их  родителей,  ни  со

времени закона 2 февраля 1933 года спрашивать об их мнении по этому поводу.

491. III. Брак лиц, рожденных вне законного брака.

Естественные дети, то есть происходящие от незаконных союзов мужчины и женщины, связаны юридически только с тем из своих родителей, кто их признал. Более того, есть в действительности много детей, не признанных ни отцом, ни матерью. Предположим, что внебрачный ребенок намерен вступить в брак. От кого он должен получить согласие на это?

Гражданский кодекс с изменениями, внесенными новейшим законодательством, различает следующие случаи.

Первый случай. Внебрачный ребенок признан. В таком случае, если он несовершеннолетний, он должен испросить необходимое согласие у того из своих родителей, который его признал, и у обоих, если он признан обоими (ст. 158). Кодекс в первоначальной редакции не разрешал вопроса о последствиях разногласия родителей в последнем случае. Закон 10 марта 1913 года признал достаточным согласие того из родителей, который  осуществляет родительскую власть. Это сомнительное, .по существу, положение было отменено названным выше законом 17 июня 1927 года, установившим, что и в данном случае, как это установлено для брака законных детей, разногласие равнозначно согласию (ст. 158, ч. 2).

Статья 158 добавляет (ч. 3), что если один из родителей, признавших ребенка, умер или не в состоянии

 выразить свою волю, то достаточно согласия другого родителя.

Второй случай. Внебрачный ребенок не признан или признан, но признавшие его родители умерли или не в состоянии выразить свою волю.

Статья 159 в первоначальной редакции устанавливала в этом случае своеобразное положение. Вместо обращения к семейному совету, которое требовалось от законного ребенка, не имеющего восходящих, статья 159 устанавливала, что согласие на брак внебрачного ребенка будет даваться опекуном ad hoc (назначенным специально на данный случай — лат.). Законодатель считал, что так как семейный совет внебрачного ребенка, у которого нет родственников, должен состоять исключительно из друзей, то есть чаще всего из людей, безразличных к ребенку, то имеются основания опасаться, что согласие на предполагаемый брак будет даваться или в нем будут отказывать легкомысленно.

Отрицательная сторона решения, принятого законодателем, заключалась в том, что при этом решении в свидетельстве о браке незаконнорожденного лица оставлялся след незаконности его происхождения, ибо в акте гражданского состояния упоминаются разрешения, данные на заключение брака. Ввиду этого закон .21 июня 1907 года, изменив статью 159, установил, что впредь разрешение на брак незаконнорожденного лица, не имеющего признавших его родственников, будет, так же как и разрешение на брак не имеющего родственников законнорожденного лица, даваться семейным советом.

Но закон, промульгированный 2 июля 1907 года, то есть через несколько дней после только что названного закона, упразднил семейный совет по делам внебрачных детей (см. ст. 389 в новой редакции) и возложил соответствующие функции на гражданский трибунал. Ввиду этого закон 10 марта 1913 года установил, что несовершеннолетний, рожденный вне законного брака, должен получить согласие семейного совета, предусмотренного статьей 389, ч. 13 гражданского кодекса, то есть гражданского трибунала (ст. 159, ч. 2). По соображениям, изложенным дальше (см. ниже, п. 933), декрет-закон 29 июля 1939 года (кодекс законов о семье) учредил


342

 Законная семья

 Заключение брака

 343

 

в каждом кантоне совет опек, осуществляющий функции семейного совета, в отношении внебрачных детей он и должен ныне давать разрешение на брак непризнанного

ребенка.

492. IV.   Брак усыновленного.   Хотя   усыновленный
остается членом своей кровной семьи, однако только усыновитель облечен родительской властью над ним. Соответственно, только усыновитель должен давать согласие
на  брак усыновленного.  Если   ребенок   усыновлен лицами,   состоящими  в  браке   между собой, то согласие
должны дать эти лица разногласие их равнозначно согласию (ст. 351).

493. Общие правила о выражении согласия членов
семьи.
В рассмотренных только что различных случаях,
когда дается согласие членов семьи, применяются некоторые общие правила, относящиеся как к
форме, в которой

оно дается так и к согласию по существу.

494. 1. Форма   выражения    согласия.    По   общему
правилу,  согласие  должно  быть  дано  устно  и  лично
родителями   или   восходящими,   присутствующими. при
заключении  брака   должностное   лицо,   ведущее   акты
гражданского состояния,  выслушивает соответствующее
заявление и делает упоминание о нем в свидетельстве
о браке, подписываемом родственниками.

Но это не всегда возможно, и прежде всего потому, что родственники брачащихся могут быть в отсутствии или не в состоянии прибыть в место заключения брака.

Согласие дастся коллегией, семейным советом или
советом опек, который не может в полном составе при
быть в место заключения брака. В таком случае согласие должно быть дано в письменной форме, причем
важно, разумеется, чтобы была обеспечена достоверность
соответствующего документа.

1 Кроме случая, когда усыновлен ребенок супруга усыновителя. В этом случае супруг усыновителя также должен быть запрошен, причем разногласие между ним и усыновителем равнозначно согласию.

 Это не представляет трудности, когда согласие есть результат обсуждения вопроса семейным советом или советом опек, который не может в полном составе прибыть в место заключения брака. Ибо копия протокола, выданная секретарем мирового суда, является удостоверенным актом. Но что сказать о документе, исходящем от отсутствующих лиц, или лиц, лишенных возможности присутствовать при заключении брака?

При действии первоначальной нормы гражданского кодекса требовалось, чтобы в этих случаях согласие удостоверялось нотариальным актом (ст. 73, ч. 1). Это требование имело то неудобство, что было сопряжено с денежными издержками. Поэтому законы 20 июня 1896 года и 9 августа 1919 года допустили, чтобы отец и мать выражали свое согласие на брак лицу, ведущему акты гражданского состояния в месте жительства или в месте пребывания этих лиц, а за границей — французскому дипломатическому или консульскому агенту (ст. 73, ч. 2, в новой редакции). Если акт составлен должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния, он не требует какого-нибудь дальнейшего удостоверения, кроме случаев, когда он подлежит представлению властям иностранного государства, с которым не заключено международное соглашение, освобождающее стороны от такого удостоверения (закон 28 февраля 1922 г.).

Но привести доказательство согласия того или иного родственника еще недостаточно. Иногда надо доказать также, что давший согласие был управомочен на это по закону и, следовательно, что родители или более близкие родственники лиц, вступающих в брак, умерли или не в состоянии дать согласие. По общему правилу, будущий супруг должен был бы доказать смерть своих родителей или родственников путем представления актов гражданского состояния, удостоверяющих их смерть. По это было бы обременительным требованием, которое сопряжено и с бесполезными расходами. Более того, иногда такое требование могло сделать невозможным заключение брака, ибо бывает, что человек не знает, какая степень родства соединяла его с умершими родственниками. Ввиду этого после изменений, внесенных главным образом законом 7 февраля 1924 года, установлены следующие правила

 1 I


344

 Законная семья

 Заключение брака

 34 Г

 

а) нет надобности представлять свидетельства о смерти
отца  или  матери,  если супруг или  один  из  родителей
умершего    под    присягой    удостоверяет    его    смерть
(ст. 149)

б) если делается ссылка не на смерть, а на безвестное отсутствие отца и матери (или восходящих), то должно быть представлено судебное решение об объявлении
безвестного  отсутствия или распоряжение о расследовании  (ст. 151)

в) если делается ссылка не на безвестное отсутствие
(предполагающее наличие судебного решения, удостоверяющего его)  отца, матери или кого-нибудь из восходящих родственников, чье согласие должно быть дано,  а
просто на
неприсутствие, то есть неизвестность места пребывания кого-нибудь из этих лиц, и на то, что о нем в течение года нет вестей, то брак может быть заключен,
если вступающий в брак и его восходящие, к которым
обращаются за согласием ввиду неприсутствия   данного
лица, под присягой удостоверяют это неприсутствие (см.
ст. 149, 150, 158, 160). Ложная присяга, принесенная в
таком случае, влечет за собой наказания, установленные
статьей 363 уголовного кодекса  (ст.  149, ч. 5).

495. 2. Правила, относящиеся к согласию по существу. А. Согласие, данное родственниками, должно быть индивидуализированным, то есть должно называть по имени лицо, на брак с которым дается разрешение (см. ст. 73). Общее и неопределенное согласие, несомненно, не соответствовало бы требованию закона: оно было бы равнозначным отказу родственников от своей законной прерогативы, отказом, очевидно, недействительным, ибо дело идет в данном случае о праве, изъятом из гражданского оборота.

Б. Согласие должно совпадать во времени с заключением брака. Из этого следует:

а) что если оно было дано ранее, например на письме,
оно   может   быть   
отменено   до   момента   заключения
брака

б) что если восходящий,  призванный дать  согласие
в момент обручения, умрет до заключения брака, то уже
данное согласие теряет силу,

 В. Согласие членов семьи обладает суверенной силой в том смысле, что его выражение или отказ в нем не требует мотивировки и не подлежит обжалованию.

496. Пятое условие. Медицинское освидетельствование.  Законодательство  различных  стран  в  интересах
народного здоровья и обеспечения здорового потомства
воспрещает браки лиц, страдающих определенными  болезнями.  С изданием законов  16 декабря  1942 года  и
29   июля   1943   год],   замененных   ордонансом   2   ноября
1945 года об охране материнства и младенчества, наше
законодательство сделало первые, робкие шаги по этому
пути,  не свободному от опасности для личной свободы
и самого брака   (ибо не следует чрезмерно затруднять
вступление   в   брак).   Статья   63   гражданского   кодекса
была дополнена новыми положениями в силу этих положений каждый из супругов обязан представить должност
ному лицу, ведущему акты гражданского состояния, медицинское свидетельство, выданное не более чем за два
месяца и
удостоверяющее, что лицо, которому оно вы
дано,   подверглось   медицинскому   освидетельствованию
на предмет вступления в брак.
Освидетельствованию должно  предшествовать  рентгеновское  и  серологическое  исследование.    Свидетельство   не   указывает   результатов
освидетельствования:    выводы    из   заключений    врачей
оставляются   на   совести   лица,   которому   свидетельство
выдано (см. также кодекс законов здравоохранения 5 октября 1953 г, ст. 155 и 156).

S 2.  ОТРИЦАТЕЛЬНЫЕ  УСЛОВИЯ,  ТРЕБУЕМЫЕ ДЛЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ   БРАКА

497. Общие  замечания.  Мы  видели,  что  некоторые
обстоятельства    служат    препятствием    к    вступлению
в   брак:   их  отсутствие   равнозначно  наличию  
условий,
требуемых для заключения брачного союза.

1 Добавим, что некоторые лица нуждаются в разрешении на вступление в брак: к ним относятся военнослужащие и некоторые чиновники, от которых требуют представления разрешения их начальника, а также иностранцы, временно пребывающие во Франции, которые могут вступить в брак во Франции не иначе, как с разрешения префекта.


346

 Законная семья

 Заключение брака

 347

 

Этих условий ныне три. Их было гораздо больше при действии канонического права. Это объясняется тем, что хотя Codex juris canonlci сократил их число, католическая церковь может и ныне еще признать недействительным брак в случаях, когда гражданский закон недействительности не признает.

498. 1.     Нерасторгнутый     предшествующий     брак.

Нельзя, — говорит статья 147, —заключить второй брак до прекращения первого.. В этом заключается принцип моногамии. Нарушение этого пршщипа вступлением во второй брак до прекращения первого составляет двоебрачие, которое статьей 340 уголовного кодекса(признавалось преступлением, наказуемым каторжными работами на срок, но которое законом 19 февраля 1933 года, изменившим эту статью, превращено в проступок, наказуемый тюремным заключением на срок от 6 месяцев до 3 лет и штрафом.

Закон 17 августа 1897 года, изменив часть 1 статьи 70 и последнюю часть статьи 76, ввел способ предотвращения фактов двоебрачия. Он предписал учинение отметок о совершении каждого брака на полях свидетельства о рождении каждого из супругов. Более того, должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, обязано потребовать представления каждым вступающим в брак копии своего свидетельства о рождении, выданного не более чем за три месяца до представления (не более чем за шесть месяцев, если копия выдана на заморской территории или консульством).

499. 2. Срок в 300 дней, установленный для  вдовы
или женщины, состоящей в разводе.
Из статей 228 и 296
в их первоначальной редакции вытекало, что вдова или
женщина, состоящая в разводе, не могла вступить во
второй брак до истечения трехсот дней со времени пре
кращения первого брака. Но это чрезмерно строгое пра
вило было смягчено недавно изданными законами.

1. Вдовы. Срок, установленный для них, называется вдовьим сроком. Установление этого срока, заимствованного составителями гражданского кодекса из римского права, имеет целью предотвратить confusio partis,

 то есть сомнения в личности отца ребенка, который родился бы от второго брака, заключенного слишком скоро после прекращения первого. Вот почему длительность вдовьего срока была определена в девять месяцев, которые составляют наибольший возможный срок беременности. Но наш законодатель шел дальше цели и не допускал никаких исключений, требуя соблюдения вдовьего срока в условиях, исключавших всякую возможность сомнений в происхождении ребенка. Закон 9 декабря 1922 года упразднил эту непоследовательность и установил, что вдовий срок Прекращается в случае родов, происшедших после смерти мужа. Кроме того, в силу закона 4 февраля 1928 года, председатель гражданского трибунала, в округе которого должен быть заключен брак, может своим распоряжением на основании одного лишь ходатайства сократить срок, если Из обстоятельств с достоверностью вытекает, что первый муж в течение 300 дней не сожительствовал с женой. Ходатайство должно быть сообщено прокурору, и в случае его отклонения может быть принесена апелляционная жалоба (закон 19 февраля 1933 г, дополнивший ст. 228, ч.З).

2. Женщины, состоящие в разводе. Со времени восстановления развода2 статья 296 в приданной ей редакции устанавливала, что после развода женщина могла вступить в новый брак не ранее истечения десяти месяцев со дня записи развода в реестр гражданского состояния. Законы 13 июля 1907 года, 9 августа 1919 года и 9 декабря 1922 года изменили это правило. Статьи 296 и 297 в их ныне действующей редакции различают два случая.

А. Если вынесению судебного решения о разводе не предшествовало раздельное жительство супругов, то срок в триста дней (ст. 296) начинает течь со дня, когда распоряжением председателя гражданского трибунала супругам разрешено жить порознь (ст. 236). Дата

1 То есть без формального судопроизводства. — Прим. перев.

2 Развод был упразднен с реставрацией Бурбонов и вновь вве
ден  в  гражданский  кодекс в   1884 году   см.  пункты  604,  605.
Прим. перев.


348

 Законная семья

 Заключение брака

 349

 

этого распоряжения должна быть указана в резолютивной части решения трибунала или апелляционной палаты о разводе (гражданский кодекс, ст. 253, измененная законом 26 марта 1924 г.). Понятно при этом, что брак не может быть заключен до вынесения судебного решения о разводе, даже если бы вдовий срок истек, вследствие медленности производства, ранее (см. ст. 296).

Следует добавить, что, в силу закона 9 декабря 1922° года, срок прекращается в случае родов, происшедших после записи решения о разводе.

Б. Если в развод преобразовано раздельное жительство, что допускается при трёхлетней продолжительности последнего, то жена может вступить в новый брак тотчас же после записи судебного решения о преобразовании. В самом деле, нет смысла обрекать жену на новый срок ожидания, если супруги уже три года со стоят в раздельном жительстве.

3. Смерть мужа в течение производства дела о разводе или об установлении раздельного жительства или по окончании производства. Наконец, если муж умер до того, как развод провозглашен, или до того, как провозглашающее его решение вступило в силу, или если он умер в течение производства дела об установлении раздельного жительства или после провозглашения последнего, то вдова может вступить в новый брак, как только истекли триста дней после распоряжения председателя суда, предусмотренного статьей 236 (закон 4 февраля 1928 г, ст. 296 и 306).

500. 3. Родство или свойство. Родство или свойство в определенных степенях также влекут за собой препятствие к вступлению в брак, обоснованное меньше соображениями физиологического порядка, чем мотивами высшей нравственности. Отсюда то моральное опорочение, которое является следствием кровосмешения, в отличие от двоебрачия и прелюбодеяния не предусмотренного, однако, и не караемого нашим, уголовным кодексом. Отсюда и установленный нашим гражданским кодексом под сильным влиянием канонического права законный запрет браков между родственниками и между свойственниками,

 501. А.  Родство, основанное   на   браке. По прямой
линии брак воспрещен между всеми восходящими и ни
сходящими без ограничения степенями  (ст.  161).

В боковой линии воспрещен брак между братом и сестрой (ст. 162), дядей и племянницей, теткой и племянником (ст. 163).

Слова племянница и племянник означают в этой статье также и внучатных племянницу и племянника (декрет 7 мая 1808 г.).

502. Б. Законное свойство. Свойство по прямой линии
порождает такое же препятствие к браку, как родство,
то есть без ограничения степенями. Иначе говоря, запрещен брак между всеми восходящими и всеми нисходящими одного из супругов с другим (ст.  161).

В боковой линии гражданский кодекс запрещал браки между шурином и золовкой (ст. 162).

Закон 1 июля 1914 года отменил этот запрет, который остался, однако, в силе в случае, если брак, породивший свойство, расторгнут разводом. Тем самым закон ставит препятствие расчетам и предосудительным действиям, к которым могла бы побуждать шурина или золовку надежда на соединение со своим свойственникам после освобождений его путем ловко подстроенного развода от связывающих его брачных уз. Наоборот, если брак прекращен смертью супруга, соединявшего своих родственников узами свойства с оставшимся в живых супругом, то интересам последнего в его одиночестве, так же как и интересам осиротевших детей полностью соответствует вступление на место умершего его брата или сестры для восстановления разрушенного семейного очага.

503. В.   Внебрачное родство.  Закон приравнивает  в
качестве препятствия к вступлению в брак внебрачное
родство   к   законному   родству,   поскольку   дело   идет
о родстве по прямой линии и о родстве в боковой линии
между братом и сестрой.

Но тут возникает общий вопрос. Нужно л, для того чтобы внебрачное родство служило препятствием к вступлению в брак, чтобы оно было признано в законном


350

 Законная семья

 Заключение брака

 351

 

порядке, то есть вытекало из признания, произведенного в надлежащей форме, либо из судебного решения? В судебной практике этот вопрос представляется опорным. С точки зрения морали и здравого смысла следует считать достаточным б качестве препятствия к вступлению в брак существование общеизвестной внебрачной родственной связи между соответствующими лицами. Это суждение опирается, по нашему мнению, и на точный смысл гражданского кодекса. Ибо, когда дело идет — одинаково для законных и внебрачных детей—о. необходимом согласии родственников на вступление в брак, статья 158 не забывает подчеркнуть™ имеются в виду внебрачные дети, признанные в  установленном порядке. Когда же закон говорит о препятствиях к браку, то статьи 161 и 162 употребляют слова восходящие и нисходящие, братья и сестры без всяких добавлений.

504. Г. Внебрачное свойство. Хотя ни одна норма не
говорит об этом прямо, однако нам представляется несомненным,  что  воспрещен  брак между  внебрачными
братьями  и  сестрами  и  между  внебрачными  восходящими   и   нисходящими   родственниками   определенного
лица и его бывшим супругом. Иначе говоря, мы считаем, что положения закона о препятствиях к вступлению в брак, вытекающих из внебрачного родства, должны распространяться и на внебрачное свойство.

505. Д.    Родство   в   силу   усыновления.   Наконец,
статья   354    (измененная   законом    19   июня   1923   г.)
связывает  по соображениям  чисто морального порядка
препятствия к вступлению в брак с наличием семейной
связи  или  гражданского свойства, основанных па усыновлении.   Она  запрещает  брак:   между  усыновителем,
усыновленным  и   его потомством   между  детьми,  усыновленными  одним и тем же лицом между усыновленным
и детьми, которые могли бы родиться у усыновителя
между усыновленным и супругом усыновителя, а также
между усыновителем и супругом усыновленного.

Эти   запреты   не  могут   толковаться   распространительно и применяться, например, к бракам  восходящих

 усыновителя и усыновленного или к бракам между усыновителем и внебрачными детьми усыновленного.

506. Отступления. От некоторых из правил о препятствиях к вступлению в брак допускаются отступления,
разрешаемые   президентом    республики    при    наличии
серьезных, оснований (ст. 164 и 354, в новой редакции).

Никакие отступления не могут быть разрешены для вступления в брак с родственником или родственницей по прямом линии (нисходящими или восходящими), так же как для заключения брака между усыновителем и усыновленным или его нисходящим, между усыновленным и супругом усыновителя, либо, обратно, между усыновителем и супругом усыновленного. В боковой линии никакое отступление не допускается для, заключения брака между братом и сестрой.

Зато гражданский кодекс допускает отступления в отношениях между дядей и племянницей, теткой и племянником, шурином и золовкой в тех исключительных случаях, когда препятствие к их браку между собой еще действует, между свойственниками по прямой линии, когда лица, вследствие брака которого возникло свойство, больше нет в живых (закон И марта 1938 г.), и, наконец, между детьми, усыновленными одним и тем же лицом, и между усыновленным и детьми, родившимися у усыновителя после того, как он усыновил чужого ребенка.

507. Упраздненные препятствия. В XX веке два препятствия к вступлению в брак были упразднены в законодательном порядке1.

Первое из них — это соучастие в прелюбодеянии, Статья 298, преобразованная законом 27 июля 1884 года, устанавливала, что в случае вынесения судебного решения о разводе, поводом к которому послужило прелюбодеяние, виновный супруг не может никогда вступить

1 Каноническое право считало неспособность к брачному сожительству препятствием к вступлению в брак. Гражданский кодекс отказался от этого препятствия ввиду скандального характера, ко торый в прежнее время принимало удостоверение его наличия.


352

 Законная семья

 Заключение брака

 353

 

в брак со своим соучастником. Эта норма не замедлила стать предметом критики. Впрочем, суды превратили ее в мертвую букву, не указывая в решениях о разводе фамилии соучастника прелюбодеяния. Ввиду этого закон 15 декабря 1904 года отменил статью 298. Тем самым законодатель проявил заботу о поощрении браков и о превращении незаконных связей в законные браки. Но следует признать, что отмена статьи 298 может стать почвой для многочисленных скандалов или махинаций и, кроме того, представляет собой поощрение разводов.

Второе препятствие относилось к случаям, когда разведенные супруги желали вновь соединиться. Гражданский кодекс в первоначальной своей редакции запрещал разведенным супругам вступать в новый брак между собой. Восстанавливая развод, закон 1884 года отменил этот суровый запрет и поступил хорошо, ибо важно стимулировать примирение разведенных супругов, особенно в интересах детей. Но, упраздняя запрет, статья 295 создала вместо, него препятствие к новому браку между разведенными супругами в том случае, правда редком в практике, когда один из супругов, расторгнув свой брак, вступил в другой брак, который затем был также расторгнут разводом. Очевидно, законодатель желал парализовать хитроумную комбинацию, которую могла бы задумать морально нечистоплотная супружеская чета для извлечения выгод из кратковременного союза одного из супругов с третьим лицом. Закон 4 января 1930 года окончательно упразднил это препятствие к вступлению в брак. Таким образом, ничто не препятствует более тому, чтобы разведенные супруги вновь вступили в брак между собой. В таком случае потребуется новое совершение брака (ст. 295).

РАЗДЕЛ   II. ФОРМА  СОВЕРШЕНИЯ  БРАКА

§ 1.    ФОРМАЛЬНОСТИ,    ПРЕДШЕСТВУЮЩИЕ    СОВЕРШЕНИЮ     БРАКА

Эти  формальности   заключаются:   1)   в  публикации предстоящего брака 2)  в представлении определенных, документов должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния.

 508. I. Публикация. Публикацией называются меры, принимаемые с целью осведомления неопределенного круга лиц о намерении жениха и невесты вступить в брак между собой, для того чтобы лица, знающие о существовании какого-нибудь препятствия к этому браку, имели время предупредить должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, и даже заявить возражение, если они управомочены на это законом. Эта формальность заимствована нашим кодексом из канонического права и явно походит на церковное оглашение (bans или bunnies] брака, которое священник прихода как жениха, так и невесты делал устно, перед проповедью в три воскресных или праздничных дня, предшествовавших совершению брака.

Гражданский кодекс регулирует публикацию брака в статьях 63, 64, 166—169, значительно измененных в целях упрощения законами 21 июня 1907 года, 9 августа 1919 года и 8 апреля 1927 года. Публикация, содержащая (ст. 63) все данные, необходимые для того, чтобы третьи лица могли точно узнать, кто именно собирается вступить в брак, производится по просьбе вступающих в брак или их представителей муниципалитетом тех общин, где брак может быть заключен кроме того, она производится в месте жительства восходящих, под властью которых состоят будущие супруги, наконец, в некоторых случаях — в последнем месте жительства, или в последнем месте пребывания, или даже в месте рождения каждого из будущих супругов (ст. 167).

Так как число общин, где может быть совершен брак, в некоторых случаях оказывается не ниже четырех (это имеет место, если каждый из будущих супругов не менее месяца непрерывно пребывает и общине, отличной от своего места жительства), то иногда нужно производить публикацию много раз. Добавим, что произведенная публикация имеет силу в течение года (ст. 65).

Публикация производится в следующем порядке.

1. Статья 63 требовала двукратной публикаций, которая должна была делаться по воскресеньям с восьмидневным, промежутком. Теперь достаточно одной публика


354

 Законная семья

 Заключение брака

 355

 

ции, которая делается путем вывешивания объявления,
хотя бы и не в воскресенье, а в любой другой день:
Объявление не должно сниматься в течение десяти
дневного срока. Брак может быть совершен после десятого ДНЯ.

  1.  В объявлении указываются фамилия, имя, род занятий, место жительства или место пребывания каждого
    из   будущих   супругов,   но,   в  силу   закона   9   августа
    1919   года,   не   упоминаются   никакие   данные   о   родителях   последних.   Таким  образом,  если   один   из   будущих    супругов    является    внебрачным    ребенком,   незаконность его происхождения остается укрытой от третьих
    лиц.
  2.  Публикации должно  предшествовать  представление предбрачного    медицинского    свидетельства     (см.
    выше, п. 495).
  3.  При наличии серьезных к тому оснований, напри
    мер спешный  отъезд или брак с лицом,  находящимся
    при  смерти   
    (in extremis),  прокурор  республики  может
    освободить от публикации и соблюдения каких бы то ни
    было сроков. В силу закона 8 апреля 1927 года он может также  по соображениям  общественного приличия
    (например, когда дело  идет о лицах, которых другие
    обыкновенно считали уже состоящими в браке) освободить от вывешивания объявления, но не от его составления.

509. II. Документы, подлежащие представлению должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния. До совершения брака каждый из супругов должен представить должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, документы, удостоверяющие, что он удовлетворяет требованиям закона  что о предстоящем браке его сделана публикация. Подлежат представлению следующие документы.

1. Копия свидетельства о рождении, выданная не более чем на три месяца до представления (ст. 70). Если кто-нибудь из супругов не в состоянии представить этот документ, то он заменяет его удостоверением, выданным мировым судьей места его рождения или места его жительства (ст. 71 и 72).

 

  1.  Все документы, подтверждающие выполнение требуемых формальностей для удостоверения наличия раз
    решения членов семьи
    или сделанных им уведомлений
    (ст. 73).
  2.  Свидетельство о смерти лица, с которым будущий
    супруг ранее состоял в браке,
    — в подлежащих случаях
    свидетельства о смерти лиц, согласие которых на брак
    было бы нужно, если бы они были живы.
  3.  Удостоверения о публикации, если она производилась   в  других   общинах,   и  об   отсутствии   возражений
    против  брака, выданные должностными  лицами,  ведущими акты гражданского состояния в соответствующих
    общинах. В силу закона 9 августа  1919 года эти удостоверения должны препровождаться названными должностными   лицами  по   собственному  почину  должностному   лицу,   ведущему   акты   гражданского   состояния
    в общине, где совершается брак (ст. 69, в новой редакции).

5. Медицинское свидетельство  каждого из  супругов.

§ 2.   ПОРЯДОК   СОВЕРШЕНИЯ   БРАКА

  1.  Значение этого порядка. Правила о порядке совершения брака относятся:  I) к месту совершения, которое называется брачным местом жительства II) к самому совершению брака III) к функциям должностного
    лица
    IV) к составлению свидетельства о браке.
  2.  I. Брачное место жительства. Будущие супруги
    могут  заключить  брак  только  в  таком  месте,  где  их,
    а  также их  родственников  можно  считать  известными
    другим лицам. Вот почему статья 74  (измененная законом  21   июня   1907  г.)   говорит,   что   брак  совершается
    в общине, где один из супругов имеет место жительства
    или    место    пребывания,    установленное    непрерывным
    проживанием в течение по крайней мере месяца перед
    днем публикации, установленной законом.
  3.  П. Совершение брака. Нижеследующие правила
    о самом совершении брака также направлены в целом
    на придание браку гласности,


356

Законная семья

A. Брак должен  быть совершен  в  доме общины (ст. 75). Правда, статья 165, возвращаясь к вопросу об оформлении совершения брака, требует только его совершения   должностным   лицом,   ведущим   акты   гражданского состояния. В силу этой статьи должностное лицо,   ведущее   акты   гражданского   состояния,    может прибыть в другое место для совершения брака, например в дом, где проживает один из супругов. Закон 9 августа 1919 года (п. 2 ст. 75, в новой редакции), закрепляя сложившуюся практику, устанавливает, что это может иметь место при  наличии  серьезных препятствий [к явке супругов в дом общины] по требованию прокурора   республики   и   что   в   случае,   если  одному   из супругов   неминуемо   угрожает   смерть,   лицо,   ведущее акты    гражданского    состояния,    может    прибыть    для совершения   брака   в   место   пребывания   этого   супруга,  не ожидая требования или разрешения прокурора республики.

Б. Любое лицо должно быть допущено к присутствию при совершении брака, и5о статья 165 говорит, что брак совершается публично.

B. Наконец, совершение брака требует присутствия
двух
свидетелей (по одному па стороне каждого супруга), а не четырех, состоящих или не состоящих в родстве
с   супругами   (ст.   75,   измененная   законом. У   августа
1919 г.). Свидетели требуются для того, чтобы не было
сомнений   в  тождестве  личности  супругов.   Пол   свидетеля   безразличен   (ст.   37,   измененная  законом   7   декабря  1897 г.), но свидетель должен быть совершенно
летним.

513. III. Функции должностного лица, ведущего акты гражданского состояния. Статья 75 определяет эти функции, описывая как бы обряд совершения брака. Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, в присутствии будущих супругов, их родственников и свидетелей прочитывает вслух (на практике далеко не полностью) представленные ему документы. Он прочитывает вслух также статьи 212, 213 (ч. 1), 214 (ч. 1 и 2) и 215 гражданского кодекса, которые определяют основные юридические последствия брака. Он задает буду

 

357

Заключение брака

щим  супругам  вопрос   (см. добавление,  включенное  в ст. 75 законом 10 июля 1850 г.) о том, заключен ли ими брачный договор , для того  чтобы  включить их ответ в  свидетельство о  браке.  Затем  он  принимает от  каждого из супругов заявление о том, что они желают избрать друг друга  в  качестве  мужа  и жены.  Надо заметить, что закон не требует устного заявления. Это делает возможными браки немых.  Наконец, должностное лицо  провозглашает именем  закона,  что  стороны соединены браком.

В какой именно момент брак заключен?  В тот момент,   когда   супруги   сказали   да,   или   в   тот, когда должностное лицо  произнесло  формулу соединения  их браком? Вопрос представляет интерес, если в промежуток между этими двумя моментами произойдет смерть одного  из супругов  или  один  из  них  возьмет обратно свое согласие. Обыкновенно считают, что брак совершен лишь после произнесения формулы соединения. Таким образом, должностное лицо играет в совершении нашего гражданского брака более важную роль, чем та, которую    выполняет    священнослужитель    при    венчании. Именно должностное лицо соединяет супругов.

514. IV. Составление свидетельства о браке. Статья 75 говорит, что акт гражданского состояния, удостоверяющий   совершение   брака,   составляется   немедленно. А статья 76, позднее измененная законом  13 февраля 1932 года, перечисляет указания, которые должны содержаться в этом акте. Акт должен быть подписан сторонами,  свидетелями,   а   также  восходящими,  согласие которых  необходимо для  совершения  брака,  если  они при нем присутствовали (ст. 39)2.

1 Брачным договором называется заключаемый и нотариальной форме договор, определяющий режим имущественных отношений супругов. При отсутствии брачного договора устанавливается так называемая законная общность имуществ супругов, которая распространяется на их добрачное имущество и движимое имущество, приобретённое ими в браке. Общее имущество супругов состоит в управлении мужа. — Прим. перев.

2 Прибавим, что декрет 17 мая 1954 года обязал должностное
лицо, ведущее акты гражданского состояния, выдать мужу после
совершения брака
справку о семейном состоянии.  


358

 Законная семья

 Заключение брака

 359

 

§ 3.   ДОКАЗАТЕЛЬСТВА   СУЩЕСТВОВАНИЯ   БРАКА

  1.  Значение   этих   доказательств.   Доказательства
    существования брака имеют большое значение не только
    для супругов, когда они в отношениях с третьими лицами
    ссылаются на свое положение лиц, состоящих в браке
    они имеют очень важное значение и для детей, родившихся  от  супружеского  союза,  ибо  факт  состояния  в
    браке родителей есть обстоятельство, указывающее па
    законное  происхождение  их  детей.  Наконец,  и  другие
    лица могут нуждаться в представлении  доказательств
    существования брака. Например, при иске о наследстве,
    когда дело идет о доказывании родственной связи, которая соединяла истца с умершим.
  2.  Принцип    предустановленного   доказательства.
    Доказывание при помощи свидетельства о браке.
    В силу
    статьи   194,  никто  не  может  требовать  признания за
    ним звания супруга и признания гражданских последствий брака, если он не представит акта о совершении
    брака,  
    внесенного  в  реестр  гражданского  состояния.
    Таким образом, закон, соответствующее положение которого   восходит   к   ордонансу,   изданному   в   Блуа   в
    1579 году (ст. 40), исходившему в свою очередь из по
    становлений Тридентского собора, устанавливает в дан
    ном случае режим
    предустановленного доказательства,
    то  есть  запрещает  заинтересованным   лицам   подтверждать факт наличия брака какими бы то ни было доказательствами, кроме  того,  которое  он,  закон,  сам  им
    обеспечил, создав институт актов гражданского состояния. Так, бесплодны были бы, например, ссылки на свидетельские показания лиц, присутствовавших при совершении брака, пли ссылка на то, что данные лица при
    знавались   супругами.   Необходимо   требуется   представление    копии    свидетельства    о    браке,    записанного
    в реестре гражданского состояния. Поэтому даже представление акта, правильного по форме, но изложенного
    на отдельном листе бумаги, не имело бы никакой силы.
    И хотя по своей редакции статья 194 кажется на пер
    вый   взгляд   относящейся   только   к   самим   супругам
    (аргументом в  пользу этого служат слова  требовать

 признания за ним звания супруга), однако нельзя сомневаться в том, что содержащееся в ней правило применяется к любому заинтересованному, лицу.

Гражданский  кодекс  или  судебная  практика  допускают три исключения из этого правила.

517. Исключения из принципа предустановленного доказательства: 1. Случай несуществования или утраты реестров. Статья 194 в последней своей части, отсылая к статье 46, помещенной в титуле Об актах гражданского состояния, предусматривает случай, когда вследствие обстоятельства, не зависящего от воли супругов, оказывается невозможным представить копию свидетельства о браке (см. выше, п. 418).

Может случиться, что уничтожение или несуществование свидетельства о браке является результатом преступного действия, предусмотренного и караемого уголовным кодексом например, кто-нибудь учинил подлог свидетельства о браке или разорвал его (уголовный кодекс, ст. 145,  146,  147,  173)  или, скажем, должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, составило свидетельство на отдельном листе бумаги, что является уголовным проступком, наказуемым по статье 192 уголовного кодекса. В таком случае судебное решение, удостоверяющее факт совершения преступления  или  проступка, будет записано в реестрах гражданского состояния и заменит свидетельство о браке (гражданский кодекс, ст. 198).

518. 2. Доказательства, представляемые детьми, родившимися от брака. Статья 197 предполагает случай, когда оспаривается законное происхождение детей, родившихся от брака. Она устанавливает, что в таком случае при непредставлении свидетельства о браке дети могут доказывать брак своих родителей, ссылаясь на общественное признание их супругами.

Соображения,   которые   руководили   законодателем при установлении этой нормы, понятны. Супруги всегда  в состоянии достать копию своего свидетельства о браке, если только оно было составлено. Наоборот, дети, если


360

 Законная семья

 Заключение брака

 361

 

их родители умерли, могут быть в полном неведении относительно места и, может быть, даже даты заключения брака их родителями. Не совершая явной несправедливости закон не мог подчинить детей всей, суровости принципа предустановленного доказательства. Поэтому закон освободил их от применения к ним этого принципа и установил, что они будут признаваться рожденными от законного брака при наличии следующих четырех условий.

Д. Нужно, чтобы отец и мать оба умерли или, что сводится к тому же, были по какой-либо причине (безвестное отсутствие, болезнь) не в состоянии дать сведения, относящиеся к их вступлению в брак. Если один из родителей находится в живых и способен дать эти сведения, представление свидетельства о браке остается необходимым.

Б. Нужно, чтобы было доказано, что родители признавались супругами со стороны третьих лиц.

В. Нужно, чтобы сам приводящий доказательства признавался законным ребенком.

Закон говорит общим образом о владении состоянием, то есть об общественном признании гражданского состояния: очевидно, он имеет в виду гражданское состояние как ребенка, так и его покойных родителей.

Г. Нужно, наконец, чтобы общественное признание, на которое ссылаются, не противоречило свидетельству о рождении ребенка. Так, недопустимо, чтобы в свидетельстве о рождении ребенок назывался внебрачным ребенком такого-то лица или ребенком других родителей. В таких случаях условие владения гражданским состоянием в лице ребенка отсутствовало бы.

Во всяком случае, следует заметить, что третьи лица,. оспаривающие законное происхождение ребенка, вправе доказывать (трудно доказуемый отрицательный факт), что родители ребенка не состояли в браке и ложно присвоили себе звание супругов. В связи с этим доказательства, представленные в соответствии со статьей 197, не имеют той решающей силы, какая присвоена представлению свидетельства о браке, достоверность кото-

 рого могла бы оспариваться не иначе, как заявлением спора о подлоге.

519. 3. Генеалогические изыскания в связи с наследованием.   Статья   197  устанавливает  льготу  только   для
детей. Поэтому третьи лица в принципе полностью под
чинены   правилу   о   доказывании   брака   только   путем
представления   свидетельства   о   браке.   Однако   традиционным правилом еще дореволюционного нашего права
является   допустимость   ссылок  третьих   лиц  па   другие
документы и даже на любые предположения в случаях,
когда  дело   идет   о   доказывании  
родственной  связи  в
целях получения наследства. Ибо,
действительно, в таких случаях дело идет об исследовании обстоятельств,
которые называются в практике
генеалогическими изысканиями.   Эти   изыскания  могут   относиться   иногда   к
отдаленным временам, от которых не осталось в живых
никого, кто был бы в состоянии дать сведения, необходимые для отыскания подлежащих представлению свидетельства или свидетельств о браке. Как кажется, этот
взгляд разделяет и современная судебная практика.

520. Доказывание   брака   купца.   Декрет  9   августа
1953 года о торговом реестре и относящийся к тому же
вопросу административный регламент 6 января 1954 года
являются существенным отступлением от теоретического
принципа,   согласно   которому   юридические   сделки   и
факты, относящиеся к гражданскому состоянию людей,
имеют силу для всех, а (удостоверенные) акты гражданского состояния имеют доказательную силу против любого лица. Эти нормативные акты установили, что состоящее   в   браке   лицо
1,   в   виде    промысла    занимающееся
торговлей, обязано при внесении данных о нем в торговый
реестр указать дату и место совершения его брака, а вступающий в брак купец  (то есть лицо, данные о котором
уже внесены в торговый реестр) обязан в течение двух
месяцев со дня вступления в брак потребовать внесения
в реестр отметки о его браке. Невыполнение этих пред
писаний  влечет за  собой  недопустимость ссылок на со
стояние в браке в отношениях с третьими лицами, с которыми   купец   вступает   в   договоры   в   сфере   своей


362

 Законная семья

 Заключение брака

 363

 

промысловой деятельности. Однако остается неясным точный смысл этого правила обязанность внесения в торговый реестр сведений о браке установлена для купца, но не для его супруга. Таким образом, представляется, что, например, жена купца, даже если сведения о браке в торговом реестре отсутствуют, вправе противопоставить кредиторам своего мужа свое гражданское состояние супруги.

РАЗДЕЛ   III.   САНКЦИИ

Санкции или практические средства, принудить заинтересованных лиц к соблюдению установленных законом правил об условиях и порядке совершения брака делятся на уголовные и гражданские.

521. Уголовные  санкции.  Как гражданский  кодекс,
так и кодекс уголовный налагают различные взыскания
на должностное лицо, ведущее акты гражданского со
стояния, и даже на частных лиц, нарушающих положения закона.

Для ознакомления с этими взысканиями следует обратиться к статьям 68, 156, 157, 192 и 193 гражданского кодекса и к статьям 193 и 194 уголовного кодекса. Взыскания заключаются в исправительных наказаниях штрафом, а иногда тюремным заключением. Со времени вступления в силу закона 17 февраля 1933 года статья 340 карает также двоебрачие исправительными наказаниями.

522. Гражданские санкции. Возражения и недействительность  брака   препятствия,  уничтожающие  брак, и
препятствия   запретительные.   
Санкции,   установленные

1 Смысл этого правила заключается и том, что, по французскому праву, брак влечет за собой либо установление режима законной общности имуществ супругов, либо установление режима имущественных отношений между супругами, определенного их брачным договором. С тем или иным режимом имущественных отношений между супругами связаны и различия в круге имуществ каждого из них, на которые вправе обращать взыскание кредиторы того и другого супруга. Поэтому при внесении купца в торговый реестр или отметке о заключенном им браке указывается также и режим его имущественных отношений с его супругом. — Прим. перев.

 гражданским правом, распадаются на две группы: превентивные санкции и репрессивные.

Превентивная санкция заключается главным образом в том, что должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, обязано отказаться от совершения брака при наличии препятствия к этому. Говорят, что налицо препятствие во всех случаях, когда нет в наличии хотя бы одного из условий, требуемых законом для совершения брака, идет ли дело об отсутствии положительного условия или, наоборот, о наличии факта, препятствующего совершению брака (отрицательное условие). К тому же некоторые лица вправе при помощи особого акта, именуемого возражением, довести до сведения должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, о существовании Препятствия к совершению брака в таком случае должностное лицо должно воздержаться от совершения брака впредь до снятия возражения.

Что касается репрессивной санкции, то она заключается в недействительности брака, признания которой судом вправе требовать определенные лица. Значит ли это, что наличие любого (препятствия к браку эвентуально влечет за собой его недействительность? Нет, тут надо проводить существенное различие, которое в свое время было введено комментаторами канонического права. Препятствия распадаются на две категории: препятствия, уничтожающие брак, и препятствия запретительные. Только первые влекут за собой недействительность брака, если он был совершен, невзирая на наличие этих препятствий. Эвентуальная в связи с таким препятствием недействительность брака может в свою очередь быть абсолютной или относительной в зависимости от более или менее широкой возможности требовать признания недействительности брака, предоставленной заинтересованным лицам. Что касается запретительного или простого препятствия, то оно препятствует совершению брака в том смысле, что должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, обязано воздержаться от совершения брака. Но, если оно пренебрегло таким препятствием, брак не может быть уничтожен.

 


364

 Законная семья

 Заключение брака

 ЗбЙ

 

Санкцией будет лишь наложение взыскания на должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния. Да и взыскание это чаще всего налагается на него лишь при условии, что он был осведомлен о существовании запретительного препятствия путем заявленного возражения (ст. 68) или в ином порядке. В качестве просто запретительных препятствий мы укажем: непредставление предбрачного медицинского свидетельства или разрешении на брак со стороны начальства, требуемых для совершения брака некоторых чиновников или некоторых иностранцев, несоблюдение женщиной, вступающей во второй брак, вдовьего срока.

§ 1. возражения

523. Общие правила гражданского кодекса. Возражения и простые неофициальные предупреждения. Общие правила гражданского кодекса по этому вопросу обязаны своим происхождением нормам канонического права и одновременно разделу 3 титула 4 закона 20 сентября 1792 года. Надо различать возражение в собственном смысле слова, которое одно только и регулируется законом, и простое неофициальное предупреждение.

Возражение — это акт, которым определенные, управомоченные законом лица уведомляют должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, что по указанному в законе основанию они желают воспрепятствовать совершению брака. Если возражение заявлено правильно, то есть исходит от лица, имеющего право на его заявление, обосновано мотивами, на которые это лицо вправе ссылаться, и притом изложено в установленной законом форме, то должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, не вправе совершать брак, доколе возражение не снято. Если бы оно совершило брак, ода навлекло бы на себя взыскания, установленные статьей 68 гражданского кодекса, даже если бы мотив, которым обосновано возражение, не соответствовал действительному положению дела.

Простое неофициальное предупреждение (причем, неправильно сделанное возражение может рассматри-

 ваться как такое предупреждение) — это уведомление должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, кем-либо в любой форме (например, в форме анонимного письма) о существовании какого-нибудь препятствия к браку. Должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, не обязано считаться с этим предупреждением. Тем не менее нельзя сказать, что это предупреждение лишено всякого юридического значения. В самом деле, если есть основания предполагать предупреждение обоснованным, то должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, которое, зная об этом, не посчиталось бы с предупреждением, подверглось бы взысканиям, установленным для должностных лиц, недобросовестно совершающих браки в нарушение закона.

524. Форма возражения (ст. 66—68, 176—179). Эта форма, установлена законом с целью предотвратить использование возражений для неосновательных задержек совершения брака. Правила закона относятся как к самому акту, в котором излагается возражение, так и к порядку его сообщения.

1. Акт, в котором излагается возражение, должен быть составлен судебным приставом. Закон установил его форму, отличную от той, в которой составляются обычные акты этих должностных лиц, причем несоблюдение этой особой формы влечет за собой как недействительность неправильно составленного акта, так и устранение от должности судебного пристава, виновного в его составлении (ст. 176, последняя часть).

A. Акт должен быть подписан не только судебным
приставом, по и лицом, заявляющим возражение (ст. 66
и   176).  Ибо  важно,  чтобы  это  последнее  приняло  па
себя  ответственность  за  шаг,  который  оно  совершает.

Б. В акте должно быть указано, в качестве кого действует лицо, заявляющее возражение.

B. Акт должен  содержать  избрание места жительства, там, где может  быть совершен  брак, для того
чтобы заинтересованное лицо могло обратиться с просьбой о снятии возражения в гражданский трибунал этого
места, а не в трибунал по месту жительства заявителя


Законная семья

 Заключение брака

 307

 

возражения (как этого, требовали бы общие правила), поскольку это последнее место может оказаться отдаленным.

Г. Наконец, в акте должны быть указаны законные основания возражения, даже если, согласно закону 8 апреля 1927 года, возражение исходит от восходящего.

  1.  Акт возражения должен быть сообщен обоим будущим супругам и должностному лицу, ведущему акты
    гражданского   состояния,   которое   должно   совершить
    брак, если это должностное лицо известно, и одному из
    тех должностных лиц, которые вправе совершить данный брак в других случаях. Должностное лицо должно
    поставить свою визу на подлиннике акта  (ст. 66)  для
    исключения    возможности
    1    оспаривания    сообщения    и
    должно передать возражение своим коллегам, если со
    вершить брак правомочно несколько должностных лиц.
  2.  Со времени введения в действие закона 15 марта
    1933 года, дополнившего статью  176 гражданского кодекса,  акт
     возражения  утрачивает силу  по  истечении
    года. Возражение может быть возобновлено, кроме случая, когда оно заявлено восходящим и когда возражение, заявленное другим восходящим, уже снято в судебном порядке (ст. 173, ч. 2).

525. Снятие возражения.  Снятие возражения  может

быть добровольным, если заявивший возражение отказывается от него. Отказ может быть сделан в устной форме или в форме нотариального акта, копию которого будущий супруг должен представить должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния (ст. 67). При отсутствии отказа снятие возражения может последовать только в судебном порядке, то есть в форме решения, которое суд вынесет после того, как будущий супруг докажет необоснованность возражения. Меры, принятые законом для упрощения и ускорения снятия возражений, заключаются в следующем.

А. Несовершеннолетний вправе сам просить суд о снятии возражения, заявленного кем-нибудь из его восходящих (ст. 177, измененная законом 15 марта 1933 г.).

Б. Дело, которое уже давно не открывается примирительным производством, должно быть рассмотрено судом

 в десятидневный срок. Если принесена апелляция (которая в соответствии с общим правилом приостанавливает исполнение решения), то апелляционная палата также должна рассмотреть дело в десятидневный срок (ст. 177). А если гражданский трибунал вынес решение, постановляющее сиять возражение, то апелляционная палата должна приступить к рассмотрению дела по своему почину, то есть даже если лицо, предполагающее вступить в брак, Tie назначило стряпчего для ведения дела (ст. 178, измененная законом  15 марта 1933 г.). Ибо бывает, что для того, чтобы избегнуть издержек, лицо, желающее вступить в брак, не обращается к стряпчему в связи с апелляцией, принесенной его восходящим. А так как эта апелляция, по сути дела, имеет целью задержать дело заключения брака, то и стряпчий истца не просит о назначении дела к слушанию.

В. Статья 179 (измененная законом 20 июня 1896 г.) устанавливает, что судебные решения, вынесенные в отсутствие ответчика и снимающие возражение против брака, не подлежат обжалованию в порядке возражения. Это полезная норма. Иначе заявивший возражение против совершения брака мог бы не явиться в суд первой инстанции, а потом принес бы возражение против решения. После этого в апелляционной инстанции он повторил бы тот же маневр, так что дело дважды возвращалось бы в гражданский трибунал и дважды в апелляционную палату. Совершение брака затягивалось бы на неопределенное время.

Г. Лицо, которое, заявив возражение, проиграло дело в суде, вынесшем решение о снятии возражения, присуждается к уплате судебных издержек, разве бы этим лицом был восходящий, брат или сестра истца. В этом случае суд может в соответствии с общими правилами (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 131) произвести зачет, то есть распределить издержки между сторонами. Проигравший дело ответчик может быть, кроме того,

1 Слово возражение в данном случае означает возражение против судебного решения, вынесенного в отсутствие ответчика, то есть способ обжалования решения, который не надо смешивать с возражением против совершения брака.


368

 Законная семья

 Заключение брака

 

присужден к возмещению истцу убытков, за исключением случаев, когда ответчиком является восходящий (ст. 179, ч. 1).

526. Кто может заявить возражение? По каким основаниям? Право на заявление возражения имеют: 1)  восходящие 2)  супруг лица, желающего вступить в новый
брак 3)  некоторые из родственников по боковой линии
4) опекун или попечитель 5)  прокурор.

Но основания, по которым может быть заявлено возражение, различны в зависимости от того, кто желает
его заявить.  

527. Возражение   восходящих.   Изменение   гражданского кодекса законом 8 апреля 1927 года.

По гражданскому кодексу, возражение для восходящих было не только способом приведения в действие законных препятствий к вступлению в брак, это было и последним средством, позволявшим восходящему задержать совершение брака, чтобы, заставить своего нисходящего еще раз подумать над шагом, который тот собирается совершить. В самом деле, статья 176 разрешала восходящим заявить возражение, не обосновывая его каким бы то ни было мотивом.

Закон 8 апреля 1927 года с полным основанием отменил это чрезмерно широкое право, почти никогда не приводившее к результату, на который надеялся восходящий. С этого времени в акте возражения, заявленного восходящим, под страхом недействительности акта и устранения от должности подписавшего его должностного лица должны указываться основания возражения и должна воспроизводиться норма закона, на которой возражение основано (ст. 176, в новой редакции).

Впрочем, возражение восходящих   может   обосновываться любым из препятствий к совершению брака, как t запретительных, так и уничтожающих брак.

528. Кому   из   восходящих   принадлежит   право   за
явить возражение.
Прежде всего это право принадлежит
отцу   и  матери,   законным   или   внебрачным.   За   отсутствием отца и матери, то есть если они умерли, находятся
в  безвестном  отсутствии  или не в состоянии выразить

 свою волю, это право принадлежит более отдаленным восходящим, причем восходящие каждой следующей степени родства приобретают это право при отсутствии восходящих предшествующей степени. Кроме того, после снятия возражения, сделанного одним из восходящих, никто из остальных восходящих возражения сделать не может.

  1.  Возражение  супруга.   Супруг   (не   состоящий  в
    разводе)  одного из лиц, желающих вступить в брак, может также заявить возражение. Это возражение направлено на предотвращение двоебрачия.
  2.  Возражение некоторых из родственников по боковой линии.  Совершеннолетние брат или сестра, дядя
    или  тетка,   двоюродный  брат   или   двоюродная   сестра
    (ст.  174)   имеют право независимо один от другого за
    явить возражение. Но это право принадлежит им лишь
    при отсутствии восходящих, а обосновывать свое возражение   они   могут  одним   из   двух   следующих   обстоятельств:

а) отсутствием согласия семейного совета, что пред
полагает несовершеннолетие будущего супруга и отсутствие у него восходящих. Возражение по этому основанию   редко   встречается   в   практике,   ибо   должностное
лицо, ведущее акты гражданского состояния, узнав о возрасте будущего супруга из его свидетельства о рождении, не преминет потребовать представления выписки из
протокола заседания семейного совета, в котором разрешено вступление в брак

б) тем, что будущий супруг является умалишенным.
Попятно, что умалишенный  не  может вступить  в  брак,
ибо он  не  может выразить юридически значимой воли.
Для предотвращения легкомысленного заявления о возражении по этому основанию родственниками по боковой
линии статья 174 требует, чтобы заявляющий такое возражение одновременно возбудил дело об объявлении будущего супруга недееспособным.

531.  Возражение опекуна или попечителя. Опекун или попечитель   (дело  идет  о несовершеннолетнем  будущем


370

 Законная семья

 Заключение брака

 371

 

супруге) имеет право заявить возражение наравне с родственниками по боковой линии и по тем же основаниям, что и они, но при условии, что возражения опекуна заявлены по полномочию семейного совета (ст. 175). Это последнее условие делает трудно объяснимым предоставление опекуну также и права возражать против вступления в брак подопечного, который является умалишенным. Так как подопечный не достиг совершеннолетии, то для вступления его в брак требуется согласие семейного совета. Одно из двух: либо семейный совет дал согласие па вступление в брак, и тогда трудноинять, как он после этого дает опекуну полномочие заявить возражение против того же брака ввиду того, что подопечный является умалишенным, либо, наоборот, семейный совет не дал согласия на брак, и этого достаточно для обоснования возражения.

532. Имеет ли право прокурор заявить возражение?

Это спорный вопрос, хотя гражданский кодекс и хранит молчание по этому поводу. С одной стороны, бесспорно, что право im возражение может опираться только на прямое указание закона. Так несомненно, что ни нисходящие, ни племянники и племянницы, более близкие родственники по боковой линии, чем двоюродные братья и сестры, не имеют права возражения. Поэтому и право прокурора может опираться только на норму нашего гражданско-процессуального законодательства, устанавливающего общие правила об участии прокуратуры в гражданских делах. Такой нормой является статья 46 закона 20 апреля 1810 года, относящегося к судоустройству. Эта статья породила классическую контроверзу ввиду некоторого противоречия между первой и второй частями. В самом деле, часть 1 говорит: В гражданских делах прокурор участвует по собственному почину в случаях, предусмотренных законом. Это ограничительная формула, сводящая возможное участие прокурора в гражданских делах к случаям, когда он прямо уполномочен на это законом. В то же время часть 2 добавляет: Он надзирает за исполнением законов, судебных определений и решений он обеспечивает это исполнение по собственному почину в случаях, когда этого тре-

 бует публичный порядок. Эта последняя норма расширяет пределы инициативы прокуратуры и в обсуждаемом нами случае открывает ей право заявить возражение против вступления в брак лица, состоящего в другом нерасторгнутом браке, или против кровосмесительного брака. Заявить такое возражение значит, несомненно, обеспечивать исполнение закона в случаях, когда этого требует публичный порядок.

Из двух формулировок перевес должна получить та, которая содержится во второй части статьи, дополнившей и исправившей первую ее часть. Таким образом, прокурор вправе заявить возражение против совершения брака, если он считает, что имеется такое препятствие к браку, игнорирование которого означало бы нанесение ущерба публичному порядку.

§ 2.   НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ   БРАКА

533. Общие положения. Недействительность абсолютная и относительная. Репрессивной гражданско-правовой санкцией правил о совершении брака является недействительность брачного союза, который заключен с нарушением этих правил. Учение о недействительности брака было кода-то выработано практикой церковных судов, а также наших парламентов, из которой наш кодекс и заимствовал свои принципиальные положения, а именно деление препятствий к браку на простые запретительные препятствия и препятствия, уничтожающие брак. Только последние (наиболее, конечно, важные) приводят к недействительности брака. Оттуда же заимствованы различия между абсолютной недействительностью брака, признания которой вправе требовать в принципе любое заинтересованное лицо, а также прокурор, и относительной недействительностью, признания которой могут требовать только сами супруги, либо один из них, либо их родственники.

Впрочем, восстановление развода значительно ограничило значение учения о недействительности брака. В то время, когда брак был нерасторжим, супруги, брак которых был расшатан, часто прибегали к заявлению о каком-нибудь основании недействительности брака (заблуждение, насилие и т. п.), чтобы заменить отсутство-


372

 Законная семья

 

 Заключение брака

 

вавшую возможность развестись. Есть, правда, существенное различие между разводом и недействительностью брака: развод прекращает брак на будущее время, в то время как недействительность уничтожает его и в прошедшем но, возвращая супруга м(ил и лицам, считавшимся супругами) свободу, развод и недействительность брака приводят в итоге к одному и тому же фактическому результату.

Гражданский кодекс, устанавливает шесть случаев недействительности брака.

В двух случаях — это относительная недействительность, которую обусловливает: 1). пороки воли одного из супругов 2) отсутствие требуемого согласия родственников0 на совершение брака.

В четырех остальных случаях недействительность, которая обосновывается не охраной воли сторон, а соображениями, связанными с публичным порядком, является абсолютной. Ее основаниями служат: 1) недостижение одним из супругов брачного возраста 2) двоебрачие 3) кровосмешение 4) нарушение основных правил о форме совершения брака, а именно о публичности его совершения и о компетенции должностного лица, ведущего акты гражданского состояния.

Следует тут же заметить, что положения гражданского кодекса, относящиеся к этим различным случаям недействительности брака, содержат многочисленные и очень важные отступления от общих начал недействительности юридических сделок, что также объясняется исключительной серьезностью, которую всегда представляет уничтожение брака. Объявить, что два лица, живущие как муж и жена, в действительности не состоят в браке, что, следовательно, их дети незаконнорожденные, — это, как каждому очевидно, гораздо более тяжело, чем уничтожить договор купли-продажи или найма.

Мы изучим последовательно разные виды недействительности брака, затем перейдем к ее последствиям.

. Относительная недействительность

534. 1. Пороки воли. Нет недействительности в случае обмана. По общему правилу закона, три порока воли могут повлечь за собой уничтожение договора: за

 блуждение, насилие, обман (ст. 1109). Что же касается брака, то из статьи 180 вытекает, что брак может быть оспорен либо потому, что один из супругов или оба не выразили согласие на брак свободно и, следовательно, действовали под влиянием насилия, либо потому, что наличествовало заблуждение.

Таким образом, из трех пороков поли в статье 180 опущен один—обман. Это умолчание намеренное. Вековая традиция Противится тому, чтобы один из супругов мог оспорить свой брак, ссылаясь на то, что его согласие па этот брак было получено путем хитрости и уловок другого супруга. Это то, что Луазсль выразил хорошо известной поговоркой в браке обманывает, кто может (Loysel, Institutes coutumieres, liv. II, tit. Ill, № 3). Потому забота о прочности семьи и привела к отказу от обращения к суду в таких случаях.

535. Недействительность брака вследствие насилия.

Тут достаточно отослать к общим правилам. Так, единственным имеющим значение насилием является такое, которое может произвести впечатление на разумного человека для оценки этого надо, однако, принимать во внимание возраст и положение человека (ст. 1112). Точно так же нельзя ссылаться па один лишь почтительный страх перед отцом, матерью или другим восходящим, как на насилие, опорочившее волю (ст. 1114).

536. Недействительность   брака   вследствие  заблуждения. Конечно, дело тут может идти только о заблуждении  в лице.   Именно это предусматривает  статья   180,
часть 2. Остается объяснить, что следует понимать под
этим. Потье, сочинениями которого авторы кодекса обыкновенно пользовались, когда дело шло обо всей этой области отношений, выдвигал чрезмерно узкую концепцию.
Для пего единственным заблуждением, на которое можно
ссылаться в вопросах, связанных с браком, было заблуждение в
физическом тождестве лица (Р о t h i e r, Manage,
N° 308—310).   Слишком   очевидно,   что   такое   заблуждение невероятно в наши дни, ибо совершение брака при
посредстве представителя  не допускается.   Более того,
часто указывали на то, что если бы по какой-нибудь необычайной случайности в наши дни одно лицо могло бы


374

 Законная семья.

 Заключение брака

 375

 

явиться вместо другого для вступления в брак, то, по сути дела, налицо был бы не порок, а полное отсутствие соглашения, ибо, как говорил сам Потье, в таком случае не было бы совпадения воль, ибо если Жануа желала вступить в брак со мной, то я, со своей стороны, не желал вступить в брак с Жанной.

Наша судебная практика считает, что возможно заблуждение в лице, если кто-нибудь ошибся в существенном качестве лица. Но что это за существенное качество? Дело может идти, отмечает судебная практика, только о семейном положении человека, или, кас говорят, о его гражданской личности. Например, один из супругов присвоил Себе не принадлежащую ему фамилию или не принадлежащее ему гражданское состояние, чтобы побудить другого верить, что он принадлежит к семье, которая в действительности является для него чужой. Но всякое другое заблуждение, например в физических или моральных качествах человека и даже в вопросе о том, привлекался ли он к суду, не рассматривается как заблуждение в лице, о котором говорит статья 180. Так, в знаменитом определении of 24 апреля 1862 года пленум кассационного суда (D. Р, 62, I, 153 Rec. Sirey, 62, I, 341) отказался уничтожить брак одной девушки с бывшим каторжником. Точно так же нет заблуждения в лице со стороны супруга человека, неспособного к брачному сожительству или к деторождению. Заблуждение в гражданстве не более существенно, хотя это и оспаривается. Надо признать, что все эти суждения преувеличенно узки.

Доказательством этому служит то, что наша французская судебная практика, для того чтобы смягчить несправедливость выводов, к которым она приводит, была вынуждена прибегнуть к весьма сомнительным их обходам. Так, отвергая недействительность брака, она допускает предъявление обманутой стороной требования о разводе, если заблуждение в том или ином существенном качестве другого супруга — гражданстве, здоровье, вероисповедании, поведении до брака и т. д.— было вызвано уловками этого другого супруга причем эти злостные уловки рассматриваются как нанесение тяжкой обиды .

1 Тяжкая обида, по французскому праву, является одним из поводов к разводу. См. ниже. — Прим. перев.

 

  1.  Кто  вправе  требовать  уничтожения   брака  на
    основании заблуждения  или  насилия?   В  соответствии
    с общими правилами об относительной недействительности сделок требовать признания брака недействительным по причине порока воли может только супруг, ставший жертвой насилия или заблуждения (ст. 180). Но, по общему правилу, иски .о недействительности (даже относительной) сделок могут предъявляться не только тем, кто, по существу, имеет право на них, по при некоторых условиях и его кредиторами  (ст.  
    IIOG), а после его смерти   его наследниками. Иск же о недействительности брака по причине насилия или заблуждения в лице не подлежит распоряжению ни кредиторов, ни наследников впавшего в заблуждение или подвергшегося насилию супруга. Это один   из   исков,   нерасторжимо  связанных   с   личностью истца, на которые, в силу последней части статьи 1166,
    не может опуститься рука кредиторов.
  2.  Подтверждение брака, заключенного под влиянием   заблуждения   или   насилия.   Предусматриваемая
    статьей  180   недействительность   брака   в   соответствии
    с общими правилами об относительной недействительности сделок может быть устранена последующим
    подтверждением  оспоримой сделки.  Статья   181   устанавливает,
    что
    молчаливым подтверждением признается совместная
    жизнь   супругов  в  течение  шести  месяцев  
    с   момента,
    когда супруг приобрел свободу  или  узнал о своем  заблуждении.   Ибо  поведение   обладателя   права   на   иск
    о недействительности с момента, когда он был в состоянии осуществить это право, действительно подтверждает
    его намерение отказаться от пего и подтвердить брак. Мы
    считаем,  впрочем,  что в  соответствии   со   статьей   1338
    гражданского  кодекса  супруг,  который  вправе  был   бы

1 По статье 1166 французского гражданского кодекса кредиторы могут осуществлять все права и иски их должника, за исключением тех, которые всецело связаны с его личностью. Речь идет об осуществлении вместо неисправного должника его права на иск к третьему лицу, которое должно обеспечить кредитору возможность получения того, что причитается ему от должника — Прим. перев.

 


376

 Законная семья

 Заключение брака

 377

 

в течение шести месяцев потребовать уничтожения брака, может, не дожидаясь истечения срока, немедленно подтвердить брак прямым формальным отказом от своего права на иск.

  1.  2. Отсутствие    согласия    родственников.    Статья   182 позволяет  уничтожить  брак, заключенный  без
    согласия отца  и  матери, восходящих, семенного  совета
    и опек и случаях, когда требовалось соответствующее согласно, то есть когда вступивший в брак в момент
    заключения брака был несовершеннолетним.

Кто    может   потребовать   уничтожения    брака.

Потребовать уничтожения брака могут, согласно статье 182, во-первых, само лицо, вступившее в брак без необходимого согласия на брак, и, во-вторых, лица, согласие которых требовалось.

Понятно, почему гражданский кодекс в отличие от дореволюционного права предоставляет право требовать уничтожения брака самому вступившему в брак. Ведь необходимость разрешения брака семьей обосновывается прежде всего интересами несовершеннолетнего, воля которого, для того чтобы быть вполне свободной, и сознательной, предполагается требующей опоры одобрении тех, кто призван по закону заботиться о нем.

Формула лица, согласие которых требовалось означает, в зависимости от обстоятельств, отца или мать, восходящих, семейный совет или совет опёк. В случаях, когда потребовать уничтожения брака вправе совет, иск предъявляется опекуном или кем-нибудь из членов совета, уполномоченных а это советом.

Наконец, с того времени, как законом 17 июля 1927 года установлено, что разногласие между отцом и матерью, между дедом и бабкой равнозначно согласию, каждый из них — отец или мать, дед или бабка — может предъявить иск о недействительности, хотя бы другой к нему и не присоединился. Нет также надобности и в том, чтобы деды по обеим линиям (отцовской и материнской) совместно потребовал уничтожения брака. Не надо, однако, забывать, что если кто-нибудь один — отец или мать, или кто-нибудь из восходящих, или восходя

 щи с по одной липни — дал согласие на брак, то брак действителен, хотя бы супруг и не испросил, как это требовалось, согласие другого родственника.

541. В какой срок должен быть предъявлен иск о недействительности? Не желая, чтобы судьба брака оставалась долгое время неопределенной, закон установил, что подтверждением брака признается бездействие заинтересованных лиц в течение довольно непродолжительного времени (ст. 183).

А. Восходящие, семейный совет должны предъявить иск о недействительности в годичный срок с момента, когда они узнали о совершении брака.

Б. Сам супруг утрачивает право на предъявление иска по истечении года с того момента, когда он достиг возраста, сделавшего его самого компетентным давать согласие на брак, то есть возраста совершеннолетия. Надо заметить, что статья 183 в отличие от статьи 181 не подчиняет в этом случае подтверждение брака условию наличия совместной жизни супругов.

542. Существуют ли другие случаи подтверждения брака, оспоримого вследствие отсутствия согласия родственников? Наряду со случаем молчаливого подтверждения брака, которым признается истечение определенного срока, статья 183 устанавливает, что отец и мать, восходящие или семейный совет могут даже до истечения годичного срока отказаться от иска об уничтожении брака и, следовательно, могут подтвердить брак либо путем прямого его одобрения (или подтверждения), либо любым, помимо указанного законом, способом молчаливого подтверждения.

По общему правилу, если несколько лиц, независимо одно от другого, обладают правом на иск, хотя бы то был иск о недействительности сделки, то отказ от иска со стороны одного из этих лиц не может затронуть право остальных. Иначе обстоит дело в той области, о которой сейчас идет речь. Ибо статья 183 говорит, что если родственники одобрили брак, заключенный без их согласия, то даже супруги уже не могут предъявить иск о недействительности брака.


378

 Законная семья

 Заключение брака

 379

 

П. Абсолютная недействительность

543. I, II, III, IV. Отсутствие согласия супругов. Недостижение брачного возраста. Двоебрачие. Кровосмешение. Из статьи 184 как будто вытекает, что существует четыре случая абсолютной недействительности брака: 1) отсутствие соглашения, предусмотренного статьей 146, к которой, в силу закона 19 февраля 1933 года, отсылает статья 184 2) недостижение одним из супругов брачного возраста 3) двоебрачие, то есть существование предшествующего не-прекращенного брака (ст. 189) 4) кровосмешение, то есть существование между супругами родства или свойства, с которым связано запрещение вступления в брак. Брак абсолютно недействителен даже и в случае, если существовавшее к его заключению препятствие могло быть устранено соответствующим разрешением на совершение брака, ибо закон различий не делает. Так обстоит дело по крайней мере в отношении законного и внебрачного родства, ибо препятствие к браку, вытекающее из родства, основанного на усыновлении, обыкновенно не считается уничтожающим брак и влекущим за собой его недействительность, поскольку соответствующая санкция не установлена прямо законом.

544. V. Отсутствие гласности и некомпетентность должностного лица, ведущего акты гражданского состояния. Перечень, содержащийся в статье 184, не полон. Из статьи 191 вытекает, что существует пятый случай недействительности брака: это случай отсутствия гласности в совершении брака или некомпетентности должностного лица, совершившего брак. Этот случай, соответствующий тому, что можно назвать пороком формы, в области брака, требует особых пояснений.

По общему правилу, если юридическая сделка подчинена определенным правилам о форме ее совершения, то несоблюдение какого-либо из этих правил должно влечь за собой недействительность неправильно совершенной сделки. В этом даже и заключается особенность так называемых формальных сделок. Однако в вопросе о браке дело обстоит иначе. Закон связывает санкцию недействи-

 тельности — столь тяжкую, когда дело идет о браке, — не с нарушением любого предписания о форме совершения брака, а только с нарушениями, предусмотренными статьей 191. Правила о самой санкции за эти нарушения отличаются также совершенно особым характером.

  1.  Санкции в случаях отсутствия гласности. Гласность совершения брака обеспечивается, как мы видели,
    целой группой целенаправленных   правил, относящихся
    к  месту  жительства   супругов,  публикации,  совершению
    брака  в доме общины, допущению любого лица  к присутствию   при   совершении   брака,   участию   свидетелей
    и т. д. Нарушение какого-либо из этих правил не влечет
    за   собой  с   необходимостью   недействительности   брака.
    Судьи пользуются в этой области
    свободой оценки. Это
    вытекает  из   последней   части   статьи   193,   налагающей
    определенные взыскания за нарушение правил о порядке
    совершения брака
    далее в тех случаях, когда эти нарушения не были признаны достаточными для вынесения
    решения о недействительности брака.  
    Таким образом,
    гражданский  трибунал,  в   котором  предъявлен   иск  об
    уничтожении брака, основанного на отсутствии гласности
    в его совершении, должен будет решить, является ли обнаруженное трибуналом нарушение, например отсутствие
    требуемых законом публикаций или совершение брака не
    в доме общины, настолько важным, чтобы брак можно
    было считать совершенным негласно. Оценив положение,
    трибунал может признать брак недействительным или от
    казать  в  таком   признании.   В   обоих   случаях   решение
    будет вне контроля, осуществляемого кассационным су
    дом, ибо оно явятся выражением свободной оценки трибуналом  фактических обстоятельств дела.
  2.  Санкции  в случае некомпетентности должностного лица, ведущего акты гражданского состояния. Не
    компетентность должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, также является в принципе основанием недействительности брака, выражается ли она в том,
    что должностное лицо, совершившее брак, не было должностным лицом той  общины,  где супруг или один из
    них имеют место жительства  
    (ratione personae — личная
  3.  


380

 Законная семья

 Заключение брака

 381

 

некомпетентность — лаг.), или в том, что должностное лицо, лично компетентное, совершило брак за пределами общины, где оно осуществляет свои функции (rations loci — некомпетентность по месту совершения акта — лат.). Нет оснований различать эти два случая некомпетентности, из которых второй, кстати говоря, трудно встретить в действительной жизни.

Но трибунал обладает и в этом случае такой же свободой оценки, как когда дело идет об отсутствии гласности. Недействительность брака не должна быть признана de piano только потому, что брак был совершен некомпетентным должностным лицом. Судья должен спросить себя, носит ли это нарушение злостный характер, и только в этом случае вынести решение об уничтожении брака. На первый взгляд это решение вопроса кажется непонятным. Кажется, что некомпетентность в отличие от отсутствия гласности не может быть большей или меньшей. Однако если ознакомиться с отдельными делами, в связи с которыми судам приходилось решать этот вопрос, то нельзя будет не оценить мудрости нашей судебной практики. Надо ли, например, уничтожать брак, совершенный в общине, где один из супругов имел непрерывное пребывание в течение не тридцати, а всего двадцати девяти дней? Даже когда имело место присвоение себе кем-либо функций должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, допустима оценка судом обстоятельств дела. Так, если исполнение обязанностей должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, было с нарушением установленного порядка временно возложено на муниципального советника, то недействительность совершенных этим последним браков не будет необходимым Последствием допущенного нарушения (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 7 августа 1883 г.: D. Р. 84. 1. 5).

547. Лица, управомоченные требовать признания абсолютной недействительности брака. Известно, что в принципе любое лицо может потребовать признания абсолютной недействительности юридической сделки. Это Правило применяется и к браку, однако с некоторыми

 различиями п ограничениями, продиктованными, как и те, о которых сказано выше, заботой об устойчивости брака. Всякий абсолютно недействительный брак может быть оспорен, говорит статья 184, и самими супругами, и всеми заинтересованными лицами, и органами прокуратуры. Статья 191, относящаяся специально к недействительности брака по причине отсутствия гласности его совершения или вследствие некомпетентности должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, пользуется несколько отличной формулировкой. Она говорит, что брак может быть оспорен самими супругами, отцом и матерью, восходящими и всеми теми, кто имеет в этом наличный и действительный интерес, а равно органами прокуратуры. Но другие нормы вводят следующие различия между заинтересованными лицами, которые с этой точки зрения разделяются на три группы.

548. 1. Лица, не обязанные доказывать наличие у них имущественного интереса. Каждый из супругов, лица, с которыми каждый из них ранее состоял в браке, отец, мать, восходящие, семейный совет. Определенные лица имеют право требовать признания недействительности брака во всех, случаях, как при жизни супругов, так и после смерти их обоих или одного из них, основываясь на чисто моральном интересе и даже без обязанности доказывать какой бы то ни было интерес, поскольку закон предполагает наличие у них интереса. Этими лицами являются:

A. Сами супруги, в том числе и виновный супруг, на
пример двоеженец.

Б. Первый супруг, лица, вступившего во второй брак при существовании неприкрашенного первого его брака (двоебрачие, ст. 188).

B. Отец, мать  и восходящие.  Следует заметить,  что
закон не устанавливает последовательности возникновения права этих лиц и, следовательно, признает
одновременное   существование   их   прав.    Тут   закон   занимает
позицию, обратную занятой им при определении права
восходящих давать разрешение на брак и в некоторой
степени противоречащую определению их права на возра


382

 Законная семья

 Заключение брака

 383

 

жение против брака. Ибо в этих последних случаях восходящие могут осуществлять свои права не независимо один от другого, а тто степеням родства, так что ближайшая степень родства вытесняет остальные.

Г. За отсутствием восходящих — семейный совет. Это вытекает из статьи 186, которая предусматривает предъявление отцом и матерью или семейным советом иска о недействительности брака вследствие недостижения брачного возраста.

Но при этом представляется ясным, что, с одной стороны, иск о недействительности брака (абсолютной) может быть предъявлен семейным coветом только в случае недостижения одним из супругов брачного возраста и что, с другой стороны, он может быть предъявлен семейным советом только до достижения супругом совершеннолетия, ибо в этот последний момент прекращается, в силу закона, существование семейного совета.

549. 2. Лица, обязанные доказать наличие у них имущественного интереса. Родственники по боковой линии и дети от предшествующего брака. В силу статьи 187, эти две категории заинтересованных лиц не вправе предъявить иск о недействительности брака при жизни супругов, а после смерти последних могут предъявить такой иск лишь при условии, что они имеют действительный и наличный интерес, иначе говоря, интерес имущественный. В этом они отличаются от восходящих, которые рассматриваются законом как носители некоторой домашней власти, сообщающей им право ссылаться при предъявлении иска на чисто моральный интерес. Единственный имущественный интерес родственников по боковой линии и детей от предшествующего брака, возникновение которого предусмотрел закон, — это интерес в наследовании, потому они и управомочены па предъявление исков о недействительности брака только после смерти супруга, для того чтобы устранить от наследования того, кто неосновательно выдавал себя за лицо, состоявшее в браке с последним, и детей, неосновательно называвшихся законными.

Применяя статью 187, судебная практика значительно смягчает содержащуюся в этой статье несколько жест

 кую норму. Она не требует от родственников по боковой линии доказательства наличного и действительного интереса и допускает ссылку на моральный интерес, когда эти лица оспаривают действительность брака в целях уничтожения произведенного браком узаконения ребенка, рожденного от супругов. Ибо в таких случаях недействительность брака не является непосредственным и главным предметом иска, что и позволяет устранить применение статьи 187 (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 20 апреля 1885 г.: D. Р. 86. I. 23).

550. 3. Органы прокуратуры и другие заинтересованные лица. К числу заинтересованных лиц, имеющих право требовать признания абсолютной недействительности брака, относятся, как мы видели, органы прокуратуры (ст. 184, 190, 191). В противоположность сказанному о родственниках по боковой линии и о детях от предшествующего брака, закон говорит об органах прокуратуры, что они вправе предъявить иск только при жизни супругов. Ибо интерес, побуждающий прокурора предъявить такой иск, заключается в прекращении скандальной с точки зрения общественной морали связи, например в случаях двоебрачия или кровосмешения, и в том, чтобы супруги, как говорит закон, были присуждены к разлучению.

Предоставлено ли возбуждение дела усмотрению органов прокуратуры? По этому поводу из сопоставления статей 190 и 191 хотели вывести следующее различие. Говоря о браках, совершенных с нарушением требования гласности, статья 191 указывает, что органы прокуратуры могут требовать уничтожения такого брака. Иск прокурора как бы прекращение в этом случае факультативным. Наоборот, говоря о других основаниях абсолютной недействительности брака, статья 190 указывает, что органы прокуратуры могут и должны требовать уничтожения брака при жизни супругов. Совершение указанных действий как бы признается обязательным для них. Между тем следует ли считать прокурора обязанным требовать уничтожения брака, например вследствие недостижения одним из супругов брачного возраста, после того как


384

 Законная семья

 Заключение брака

 385

 

этот супруг брачного возраста уже достиг? Очевидно, нет. Лучше считать иск органов прокуратуры факультативным во всех случаях. Слова могут и должны, употребленные в статье 190, связаны со словами при жизни супругов и означают, что если прокуратура считает уместным предъявить иск, она не должна ждать для совершения этого действия смерти одного из супругов.

551. Могут ли другие заинтересованные лица требовать признания абсолютной недействительности брака?

Является ли перечень лиц, управомоченных статьями 184 .и 191 на предъявление исков о недействительности брака, исчерпывающим? Или, наоборот, надо в соответствии с общими правилами об абсолютной недействительности сделок считать управомоченным на предъявление такого иска любое лицо, которое докажет свой интерес в недействительности брака? Вопрос этот возникал в связи с различными группами лиц, и решения его, выдвинутые в судебной практике, не всегда вполне последовательны.

1. Кредиторы одного из супругов, или, говоря более общим образом, правопреемник его, кроме наследников, могут быть заинтересованы в признании брака недействительным. Таковы, например, ипотечные кредиторы или третьи лица, приобретающие недвижимое имущество мужа, правам которых женщина, якобы являющаяся женой должника, противопоставила бы принадлежащую ей законную ипотеку . В этом случае успех требования, противопоставленного требованиям правопреемников лица, якобы являющегося супругом, зависел бы от действительности брака последнего. Судебная практика в этом случае благоприятствует кредиторам и считает, что статья 187, упоминающая специально о родственниках по боковой линии и детях от предшествующего брака, не направлена на исключение других лиц, которые могут

1 По французскому праву жене принадлежит законная ипотека на имущество мужа в обеспечение требований, которые могут возникнуть у жены вследствие ненадлежащего управления ее имуществом мужем. — Прим, перев.

 иметь законный  имущественный  интерес в  том,  чтобы брак был признан недействительным.

2. Ребенок, рожденный от брака, — не от предшествующего, как то предусмотрено статьей 187, а от существующего брака, —может иметь интерес в оспаривании действительности предшествующего брака. Был случай, когда ребенок, родившийся до заключения брака между его родителями, был затем признан родителями в свидетельстве о браке и тем самым, в соответствии со статьей 331, узаконен. Родственники по боковой линии оспорили это узаконение, доказывая, что до вступления в брак во Франции родители ребенка уже вступили в брак за границей и при вступлении в этот брак ребенка не признали. Возражения со стороны ребенка заключались в оспаривании действительности брака, совершенного за границей. Это оспаривание было признано допустимым (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 15 июня 1887 г.: D. Р. 88. 1.412).

3. Супруг, состоящий в разводе, может иметь интерес, по крайней мере имущественный, в признании недействительным последующего брака его бывшего супруга.
Это имеет место, если этот последний является должником по алиментному обязательству, а его новый брак,
возлагая на пего новые имущественные обязанности,
препятствует регулярной уплате им алиментов, к которой
он присужден. Однако кассационный суд отверг в подобном случае право разведенного супруга на иск
о недействительности брака (определение палаты жалоб кассационного суда 14 мая 1892 г.:
D. Р. 93.
I 412).

552. Специальное правило о двоебрачии в случае безвестного отсутствия первого супруга. Предположим, что супругу лица, находящегося в безвестном отсутствии, удалось вступить в новый брак. Статья 139 устанавливает, что только безвестно отсутствующий супруг может быть допущен к оспариванию этого брака соответствующее требование может быть предъявлено им лично или его поверенным, снабженным доказательством его существования. Следовательно, никакое другое заинтересо


386

 Законная семья

 Заклгоченир брака

 387

 

ванное лицо не будет допущено к оспариванию. Это исключение из общих правил объясняется тем, что, поскольку существование безвестно отсутствующего находится под сомнением, союз, в который вступил покинутый супруг, скандального характера не носит Но если безвестно отсутствующий появляется вновь или даже если может быть установлено с достоверностью, что он находится в живых, то нельзя согласиться с тем, чтобы только он имел в таком случае право требовать признания недействительности союза, очевидно опороченного двоебрачием. Всякое заинтересованное лицо в том числе  прокуратура, обретет вновь право требовать признания недействительности брака.

553. Обстоятельства,    подтверждающие    абсолютно
недействительный  брак.   Как известно,  второе отличие
абсолютной  недействительности  юридической  сделки  от
относительной ее недействительности заключается в том,
что недействительность не может быть исцелена ни после
дующим одобрением сделки, или последующим  отказом
от иска о ее признании, и истечением какого бы то ни
было срока. Однако это не так, когда дело идет о браке,
и   закон   в   интересах   устойчивости   брака   допускает
в   связи  с  рядом   оснований   недействительности  существование
подтверждающих фактов, влекущих за собой
исцеление недействительности брака.

Это исцеление или эти подтверждающие факты могут быть разделены на два вида: 1) одни производят абсолютный или общий результат, то есть прекращают право на иск со стороны любого заинтересованного лица 2) другие производят частный или относительный результат, то есть исключают право на иск со стороны лишь определенных заинтересованных лиц.

554. Общее исцеление. Оно имеет место в следующих случаях.

А. Мы видели, что в случаях, когда брак недействителен ввиду двоебрачия одного из супругов, вступившего во второй брак в течение безвестного отсутствия лица, с которым он состоял в первом браке, то статья 139 пре

 доставляет право оспаривать второй брак только самому безвестно отсутствующему или его поверенному, снабженному доказательством его существования. Из этого следует, что если безвестно отсутствующий умер, то никто больше не может оспорить брака по причине двоебрачия одного из супругов.

Б. Для случаев недостижения брачного возраста статья 185 устанавливает, что недействительность брака отпадает и брак может быть оспорен при наличии двоякого рода обстоятельств:

а) если  истекло более шести месяцев со дня,  когда
супруг, не достигший возраста брачного совершеннолетия
ко дню совершения  брака, достиг этого возраста. Если
бы брак был уничтожен, то ничто не препятствовало бы
супругам заключить его вновь

б) даже до истечения шести месяцев, если не достигшим брачного возраста супругом была жена и она оказывается   беременной.   Действительно,   в   таком   случае
факты свидетельствуют, что молодая женщина достигла
брачного возраста.

555. Относительное исцеление. Оно имеет место в трех случаях.

А. Мы уже видели, что прокуратура утрачивает право оспаривать брак по какому бы то ни было основанию его абсолютной недействительности, если до предъявления иска органами прокуратуры один из супругов умер (ст. 190).

Б. В силу статьи 1_86 отец, мать, восходящие и семья, давшие согласие на брак лица, не достигшего брачного возраста, не могут затем требовать признания недействительности брака. Поведение восходящего, который стал бы оспаривать им же одобренный брак, очевидно, шокировало бы всякого.

Можно спросить себя, какой интерес могут иметь восходящие, не давшие согласия на брак ввиду недостижения брачного возраста, оспаривать потом брак по последнему основанию. Не могут ли они оспорить его, опираясь просто на отсутствие их разрешения? Чтобы ответить на этот вопрос, достаточно вспомнить, что право оспаривать брак ввиду недостижения брачного возраста принадлежит


388

 Законная семья

 

одновременно всем восходящим, в том числе и тем, согласие которых на брак не требовалось для его совершения. В. В случае упущений в порядке совершения брака недействительность брака, поскольку дело идет о правовом положении супругов,  может быть устранена  общественным   признанием   их   супругами   {так   называемое владение гражданским состоянием супругов). Это является выводом из статьи 196, в силу Которой если лица признаются  (со стороны окружающих)  супругами и свидетельство о совершении брака должностным лицом, ведущим  акты гражданского  состояния,  представлено, то ни один из супругов не может предъявить к другому иск о признании недействительности этого акта. Последние слова этой статьи означают, как кажется, не брак в качестве юридической сделки, а акт гражданского состояния, удостоверяющий совершение брака. Первоначально эта статья и толковалась так, что ее относили к доказыванию  брака  и считали,  что она разрешает в случаях, когда супруги признавались таковыми со стороны окружающих, принимать в качестве доказательства брака неправильно составленное брачное свидетельство.  Но1 дав статье   более   широкое   толкование,   судебная   практика ныне считает, что, кроме того, владение состоянием супругов, то есть тот факт, что два лица открыто жили как супруги, лишает их права требовать  признания  недействительности самого их брака, если эта недействительность обусловлена не нарушением какого-либо условия вступления в брак (двоебрачие, кровосмешение, недостижение брачного возраста), а пороком формы, в которой брак  был  совершен   (отсутствие  гласности  или  некомпетентность должностного лица).

Но подтверждающее брак действие этих обстоятельств ограничивается самими супругами и не лишает других лиц права требовать признания недействительности брака (аргументом в пользу этого служат слова: Ни один из супругов не вправе предъявить иск).

. Бывают ли случаи несуществования брака, кроме

предусмотренных законом?

556. Учение о несуществующих браках. При всей своей ясности, статья 180 и следующие не предусмотрели

 389

всех случаев, когда брак не может признаваться действительным. Отметим два не предусмотренных законодателем случая.

1. Было допущено существенное нарушение порядка совершения брака (иное, чем некомпетентность или отсутствие гласности): например, в совершении брака вообще не принимало участия должностное лицо или, по сути дела, не был составлен удостоверенный акт, ибо запись о совершении! брака была сделана не в реестре, а на отдельном листе бумаги.

2. Брак был заключен не между лицами разного пола. Закон об этих случаях не говорит. Однако ясно, что в обоих случаях брак юридической силы не имеет.

Для того чтобы примирить это утверждение с правилом брак недействителен только в случаях, прямо указанных в законе, некоторые авторы выдвинули учение о несуществовании брака, отличном от его недействительности. В упомянутых только что случаях закону незачем
было предусматривать недействительность, ибо брак не
только недействителен, он не существует. В нем отсутствует один из элементов, необходимых в силу самого
определения его. Указывают также на следующие различия между несуществованием и абсолютной недействительностью:

  1.  нет надобности  признавать  несуществование,  подобно недействительности, судебным решением
  2.  на несуществование может ссылаться любое лицо
    без  всяких  ограничений,  какие установлены для  исков
    о недействительности
  3.  учение о несуществовании исключает применение
    учения о мнимом браке (см. ниже, п. 561).

557. Критика учения о несуществовании брака. Это

учение не представляется заслуживающим поддержки. Оно без нужды усложняет положение принцип недействительности только в случаях, указанных в законе, на который он опирается, не должен пониматься узко.

1 До   закона   19   февраля   1933   года,   дополнившего   перечень
статьи 184 отсылкой к статье 146, существовал третий случай: пол
ное отсутствие соглашения между супругами.


390

 Законная семья

 Заключение брака

 391

 

Можно допустить, что в указанных выше случаях дело идет о подразумеваемой недействительности, о которой закон не упомянул потому, что она сама собой разумеется. Практические последствия, которые хотят вывести из различия между несуществованием и недействительностью, спорны. Соображения, по которым были введены ограничения предъявления исков о недействительности или был введен институт мнимого брака, имеют такую же силу в случаях, когда совершение брака было зафиксировано на отдельном листе бумаги или когда брак был совершен с лицом, ненормальность полового развития которого повлекла за собой соответствующее заблуждение, как и в обычных случаях абсолютной недействительности брака.

558. Применение этого учения в судебной практике.

Некоторые судебные решения и определения по видимости примкнули к учению о несуществовании брака (решение, вынесенное гражданским трибуналом города Бастиа 8 февраля 1888 г.: D.P. 88. 2. 317 определение палаты по гражданским делам кассационного суда 6 апреля 1903 г.: D. Р. 1904. 1. 395). Однако при ближайшем рассмотрении оказывается, что тут смешиваются несуществование и абсолютная недействительность. Другие решения и определения решительно отвергли понятие несуществующего брака: так, кассационный суд приравнял случай заключения брака умалишенным (полное отсутствие согласия, случай, который до 1933 г. в литературе считали третьим случаем несуществования брака) к случаям пороков воли, влекущих за собой относительную недействительность брака (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 9 ноября 1887 г.: D. Р. 88. 1. 161). Напомним, что сам закон 19 февраля 1933 года осудил опровергаемое нами, учение, превратив случаи отсутствия воли не в случаи несуществования брака, как того желали сторонники учения о несуществовании, а в один из случаев его абсолютной недействительности (см. выше, п. 543).

IV. Последствия признания брака недействительным

559. Уничтожение    последствий    брака.    Признание
брака  недействительным,  идет ли дело об  абсолютной

 недействительности или об относительной, кладет конец брачному союзу. Но в отличие от развода оно уничтожает его даже в прошедшем времени, ибо приводит к тому, что брак рассматривается как никогда Tie существовавший. Тем самым супруги рассматриваются как состоявшие в простом незаконном сожительстве.

1. Дети, рожденные от обоих супругов, признаются внебрачными детьми. Л если основанием уничтожения брака было двоебрачие или кровосмешение, дети будут признаны происшедшими! от прелюбодеяния или кровосмешения.

  1.  Женщина рассматривается как сохранившая полную дееспособность и не подвергшаяся тем ограничениям
    в правах, которые до сих пор являются для нее последствием брака.
  2.  Брачное  соглашение,  заключенное  супругами для
    определения режима их имущественных отношений, считается   незаключенным.   Отпадают   я  дарения,   которые третьи лица могли сделать супругам или которые сделаны ими друг другу ввиду брака.
  3.  Тот,   кто  переживет  другого  не  наследует  после
    смерти последнего. Более того, если судебное решение об
    уничтожении брака вынесено после смерти одного из супругов, то переживший его другой супруг, который уже
    получил наследство после умершего, обязан его возвратить.

В одном приходится, однако, отступить от строгой логики. Установлено, что женщина не может вступить в новый брак до истечения десяти месяцев со дня, когда вступило в силу решение об уничтожении ее первого брака.

560. Мнимый брак. Последствия уничтожения брака чрезвычайно тяжко поражают супругов, брак которых уничтожен и которые, может быть, действовали добросовестно, заключая свой брак. Особенно тяжелы эти последствия для детей, которые произошли от уничтоженного союза. Поэтому каноническое право ввело гуманное смягчение этих последствий. Оно установило, что если один из супругов был при заключении брака добросове-


392

 Законная семья

 Заключение брака

 393

 

стен, то есть не знал о существовании основания недей
ствительности брака, то налицо
мнимый брак, и в этих
случаях, уничтоженный ва будущее время, брак при
знается, однако, действительным до дня, когда было вынесено судебное решение об его уничтожении. Другими
словами, в случае мнимого брака
уничтожение производит последствия, однородные с последствиями раз
вода:
брак уничтожается на будущее время без обрат
ной силы уничтожения. Гражданский кодекс в ста
тьях 201 и 202 воспроизводит _это правило канонического
права.
 

561. Условия мнимого брака. Для того чтобы налицо был мнимый брак, необходимо и достаточно, чтобы оба супруга или один из них были в неведении об основании Юридической неполноценности брака, одним словом, чтобы они считали себя состоящими в действительном браке. Из этого вытекает следующее.

  1.  Безразлична природа заблуждения, в котором находились один или оба супруга. Это может быть заблуждение в факте, состоящее, например, в незнании о родстве или свойстве, соединяющем супругов, или о существовании заключенного ранее брака. Это может быть и заблуждение в праве, проистекающее из незнания закона, запрещающего совершение брака: например, супруги являются шурином  и золовкой  и не знают, что после того, как брак, который установил между ними свойство, расторгнут разводом, они могут вступить в брак между собой, лишь получив разрешение отступить от соответствующего запрета закона.
  2.  Безразлична  тяжесть  нарушения  закона,   которое
    лишило  брак  юридической  силы.   Поэтому  не  следует,
    как того  желали   бы  некоторые  авторы,  отказываться
    от применения статей 201  и 202 в случаях так называемого  несуществования   брака,   а   не  его  недействительности.

Судебная практика никогда не соглашалась проводить это различие (определение палаты по гражданским делам кассационного суда от 30 июля 1900 г.: D. Р. 1901. 1.317).

 3. Для того чтобы налицо был мнимый брак, нужно, чтобы супруг был добросовестен в момент, когда он выражает согласие на вступление в брак, то есть в момент совершения брака. Не имеет значения то, что он позднее обнаружил основание недействительности, порочащее брак от этого он не утратит льготу, которую ему принесло его первоначальное заблуждение. Прибавим, что добросовестность супругов должна предполагаться во всех случаях тот, кто ссылается па их недобросовестность, должен се доказать.

562. Последствия мнимого брака. Статьи 201 и 202 устанавливают тут следующие различия:

а) Оба супруга были добросовестны. В отношениях
между ними
брак расторгнут на будущее время. Но он
рассматривается как действительный в прошлом. Режим
имущественных отношений между супругами будет ликвидирован в соответствии с определявшим его соглашением в отличие от того, что имеет место в случае раз
вода, каждый из супругов сохранит дарения, полученные
им  в связи  с  браком,  и  преимущества,  установленные
в его пользу брачным договором (сравни п. 663).

Дети, рожденные от брака, являются и остаются законными детьми, они сохраняют все свои права и несут все свои обязанности в отношении родителей. Если эти дети несовершеннолетние, то отец сохраняет родительскую власть над ними. Следует, однако, признать, что в интересах детей попечение о них может быть предоставлено матери.

Судебная практика признала даже, что мнимым браком производится узаконение детей, рожденных до брака (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 29 ноября 1923 г.: D. Р. 1924. 1. 137).

б) Только один из супругов был добросовестен. Брак
производит    гражданско-правовые    последствия    только
для этого супруга. Только добросовестный супруг вправе,
ссылаясь на брак, сохранить связанные с браком дарения и преимущества, предусмотренные брачным договором, и в соответствии с последним произвести расчеты
при    ликвидации    режима    имущественных    отношений
с другим супругом. Недобросовестный супруг утрачивает


394

 Законная семья

 

вес свои преимущества, не только установленные брачным договором, но и вытекающие из правил о законной
общности имуществ, которая является режимом имущественных отношений лиц, вступивших в брак без заключения брачного договора.

Что касается детей, то они остаются законными детьми обоих супругов и имеют право па получение от обоих алиментов, а также право наследования после каждого из них. По недобросовестный супруг не наследует после детей и не осуществляет над ними родительской власти, доколе жив другой супруг.

 Глава   II

ПОСЛЕДСТВИЯ   ПРЛКЛ.   ГРАЖДАНСКОЙ  СОСТОЯНИЕ

СУПРУГА

  1.  Перечисление.   Брак   влечет  за   собой   сложные
    последствия.   Прежде  всего   он   производит  последствия
    в отношениях между супругами: он создает в их отношениях  между  собой  гражданское  состояние  супругов.
    Будучи   основой   семьи,   он   является   источником   тех
    последствий, которые закон связывает с происхождением
    детей от супругов и с родством. Эти последствия будут
    изучены нами в четвертой части (см. ниже, п. 726 и ел.).
    В настоящей главе мы ограничимся обзором последствий
    брака в отношениях между супругами.
  2.  Статус супруга по гражданскому кодексу. Этому
    предмету посвящены в гражданском кодексе, статьи 212
    и следующие. Эти статьи  были глубоко преобразованы
    законами 18 февраля 1938 года и 22 сентября 1942 года.
    До введения в действие этих законов нормы кодекса исходили из двух основных начал.

  1.  Гражданское   состояние   супругов,   основанное   на
    союзе, влечет за собой взаимные права мужа и жены на
    верность, поддержку, совместное проживание.
  2.  Но в этом союзе муж является главой: ему принадлежит мужняя власть над женой. Выражением этой об
    щей  власти   мужа  являются  его  власть  
    над личностью
    жены  и  недееспособность  последней,  то  есть   неспособность к совершению юридических сделок без разрешения
    мужа.

565. Происхождение  мужней власти  и  недееспособности замужней женщины. Древний институт пожизнен
ной  опеки   над   женщинами   пришел   в   упадок  в   Риме

1См.  Julliot   clc   La   М о г а п d i ё г е, op.  cit,  n° 627—744.


396

Законная семья

начиная с первых веков Империи. В дальнейшем женщины достигли независимости, а вместе с нею и гражданской правосубъектности. Брак тапи (с мужней властью лат.), отдававший женщину под власть главы семьи,  также перестал заключаться. В браке sine manu (без мужней власти — лат.) супруги юридически равны. Специальное ограничение правоспособности женщины было введено сспатускоисультом Веллсйапа, запретившим женщине принимать на себя ответственность за чужой долг, главным образом за долги мужа.

Таким образом, не в римском праве надо искать источник норм гражданского кодекса. Эти нормы идут из страны обычного права. Мужняя власть и ее коррелят — недееспособность замужней женщины — были пережитком германских обычаев, подчинявших жену власти мужа (mundium).

 Однако в XVII веке новая концепция, заимствованная из Дигест, содержащая намек на Веллейанов сенатусконсульт, присоединилась к понятию власти _ мужа, главы семьи. Это была концепция того, что называли imbecillitas sexus (глупость пола — лат.). Считают, что замужняя женщина нуждается в попечении ввиду своей слабости. Отсюда делают вывод, что, если муж не может или не хочет дать разрешение жене на совершение юридической сделки, она должна получить разрешение от судебного органа.

Таким образом, недееспособность замужней женщины приближалась к недееспособности несовершеннолетнего или умалишенного, — концепция, которую отстаивать нелегко, ибо если женщина действительно слабое существо, то почему оказывать ей попечение, только когда она состоит в браке, и не оказывать, когда она в браке не состоит?

Как бы то ни было, но гражданский кодекс сохранил в силе и расширил оба связанных между собой института: мужнюю власть и недееспособность замужней женщины. Статья 213 гласила: Муж обязан оказывать жене

1 Сенатское постановление времен императора Клавдия, запретившее intercessio женщины, то есть принятие ею на себя поручительства, предоставление в залог своей вещи в обеспечение чужого долга и т. п. — Прим. перев.

 Последствия брака.  Гражданское состояние cinpica      Л97

попечение, жена мужу — послушание. В дополнение к этим институтам был установлен в качестве общего правила для имущества супругов, не заключивших при вступлении в брак брачного договора, режим общности движимых имуществ и имуществ, приобретенных во время существования брака. Этот режим предоставляет мужу все права па общее имущество и даст ему даже право управления личным имуществом жены.

56G. Реформа: закон 18 февраля 1938 года. Изменение нравов, развитие женского образования, очень частая необходимость избрания женщиной самостоятельной профессии для поддержания семьи, большое расширение сферы деятельности женщин и усиление их общественной роли привели к юридической эмансипации женщины. Большинство иностранных законодательств обогнало нас в этом отношении. Одни упразднили как мужнюю власть, так и недееспособность замужней женщины (англосаксонские страны, СССР), из других исчезла только недееспособность, а за мужем сохранилось известное право руководства семьей и женой (Германия, Швейцария).

Но реформа, осуществленная законом 18 февраля 1938 года, осталась незавершенной. С одной стороны, закон допустил продолжение существования многих следов былой недееспособности замужней женщины. С другой стороны, в противоречие с предположениями проекта, из которого родился этот закон, он оставил неизменными режимы имущественных отношений между супругами. Результатом этого явилось то, что вследствие почти неограниченных прав, которыми обладает муж при режиме имущественных отношений, устанавливающемся между супругами по общему правилу закона, повое начало дееспособности замужней женщины практически теряет большую часть своего значения.

567. Закон 22 сентября 1942 года. Под влиянием потребностей, возникших во время войны в связи с тем, что женщины часто был разлучены со своими мужьями, закон 22 сентября 1942 года вернулся к этому вопросу.

1 То есть при отсутствии брачного договора. — Прим. персе.


Законная семья

 Последствия брака.  Гражданское состояние супруга

 399

 

  1.  Этот закон дал новую редакцию статьям   (212—
    226), составляющим главу
    VI титула V книги I кодекса:
    О взаимных обязанностях и правах супругов.
  2.  Закон укрепил призванный принцип дееспособности
    замужней женщины с одной стороны, он отменил действовавшие   до   того   исключения   из, этого   принципа
    с другой,—сохраняя в силе общую структуру режимов
    имущественных отношений между супругами, в частности режима общности, который устанавливается силу
    общего правила закона в отношениях между супругами,
    не заключившими брачного договора, он принял меры
    для смягчения действия этих режимов, для облегчения
    сочетания прав, которые признаются при различных ре
    жимах за одним и за другим супругом.

РАЗДЕЛ  I. ЛИЧНЫЕ ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ СУПРУГАМИ

568. Взаимные обязанности супругов и прерогативы

мужа. Брак — это союз, который влечет за собой взаимные обязанности, перечисленные статьями 212 и 214 (верность, совместное проживание, поддержка). В этом союзе муж больше не неограниченный в правах господин, но он сохраняет некоторые прерогативы в качестве главы, семьи.

% 1.   ВЗАИМНЫЕ   ОБЯЗАННОСТИ

  1.  I. Верность.   Супруг,  нарушающий эту  обязанность,   совершает   прелюбодеяние.    Прелюбодеяние  как
    мужа, так и жены является поводом к разводу или К раз
    дельному жительству.   Прелюбодеяние  влечет за собой
    также уголовные санкции  (уголовный кодекс, ст. 337—
    339) по эти санкции более суровы для жены, чем для
    мужа (см. ниже, п. 610).
  2.  II. Совместное проживание. Согласно статье 213,
    жена обязана жить вместе со своим мужем, муж обязан
    ее принять. Всякое соглашение о том, что супруги будут
    жить  отдельно один  от другого,   недействительно  как
    противное публичному порядку.

Санкциями этой обязанности являются: 1) возможность,   которую   имеет   покинутый  супруг, требовать развода  или раздельного жительства  вслед

 ствие   тяжкого  оскорбления,   если   только  он   не   был покинут вследствие его собственного поведения

  1.  утрата   виновным   супругом   права   требовать   от
    другого супруга помощи и поддержки
  2.  возможность, которую имеет оскорбленный супруг,
    добиться  либо присуждения  другого  супруга   к уплате
    штрафных сумм  (такая-то сумма за каждый день просрочки) до дня возвращения в место общего проживания,
    либо даже   принудительного   возвращения   его   в   место
    общего проживания.

571. III. Помощь и поддержка. Эта обязанность конструируется как применение понятия алиментной обязанности, которую закон устанавливает между членами семьи (см. ниже, п. 734 и ел,). Однако между супругами эта обязанность имеет ряд особенностей.

  1.  Алиментная обязанность находит в данном случае
    свое повторение в обязанности оказывать помощь и поддержку. Исполняя эту последнюю обязанность, супруги
    обыкновенно исполняют и свою обязанность алиментную.
    Случаи исполнения алиментной обязанности путем вы
    платы
    содержания, предполагающие, очевидно, раздельную и обособленную жизнь супругов, представляют редкое исключение.
  2.  Существует   известная   связь   между   алиментной
    обязанностью и обязанностью совместного проживания
    эта связь заключается в том, что если один из супругов
    отказывается  выполнять вторую  из этих обязанностей,
    несмотря на то, что раздельное жительство в судебном
    порядке не установлено, то он не может требовать от
    другого супруга исполнения им первой обязанности, то
    есть уплаты алиментов. Тут применяется общее правило,
    в силу которого в случаях, когда два лица связаны взаимными обязанностями, возникшими из одного и того же
    основания (в данном случае из брака), то ни одно из них
    не может требовать исполнения от другого, доколе оно
    само не готово исполнить свою обязанность.
  3.  Статья 214, часть 1, устанавливает, что если брачный договор не определяет участия каждого из супругов
    в расходах по хозяйству, то они участвуют в этих расходах пропорционально своим возможностям   гт
  4.  


400

 Законная семья

 Последствия брака. Гражданское состояние супруга       401

 

статей 1537 и 1575 о том, что при раздельности имуществ супругов, установленной их брачным договором, жена участвует в расходах по хозяйству в размере одной трети своих доходов, отменены в 1942 году.

Таким образом, поскольку дело идет.4об отношениях между супругами, закон, регулируя их участие в расходах по хозяйству, утверждает принцип пропорциональности расходов каждого из супругов его доходам. Но в отношениях с третьими лицами закон возлагает соответствующую обязанность прежде всего на мужа. Иначе говоря, жена должна вносить свою долю средств на расходы мужу, затем муж обязан доставлять ей, сообразно своим возможностям и своему положению, все необходимое для жизни. Между тем при режиме общности имуществ супругов мужу принадлежит право управления и пользования всем имуществом супругов, в том числе и личным имуществом жены таким образом, все доходы обоих супругов находятся в руках мужа только если супруги установили для себя брачным договором режим раздельности имуществ или если жена занимается самостоятельной профессией, ей принадлежат определенные доходы, за счет которых она и должна покрывать свою долю участия в расходах по хозяйству.

  1.  Взыскание сумм, причитающихся одному супругу
    от другого по алиментному обязательству,
    чрезвычайно
    облегчено.   Воспроизводя   положения   закона   13 июля
    1907 года, статья 214 в последней своей части устанавливает чрезвычайно простой и быстрый порядок производства,  позволяющий  супругу-кредитору получать  суммы,
    необходимые для содержания его и детей, путем наложения, на основании решения мирового судьи, ареста на
    заработную плату и доходы другого супруга. Прибавим,
    что неисполнение алиментной обязанности между супругами  может  также послужить  основанием  к  применению  закона  о злостном  оставлении  семьи   (см.   ниже,
    п. 742).
  2.  Иногда   алиментное   обязательство супругов про
    должает существовать и после прекращения брака. Так
    бывает в случаях прекращения брака смертью одного
    из супругов или разводом.

В случае смерти одного из супругов другой в качестве наследника приобретает, в силу статьи 767 кодекса, узуфрукт на определенную часть наследства. Но этого права, которого переживший супруг может оказаться и лишенным по завещанию наследодателя, не всегда оказывается достаточно для обеспечения существования пережившего супруга. Для таких случаев статья 205 гражданского кодекса продлевает действие алиментного обязательства: переживший супруг, не состоявший в разводе с умершим, имеет алиментное требование к наследственной массе. Это требование может быть осуществлено в течение года со дня смерти наследодателя. Обязательство действует до окончания раздела наследства. Содержание выплачивается за счет наследственной массы. Уплата его возлагается на всех наследников, а в случае недостаточности — и на всех легатариев, пропорционально имуществу, получаемому ими по наследству.

§ 2.   ПРЕРОГАТИВЫ   МУЖА,   ГЛАВЫ   СЕМЬИ

572. Отмененная ныне мужняя власть. До 1938 года жена была обязана к послушанию мужу. Следовательно:

  1.  Мужу принадлежало квази-полное право
    решать все вопросы совместной жизни супругов, он выбирал место пребывания и место жительства обоих супругов, определял образ жизни обоих и т. д.
  2.  Мужу принадлежало право надзора за поведением
    жены, он   был   вправе   проверять, с   кем она знакома,
    контролировать ее личную переписку
  3.  Без   согласия   мужа   жена   не  имела   права  заниматься какой-либо профессией
  4.  Без согласия мужа жена tie могла быть назначена
    опекуном  (согласие мужа не требовалось для назначения жены опекуном   собственных   детей),   попечителем,
    членом    семейного    совета,    исполнителем    завещания
    (ст. 405, ч. 2, ст. 420, ч. 2).

Из мужней власти гражданский кодекс сделал даже вывод о том, что жена приобретает гражданство мужа (гражданский кодекс, ст. 12 и 19). Но это положение


402

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга       403

 

было отменено уже законом 10 августа 1927 года (см. кодекс законов о гражданстве от 19 октября 1945 г, ст. 37 и 38).

  1.  Упразднение   мужней   власти.   Мужняя власть
    была упразднена законом  18 февраля  1938 года, отменившим    потерявшее    по    существу    силу    положение
    статьи  213.   Было   признано,   что   прочность   брачного
    союза   определяется   не   главенством   мужа, а   добрым
    согласием между   супругами   и что   первостепенная социальная  роль,   которую   призвана   играть   супруга   и
    мать, несовместима с обязанностью безоговорочного по
    слушания, возложенной на нее кодексом. Поэтому ныне
    муж не обладает более правом на контроль поведения
    жены, ее личной переписки, жена может без разрешения
    мужа потребовать выдачи ей паспорта, заниматься изучением наук,   поступить в   высшее   учебное   заведение,
    быть исполнителем завещания, заместителем опекуна.
  2.  Муж — глава семьи. Тем не менее полного равенства между супругами нет. Муж — глава семьи. Это
    положение мужа в семье было признано между прочим
    статьей 213 в редакции 1938 года. Оно было прямо присвоено   мужу специальной   нормой   закона   23   июля
    1942 года (ст. 373, в новой редакции), связавшей с этим
    положением мужа осуществление мужем родительской
    власти, а также законом 22 сентября 1942 года. Ныне
    действующая статья 213 гласит: Муж является главой
    семьи.

Эта формула не должна пониматься как возрождающая мужнюю власть и обязанность жены к послушанию. За женой сохраняются личная свобода и свобода определения своих интересов. Но присвоение мужу положения главы семьи есть утверждение морального руководства семьей со стороны мужа.

Со стороны юридической оно означает, что муж имеет некоторое преобладание и решающий голос в том, что относится к общим интересам супругов и семьи. Но,1 на наш взгляд, прерогатив у мужа немного, и вытекают они только из точного смысла норм, которые прямо их устанавливают: в отношениях между супругами эти

 прерогативы касаются главным образом места пребывания супругов, расходов по хозяйству семьи и самостоятельной профессии жены.

  1.  Общий характер прерогатив мужа. Прежде чем
    приступить к изучению каждой из этих прерогатив, не
    обходимо   уяснить   себе   их   общий   характер.   Он  явствует из самой   редакции   статьи   213.   Дело  идет не
    о  субъективных   правах,   предоставленных   мужу   в  сто
    эгоистических интересах. Он осуществляет спою
    функцию,— говорит статья 213,—в общих интересах семьи
    и детей. Тут видно   влияние   социальных учений   (см.
    выше,  п.  22).  Качество главы семьи — это не право,  а
    функция, и это влечет за собой два важных последствия.
  2.  Обжалование женой  в  судебном   порядке действий мужа. Жена не состоит больше под неограничен
    ной властью мужа.  Наоборот,  статья 213 говорит, что
    она
    содействует мужу в   моральном   и   материальном
    руководстве    семьей,    в    обеспечении    ее    средствами
    к жизни, в воспитании детей и подготовке их к самостоятельной деятельности. Кроме того, закрепляя прерогативы мужа,   закон   даст   жене право   обжаловать
    решения, принятые мужем не в интересах семьи и являющиеся тем самым злоупотреблением функцией главы
    семьи  (см. ниже, п. 578 и 581). Это обжалование про
    изводится в порядке, установленном ныне статьями 861
    и    следующими    гражданско-процессуального    кодекса
    (жалоба, расследование  и  вынесение решения  при  за
    крытых дверях, по докладу судьи, с заключением прокурора).
  3.  Переход функций главы семьи от мужа к жене.
    Для того чтобы подчеркнуть принципиальное равенство
    жены и мужа, статья 213, п. 3, в новой редакции не перечисляет,   как  она  это  делала   в  редакции    1938   года,

1 В крайнем случае сюда можно отнести также положение статьи 405, в силу которого замужняя женщина нуждается в разрешении мужа для того, чтобы стать опекуном, хотя, с нашей точки зрения, это положение скорее объясняется тем, что если жена будет опекуном, то муж обязательно будет её соопекуном.


104

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга

 

случаи, когда положение главы семьи перестает существовать для мужа она устанавливает, что жена замещает мужа в его качестве главы семьи, если муж не в состоянии выражать свою волю вследствие недееспособности, безвестного отсутствия, отдаленности места пребывания или по любой другой причине. Во всех этих случаях жена самостоятельно производит выбор места пребывания (а также, думаем мы, места жительства) она может заниматься любой профессией, не опасаясь возражения со стороны мужа и, как мы увидим, она осуществляет родительскую власть. Но к ней не переходят автоматически ни права, которые сообщается мужу режимом имущественных отношений с женой, например права на общее имущество супругов при режиме общности их имуществ, ни обязательства, которые муж принял на себя лично.

Следует заметить, что в случае установления раздельного жительства супругов муж утрачивает положение главы семьи без того, разумеется, чтобы жена заняла это положение.

578. I. Выбор места пребывания семьи. Согласно статьс215, выбор места пребывания семьи принадлежит мужу жена обязана жить вместе со своим мужем, а он обязан ее принять. Следует сделать два замечания.

а) Согласно части 2 статьи 215, если место пребывания, выбранное мужем, представляет для семьи опасность физического или морального порядка, то жене в виде исключения может быть предоставлено пребывать вместе с детьми в другом месте, определенном судом. Это положение есть не что иное, как применение упомянутой нами выше (п. 576) концепции обжалования действий мужа, представляющих собой злоупотребление функцией главы семьи. Следует заметить, что положение, в силу которого гражданский трибунал должен установить жене место пребывания в случае, если место,

1 О правах гражданского трибунала в случаях, когда муж признан опасным алкоголиком, см. закон 15 апреля 1954 года, часть 2 статьи 10.

 выбранное мужем, представляет опасность, находится в противоречии со статьей 236 об определении места пребывания жены во время производства дела о разводе.

б) Легальным местом жительства жены всегда является место жительства мужа, хотя бы на основании статьи 215 ей было установлено отдельное от мужа место пребывания.

579. II. Возражение мужа против того, чтобы жена занималась самостоятельной профессией. При действии кодекса жена не могла заниматься никакой профессией без разрешения мужа, но ввиду статьи 4 торгового кодекса, которая говорит о согласии, считалось, что это согласие носило общий характер и могло быть молчаливым.

Закон 18 февраля 1938 года установил следующее различие в зависимости от профессии, которой желает заниматься жена:

а) для занятия какой-либо торговой профессией про
должало действовать старое правило, установленное со
хранившей   силу   статьей   4   торгового   кодекса,   жена
могла заниматься торговой профессией только с согласия мужа

б) для занятия любой другой профессией был установлен иной порядок  (гражданский кодекс, ст. 216) —
муж был вправе заявить возражение против того, чтобы
жена занималась самостоятельной профессией.

Этот последний порядок стал общим со вступлением в силу закона 22 сентября 1942 года статья 223 гражданского кодекса, относящаяся ко всем профессиям, и статья 4 торгового кодекса, относящаяся к торговым профессиям, полностью совпадают. Жена вправе заниматься любой профессией, поскольку муж против этого не возражает.

1 Закон 13 июля 1907 года предоставил жене право свободно распоряжаться своей заработной платой и своим профессиональным заработком (см. ниже, п. 589 и 596), но он не освободил ее от необходимости иметь разрешение мужа на занятие самостоятельной профессией.


406

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга

 407

 

Недавно введенные в действие нормы о торговом реестре (торговый кодекс, ст. 47 и ел, измененные декретом 9 августа 1953 г. декрет 5 января 1954 г, ст. 1) сделали из этого вывод о том, что для занесения требуемых законом данных о ней в торговый реестр ткена не обязана более представлять доказательства согласия мужа на то, чтобы она занималась торговлей.

580. Последствия обязательств, принимаемых на себя
женой  в связи с занятием  самостоятельной  профессией.

Будучи вполне дееспособной, жена отвечает своим личным имуществом по обязательствам, которые она принимает на себя в связи с занятием своей профессией. Но, согласно статье 5 торгового кодекса в ее новой редакции, последствия обязательств жены падают также и на мужа и на общее имущество супругов, по крайней мере в случаях общности их имуществ. Это положение косвенно вытекает и для неторговых профессий из статьи 225 гражданского кодекса, последняя часть которой говорит: Принимая на себя обязательства, предмет которых не связан с интересами семьи или с потребностями, обусловленными профессией жены, жена не boз- лагает обязательств ни на мужа, ни на общее имущество. Так как жена занимается той или иной профессией независимо от согласия мужа, то очевидно, что закон признал за ней право самостоятельно совершать в своей профессиональной деятельности сделки, взыскания по обязательствам из которых могут обращаться на общее имущество. Это оправдывается тем соображением, что, поскольку муж не возражает против того, чтобы жена занималась самостоятельной профессией, следует считать, что эта деятельность жены соответствует интересам семьи.

581. Возражение мужа. Муж может заявить возражение против того,   чтобы   жена занималась самостоятельной профессией. Первым последствием этого заявления  будет  исключение жены  в  административном  или
корпоративном   порядке   из   круга   лиц,   занимающихся
данной профессией. Кроме того, поскольку дело идет, об
обязательствах,   принятых   на   себя женой, статья .223,

 часть 2, устанавливает, что они недействительны в отношении мужа, если третьи лица, с которыми жена состоит в договорных отношениях, лично знали о возражении мужа в момент вступления в договоры с женой. По нашему мнению, эти слова означают, что жена продолжает нести ответственность своим личным имуществом за последствия принятых ею на себя обязательств, ибо она не лишена способности принимать на себя обязательства, по совершенные его сделки не будут иметь силы в отношении мужа. Кроме того, кредиторы жены, которые в момент заключения с нею договоров знали о возражении, не могут обратить взыскание на общее имущество супругов и должны будут признать права на пользование личным имуществом жены, предоставленные мужу брачным договором.

Однако жена может обжаловать возражение мужа. Если это возражение не основано на интересах семьи, то гражданский трибунал может разрешить жене не считаться с указанным возражением в таком случае обязательства, принятые на себя женой в связи с занятием своей профессией после того, как было заявлено возражение, являются действительными, то есть производят последствия и в отношении мужа.

Добавим, что муж утрачивает право на возражение: а) если он не имеет более качества главы семьи (см. выше, п. 577) б) если вынесено судебное решение об установлении раздельности имуществ супругов (ст. 1449, ч. 3).

Если замужняя женщина является купцом, то в силу статей 63 и 64 торгового кодекса, измененных декретом 9 августа 1953 года, возражение мужа против того, чтобы жена занималась торговлей, должно быть записано и торговом реестре под страхом утраты силы  отношении третьих лиц, не осведомленных лично о возражении.

582.  III. Расходы   по   семейному хозяйству. Мы уже

знаем (см. выше, п. 571), что оба супруга должны участвовать в расходах по семейному хозяйству (на содержание супругов и детей) пропорционально возможностям каждого из них. Но мы знаем также, что обя


409

408

 Законная семья

 Последствия брака. Гражданское состояние супруга

 

заниость покрывать эти расходы лежит главным, образом на муже. Это объясняется прежде всего тем, что в большинстве браков действует режим общности имуществ супругов, который отдает в руки мужа все доходы— как от личных имуществ жены, так и от общего имущества и от личных имуществ мужа. Но даже если, вступая в брак, супруги установили для себя раздельность имущества, при которой жена самостоятельно пользуется своим личным имуществом, даже если жена занимается самостоятельной профессией (в этом случае она свободно распоряжается результатами своего труда), то муж остается главой семьи он определяет образ жизни семьи, и жена обязана вносите ему свою долю участия в расходах по хозяйству.

Перед третьими лицами муж отвечает по долгам, связанным с содержанием семьи. И это благоприятно отражается на кредите, которым пользуется семья, ведя свое хозяйство. Третьим лицам незачем осведомляться о взаимных правах супругов на различные имущества: каковы бы ни были эти права, муж один отвечает по долгам, связанным с содержанием семьи.

Из этих общих начал вытекает два важных следствия:

  1.  даже в случаях, когда одна только жена вступает
    в договор для удовлетворения нужд семейного хозяйства, муж несет ответственность по долгам, возникающим из этого договора, ибо жена рассматривается как
    вступившая в   договор в   качестве   представительницы
    мужа
  2.  ответственность жены по тем же долгам является
    субсидиарной и возникает в исключительных случаях.

583. Л. Жена является представительницей мужа в деле обеспечения повседневных потребностей семьи.

Таково традиционное положение нашего права. Наши дореволюционные юристы и судебная практика всегда считали, что независимо от режима имущественных отношений между супругами жена может самостоятельно совершать повседневные сделки, связанные с домашней жизнью семьи (покупка, хотя бы и в кредит, пищевых продуктов, одежды и т.д., наем домашних слуг, даже

 паем квартиры). Считалось, что жена действует в таких случаях не с разрешения мужа, а в силу молчаливо данной ей мужем доверенности.

Это не было вполне удовлетворительной конструкцией. Она клала в основание сделки жены презюмируемую волю мужа. Тем самым признавалось, что муж мог отменить свою доверенность, но в силу статьи 2005 отмена не действовала в отношении третьих лиц, которые о ней не знали. Особенно строго проводилась мысль об ответственности мужа по сделкам, совершенным женой, в тех случаях, когда муж по собственному желанию покинул свою жену и своих детей. А между тем в таком случае трудно предполагать, что муж по-прежнему считает жену уполномоченной на его, мужа, представительство.

Закон 1942 года прямыми словами закрепил право жены быть представительницей мужа в сделках, связанных с потребностями хозяйства семьи. Но, приближаясь к концепциям швейцарского и германского законодательств или к взглядам, высказываемым в современной литературе, он превращает в основание этого права не волю мужа, а закон, который возлагает прежде всего па мужа обязанность содержания жены и детей. Со времени вступления в силу этого закона дело идет о представительстве о силу закона. Это положение в статье 220 в повой редакции выражено следующим образом: Замужняя женщина, независимо от режима имущественных отношений между нею и ее мужем, является представительницей мужа в целях обеспечения потребностей семейного хозяйства и имеет право расходовать в этих целях средства, которые муж оставляет

у нес в руках.

Эти права не могут быть отняты у жены никаким соглашением, которое было бы включено в брачный договор. Однако муж может лишить жену этого права, если она им злоупотребляет. Сделки, совершенные женой на этом основании, — говорит статья, — возлагают обязательства на мужа в отношении третьих лиц, разве бы он лишил жену права совершать упомянутые сделки и третьи лица знали об этом. Поэтому муж чаще всего сочтет себя вынужденным послать уведомление о лише-


410

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга

 411

 

нии жены названного права каждому отдельному ее поставщику.

Право жены на представительство мужа ограничено совершением сделок, связанных с потребностями семьи в соответствии с образом жизни, который может считаться установленным для нее мужем. Муж не обязан отвечать за издержки, явно не оправданные этим образом жизни.

584. Текущий счет семьи в банке. Исходя из конструкции молчаливой доверенности, судебная практика не допускала, однако, совершения женой какой бы то ни было банковской сделки. Ввиду того что в настоящее время сильно распространен расчет при помощи чеков, статья 221 в новой редакции устанавливает обратное: В силу предшествующей статьи жена вправе, подписав одна соответствующее заявление, открыть в качестве представительницы мужа текущий счет в банке специально для хранения на этом счете и получения с него сумм, которые муж оставил в руках жены.

Статья 12 закона 1 февраля 1943 года о чеках, уточняя это положение, указала, что дело идет только о депозитном счете: такой счет может быть открыт у любого лица или в любой организации, на которые могут выписываться чеки, а также в учреждениях органов связи. Статья 221 требовала, чтобы лицо или учреждение, открывшее счет, уведомило об этом мужа, и устанавливала, что дебетовое сальдо по счету допускается, только если жене прямо дано соответствующее полномочие. Но закон 1 февраля 1943 года отменил эти требования и ограничения, по крайней мере для тех наиболее частых случаев, когда, жена не управляет сама своим личным имуществом (она управляет им при раздельности имуществ супругов) или своим обособленным имуществом (которым являются доходы жены от занятия самостоятельной профессией). Ибо в этих последних случаях (ст. 222) жена вправе открыть себе текущий счет на свое имя, и, кроме того, если она желает, — другой счет в качестве представителя мужа для обеспечения потребностей хозяйства семьи в последнем случае можно думать, хотя это и сомнительно, что муж должен быть

 уведомлен об открытии двух счетов, для того чтобы он был в состоянии принимать меры к предотвращению зачисления на один счет сумм, подлежащих зачислению на другой.

585. Б. Субсидиарная ответственность жены. Из того, что жена действует в интересах хозяйства семьи в качестве представителя своего мужа, вытекает, что на себя она в соответствующих случаях обязательств не принимает (см. выше, п. 94). Тем не менее, в виде исключения или субсидиарно она песет ответственность в следующих

случаях:

  1.  если кредитор требует, чтобы она обязалась лично

в   силу   учения о   неосновательном   обогащении,
если в результате совершенной ею сделки возросло ее

личное имущество

3) если муж впал в несостоятельность, на жену может быть   возложена   обязанность   уплатить его долги
в силу ее обязанности оказывать мужу помощь и поддержку.

Несомненно,   лучшим   решением   вопроса   было   бы, если бы по долгам,  связанным   с  содержанием   семьи, оба супруга признавались должниками, солидарно отвечающими всем своим имуществом.

РАЗДЕЛ   II.   ДЕЕСПОСОБНОСТЬ  ЗАМУЖНЕЙ   ЖЕНЩИНЫ

586. Общие положения. Мы уже знаем, что в 1804 году
гражданский кодекс считал замужнюю женщину недееспособной.   Это   положение   было   отменено   законом
18 февраля 1938 года. Но новый принцип был расширен,
и   ему   была   придана   новая    действенность    законом
22 сентября  1942 года. Мы должны изучить последовательно  положение,  существовавшее  до  закона   18   февраля  1938 года, нормы этого закона и нормы, подлежащие применению со времени введения в действие закона
1942 года.

§ 1.    НЕДЕЕСПОСОБНОСТЬ    ЗАМУЖНЕЙ    ЖЕНЩИНЫ    ДО    1938    ГОДА

587. Общее начало  недееспособности  замужней женщины.   Замужняя   женщина   была   недееспособна   (см.
выше, п. 99).   Она  не   могла   совершить   юридическую


412

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга

 413

 

сделку или осуществить какое-нибудь право иначе, как с разрешения мужа или суда. Это была общая недееспособность, которая распространялась как на судебные, так и на внесудебные действия.

588. Судебные действия. Статья 216 устанавливала, что жена не может выступать в суде без разрешения мужа. Это правило действовало независимо от положения жены в судебном процессе, от рода и ранга суда, от режима имущественных отношений между супругами.

Если муж отказывал в разрешении, находился в безвестном отсутствии, был умалишенным или несовершеннолетним лицом или был приговорен к позорящему наказанию, то разрешение давал гражданский трибунал. Если жена выступала в суде без надлежащего разрешения, то судебное решение могло быть обжаловано ею в том или ином установленном порядке.

Это правило терпело, однако, исключение в нескольких случаях, а именно: а) если жена подвергалась преследованию в уголовном или исправительно-полицейском порядке б) если жена выступала в суде в связи со спором о своей заработной плате (закон 13 июля 1907 г, ст. 6) или в связи со спором о семейном имуществе, па которое не может быть обращено взыскание кредиторов (закон 13 июля 1907 г, ст. 6).

589. Внесудебные действия. Статья 217 устанавливала: Жена, даже при отсутствии общности имуществ супругов или при раздельности их имуществ, не вправе отчуждать, закладывать, приобретать имущество безвозмездно или возмездно без участия мужа в сделке или его письменного разрешения. Разрешение должно было быть специальным для данной сделки и прямо выраженным. При отказе или отсутствии мужа должно было быть получено разрешение гражданского трибунала.

Сделки, совершенные без разрешения, признавались, в силу статей 1124 и 1304, относительно недействительными они могли оспариваться мужем, женой, их наследниками и кредиторами, допускали подтверждение, а право на иск об их недействительности погашалось

 истечением давности сроком в десять лет со дня прекращения брака.

Прибавим, однако, что так как большая часть браков заключается на началах общности имуществ супругов, то почти вся полнота прав сосредоточивалась в лице мужа: он один имел право управления общим имуществом — право закладывать его, распоряжаться им кроме того, он имел право пользования личным имуществом жены. За женой оставалось только голое право собственности па се личное имущество а так как она была недееспособна, то осуществление ею своих прав требовало согласия мужа.

При раздельности имуществ супругов жена была вправе управлять и распоряжаться своим личным имуществом. Однако закон проводил различие: когда дело шло о распорядительных сделках, действовало начало недееспособности жены, и на совершение такой сделки нужно было разрешение мужа наоборот, статьи 1449 и 1538 признавали жену способной самостоятельно совершать сделки по управлению своим личным имуществом.

Исключений было много.

Одни исключения вытекали из самого закона. Кроме полной способности жены при раздельности имуществ к совершению сделок по управлению своим имуществом, можно указать способность жены к составлению завещания (гражданский кодекс, ст. 226), установленную законом 6 февраля 1893 года полную дееспособность жены при раздельном жительстве супругов и право жены свободно управлять и распоряжаться своими доходами от занятия самостоятельной профессией независимо от режима имущественных отношений супругов (закон 13 июля 1907 г.).

Другие исключения были признаны судебной практикой. Мы уже знаем об исключении, которое опиралось на концепцию молчаливой доверенности па совершение повседневных сделок по ведению хозяйства семьи. Кроме того, суды считали, что если жена обманными действиями скрыла от своего контрагента свое положение замужней женщины, то она совершила гражданский деликт, и, основываясь на статье 1382, суды, создавая


414

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга       415

 

своеобразную форму возмещения вреда, отказывали ей в иске о недействительности заключенного ею договора.

§ 2.    ДЕЕСПОСОБНОСТЬ    ЗАМУЖНЕЙ    ЖЕНЩИНЫ    ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ    В    СИЛУ    ЗАКОНА    18   ФЕВРАЛЯ    1938    ГОДА

  1.  Основное положение. Статья 215 кодекса  (в редакции  1938 г.)   устанавливала:   Замужняя   женщина
    осуществляет   в    полном    объеме   свою    гражданскую
    правоспособность. Ввиду этого она была исключена из
    перечня  недееспособных  лиц в статьях 1124 и   1125 кодекса.
  2.  Законные ограничения. Однако намеренным со
    хранением в силе некоторых статей кодекса был установлен ряд исключений из основного положения.

Так, статьи 4 и 5 торгового кодекса требовали, чтобы на занятие торговлей замужняя женщина имела разрешение мужа, а, согласно статье 216 гражданского кодекса, возражение мужа против того, чтобы жена занималась другой, неторговой профессией, служило основанием недействительности обязательств, принятых, на себя женой в сфере ее профессиональной деятельности. Остались в силе вместе со всеми статьями титула, посвященного брачному договору, также и статьи 1449 и 1538, лишавшие жену при раздельности имуществ супругов права отчуждать свое недвижимое имущество без разрешения мужа или суда.

592. Ограничения, связанные с режимом имущественных   отношений   между   супругами.    Наряду   с   этими
прямыми и подлинными исключениями из начала дееспособности замужней женщины сохранение в силе без всяких изменений норм об общности имуществ супругов фактически существенно ограничивало дееспособность жены.
Мы уже знаем, что  при  общности  имуществ  супругов
мужу принадлежит вся полнота прав на общее имущество супругов и право пользования и управления личным имуществом жены. Хотя дееспособность жены этим
формально
 ограничивалась, но права жены оказыва-

 лись урезанными практически она лишена была возможности воздействовать не только на имущество мужа, но и на общее имущество супругов: она была в состоянии осуществлять свою правоспособность, только распоряжаясь своим голым правом собственности на свое личное имущество.

§ 3.   ДЕЕСПОСОБНОСТЬ   ЗАМУЖНЕЙ   ЖЕНЩИНЫ   ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ   В    СИЛУ    ЗАКОНА    22   СЕНТЯБРЯ   1942    ГОДА

593. Новая статья 216. Ныне действующая статья 216
гражданского    кодекса    гласит:    Замужняя    женщина
пользуется   полной   правоспособностью.   Осуществление
этой правоспособности ограничивается только   брачным
договором или законом. Таким образом, эта статья закрепляет признанный в   1938 году принцип дееспособности замужней женщины.

Замужняя женщина может выступать в суде без разрешения мужа или суда. Но судебное решение, вынесенное против жены по делу, в котором муж не участвовал, против него силы, конечно, не имеет.

Жена вправе совершать все юридические сделки, не только относящиеся к ее семейным правам, не только завещание, но и любые сделки, относящиеся к имуществу, которое состоит в ее собственности или в ее управлении.

594. Ограничения   дееспособности   жены.   Ныне действующий закон говорит об ограничениях, вытекающих
из брачного договора или из закона. Поэтому на пер
вый взгляд может показаться, что закон 1942 года не
внес  больших   изменений   в   положение,   установленное
законом 1938 года. Однако это не так.

В действительности закон 22 сентября 1942 года отменил подлинные исключения из начала дееспособности замужней женщины он отменил статьи, которые прямо предусматривали необходимость получения женщиной разрешения на осуществление какого-нибудь принадлежащего ей права. Так, он изменил статью 4 торгового кодекса: жена вправе заниматься торговлей без разрешения мужа при раздельности имуществ супругов


416

Законная семья

жена, которая в этом случае одна вправе отчуждать свое личное имущество, может сделать это, хотя бы дело шло о недвижимости, без всякого на то разрешения (ст. 1449 и 1538, в новой редакции).

Закон 1942 года оставил в силе только: а) специальные положения о недееспособности, вытекающей из неотчуждаемости приданого при так называемом тотальном режиме имущественных отношений между супругами, который будет изучен в томе III б) необходимость получения женой разрешения мужа для принятия на себя опеки это объясняется тем, что муж, по сути дела, неизбежно будет в таком случае соопекуном.

Зато закон 22 сентября 1942 года оставил в силе
ограничения
дееспособности жены, фактически вытекающие из необходимости для нее сообразоваться с правами, сообщаемыми мужу режимом имущественных отношений между супругами, будь то законный режим
или режим, установленный брачным договором. Остался
в силе режим общности имуществ супругов в качестве
режима, действующего по общему правилу, то есть при
отсутствии брачного договора а муж признается главой общности — ему одному принадлежит право управления и распоряжения общим имуществом никакая
сделка, совершенная по поводу этого имущества женой
без согласия мужа, не имеет силы в отношении этого
последнего. При режиме общности и при режиме, исключающем общность, муж в равной мере имеет право
пользования личным имуществом жены таким образом,
жена в состоянии отчуждать или закладывать только
голое право собственности на свое личное имущество
никакая ее сделка о доходах от этого имущества или
о полном праве собственности па него в отношении мужа
силы не имеет.

Мы видели также, что если муж возражает против того, чтобы жена занималась самостоятельной профессией, то жена, будучи дееспособной, остается связанной принятыми на себя обязательствами, но1 они недействи-

1 Мы изложили свою точку зрения, однако это вопрос спорный.
Мы считаем молчаливо отмененной статью 480, ч. 2, требующую
разрешения мужа на то, чтобы жена стала попечителем несовершеннолетнего лица,

 Последствия брака.   Гражданской состояние супруга       117

телыш в отношении мужа, и по ним нельзя обратить взыскание пи па личное имущество мужа, ни па общее имущество супругов.

595. Расширение   прав   жены.   Тем   не   менее закон
укрепил юридическое положение жены:

  1.  ограничив в известных случаях права мужа, на
    пример запретив ему,  главе общности,  безвозмездно
    отчуждать общее имущество без согласия жены
  2.  уточнив права,   принадлежащие   жене, когда она
    занимается самостоятельной профессией
  3.  расширив действие института   представительства
    в отношениях между супругами
  4.  предоставив   суду   право   разрешать   одному   из
    супругов действовать в определенных случаях без согласия другого.

596. А. Права жены на ее обособленное имущество.

Мы уже знаем, что если жена занимается самостоятельной профессией, то по обязательствам из сделок, которые она при этом совершает, взыскание может быть обращено не только на ее имущество, но также и на общее имущество супругов, а равно и на личное имущество мужа.

Кроме того, со времени вступления в силу закона 13 июля 1907 года жена пользуется широкими правами на имущество, которое она приобретает в результате занятия самостоятельной профессией.

1 До этого закона муж при большей части режимов имел право пользования заработной платой и другими заработками жены. При режиме общности все заработки жены становились общим имуществом супругов, хозяином и распорядителем которого был муж. Давно уже был издан ряд чаконой, для того чтобы в известной мере охранять жену в этой области отношений от расточительного или враждебно настроенного мужа:

  1.  Законы 9 апреля 1881 года (ст. 6) и 20 июля 1895 г. (ст. 16)
    о сберегательных кассах допустили внесение женой без разрешения
    своих сбережений в сберегательную кассу и получение их из кассы
    муж при режиме общности сохранял, однако, право возражать против выдачи жене денег кассой.
  2.  Закон 20 июля 1886 года  (ст. 13, ч. 4)  управомочил замужнюю женщину производить взносы в Национальную кассу страхования старости.


418

 Законная семья

 Последствия брака.   Гражданское состояние супруга       419

 

Правда, закон 22 сентября 1942 года отменил закон 13 июля 1907 года но он включил основную часть его норм в статьи 224, 225 и 226 гражданского кодекса.

Условия применения. 1. Для того чтобы пользоваться этими льготными положениями, жена должна осуществлять профессию (любую) отдельно от мужа1 положение складывается иначе, если она ведет торговое предприятие вместе с мужем в таком случае не она, а муж является купцом (торговый кодекс, ст. 4, ч. 2).

2. Предметом   признанных   за   женщиной   прав является имущество, приобретенное в результате занятия
самостоятельной    профессией    (гражданский    кодекс,
ст. 224). Как указывал закон 1907 года, под этим имуществом понимается: а) непосредственный, трудовой до
ход жены — заработная плата, прибавки к ней   (в том
числе суммы, выплачиваемые в возмещение вреда, понесенного в связи с несчастными случаями на   предприятии, в связи с увольнением и т. д, семейные пособия),
другие виды заработка, авторский гонорар б)  имущества, которые жена приобретает на суммы, сберегаемые
из трудового   дохода.   Это положение есть применение
понятия реальной суброгации.

Вся совокупность этих имуществ составляет то, что называют обособленным имуществом жены (обособленным в качестве объекта управления, осуществляемого женой).

3. Эти права принадлежат жене независимо от ре
жима   имущественных   отношений   супругов.  Брачный
договор не может лишить ее этих прав. Закон 1907 года
давал мужу право лишить жену в течение брака этих
прав, если она ненадлежащим образом управляла своим
имуществом     это     право     мужа     было     упразднено
в 1938 году.

Права жены. Согласно статье 224, жена имеет не только право управления, но и право распоряжения своим обособленным имуществом — такое же, как при. раздельности имуществ, — принадлежит жене на ее лич-

1 Если жена ведет торговлю, то при внесении ее фамилии в торговый реестр она должна заявить, что ведет торговлю отдельно от мужа (торговый кодекс, ст. 64, п. 3).

 ное имущество. Следовательно, она вправе возмездно и безвозмездно отчуждать свое обособленное имущество она может открыть себе текущий счет и совершать любые операции со средствами, хранящимися на счете.

С другой стороны, на это имущество может обратить взыскание любой кредитор жены, даже если соответствующее ее обязательство возникло вне пределов ее профессиональной деятельности.

Па это имущество может быть также обращено взыскание кредиторами мужа по обязательствам, которые последний принял па себя в интересах хозяйства семьи, то есть во исполнение своей обязанности содержать семью (ст. 225).

Однако при режиме общности имуществ супругов обособленное имущество жены не входит в состав ее личного имущества — оно является общим имуществом супругов. Но доколе действует режим общности, этим имуществом управляет и распоряжается жена. При прекращении общности оно вместе с другим общим имуществом (которым до этого времени управлял муж) входит в состав подлежащего разделу актива, если только жена не отказалась в этот момент от общности в последнем случае каждый из супругов сохраняет за собой то имущество (как его актив, так и пассив), которое состояло в его управлении.

Вопрос о доказывании. Закон 1907 года не принес всего того результата, который от его ожидался: он столкнулся с недоверием со стороны деловых людей (нотариусы, банки и т. п.). Это в самом деле исключительный закон, противный общему принципу признания за мужем всей полноты прав на общее имущество супругов. Для осуществления своих прав жена должна доказать: а) что она занимается самостоятельной профессией б) что денежные суммы или вещи, в отношении которых она желает совершить сделку, приобретены в результате ее профессиональной деятельности.

Закон 1907 года сделал попытку облегчить доказывание этих обстоятельств, но попытка эта не удалась. Внимание законодателя не было в достаточной мере привлечено к этому вопросу. Статья 224 в последней части говорит: Происхождение и состав обособленного


420

Законная семья

имущества в отношениях с третьими лицами и с мужем доказываются способами1, установленными общими правилами закона.

597. Б. Представительство в отношениях между супругами. Статья 218 и следующие гражданского кодекса в новой их редакции предусматривают четыре случая, когда один из супругов является представителем другого.

  1.  Представительство в силу закона. Это уже изученный нами случай, когда жена признается представителем мужа в сделках, совершаемых ею в интересах хозяйства семьи.
  2.  Представительство в силу доверенности. Воспроизводя норму, которая вытекает, впрочем из общих на
    чал и применение которой всегда допускалось судебной
    практикой, статья 218 в новой редакции устанавливает,
    что если супруги не состоят в раздельном жительстве,
    то каждый из них может дать другому доверенность,
    в силу   которой   этот   другой   будет   представлять его
    в осуществлении   прав,   присвоенных   ему брачным до
    говором.
  3.  Судебное представительство. В этой области закон
    1942   года   ввел   коренное   новшество.   Обстоятельства,
    сложившиеся в связи с войной, показали, что один из
    супругов может оказаться лишенным возможности осуществлять права, вытекающие для него из режима имущественных отношений с другим супругом, не позаботившись или не имея возможности выдать этому другому доверенность. Так,  если  муж находится  в плену,
    жена не может управлять общим имуществом. Статья
    1427    гражданского    кодекса,    предоставлявшая    суду
    право разрешать жене действовать вместо  мужа,  или
    статья 124, разрешавшая супругу пропавшего без вести
    заявлять  о  желании  сохранить  в  силе  общность  имуществ,     были     исключительными     нормами.     Ныне статья 219 устанавливает, что если один из супругов не

1 Такое заявление устраняло временный ввод наследников пропавшего без вести во владение его имуществом и сообщало супругу, сделавшему заявление, право управления имуществом безвестно отсутствующего. — Прим. перев.

 Последствия брака.   Гражданское состояние 421

в состоянии выразить свою волю (по какой бы то пи было причине: плен, болезнь, пребывание в отдаленной местности и т. д.), то в целях осуществления прав этого супруга другой супруг может просить суд уполномочить его на общее представительство или на совершение определенных действий. Условия и объем представительства определяются судом.

Надо заметить, что эта статья относится к обоим супругам. Она чаще применяется к жене. По не исключены случаи, когда способный к совершению юридических сделок муж испросит у суда полномочие для представительства жены, лишенной возможности осуществлять принадлежащие ей права, например на личное или на обособленное имущество.

4. Ведение дел без поручения. Наконец, последняя часть статьи 219 предусматривает, что при отсутствии представительства, основанного на законе или на доверенности, и полномочий, предоставленных судом, сделки, которые один из супругов совершает, представляя другого без полномочий от него, имеют силу в отношении последнего в пределах, установленных статьей 1375, то есть в соответствии с правилами о ведении чужих дел без поручения (см. том II).

598. В. Возможность для одного из супругов совершить юридическую сделку без необходимого по общему правилу согласия другого супруга. Статья 218 и следующие, которые только что нами изучены, предусматривают возможность для одного из супругов получить полномочия на осуществление прав другого, представляя этого другого. Стремясь облегчить материальные условия жизни семьи, статья 217, в повой редакции, вводит другую меру, также требующую обращения к суду. Она предусматривает случай, когда один из супругов имеет сам определенное право, по крайней мере в зачаточном состоянии, но для осуществления этого права ему нужно содействие или согласие другого супруга, ибо он наталкивается на право, принадлежащее этому другому. Например, жена не может продать или заложить общее имущество без согласия мужа, которому принадлежит право управления этим имуществом


422

 Законная семья

 

при режиме общности она не может распорядиться неограниченным   правом   собственности   на   свое   личное имущество без содействия мужа, которому принадлежит узуфрукт на личное имущество жены при том же режиме ни один  из  супругов  не  может  подарить общее имущество без  согласия другого.  Может,  однако,  случиться, что тот, кто хочет совершить сделку, наталкивается  на  отсутствие другого  или  па  отказ  с.  его  стороны. Ныне статья 217 дает ему возможность устранит это препятствие,   испросив   разрешение   суда на совершение распорядительной сделки без участия или согласия другого супруга, если:  1)  этот последний не в состоянии выразить свою волю (находится в плену, болен, пребывает в отдаленной местности и т. д.) 2) если отказ не обоснован интересами семьи.

Этого рода разрешение также чаще всего испрашивается женой, ибо, по общему правилу, она не в состоянии совершить сделку без содействия мужа. Но может быть, и иначе (см, например, ст. 2144 гражданского кодекса в ее новой редакции, предусматривающую случай, когда муж желает отчудить или заложить общее или принадлежащее лично ему недвижимое имущество, обремененное легальной ипотекой в пользу жены).

599. Счет сбережений на строительство. Отметим, .что в целях облегчения вложения средств в строительство домов статья 282 кодекса законов о градостроительстве (в основе которого лежит закон 15 апреля 1953 г.) позволяет замужней женщине независимо от режима ее имущественных отношений с мужем открыть себе счет сбережений на строительство и вносить денежные суммы па этот счет без участия в этом мужа.

 Глава  III

ПРЕКРАЩЕНИЕ   БРАКА И ОСЛАБЛЕНИЕ   БРАЧНОЙ   СВЯЗИ. РАЗВОД И   РАЗДЕЛЬНОЕ  ЖИТЕЛЬСТВО!

600. Определение.  Развод это  прекращение  брака
при   жизни   супругов   решением,   суда,   вынесенным, по
требованию одного из супругов или обоих, в силу одного
из оснований, предусмотренных законом.

Раздельное жительство это положение, в котором находятся супруги, освобожденные решением суда от совместного проживания.

Таким образом, раздельное жительство, как и развод, устанавливается судом. Но в отличие от развода раздельное жительство не прекращает брак оно освобождает супругов от обязанности к совместному проживанию, но остальные возникшие из брака обязанности, а именно обязанности к верности и поддержке, продолжают существовать.

РАЗДЕЛ   I.   ИСТОРИЧЕСКИЕ   СВЕДЕНИЯ

601. Католическая   церковь   установила   нерасторжимость брака. Католическая церковь принесла в романские страны, где всегда допускался развод, новое понятие о браке, с   которым   связана его   нерасторжимость.
Учение   о   безоговорочной    нерасторжимости    брачного
союза, которое защищал блаженный Августин и провозглашали   неоднократно  церковные  соборы,   утвердилось
по крайней мере в западной части Европы. Церковь не
останавливалась ни перед чем, чтобы победить сопротивление этому учению со стороны вековых   традиций.
В нашей стране спор был окончательно решен в пользу
церкви уже в
IX веке, Развод был запрещен в нашем

 i II1

1 См. Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 337—424.


елыюс (жительство

424

 Законная семья

 Прекращение брака. Развод и рам),

 425

 

праве  вплоть  до. революции.   Однако  это запрещение смягчалось двумя моментами.

  1.  Католическая церковь допускала в случаях, когда
    совместная жизнь была для супругов невыносима,
    раз
    дельное жительство
    супругов, которое в постановлениях
    церкви именовалось иногда
    разводом  (divortiutn a toro
    et a mensa
    — отлучение от стола и ложа — лат.}. Решением суда разлученные супруги освобождались от обязанности совместного проживания, по их брак продол
    жал существовать. Правом требовать установления раз
    дельного   жительства   чаще   всего   пользовалась жена,
    ибо она была вправе предъявить такое требование по
    самым разнообразным основаниям наоборот, муж мог
    предъявить его только вследствие прелюбодеяния жены.
    Раздельное жительство по взаимному согласию супругов
    не допускалось.
  2.  Многочисленность   оснований  недействительности
    брака, установленных каноническим правом, заменяла
    в известной мере не допускавшийся развод. Этого паллиатива было, однако, недостаточно. Ибо основания не
    действительности брака были, по общему правилу, связаны с обстоятельствами,  предшествовавшими  или  сопутствовавшими    заключению    брака.    Единственным
    последующим   обстоятельством,   которое   могло   послу
    жить основанием к уничтожению
    брака, было отсутствие
    брачного сожительства между супругами.

602. Право периода революции. Введение развода. Упразднение раздельного жительства. После того как законодательство периода революции секуляризировало брак и провозгласило, как уже сказано в Конституции 3 сентября 1791 года, что закон рассматривает брак только как гражданский договор, знаменитым законом 20 сентября 1792 года был введен развод. Обоснование этого закона с полной точностью дано в его преамбуле. Возможность расторгнуть брак разводом, — читаем мы здесь, — вытекает из личной свободы нерасторжимое обязательство означало бы утрату свободы.

Развод производился прежде всего по взаимному согласию супругов, которое выражалось в форме простого заявления должностному лицу, ведущему акты

 гражданского состояния. Кроме того, закон допускал развод по требованию в силу одного из оснований, столь же многочисленных, как разнообразных. Одни из этих оснований предполагали вину одного из супругов перед другим. Таковы преступление, тяжкая обида, прелюбодеяние, присуждение одного из супругов к позорящему наказанию, общеизвестное безнравственное поведение, злостное оставление супруга, если оно продолжалось не менее двух лет. Другие основания, не составляя проступка, как душевная болезнь, безвестное отсутствие в течение пяти лет, эмиграция, рассматривались как обстоятельства, способные сделать жизнь невыносимой. Наконец, закон допускал развод ввиду простого несогласия характеров супругов.

Несмотря на это множество поводов к разводу, потребовалось дополнительное его облегчение. Декрет 4—9 флореаля II года завершил, как говорили, придание браку характера свободного союза,  предоставив должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, провозглашать развод на основании удостоверения, выданного советом общины, или подтверждения, шестью гражданами, что супруги прекратили совместное проживание не менее чем за шесть месяцев. Впрочем, этот декрет, произведя губительные последствия, был отменен другим декретом, который 15 термидора III года принял тот же Конвент.

Законодательство периода революции не удовольствовалось тем ниспровержением традиции, которым явилось введение развода. Оно упразднило раздельное жительство как институт, запятнанный, в силу своего происхождения, церковным характером (закон 20 сентября 1792 г, ст. 7).

603. Развод и раздельное жительство в гражданском кодексе. Авторы гражданского кодекса, исходя в этой области, как и во всех других, из идеи компромисса, сохранили в силе институт развода, трактуя его, однако, совсем не так, как он трактовался в законодательстве периода революции. Ибо вот, в самом деле, какими чертами характеризовался развод в гражданском кодексе.


426

Законная семья

  1.  Кодекс   вернулся   к  принципу   нерасторжимости брака, отступления от которого допускаются только в исключительных случаях. Отсюда строгое ограничение поводов к разводу тремя следующими поводами, при наличии которых развод играет роль санкции: прелюбодеяние присуждение одного из  супругов  к тяжкому  и  позорящему   наказанию   злоупотребления,   грубое   обращение или тяжкие, обиды.
  2.  Развод по взаимному согласию супругов по-прежнему дозволен, но носит характер, глубоко отличный от
    того, который ему придавал закон  1792Г%да. Взаимное
    согласие супругов рассматривается как презумпция существования другого определенного повода и как средство
    скрыть этот повод от недоброжелательства окружающих
    (см. ст. 233 в первоначальной редакции). Поэтому кодекс
    обставлял развод по взаимному согласию многочисленными и строгими формальностями и условиями, предназначенными к предотвращению злоупотребления им  (см.
    ст. 275—294). Кроме согласия обоих супругов, заявленного трижды—во второй и третий раз через три месяца
    после предшествующего заявления, — требовалось выражение соответствующего мнения их родителей требовалось, чтобы до вынесения судебного решения о разводе
    супруги пришли к соглашению о порядке воспитания и
    о   материальном   обеспечении   детей   наконец,  требовалось, чтобы каждый из супругов передал детям бесповоротно и без ограничений половину своего имущества.
    Поэтому разводы по взаимному согласию были на практике очень редки.
  3.  Для развода требовалось не только судебное решение, по решение, выносившееся в особом порядке, пол
    ном  медленных
    hi сложных формальностей,  с которыми
    были связаны крупные издержки. Это было мерой борьбы
    с необдуманными разводами и в то же время средством
    сделать развод малодоступным широким массам.
  4.  Развод влечет за собой для тех, кто прибег к нему,
    различные
    ограничения, которые должны заставить еще
    больше задуматься над этим шагом. Разведенные супруги
    не могут вновь соединиться. Супруг, против которого вынесено судебное решение вследствие прелюбодеяния, не
    может вступить в брак со своим соучастником. Супруг,

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     427

против которого вынесено судебное решение, теряет преимущества, которые ему предоставлены брачным договором.

5. Наконец, кодекс восстанавливает раздельное жительство, которым могут воспользоваться супруги, если их религиозные убеждения не позволяют им потребовать развода. Установления раздельного жительства можно потребовать по тем же основаниям, какие установлены для развода. Однако раздельное жительство но взаимному согласию не допускается.

При такой регламентации развод был мало распространен во времена Первой империи.

  1.  Упразднение развода в 1816 году. После реставрации Бурбонов развод был упразднен законом 8 мая
    1816 года, принятым по предложению Бональда остался
    в силе только институт раздельного жительства. Население встретило эту реформу, спокойно. Закон  1816 года
    можно с полным основанием считать логическим завершением  тех  настроений,  вызванных злоупотреблениями
    правом на развод, которые нашли себе выражение в гражданском  кодексе.  Уже вслед за  введением  в действие
    кодекса в 1804 году сразу резко сократилось число разводов  в  городах.  Деревня  же  никогда  не  принимала
    этого нового института.
  2.  Восстановление    развода.    Закон    1884    года.
    Упразднение развода было одним из результатов политической революции. После каждой из последующих революций делались попытки восстановления развода. После
    революции   1870  года  в   качестве  инициатора  реформы
    выступил Накэ, который в  1876 году внес первое предложение закона.   Выработанный  им  проект закона  был
    отклонен    палатой    депутатов    в    1881    году.     Только
    в  1884 году был принят третий проект, который вызвал
    немало страстных протестов, из которых наиболее сильным была речь Жюля Симона, произнесенная в сенате.

Закон 27 июля 1884 года, восстановивший развод, придал ему, впрочем, чрезвычайно скромный характер, исключив из числа допущенных в 1804 году поводов к разводу взаимное согласие супругов. Нельзя сомне-


428

Законная семья

ваться в том, что в 1884 году законодатель стремился еще больше, чем в 1804 году, придать разводу характер исключительной меры.

606. Рост числа разводов во  Франции с 1884 года.
Стремлениям законодателя не дано было осуществиться
вследствие безразличия, с которым относились к разводу
суды,   и   неслыханных  облегчении   развода,  которые  создала судебная практика. Статистика свидетельствует о
неуклонном росте числа разводов  начиная с   1884 года.
Положение   скоро   стало   тревожным.   Законодательство
колебалось между противоположными позициям.

Почти на другой день после восстановления развода закон. 18 апреля 1886 года о порядке производства судебных дел о разводе и раздельном жительстве значительно упростил порядок рассмотрения дел о разводе, сильно приблизив его к общему порядку производства гражданских дел. Наоборот, после нескольких лет применения закона 1884 года, когда первые статистические данные показали рост числа разводов, был издан закон 6 февраля 1893 года об изменении отношений между супругами, состоящими в раздельном жительстве, очевидной задачей которого было снижение числа разводов и склонение неудовлетворенных своим браком женщин вместо развода к раздельному жительству. В этих целях закон 6 февраля 1893 года связал с раздельным жительством некоторые преимущества развода, установив, что впредь состоящая в раздельном жительстве замужняя женщина будет вполне дееспособна.

Зато закон 6 июня 1908 года представлял собой новое наступление сторонников развода. Он облегчил и, по сути дела, придал почти автоматический характер преобразованию раздельного жительства в развод.

607. Закон 2 апреля 1941 года и ордонанс 12 апреля
1945 года. Во время оккупации фактическое правительство промульгировало закон 2 апреля 1941 года, целью
которого было снижение числа разводов. Однако самый
институт развода был оставлен в силе поводы к разводу
остались прежними, но относящиеся к ним нормы были
несколько уточнены с  целью  сделать  невозможным  их

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     429

распространительное толкование. Главным нововведением было замедление производства судебных дел о разводе: супруги должны были ждать для этого были установлены новые сроки выполнения судами процессуальных действий. Испытание терпения сторон должно было служить для них стимулом к примирению или к выбору ими вместо развода раздельного жительства, которое, ослабляя брачную связь, сохраняет се, однако, и смягчает угрозу будущности супругов.

Временное правительство республики признало некоторые из этих нововведений противными республиканским традициям. Однако оно не отменило полностью закон 2 апреля 1941 года. Наоборот, ордонанс 12 апреля 1945 года подтвердил некоторые положения этого закона, а именно относящиеся к пособничеству разводам и к производству дел при закрытых дверях. Он продлил также некоторые сроки, не сохранив, однако, полностью в силе длительные сроки, установленные в 1941 году.

608. Уголовная ответственность пособников разводу.

Новый закон направлен па борьбу с теми, кого стали называть пособниками разводу. Он установил меры наказания (тюремное заключение па срок от одного до шести месяцев и штраф в размере от 24 000 до 2 400 000 франков) для лица, виновного в том, что оно предлагало своп услуги, или поручило другим лицам предлагать его услуги при помощи печати или объявлений, либо систематически путем писем, путем рассылки циркуляров, посещения других лиц или любым другим способом осведомления неопределенного круга лиц в целях возбуждения и ведения судебного дела о разводе или о раздельном жительстве (закон 1941 г, ст. 5).

РАЗДЕЛ   II.   РАЗВОД

§ 1.   ПОВОДЫ   К  РАЗВОДУ

609. Общие начала норм о разводе в гражданском
кодексе.  Гражданский кодекс допускает четыре повода
к разводу: 1) прелюбодеяние 2) присуждение одного из
супругов к тяжкому и позорящему наказанию 3)  зло
употребления   и  грубое  обращение   4)   тяжкие  обиды.


430

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     431

 

Из этого видно, что кодекс исходит полностью из концепции развода как санкции за определенные виды виновного нарушения супружеских обязанностей.

Поэтому он исключает развод вследствие душевной болезни (допускаемый германским и швейцарский правом). Но, кроме того, указанные им нарушения не служат Поводом к разводу, если они были совершены супругом под влиянием неихического заболевания.

610. Первый повод: прелюбодеяние. Статья 229: Муж может требовать развода по причине прелюбодеяния жены. Статья 230: Жена может требовать развода по причине прелюбодеяния мужа.

То обстоятельство,  что текст этот выражен  в двух статьях, хотя они и устанавливают совершенно одинаковое положение мужа и жены, объясняется исторически: в первоначальной своей редакции гражданский кодекс, следуя в этом традиции дореволюционного права  (в его положениях   о   раздельном   жительстве),   содержал  две отдельные статьи: одну — относившуюся к случаям прелюбодеяния  жены,  другую — относившуюся  к случаям, когда прелюбодеяние совершено мужем. Статья 229 совпадала по редакции с нынешней. Статья 230, относившаяся к прелюбодеянию мужа, признавала его поводом к разводу лишь в случаях, когда прелюбодеяние сопровождалось   обстоятельством,   отягчающим   вину   мужа: Когда муж содержал свою сожительницу в общем доме супругов. Тем же духом проникнуты статьи 337 и 339 уголовного  кодекса,  карающие тюремным  заключением жену,   виновную   в   прелюбодеянии,   а   мужа — только штрафом и только в случаях, когда он содержал свою сожительницу в общем доме супругов. Но закон 1884 года, изменив  редакцию статьи  230,  установил  равенство супругов в этом вопросе.

Тем. не менее некоторое фактическое неравенство продолжает действовать ввиду того, что остаются в силе статьи 337 и_ 339 уголовного кодекса. Муж поставлен в лучшее положение, чем жена при доказательстве прелюбодеяния, ибо наиболее верным доказательством является составленный полицейским комиссаром протокол, удостоверяющий факт прелюбодеяния. Но комиссар обя-

 зан по требованию супруга удостоверять этот факт, только если последний подпадает под действие уголовного закона. Следовательно, он обязан отказаться от удостоверения прелюбодеяния мужа, если оно совершено за пределами супружеского дома.

Следует заметить, что прелюбодеяние является решающим поводом к разводу, иначе говоря, если виновное действие доказано, то у суда пет права оценки, он обязан вынести peiucnuc о разводе, хотя бы считал такое решение не оправданным обстоятельствами, хотя бы Прелюбодеяние было взаимным, в связи с чем другой супруг может предъявить встречный иск о разводе (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 29 января 1936 г.: D. Р. 1937. 1. 15), хотя бы другой супруг подстрекал к прелюбодеянию .

611. Второй повод: присуждение одного из супругов к тяжкому и позорящему наказанию. Ныне действующая статья 231 относит к числу поводов к разводу присуждение одного из супругов к тяжкому или позорящему наказанию. До 1884 года статья 232 в первоначальной редакции говорила о позорящем наказании. В терминологии уголовного права слова тяжкие или позорящие наказания означают уголовные наказания, влекущие за собой лишение свободы: арест, ссылку, заточение, каторжные работы, а также смертную казнь. Они являются решающими поводами к разводу. Наказания только позорящие, а именно изгнание и гражданская деградация (назначенные судом в качестве самостоятельных наказаний, а не карательных мер, дополнительных к тяжким наказаниям), не являются сами по себе поводом к разводу. Ибо, карая только политические преступления, они не влекут за собой морального посрамления осужденного.

Из статьи 232 вытекает a conirario, что исправительные наказания (штраф, тюремное заключение), а тем

1 Мы полагаем, что искусственное оплодотворение жены при содействии лица, не состоящего с ней в браке, является прелюбодеянием и было бы поводом к разводу, даже если операция произведена с согласия мужа. Однако это суждение может быть признано спорным,


432

 Законная семья

 Прекращение  брака. Разиод и раздельное жительство     433

 

более чисто полицейские меры взыскания, так же как и взыскания дисциплинарные не являются поводами к разводу. Но на присуждение к ним одного из супругов другой супруг вправе ссылаться как на обиду, тяжесть которой свободно оценивается судом.

Для того чтобы осуждение уголовным судом одного из супругов было для другого решающим поводом к разводу, необходимы, кроме того, следующие условия.

  1.  Осуждение должно быть бесповоротным, иначе говоря,  нужно,  чтобы соответствующий  приговор  не подлежал обжалованию в каком бы то ни было установлен
    ном  порядке:  ни путем  апелляции или  возражения,  пи
    в кассационном порядке. Из этого следует, что заочное
    осуждение становится поводом к разводу только через
    двадцать лет после вынесения соответствующего приговора, ибо до истечения этого срока приговор не является
    окончательным и автоматически отменяется с самой явкой  заочно  осужденного   (уголовно-процессуальный   кодекс, ст. 476).
  2.  Присуждение  к  указанным  выше  наказаниям   не
    является поводом к. разводу, если осужденный
    реабилитирован или если ему дана амнистия, ибо в том и другом
    случаях стираются всякие следы его осуждения. Иначе
    складывается   положение  в  случаях   
    помилования  пли
    истечения давности наказания, после которых отпадает
    не осуждение, а только применение наказания.
  3.  Осуждение должно состояться в течение брака, ибо
    статья 232 говорит об осуждении
    одного из супругов.

612. Третий и четвертый поводы: злоупотребления, жестокое обращение, тяжкая обида. Эти поводы, которые первоначально указывала статья 231, после введения в действие закона 2 апреля 1941 года перечисляются статьей 232. Факты злоупотребления, жестокого обращения и обиды подлежат свободной оценке суда и не являются решающими поводами к разводу.

Под злоупотреблениями или жестоким обращением понимаются акты насилия одного супруга над другим. Обидой признаются не только обращенные к другому супругу оскорбительные слова, произнесенные или написанные, но и любое другое действие, которое, хотя и не

 представляя собой  никакой  неуважительной  характеристики, само по себе является для другого супруга обидой.

613. Расширительное толкование этих понятий судами. Статья 231 в первоначальной редакции требовала, чтобы злоупотребления или обида были тяжкими. Их наличие должно было признаваться в исключительных случаях. Суды же, наоборот, проявили чрезмерную широту в толковании статьи 231. Эта широта толкования выражалась двояко.

1. В оценке как фактов, признаваемых обидой, так и
ее   тяжести.   
Кассационный   суд   признал,   что  это   есть
оценка фактических обстоятельств дела, не подлежащая
кассационной  проверке   (определение  палаты   по  гражданским делам кассационного суда от 3 мая 1939 г.
D. И.
1939, 387).

Воспользовавшись признанной за ними свободой, суды постепенно расширили понятие тяжкой обиды. По взгляду судов, является поводом к разводу добровольное и длительное уклонение от исполнения супружеского долга, оставление одного супруга другим, сознательное заражение скрытой болезнью, отказ в согласии па церковное венчание и т. п.

Это расширение понятия тяжкой обиды позволило1 судам в известном смысле обходить закон. Ибо суды выносят решения о разводе вследствие тяжкой обиды в случаях, когда налицо лишь попытка прелюбодеяния, или в случаях, когда супруг приговорен к исправительному наказанию, а также основываясь на фактах, предшествующих браку (неспособность к брачному сожительству, заблуждение в том или ином качестве супруга), по крайней мере I! случаях, когда супруг намеренно скрывал эти факты.

2. В оценке доказательств фактов, приводимых сторонами. Суды принимают любое доказательство. Поэтому
они  чрезвычайно. легко,  признают  свое  убеждение  сложившимся, так что
симуляция несуществующих проступков супругов стала повседневным явлением. Правда, кассационный суд считает абсолютно недействительным как
противоречащее публичному порядку всякое соглашение
между   супругами,   направленное   на   то,   чтобы   было


434

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     435

 

вынесено судебное решение о разводе. Но для недействительности такого соглашения нужно, чтобы было .предъявлено требование о признании его недействительности. А такого требования почти никогда не предъявляют ни стороны, ни прокуратура. Были даже случай, когда ввиду неявки ответчика суды допускали отказ адвокатов от прений. Таким образом, пришли к восстановлению развода по взаимному согласию без тех гарантий, которыми его обставлял закон в то время, когда он прямо его допускал.

614. Уточнения,   произведенные   законом   2   апреля
1941 года. Закон 1941 года, который в соответствующей
части   продолжает   действовать   до   сих   пор,   сохранив
в силе этот повод к разводу,  внес,  однако, некоторые
уточнения, призванные подчеркнуть исключительный ха
рактер этого повода к разводу. Судьи вправе признать
наличие  этого  повода  лишь   при   следующих  условиях:

1). надо, чтобы факты, на которые сделана ссылка, представляли собой грубое или систематическое нарушение обязанностей, возникающих из брака

2) надо, чтобы эти факты сделали невыносимым продолжение супружеских отношений. Таким образом, закон желает, чтобы судьи были более осторожны, а кассационный суд осуществлял свою проверку, требуя по крайней мере точного указания в судебных решениях на наличие требуемых законом условий. Но в действительности значение этих требований очень невелико.

615. Прекращение    производства   дела   о   разводе.

Производство дела о разводе может оказаться парализованным обстоятельством, которое вынуждает оставить иск без рассмотрения. В настоящее время существует два основания прекращения дела о разводе.

616. 1. Смерть одного из супругов. Право на иск о

разводе прекращается смертью одного из супругов, если она произошла в течение производства по делу или до того, как решение о разводе вступило в законную силу (ст. 244, ч. 3). Переживший супруг и наследники умершего могут в таком случае иметь только имущественный

 интерес в доведении дела до вынесения судебного решения. Закон считает, что в данном случае имущественный интерес не может приниматься во внимание.

617. 2. Примирение супругов. Другое основание прекращения дела   о  разводе   заключается в  примирении
супругов, если оно состоялось либо после обстоятельств,
изложенных в исковом заявлении, либо после предъявления пока  (ст. 244, ч.  1  и 2). Примирение может доказываться любым способом.  Вывод о состоявшемся примирении делается чаще всего из возобновления совместного проживания. Однако суды не обязаны делать такой
вывод,   ибо они   пользуются  в  данном  вопросе   полной
свободой оценки.

Однако примирение не препятствует новому предъявлению иска, если один из супругов обнаруживает факты, о которых он не знал, прощая другого супруга. Он может во вторичном иске опираться и на факты, на которых основывался его первый иск, если вновь обнаруженные факты сами по себе недостаточны. Так же обстоит дело, если после примирения супруг оказывается виновным в новом проступке (ст. 244, ч. 2). Согласно формуле, которой пользуется кассационный суд, вновь обнаруженные факты или вновь совершенные проступки возрождают предшествующие им факты и проступки.

618. Упраздненные    основания    прекращения    дела
о разводе.

  1.  Статья 295, ч. 3, устанавливала, что если разведенные супруги вновь вступили в брак между собой, то они
    более не вправе требовать развода. Эта статья отменена
    законом 5 апреля 1919 года.
  2.  Статья   241   указывала,   что  если   жена   покинула
    место пребывания, которое ей было установлено в начале
    производства, то она теряла право поддерживать предъявленный ею иск о разводе. Статья 241 отменена законом 18 февраля 1938 года, который, поскольку дело идет
    о месте пребывания, поставил мужа и жену в равное
    .положение.
  3.  Наконец, закон 2 апреля 1941 года — и в этом, может быть, заключалось важнейшее его новшество — уста


436

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство

 

повил, что ни какой иск о разводе не может быть рассмотрен, если он предъявлен по истечении менее трех лет со дня совершения брака. Закон был призван служить средством борьбы против легкомысленного заключения браков, совершаемых с задней мыслью и легкой возможности развестись, а также средством принудить супругов к серьезной проверке возможности совместной жизни. Однако эта мера вызвала существенные возражения. Указывали на то, что часто уже в первые годы становятся ясными тяжкие пороки заключенного брачного союза. Как бы то ни было, ордананс 12 апреля 1945 года аннулировал положение закона 1941 года, о котором только что сказано.

619. Спорные  основания   прекращения  дела  о  раз
воде.
Служит л наличие встречной вины основанием к
прекращению дела о разводе? Большинство авторов отвечает на этот вопрос отрицательно, подтверждая свой
взгляд тем, что закон об этом не говорит и что взаимность проступков только ухудшает отношения между супругами.

Надо заметить, что закон не упоминает и об истечении тридцатилетней давности как основании оставления иска без рассмотрения. Впрочем, это практического значения не имеет.

§ 2.   ПРОИЗВОДСТВО   ДЕЛА   О   РАЗВОДЕ

620. Связь  процессуальных  правил   с  материально
правовыми  нормами.  
Было  бы разумно, если  бы правила о производстве судебных дел о разводе были помещены в гражданско-процессуальном кодексе. Помещение
их 151804 году в гражданском кодексе объясняется тем,
что, по мысли законодателя, порядок рассмотрения дел
о разводе неотрывен от существа института в том смысле,
что этот порядок должен затруднять и удорожать развод
и тем самым содействовать его превращению в редкое
в практике явление. Восстановив развод, закон 1884 года
оставил   в   силе   порядок   производства   судебных   дел
о разводе, установленный гражданским кодексом. Но за
кон 18 апреля 1886 года глубоко изменил этот порядок
с  очевидной   целью   его   упрощения.    Закон   2   апреля

 1941 года был выражением противоположного стремления, смягченного, правда, ордонансом 12 апреля 1945 года: он вновь усложнил и удлинил производство дел о разводе в целях замедления расторжения брака. Таким образом, порядок производства дел о разводе продолжает оставаться специальным. Рассмотрение дела проходит три стадии.

  1.  Первая  стадия:  производство дела у  председателя гражданского трибунала. Необходимо рассмотреть
    ряд    особенностей    этой    стадии    производства.    Закон
    18 ноября  1953 года в известной мере уточнил выводы,
    к которым давали основание статьи 237 и 238 гражданского  кодекса   и   статьи  877  и  878 .гражданско-процессуального кодекса.
  2.  I. Процессуальная дееспособность.   В  принципе
    каждый   из   супругов   должен   иметь   право   выступать
    в суде по делу о разводе в качестве стороны: основного
    истца, ответчика, а также истца по встречному иску.

  1.  Несовершеннолетний супруг.   Несовершеннолетний,
    состоящий  в   браке,   принадлежит всегда   к  числу  так
    называемых эмансипированных несовершеннолетних лиц,
    то есть освобожденных из-под родительской или опекунской власти. Поэтому, так как статья 482 требует участия
    в   деле   попечителя   такого   несовершеннолетнего   лица
    только в случаях, когда дело идет об иске, относящемся
    к   недвижимому   имуществу,   то   следует   признать,   что
    в деле о разводе такой  несовершеннолетний  участвует
    самостоятельно как в  качестве истца, так и в качестве
    ответчика.
  2.  Слабоумные и, расточители. В силу общих положений статей 499 и 513, советник, назначенный судом слабо
    умному   или   расточителю,   должен   участвовать   в   деле
    о разводе, касающемся такого ограниченно дееспособного
    лица Но так как недопустимо, чтобы злая воля советника могла воспрепятствовать осуществлению столь важного права, то слабоумный или расточитель может просить гражданский трибунал о назначении ему советника
    ad hoc, который обязан оказать ему содействие в ведении
    дела о разводе.
  3.  


438

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     439

 

  1.  Лица недееспособные в силу приговора по уголовному делу. В силу части 3 статьи 234 заявление о разводе
    от имени лица, ограниченного в правах приговором  по
    уголовному   делу,   подается   опекуном   осужденного   по
    просьбе   и   полномочию   последнего.    О   случаях,   когда
    осужденный является ответчиком по делу, закон не упоминает,  и,  следовательно,  применению  подлежит общее
    правило. Дело должен вести опекун ответчика в качестве
    его представителя.
  2.  Лица,   объявленные   недееспособными   в   судебном
    порядке.
    Закон не упоминает о предъявлении иска о раз
    воде, умалишенным лицом, объявленным недееспособным
    в судебном порядке. Из этого вытекает, что если такое
    лицо оказывается  ответчиком, то его представляет его
    опекун. Но опекун не может предъявить иска о разводе.
    Ибо часть 2 статьи  307   (введенная  в  кодекс законом
    18 апреля  1886 г.)  прямо указывает, что опекун лица,
    объявленного    недееспособным    в    судебном    порядке,
    вправе с разрешения семейного совета предъявить иск
    и участвовать в производстве дела
    d раздельном жительстве. Не упоминая об иске о разводе, закон .1886 года
    имел   в   виду   исключить   возможность   предъявления
    такого    иска,    который    является    слишком    серьезным
    шагом.
  3.  Умалишенный, содержащийся в лечебном учреждении. Ни одна норма закона 30 июня 1838 года о положении душевнобольных не упоминает о судебных делах
    этих лиц по поводу развода и раздельного жительства.
    Следовательно, если умалишенный, содержащийся в лечебном   учреждении,   оказывается   ответчиком   по   иску
    о разводе или о раздельном жительстве, то его, как во
    всяком другом судебном деле, представляет специально
    для   этого   назначенный   представитель   (закон   1838   г,
    ст. 33). Поскольку дело идет не о том, чтобы отвечать
    по  такому  иску,   а  о  его предъявлении,  то отсутствие
    нормы,   аналогичной   статье  307  гражданского   кодекса,
    относящейся   к   лицам,   объявленным   недееспособными
    в судебном порядке, позволяет считать, что умалишенный, содержащийся в лечебном учреждении,  не может предъявить иск ни о разводе, ни о раздельном жительстве, разве бы он находился в светлом промежутке.

 

  1.  Замужние женщины. Уже нормы гражданского
    кодекса   предоставляли  замужней  женщине вести  дело
    о разводе, не испрашивая разрешения ни мужа, ни суда
    (ст. 238, ч. 4, в старой редакции). Со времени вступления
    в силу закона  18 февраля  1938 года, признавшего полную дееспособность замужней  женщины, соответствующий вопрос отпал, и часть 4 статьи 238 была отменена.
  2.  П. Подсудность дела. Дело разрешается только
    гражданским трибуналом. Статья 234 в старой редакции
    добавляла, что дело рассматривается гражданским трибуналом того округа, в котором оба супруга имели место
    жительства. Действительно, в момент, когда дело о раз
    воде  начинается,  у супругов  обыкновенно общее место
    жительства. Встречается, однако
    1, и иное положение, на
    пример  супруги уже состоят в  раздельном жительстве.
    В связи с этим закон 1886 года отменил только что указанное положение статьи 234  (в редакции 1884 г.). Таким  образом,  дело   подсудно  гражданскому трибуналу
    того места, где супруг-ответчик имеет место жительства
    в момент, когда начинается производство по делу, иначе
    говоря,   в   момент,   когда   истец,   получив   разрешение
    председателя трибунала вызвать своего супруга для примирительного   производства,   действительно   производит
    этот вызов  (определение палаты по гражданским делам
    кассационного суда 12 марта 1928 г.:
    D. Я.  1928. 305).
    Добавим, что ответчик, утверждающий, что дело данному
    трибуналу неподсудно, должен заявить об этом председателю   трибунала   до   возражения   против   требований
    истца   (ст.   238,   ч.   1,   измененная   законом   18   ноября
    1953 г.).

($25. III. Заявление супруга-истца. Первым производственным действием является подача председателю трибунала супругом-истцом заявления, в котором излагаются факты, служащие основанием иска. Это заявление составляется стряпчим, поверенным истца. Но закон требует, чтобы подал его председателю трибунала лично супруг (ст. 234, ч. 1). Если он не может этого сделать и эта невозможность надлежащим образом удостоверена, то судья вместе со своим секретарем должен отправиться


440

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное окитбльство

 441

 

в место проживания супруга-истца (ст. 234, ч. 2). Эта норма, как и многие другие, о которых речь впереди, ясно показывает цели, к которым стремится законодатель, считающий развод крайним средством и умножающий формальности, способные побудить Супругов обдумать свое положение и склониться к примирению.

626. IV. Примирительное производство. В соответствии с нашими гражданско-процессуальными нормами каждое гражданское дело должно было открываться примирительным производствому мирового судьи (гражданскоп-роцессуальный кодекс ст. 48 и ел.). Примирительное производство было отменено законом 9 февраля 1949 года. Оно сохранено в силе для дел о разводе. Но в этих делах примирительные функции всегда возлагались на председателя гражданского трибунала, который пользуется большим престижем, чем мировой судья. Таким образом, если истец после приема его председателем гражданского трибунала настаивает на своем намерении вести дело о разводе, то председатель делает на заявлении истца надпись, которой он отдает распоряжение о явке к нему супругов в указанный им день и чай, и поручает судебному приставу вручить ответчику повестку. Заявление истца и распоряжение председателя трибунала обозначаются в начале повестки она должна быть вручена ответчику по меньшей мере за 3 дня до того дня, который назначен для явки сторон, с причислением сроков, обусловленных расстоянием.

Повестка вручается адресату в запечатанном конверте назначенным для этого судебным приставом. Все эти формальности установлены под страхом недействительности повестки в случае их несоблюдения. В назначенный день стороны обязаны явиться лично (ст. 238, ч. 2), не сопровождаемые стряпчими и адвокатами (см. гражданско-процессуальный кодекс, ст. 878). Закон добавляет (ст. 238), что если одна из сторон не в состоянии явиться к судье, то последний определяет место, где будет сделана попытка примирения, например в месте проживания ответчика, если он проживает в данном округе. Если место проживания ответчика является отдаленным, то председатель трибунала дает поручение председателю

 другого  соответствующего гражданского трибунала  выслушать ответчика.

627. Сроки ожидания. Если первая попытка примирения не привела к успеху, то в силу статьи 238, часть 9, председатель вправе отсрочить рассмотрение дела, установив для супругов срок ожидания. Он может обязать их к вторичной явке в установленный срок. До недавнего времени отсрочка могла делаться не более чем па двадцать дней, и в действительности председатель трибунала никогда этой отсрочкой не пользовался. Закон 1941 года установил: 1) что отсрочка может быть назначена на один год 2) что она может быть возобновлена, но в общей сложности не должна превышать двух лет. Ордонанс 12 апреля 1945 года сократил отсрочку до шести месяцев, а в случае ее возобновления — до одного года.

628. V. Распоряжение председателя, разрешающее вызвать ответчика в суд.

Если попытки примирения окончательно не удались, то председатель трибунала обязан отдать распоряжение, в котором: 1) удостоверяется, что стороны по примирились или что ответчик не явился, и 2) содержится разрешение истцу вызвать ответчика в суд (ст. 238, ч. 4).

Статья 238, часть 10, обязывает супруга-истца использовать предоставленное ему разрешение вызвать ответчика в суд в течение срока в двадцать дней. Впрочем, повестка, посланная с пропуском этого срока, не была бы недействительна. Санкция, установленная статьей 238, часть 7, за нарушение срока истцом, заключается в том, что предписанные председателем трибунала временные меры (о которых будет сказано ниже) сами собой отпадают. Это правило установлено для того, чтобы истец, добившись предписания временных мер, к которым он стремился, в частности получив разрешение на раздельное со своим супругом проживание, не оставался в этом положении неопределенное время.

629. VI. Временные меры.   Предъявление  одним   из супругов  иска  о разводе так глубоко  нарушает строй


442

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     443

 

жизни обоих, что некоторые временные меры должны быть приняты, не ожидая не только конца судебных прений, но даже и перехода к рассмотрению дела трибуналом в полном составе.

630. 1. Раздельное проживание. Даже до того, как сделана попытка к примирению супругов, председатель трибунала вправе дать истцу разрешение жить отдельно от другого супруга. Это разрешение может быть дано, в момент подачи истцом своего первого заявления, в распоряжении председателя о разрешении вызвать в суд другую сторону для примирения. Одновременно председатель отдает распоряжение о выдаче истцу вещей, состоящих в его личном пользовании.

До 1938 года председатель должен был  установить жене временное место пребывания жена имела право переменить в течение производства дела место своего пребывания, но каждый раз с разрешения председателя. Жена была обязана представлять по первому требованию доказательства своего пребывания в указанном ей доме. При непредставлении доказательств муж был вправе прекратить выдачу средств на содержание жены, а если жена была истцом — потребовать прекращения производства дела. Закон 18 февраля 1938 года отменил все эти специальные для жены правила. Оба супруга находятся ныне в одинаковом положении: если супругу-истцу разрешено жить отдельно от ответчика, то он свободно выбирает место своего проживания.

Разрешение супругам жить отдельно один от другого носит характер временной меры. Поэтому председатель трибунала, давший такое разрешение уже в момент явки супруга-истца с исковым заявлением, может изменить свое решение и принять повое решение, издав соответствующее распоряжение после неудавшейся попытки примирения супругов. Если он не сделал этого раньше, то он в этот момент отдаст первое соответствующее распоряжение (ст. 238, ч. 5).

631. 2. Средства на содержание. Средства на содержание предназначаются к обеспечению жене, или, говоря более общим образом, супругу, не имеющему личных

 средств, лишенному возможности существовать до разрешения дела о разводе.

Ввиду того что статья 236 не содержит указаний, по этому поводу, был высказан взгляд, согласно которому содержание может быть назначено супругу только в распоряжении, которым завершается попытка примирения (ст. 238, ч. 5). Этот взгляд представляется сомнительным. Во всяком случае, статья 238, ч. 9, дает судье, отсрочивающему рассмотрение дела после попытки примирения, оказавшейся бесплодной, право принять необходимые временные меры. Это влечет за собой и возможность распорядиться о выдаче средств на содержание такое распоряжение может оказаться тем более нужным, что срок ожидания может достигать двух лет (см. выше, п. 627).

Не следует смешивать средства на содержание со средствами на ведение дела, в которых может нуждаться один из супругов просьба о выдаче этих средств может быть заявлена только суду (ст. 240, ч. 2).

632. 3. Попечение о детях. Хотя в принципе отец во время производства по делу продолжает осуществлять родительскую власть, однако по разным соображениям может оказаться необходимым лишить его права попечения о детях, ибо иногда все дети, а в других случаях некоторые из них (например, находящиеся в младенческом возрасте) нуждаются в заботах матери. Председатель трибунала разрешает вопрос о положении детей в течение производства дела о разводе по своему усмотрению, руководствуясь интересами детей (ст. 238, ч. 5). Впрочем, в соответствии с общими началами нашего законодательства о детях председатель трибунала должен поручить компетентному лицу (например, работнику органа социального обеспечения) собрать сведения о семье, об условиях, в которых воспитываются дети, и о целесообразных мерах попечения о них.

1 В этом месте автором допущена явная ошибка. В п. 627, на который он ссылается, указано, что ордонансом 12 апреля 1945 г. максимальный срок ожидания снижен до одного года. — Прим, перев,


444

Законная семья

Имеет ли право председатель уже при первой явке супруга-истца предписать временные меры в отношении детей? Можно было считать, что из статьи 238, части 2, вытекает положительный ответ на этот вопрос, ибо, говоря о неудавшейся попытке примирения, супругов, .эта норма указывала, что судья вновь выносит распоряжение, если к тому имеются основания, о месте пребывания истца, о временном попечении о детях т. д. Но после изменений, внесенных законом 18 ноября 1953 года, новая часть 5 статьи 238 не говорит более, что судья вновь выносит распоряжение, наоборот, она устанавливает, что судья не только выносит распоряжение о временном попечении о детях, но также и о праве свидания с детьми.

633. 4. Меры,   относящиеся   к   имуществу   супругов.

Иногда председатель трибунала принимает меры к охране имущественных интересов супругов и к обеспечению сохранности их имущества в течение производства дела. Эти меры, если в них есть надобность, принимаются председателем в момент вынесения первого распоряжения (ст. 242, ч. 1). Важнейшие из этих мер направлены на охрану имущественных интересов жены до разрешения дела о разводе. В самом деле, очень много браков заключается на началах общности имуществ супругов, при которой мужу принадлежат широчайшие права на общее имущество супругов. Даже личное имущество жены всегда, кроме случаев, когда супруги установили для себя брачным договором раздельность имуществ, состоит в управлении мужа. Можно опасаться, что, злоупотребив в последние недели принадлежащими ему правами, муж расточит доходы, а может быть, в результате его действий исчезнет общее имущество и даже часть личного имущества жены. Проще всего было бы лишить мужа права управления имуществом с момента предъявления иска о разводе.

Кодекс на это не пошел, потому что в таком случае пришлось бы принять меры для осведомления третьих лиц об изменениях, происшедших в правовом положении мужа, и< в этих целях организовать гласность иска о разводе по образцу той, какая установлена для иска о раздельном жительстве. А гласность иска о разводе затруд-

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     445

нила бы всегда желательное примирение супругов, В замену лишения мужа права. управления общим имуществом и личным имуществом жены принимаются следующие меры.

A. Каждый из супругов может требовать опечатания
имущества
(ст. 242, ч. 1). Чаще всего требование об этом
исходит от жены.  Статья  242  предусматривает просьбу
об   опечатании   не   только   общего   имущества   супругов
(ч.   1),  но и личного имущества жены, которым управляет или пользуется муж  (ч. 2).

Наложенные печати снимаются по требованию стороны, которая первой предъявила это требование вещи и ценности подвергаются описи и оценке супруг, во владении которого они находятся, то есть муж, назначается по распоряжению суда их хранителем (ст. 242, ч. 3). Он несет ответственность за сохранность этого имущества и, как каждый назначенный судом хранитель (ст. 1962), должен возвратить их в натуре. Таким образом, он лишен права на их отчуждение.

Б. Так как статья 242 предоставляет председателю трибунала право принимать другие охранительные меры, которых она при этом не называет (аргументом служат слова а именно в ч. 1 и слова поскольку не приняты иные меры в ч. 3), то судебная практика допускает прииятие председателем трибунала очень широких мер, например сдачу на хранение на склад и в банк мебели и ценностей, принадлежащих жене или состоящих в общей собственности супругов. Однако в принципе невозможно лишить мужа права управления общим имуществом супругов, передав все это имущество в управление специально назначенного секвестрария но и это ограничение отпадает, если достоверно доказана неспособность мужа к управлению имуществом или его недоброжелательное отношение к жене.

B. Наконец,   председатель   трибунала   может   разрешить  жене получать самой  для  покрытия  расходов  на
ее содержание доходы от ее приданого или от ее личного
имущества.

634. Обжалование предписания о временных мерах.

Можно ли обжаловать предписание о временных мерах?


446

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     447

 

Ответ на этот вопрос должен быть дан с учетом следующего различия:

Не допускается обжалование предписания о временных мерах, вынесенного председателем трибунала в момент  принятия  искового  заявления  супруга-истца.  Ибо статья 236, относящаяся к временным мерам, предписываемым председателем трибунала в этот момент, не предусматривает апелляции. Иное следует сказать о временных мерах, предписанных в распоряжении, разрешающем после попытки  примирения  вызвать противника  в суд. На  это  распоряжение  допускается   апелляция  в  общем порядке,  то  есть  приносимая  в   апелляционную  палату (ст. 238, ч. 7). Однако эта апелляция имеет ту особенность, что она не приостанавливает принятия предписанных временных мер. Они подлежат немедленному осуществлению ввиду их безотлагательности. Только решение апелляционной палаты, отменяющее распоряжение председателя трибунала, кладет конец применению предписанных мер.

Нам представляется, что допустима и апелляция на распоряжение о временных мерах, выносимое председателем в случаях, когда он откладывает попытку к примирению на основании статьи 238, часть 9.

635. Вторая стадия: в гражданском трибунале и в апелляционной палате. Со времени закона 1886 года раз начатое в трибунале дело исследуется и решение выносится в принципе в общем порядке (ст. 239, ч. 1). Это правило влечет за собою следующие последствия.

. 1. Повестка посылается в общем порядке, то есть судебным приставом. В соответствии с общим правилом, установленным статьей 1 закона 15 февраля 1899 года, она вручается в запечатанном конверте.

2. Если супруг-ответчик предъявляет встречный иск о разводе — а это в большинстве случаев так и бывает, — то этот иск может быть предъявлен в суд путем

простого заключения ! поверенного (ст. 239, ч. 3). Встреч

1 Во французском гражданском процессе заключениями (conclusions) называются обращенные к суду заявления поверенных сторон, формулирующие требования или возражения стороны. — Прим. перев.

 ный иск может быть заявлен и в апелляционной инстанции, причем он не рассматривается как новое требование. Это вытекает из статьи 248, части 4, которая есть не что иное, как применение общего правила, установленного статьей 464. Гражданско-процессуального кодекса.

Следует заметить, что в порядке встречного иска может быть предъявлено требование не только о разводе, но и о раздельном жительстве.

3. Допрос свидетелей, который в делах данного рода имеет такое большое значение, производится в общем порядке, то есть судьей, специально уполномоченным на производство допроса (ст. 245, ч. 1).

  1.  Особенности производства в  гражданском трибунале.   Невзирая  на общее положение,  содержащееся
    в статье 239, части  1, закон  1886 года оставил в силе
    некоторые существенные особенности производства дела
    о разводе.
  2.  1. Закрытие   дверей   заседания.   Закон   принял
    меры против дурных толков вокруг судебного дела, связанного с интимной жизнью семьи. Статья 253 в редакции 1884 года безоговорочно требовала ведения заседания   при   закрытых   дверях   статья   239   в   редакции
    1889 года допускает закрытие дверей только по постановлению суда.

Статьи 239, ч. 1, и 248, ч. 3, в новой редакции (ордонанс 12 апреля 1945 г.) устанавливают, что если дело производится в общем порядке, то прения сторон происходят при закрытых дверях и при закрытых дверях заслушивается заключение прокурора только решение объявляется в публичном заседании суда.

Воспроизведение в периодической печати прений по делам о разводе запрещено под страхом штрафа, установленного статьей 39 закона 29 июля 1881 года (ст. 239, ч. 4).

638. 2. Особенности  порядка доказывания.   А. При
знание ответчика в делах о разводе не имеет решающей
силы. Этого положения не содержит ни одна норма за
кона. Тем не менее никто в нем не сомневается, ибо оно


семья

 Прекращение брака. Развод и раздельное жительство

 443

 

вытекает из запрещения развода по взаимному согласию супругов.

Б. Родственники и слуги могут допрашиваться в качестве свидетелей (ст. 245, ч. 2), в то время как, по общему правилу, они должны были, быть устранены или по крайней мере возможен был бы отвод их (см. гражданско-процессуальный кодекс, ст. 268). Однако дети и нисходящие к даче свидетельских показаний не допускаются.

В. Допускается представление суду личной переписки между одним из супругов и третьим лицом это очевидно противоречит основному правилу о тайне переписки, которое в принципе не допускает использования письма и представления его суду без согласия адресата. Однако право каждого из супругов опираться на личную переписку противника терпит ограничение, которое заключается в том, что письма не должны добываться незаконным способом, например при помощи взлома ящика или отобрания из рук слуги.

639. 3. Заочное рассмотрение дела. Еще одна особенность, относящаяся к заочному производству, заключается в том, что установлены некоторые меры для уведомления неявившегося о производящемся против него деле. В этих целях трибунал может до вынесения решения по существу распорядиться о помещении в газетах объявления, имеющего целью уведомить эту сторону о предъявленном к ней требовании (ст. 247, ч. 1).

Если заочное решение не сообщено отсутствовавшей стороне лично, то председатель трибунала по просьбе истца дает распоряжение об опубликовании решения в извлечениях, в указанных им газетах (ст. 247, ч. З)1.

1 Несмотря на эти меры, были случаи, когда решение о разводе или о раздельном жительстве выносилось в пользу одного из супругов без того, чтобы другой супруг был осведомлен о возбуждении против него дела. Злоупотребляя доверчивостью своего супруга, истец убеждал его в том, что адресованные ему повестки не имеют никакого значения, или, пользуясь тем, что его супруг уехал из общего дома, истец недобросовестно утверждал, что он не знает места пребывания своего супруга, или указывал неправильный адрес для посылки ему повесток. Закон 13 апреля 1932 года наказывает эти злоупотребления независимо от того, достигли ли они

 

  1.  4. Отсрочка  вынесения  решения.   Наконец, за
    бота законодателя об использовании всех возможностей
    для примирения  супругов выражается в  предоставлен
    ном суду праве
    отсрочить окончание дела. В самом деле,
    если трибунал считает, что требование о разводе обосновано, он может все таки, если только дело не идет об
    иске, основанном на присуждении ответчика к тяжкому
    и позорящему наказанию, не вынести немедленно решения  о  разводе,   а  оставить  в силе   на   неопределенный
    срок разрешение  па   отдельное  проживание  супругой  и
    принятые временные меры.  Согласно закону  1884 года,
    срок, на который отодвигается разрешение дела, не мог
    превышать шести месяцев. По закону 1941 года он про
    длен до двух лет, а ордонанс 12 апреля 1945 года сократил его до одного года. По истечении этого срока, если
    супруги не примирились, каждый из них вправе потребовать от другого явки в трибунал в установленный за
    коном    срок    для    выслушания    решения    о    разводе
    (ст. 246, ч. 3). Решение о разводе выносится в этом случае, так сказать, автоматически. Трибунал уже не может
    не вынести его.
  2.  5. Дата начала раздельного проживания. Ввиду
    того значения  (в связи со вдовьим сроком и вопросом
    о происхождении детей), которое имеет дата  распоряжения,   устанавливающего  отдельное  проживание  каждого из супругов (ст. 236, см. выше, п. 630), статья 253,
    измененная законом 26 марта 1924 года, требует точного
    указания  этой  даты   в   резолютивной   части  судебного
    решения.
  3.  Временные меры. К тому времени, когда начинается разбирательство дела в суде, те или иные временные меры почти всегда уже предписаны председателем

цели, тюремным заключением на срок от шести месяцев до 2 лет и штрафом либо одним из этих наказаний. Кроме того, практика признала, хотя закон об этом не говорит, что супруг, ставший жертвой таких злоупотреблений, может обжаловать путем возражения даже решение, вступившее в законную силу, и предъявить встречный иск, ссылаясь на ранее возбужденное против него дело), как на тяжкую обиду. Первоначальный истец превращается в ответчика, и решение о разводе будет вынесено против него.


трибунала. Временные меры, которые потребовались бы в дальнейшем в соответствии с обстоятельствами (ст. 238, ч. 8), может предписать только суд. С этим правом неизбежно связано и право суда изменить меры, предписанные ранее председателем, если обстоятельства, которыми оправдывались эти последние меры, в чем-либо изменились. Меры, предписанные трибуналом, носят также временный характер.

По общим Процессуальным правилам спешные вопросы передаются па разрешение председателя трибунала, действующего в этих случаях единолично (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 8Цб1и ел.). Преимущества этого порядка, к которому на практике обращаются очень часто, заключаются в быстроте разрешения соответствующих вопросов: вопрос оказывается разрешенным в несколько часов. Хотя это и спорно, однако следует думать, что этот порядок применим и в делах о разводе и что стороны вправе обращаться к председателю трибунала за единоличным разрешением по крайней мере вопросов о чрезвычайно спешных временных мерах.

  1.  Особенности порядка обжалования решений по
    делам о разводе.
    Порядок обжалования решений по де
    лам о разводе во многом отступает от общих правил об
    обжаловании судебных решений.
  2.  1. Отказ от права обжалования. По общим правилам сторона, заявившая о том, что она отказывается
    от обжалования судебного решения, теряет право на об
    жалование. Отказ может быть либо
    формальным, то есть
    прямо выраженным,   либо   молчаливым сделать вывод
    о молчаливом отказе можно, например, из того, что сторона,   против   которой   вынесено   решение,   добровольно
    исполнила его или допустила его исполнение. В делах же
    о разводе отказ от права обжалования решения не до
    пускается (ст. 249), ибо он мог бы прикрывать соглашение сторон о разводе по взаимному согласию.

Запрещение отказа от права обжалования влечет за собой ряд последствий.

А. До исполнения решения о разводе каждый супруг должен выждать истечение срока на обжалование ре

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     451

шения (ст. 252, ч. 2), ибо исполнение решения до истечения этого1 срока имеет смысл только в случаях, когда сторона, проигравшая дело, вправе отказаться от права на обжалование решения.

Б. В случае неявки в суд стороны, которая, проиграв дело, обжаловала решение, суд вправе в ее отсутствие рассмотреть дело по существу и разрешить вопрос о правильности решения, вынесенного судом первой инстанции. Иначе говоря, в делах о разводе не применяется статья 434, масть 1, гражданско-процессуального кодекса, в силу которой в случае неявки в суд лица, обжаловавшего решение, суд должен ограничиться установлением неявки и прекратить производство дела. Однако закон не делает всех логических выводов из запрещения отказа от права на обжалование. Так, он не воспрещает стороне, проигравшей дело, фактически не воспользоваться закрепленным за нею правом на обжалование, ибо закон не может в принудительном порядке возложить на сторону бремя расходов, с которым связано обжалование. Но, принеся жалобу, сторона, по взгляду кассационного суда, уже не вправе от нее отступить (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 14 марта 1938 г.: D. Н. 1938. 273).

645. 2. Приостановление исполнения в связи с обжалованием решения. Как уже известно читателю (см. выше, п. 296), по общему правилу, течение сроков, установленных законом на обжалование решения в обыкновенном порядке, то есть путем возражения или апелляционной жалобы, не приостанавливает исполнения решения. Решение может быть исполнено через восемь дней после сообщения его. Только самое принесение жалобы в порядке возражения против решения или в порядке апелляции на решение приостанавливает исполнение последнего. Это значит, что, раз жалоба принесена, начатое исполнение решения должно быть приостановлено.

В делах о разводе действует иное правило. Здесь не жалоба в порядке возражения ил апелляция приостанавливают исполнение решения, а самый срок на принесение жалобы. Вот почему решение о разводе не может


452

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     453

 

быть, например, занесено в реестр гражданского состояния до истечения сроков на заявление возражения или на принесение апелляционной жалобы (ст. 252, ч. 2). Это положение связано с недопустимостью в делах о разводе отказа от права на обжалование. Оно обосновывается прежде всего тем, что невозможно допустить исполнение решения, влекущего за собой такие важные последствия, какие влечет решение о разводе, до того как решение вступило в законную силу. Муж, например, после развода может немедленно вступить в новый брак. Что же произошло бы, если бы его первая жена, принеся апелляционную жалобу на решение о разводе, добилась пересмотра решения апелляционной палатой и отклонения ею требования о разводе?

Кассационная жалоба в принципе не приостанавливает исполнения по общим правилам. В делах о разводе кассационная жалоба, наоборот, приостанавливает исполнение (ст. 248, ч. 6). Исключение составляют лишь жалобы на решения, носящие характер временных мер, которые, по существу, всегда более или менее спешны и несовместимы с приостановлением их исполнительной силы.

Следует заметить, что приостанавливает исполнение не только принесение кассационной жалобы, но также — как это установлено для возражений и апелляционных жалоб — самое течение срока на принесение кассационной жалобы (два месяца со дня сообщения решения) (ст. 252, ч. 2). Однако это правило неприменимо к обжалованию частных определений (например, определения о вызове свидетелей), вынесенных в ходе производства. Закон не упоминает о принесении жалобы суду, вынесшему решение, для пересмотра последнего. Из этого следует заключить, что этот чрезвычайный и очень редко используемый способ обжалования остается в делах о разводе подчиненным общим правилам.

646. 3. Особые меры в случаях обжалования в порядке возражения. Возражение — это способ обжалования заочного решения. Прежде различали заочное решение ввиду неявки, то есть в случаях, когда ответчик даже не поручил ведения дела поверенному, и заочное реше-

 пис, вынесенное при отсутствии заключений ответчика, представленных поверенным. Декрет-закон 30 октября 1935 года упразднил второй вид заочных решений. С этого времени срок на заявление возражения исчисляется в различном порядке в зависимости от порядка, в котором решение было сообщено ответчику: если решение было сообщено лично ответчику, то месячный срок на возражение течет со дня Сообщения решения если решение по было сообщено ответчику лично, то возражение может быть заявлено до исполнения решения или в течение месяца со дня, когда проигравший дело ответчик узнал о решении (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 158 и 159, в новой редакции).

В делах о разводе однородное положение было установлено уже статьей 247 гражданского кодекса: эта статья установила месячный срок для принесения жалоб в порядке возражения, если решение было сообщено лично ответчику. Если сообщение сделано лишь по месту проживания ответчика, председатель трибунала по просьбе истца делает распоряжение об опубликовании решения в газетах: восьмимесячный срок на возражение течет со дня последней публикации.

647. Третья    стадия:    после     вступления     решения

в силу. До закона 18 апреля 1886 года гражданский кодекс требовал, чтобы супруг, в пользу которого вынесено решение о разводе, явился в течение двух месяцев (произведя также вызов другого супруга) к должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния.

Провозглашение развода возлагалось на должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния (ст. 264, в старой редакции). Эта формальность вызывала раздражение. Закон 1886 года отменил это правило, применение которого вызывало на практике то тягостные, то смешные сцены. Формальности, выполнения которых требует этот закон, заключаются лишь: 1) в опубликовании решения о разводе путем вывешивания объявления в установленных законом местах и при помощи периодической печати и 2) в записи решения в реестрах гражданского состояния.


454

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     155

 

648. I. Опубликование решения при помощи объявления и периодической печати. Если важно не разглашать хода судебного дела о разводе, то так же важно осведомить третьих лиц об окончании дела, ибо развод производит важные для третьих лиц последствия В частности, он кладет конец действовавшему режиму имущественных отношений между супругами, который определял права каждого из их на имущество другого супруга.
Этим обосновывается опубликование судебного решения
о   разводе, установленное   статьей  250.   Опубликование
производится путем вывешивания выписки  из  решения,
окончательно провозглашающего развод, на досках, выставленных в залах гражданских трибуналов и коммерческих судов, в нотариальных конторах и кабинетах стряпчих.  Для  расширения  гласности  решения,  достигаемой
указанным способом,  извлечение   из   решения   должно
быть напечатано в газетах, выходящих в месте нахождения трибунала, вынесшего решение, а при отсутствии таких газет — в одной из газет, выходящих в соответствующем департаменте.

К сожалению, закон не позаботился указать, кто именно и в какие сроки должен осуществить в установленном порядке опубликование решения о разводе. Практически необходимые для опубликования действия выполняет супруг, в пользу которого вынесено решение. Но так как статья 250 не снабжена никакими санкциями, то невыполнение предписанных формальностей не препятствует

действию судебного решения о разводе.

649. П. Запись судебного решения. Статья 251 предписывает запись резолютивной части решения гражданского суда или апелляционной палаты о разводе в реестрах актов гражданского состояния по месту, где брак был совершен.

Отметка делается также на полях свидетельства о браке, а равно и свидетельства о рождении каждого из супругов. Если брак был совершен за границей, то запись производится в реестрах актов гражданского состояния по последнему месту жительства супругов, и отметка делается на полях свидетельства о браке, если он был записан в реестр во Франции. Польза этой записи бес-

 спорна. Запись решения о разводе, произведенная в таком порядке, в любом случае наведения в дальнейшем справок о браке бывших супругов неизбежно делает их развод известным. Этот способ опубликования гораздо более верный и более действенный, чем вывешивание объявлений и публикации в газетах, которые могут и не привлечь внимания и, во всяком случае, имеют значение кратковременное.

650.  Последствия   записи,   установленные   кодексом.

Согласно нормам гражданского кодекса и закону 1884 года, запись имела значение отнюдь не только как способ опубликования развода. Ибо статья 252 (ч. 4) устанавливала, что в случае не заявления сторонами в течение двух месяцев просьбы о записи решение о разводе признается ничтожным и не имевшим места. Таким образом, развод признавался произведенным не в день, когда вынесено судебное решение о разводе, и даже не в день, когда это решение вступило в законную силу развод признавался произведенным в день его записи. До дня записи супруги состояли в браке. Развод, не записанный в реестр (а записать его можно было лишь в течение 2 месяцев), отпадал.

С этим старым правилом были связаны следующие последствия.

  1.  Если один из супругов умирал в промежуток времени между вынесением решения и его записью, то брак
    прекращался   смертью   этого   супруга,   а   не   разводом
    (ст. 244, ч. 3). Поэтому решение о разводе не действовало.  В частности, супруг, против которого было вынесено решение, не терял выгод, предоставленных ему брачным договором  или договорами,  заключенными  между
    супругами после совершения брака  (ст. 299).
  2.  До записи решения о разводе супруги несли обязанность верности, и каждый из них мог быть привлечен
    к ответственности за прелюбодеяние.
  3.  Жена оставалась в течение срока, установленного
    для записи решения, недееспособной.
  4.  Супруг, который   вступил   во   второй брак после
    того, как судебное решение о разводе приобрело законную силу, но до записи этого решения, нес ответствен
  5.  


 Законная

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     457

 

ность за двоебрачие, и второй его брак был недействителен.

651. Закон 26 июня 1919 года. Нынешние последствия записи судебного решения о разводе. Закон 26 июня 1919 года, изменивший статьи 244 и 252, положил конец своеобразному положению, возникавшему на почве действовавших ранее норм, и трудностям, связанным с этим положением. Во-первых, этот закон усовершенствовал правила о порядке записи решений о разводе. Во-вторых, он восстановил то значение записи, которое она должна иметь в качестве способа опубликования решения о разводе. Таким образом, теперь брак расторгается судебным решением о разводе не в день записи решения, а в день, когда судебное решение вступает в законную силу. Никакого преклюзивного срока для записи решения больше нет.

Если запись решения и не произведена, решение сохраняет силу в отношениях между супругами. Но ввиду того, что третьи лица, которые, не зная о состоявшемся разводе, при вступлении в договор с бывшими супругами могли бы понести ущерб от того, что решение о разводе не было опубликовано, ссылка на это решение в отношениях с третьими лицами не допускается.

652. Как производится запись? Согласно статье 252 в первоначальной редакции, запись развода производилась по просьбе супругов. В действительности супруги перелагали заботу о записи на поверенных и не были ограждены от небрежности последних, вследствие которой развод мог оказаться несостоявшимся по причине отсутствия его записи. Статья 252 в новой редакции устанавливает, что запись производится от имени стороны, в пользу которой вынесено решение о разводе, ее поверенным под страхом наложения на последнего штрафа в сумме 1000 франков. Поверенный сообщает решение компетентному должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, в пятнадцатидневный срок со дня вступления решения в законную силу. Под страхом ответственности, установленной статьей 50 гражданского кодекса, должностное лицо, ведущее акты гражданского

 состояния, обязано произвести запись в течение пяти дней со дня сообщения ему решения, не считая праздничных дней.

Если сторона, в пользу которой было вынесено решение о разводе, пропускает пятнадцатидневный срок, установленный для записи развода, то о записи может просить другая сторона (то есть ее поверенный),

К заявлению о записи должны быть приложены документы, удостоверяющие, что решение иступило в законную силу если дело идет о решении гражданского трибунала, то должно быть представлено удостоверение о том, что решение не обжаловано если дело идет о решении апелляционного суда, то должно быть представлено удостоверение о том, что не подана кассационная жалоба.

Если отклонена кассационная жалоба на решение апелляционной палаты о разводе, то секретарь кассационного суда должен направить извлечение из определения кассационного суда поверенному стороны, в пользу которой было вынесено обжалованное решение.

Может случиться, что записанным окажется решение, еще не вступившее в законную силу. Если один из супругов умрет до вступления записанного решения в законную силу, то развод отпадет: в силу закона 17 марта 1931 года, дополнившего статью 244, гражданский трибунал того места, где произведена была запись, должен будет по требованию прокурора вынести решение об уничтожении записи, а также и отметки на полях свидетельства о браке.

653. В чем заключаются последствия записи? Последствия записи различны для личных отношений и для отношений имущественных, с одной стороны, а с другой — для отношений супругов между собой и отношений каждого из них с третьими лицами.

А. В личных отношениях и в отношениях супругов между собой запись не производит действия. Развод совершился в момент, когда решение о разводе вступило в законную силу. В этом заключается основное нововведение закона. Оно вытекает из новой редакции части 3 статьи 244, устанавливающей, что производство по делу


458

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     459

 

о разводе должно быть прекращено, если смерть одного из супругов последовала не до записи решения о разводе, а до дня вступления решения в законную силу. Значит, нечего опасаться отпадения силы решения, если смерть произойдет после этого дня. Нет больше ответственности за прелюбодеяние для супруга, который без промедления воспользовался своей вновь обретенной свободой.

Надо, однако, отметить  одно исключение. Ни один из супругов, хотя и освобожденный от брачных уз, не может вступить в новый брак, пока не произведена запись судебного решения о разводе.

Это положение вытекает из статьи 296 в новой редакции, в силу которой разведенная жена не может вступить в новый брак до записи судебного решения о разводе, хотя бы вдовий срок в триста дней, который начинает течь со дня первого распоряжения председателя гражданского трибунала, истек ранее. Это правило должно. соответственно применяться и к мужу. Созданное, таким образом новое препятствие к браку является только запретительным. Следовательно, брак, заключенный вопреки этому препятствию, не может быть уничтожен.

Б. В отношениях с третьими лицами. Последняя часть статьи 252 устанавливает, что развод производит последствия в отношениях с третьими лицами только со дня его Записи. Из этого следует, что в своих имущественных отношениях с третьими лицами ни один из супругов не вправе ссылаться на развод, доколе он не записан. Так, если между супругами существовала общность имуществ, то кредиторы могут обратить взыскание на имущество, которое стало бы общим для супругов, если бы режим общности для них не прекратился, например на движимое имущество, к наследованию в котором жена призвана в промежуток времени .между днем вступления решения в законную силу и днем записи решения. Понятно, что сами супруги не могли бы ссылаться на отсутствие записи: например, жена не могла бы потребовать признания недействительности сделки, для совершения которой еще требуется разрешение мужа,

 если она совершила ее в указанный промежуток времени без разрешения мужа.

654. Развод лица, являющегося купцом. В силу декрета 9 августа 1953 года судебное решение о разводе
лица,  являющегося купцом, должно быть   записано   по
только  в  реестре  актов  гражданского  состояния,  но  и
в торговом реестре, иначе не допускается ссылка на развод в отношениях с третьими лицами, которые вступили в договор с разведенным супругом в сфере его торговой деятельности,  разве бы эти лица  были лично осведомлены о состоявшемся решении (торговый кодекс, ст. 63 и 64, ч. 5).

§ 3.   ПОСЛЕДСТВИЯ   РАЗВОДА

655. Общие положения. Многочисленные последствия,
производимые    разводом,    могут  быть   сведены   в   две
группы:

  1.  развод прекращает брак на будущее время
  2.  развод   влечет   за   собой   применение   некоторых
    санкций в отношении супруга, по вине которого развод
    состоялся.

. Прекращение брака

656. Отличие от признания брака недействительным.

Развод прекращает брак, но только на будущее время все последствия, произведенные браком до развода, остаются в силе. В этом заключается основное различие между разводом и признанием недействительности: брака, которое действует с обратной силой. Выше уже было сказано, что это различие смягчается применением в случаях недействительности брака учения о мнимом браке (см. выше, п. 559).

657. I. Последствия развода для личных отношений
каждого из супругов.

  1.  Каждый из супругов обретает вновь свободу распоряжения   своею   личностью   обязанности   верности   и
    совместного проживания прекращаются. Муж утрачивает
    прерогативы главы семьи.
  2.  Отпадают ограничения дееспособности жены.
  3.  


466

Законная семья

  1.  Каждому из супругов присваивается его добрачная
    фамилия (ст. 299, ч. 2).
  2.  Каждый из супругов может вступить в новый брак.
    Однако жена вправе вступить в новый брак   не   ранее
    истечения вдовьего срока (см. ст. 296, в новой редакции)
    исключение допускается в случае, если бы она родила
    после записи судебного решения о разводе.
  3.  Если  разведенные супруги  пожелают в дальнейшем обзавестись новым браком, то требуется  повое совершение брака.

Правда, закон 1884 года устанавливал некоторые ограничения права разведенных супругов на заключение между собой нового брака. Законом 4 января 1930 года эти ограничения отменены. В отличие от .правила, действовавшего ранее, супруги вправе даже установить для . себя режим имущественных отношений, отличный от действовавшего в первом их браке.

6. Оба разведенных супруга освобождаются от взаимной   обязанности   к   помощи   и   поддержке.    Однако
статья 301 допускает отступление от этого правила: гражданский трибунал вправо присудить супругу, в пользу
которого вынесено решение о разводе, содержание за счет
средств другого супруга (см. нижен. 665).

  1.  II. Последствия развода в имущественных отношениях. Развод производит троякие последствия в имущественных отношениях супругов.
  2.  1. Утрата каждым из супругов права наследования после другого супруга. Каждый из разведенных
    супругов    теряет    право    наследования    в    имуществе
    другого,   которое,   в   силу   закона,   принадлежит   тому
    из    супругов,    который    пережил    другого     (ст.    767,
    ч.
    I и 2).

Однако если решение о разводе было вынесено в пользу жены, то она сохраняет право на пенсию, которую получал муж (кодекс законов о пенсиях по случаю оставления государственной должности, ст. 60), а разведенный супруг, которому с другого супруга присуждено содержание, в случае смерти последнего вследствие несчастного случая на производстве имеет право на возмещение по

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     461

песенного вреда (закон 30 октября 1946 г, ст. 63, измененная в 1952 г.).

660. 2. Прекращение действия режима имущественных отношений между супругами и расчеты между ними. Для отношений, связанных с существовавшим между супругами режимом имущественных отношений установлено важное правило, придающее решению о разводе некоторую обратную силу. По общим началам расчеты между супругами следовало бы производить, исходя из их имущественных отношений па день, когда решение о разводе вступило в законную силу, ибо именно с этого дня производит последствия решение о разводе, которое является не декларативным, а конститутивным решением, устанавливающим новое состояние. Но закон отказывается от этого логического вывода из общего положения, установленного статьей 244, указывая в части 5 статьи 252 (в новой редакции), измененной законом 26июня 1919 года: Вступившее в законную силу решение гражданского трибунала или апелляционной палаты, поскольку дело идет об имущественных отношениях между супругами, производит последствия начиная со дня предъявления иска о разводе.

Цель этого правила заключается в том, чтобы предотвратить возникновение для одного из супругов, в силу брачного договора, прав на имущество, которое другой супруг приобрел в течение производства дела о разводе (например, а унаследованное или приобретенное по другому основанию движимое имущество, которое, в силу режима общности, стало бы общим имуществом супругов). Среди последствий этой обратной силы мы отметим установившееся в судебной практике положение о том, что денежные суммы, выплаченные мужем на содержание жены в течение производства дела о разводе, должны быть зачтены в суммы, причитающиеся жене на основании расчетов с мужем.

1 Периодические выплаты, присуждаемые в связи со смертью или возникновением инвалидности вследствие несчастного случая на производстве, называются по-французски тем же словом pension (пенсия), что и пенсии, выплачиваемые должностным лицам по оставлении ими государственной службы. — Прим. перев.


462

 Законная семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     463

 

Но решение имеет обратную силу только в отношениях между супругами и не имеет этой силы в отношениях каждого из них с третьими лицами. В имущественных отношениях с третьими лицами решение о разводе приобретает силу лишь с момента его записи. Следовательно, сделки, которые муж совершил бы с третьими лицами до записи в пределах прав, предоставленных ему брачным договором, имеют полную силу.

Надо, однако, обратить внимание на норму статьи 243. В силу этой статьи, всякое обязательство, заключенное мужем за счет общего имущества, всякое отчуждение им недвижимостей, входящих в состав общего имущества (следовало бы сказать более общим образом: все сделки, совершенные мужем в силу своих мужних прав за счет имущества жены или общего имущества супругов), после первого распоряжения председателя гражданского трибунала  признаются недействительным, если при этом доказано, что обязательство заключено иди имущество

отчуждено в ущерб правам жены.

661. III.   Последствия  развода  в   отношении детей.

Наиболее тяжело отражается разрушение семейного очага на детях. Закон пытается смягчить его последствия. Прежде всего ввиду того, что развод не уничтожает последствия брака с обратной силой, гражданское состояние рожденных от брака детей остается неизменным. Дети были и остаются законными детьми. Статья 304 прямо указывает, что расторжение брака разводом не лишает детей, рожденных от этого брака, тех преимуществ, которые были обеспечены детям законом Или брачными соглашениями их отца и матери о эта статья прибавляет, что права детей возникают лишь в том же порядке и при тех же обстоятельствах, как .и в случае, если бы не было развода. Во многом другом развод также не меняет в принципе положение, вытекавшее для детей из существования брака, который оказывается расторгнутым. Каждый из супругов сохраняет свою долю родительской власти. Кроме того, несомненно, что, несмотря а развод, отец и мать продолжают нести обязанность участвовать, каждый в пределах своих возможностей, в расходах на воспитание и содержание детей и что

 то обстоятельство, что дети вверены одному из родителей или даже третьему лицу, не прекращает этой обязанности. Тем не менее неустранимые практические потребности вынуждают к изменению порядка осуществления родительской власти. Ибо до развода эта власть представляла собой некоторый condominium (совместное властвование— лат.), в котором участвовали оба супруга. Теперь ребенок, которого разделит!) невозможно, должен быть передан одному или другому из супругов, и суд не может остаться в стороне от решения вопроса о судьбе детей. Тут вступают в силу установленные законом меры против того из супругов, вследствие вины которого было вынесено решение о разводе.

. Санкции в отношении виновного супруга

662. Обоснование санкций. Мы уже видели, что по
водами к разводу является грубое нарушение одним из
супругов или обоими супружеских обязанностей. Иначе
говоря, требование развода,  которое предъявляет один
из супругов, вызвано
виной другого.   Потому закон и
устанавливает   определенные   санкции,  применяемые   к
этому другому в его отношениях с детьми, в его отношениях с бывшим супругом.

Возможность применения этих санкций делает понятным интерес супруга ответчика в предъявлении встречного иска: он стремится переложить на своего противника вину, которая влечет за собой расторжение брака разводом, или по крайней мере добиться решения о разводе вследствие взаимной вины, для того чтобы и ответственность оказалась разделенной.

663. 1.  Вина супруга и родительская власть. Нарушение супружеских  обязанностей   позволяет   предполагать, что тот, кто виновен менее другого супруга, способен, и к воспитанию детей. Из этого   вытекают   весьма
важные последствия.

1. В принципе дети должны быть вверены тому из супругов, в пользу которого вынесено судебное решение о разводе. Однако, опираясь на сведения, собранные в первой стадии производства (см. выше, п. 632), трибунал


464

Законная семья

может в интересах детей распорядиться, чтобы все дети или некоторые из них были вверены другому супругу, или, по просьбе семьи либо органа прокуратуры, предписать, чтобы дети были вверены попечению третьего лица ли помещены в воспитательное1 Учреждение. В то же время суд определяет порядок осуществления права свидания с детьми и права надзора, продолжающего принадлежать супругу, которому дети не вверены (см. ниже, п. 866).

  1.  Закон 21 февраля 1906 года (изменивший ст. 386)
    установил, что
    право пользования имуществом несовершеннолетних детей прекращается для того из супругов,
    против которого вынесено решение о разводе.
  2.  Точно так же статья 389, часть 3, измененная за
    коном 6 апреля 1910 года, определяет, что установленное
    законом
    право управления   имуществом   несовершенно
    летних   детей,   принадлежащее   во   время   брака   отцу
    (ст. 389, ч. 1), в случае развода перестает в силу закона
    Принадлежать ему управление этим   имуществом, если
    трибунал не установил в интересах детей иного, возлагается на того из супругов — отца или мать, — кому вверены дети.

664. 2. Утрата виновным супругом имущественных выгод, установленных для него брачными соглашениями.

При расчетах ввиду прекращения режима имущественных отношений между супругами супруг, в пользу которого вынесено решение о разводе, сохраняет все выгоды, предоставленные ему другим супругом в брачном договоре или во время брака, хотя бы эти выгоды были взаимными. Наоборот, супруг, против которого вынесено решение о разводе, теряет все выгоды, которые ему предоставил другой супруг (ст. 299, ч. 1).

Эта утрата, в силу закона, вытекает из развода: нет надобности прямо упоминать о ней в судебном решении о разводе. Она распространяется на дарения, сделанные как в брачном договоре, так и во время брака. Но для последних дарений это не существенно, ибо их всегда можно отменить (ст. 1097, ч. 1), и есть серьезные основания предполагать, что в случае развода каждый из супругов отменит дарения, которые он сделал другому.

 Прекращение брака.  Развод и раздельное жительство       165

Утрата распространяется и на преимущества, вытекающие из содержания брачного договора (например, из соглашения о получении известного имущества до раздела общего имущества, о неравенстве долей при разделе общего имущества), но не на преимущества, которые могут возникнуть в силу самого действия режима общности имуществ (в случае если за счет невиновного супруга в состав общего имущества вошло больше ценностей, чем за счет виновного),

665. 3. Право невиновного супруга на получение содержания от другого супруга. Статья 301 устанавливает, что если супруги не предоставили друг другу никаких выгод или если обусловленные выгоды не представляются достаточными для обеспечения супруга, в пользу которого вынесено судебное решение о разводе, то трибунал может предоставить этому супругу из имущества другого супруга содержание в виде пенсии последнее не может превышать одной трети доходов другого супруга. Это право невиновного супруга обосновывается не взаимной обязанностью к помощи и поддержке, которая отпадает с прекращением брака, а общими правилами о гражданской ответственности, установленными статьей 1382 гражданского кодекса. Супруг, против которого вынесено судебное решение о разводе, по своей вине привел к разводу: если развод причиняет ущерб невиновному супругу, потому что именно вследствие прекращения брака и отпадения обязанности к помощи и поддержке он окажется в нужде, то виновный супруг обязан возместить этот ущерб. И лучшим видом возмещения является возложение на него обязанности обеспечивать существование своей жертвы, как если бы он продолжал нести в отношении нее обязанность помощи. Из этого обоснования права невиновного супруга на получение содержания от другого супруга вытекает особый характер самого содержания.

А. В основе его лежит обязанность возмещения вреда, возмещение причиненного ущерба, следовательно:

а) оно может быть присуждено только невиновному супругу при взаимной вине супругов оно присуждено не будет


466

 Законная семья

 Ирекращение браки.   Развод и раздельное

 жительство

 467

 

б) оно  присуждается либо трибуналом,  выносящим
решение о разводе, либо последующим   решением   
гражданского трибунала, если нужда невиновного супруга
возникает лишь после развода и если притом эта нужда
является  следствием  развода,  а  не результатом после
дующего виновного поведения самого невиновного в раз
воде супруга   (определение палаты по гражданским де
лам   кассационного   суда   1   мая   1939  г.:  
D.   И.   1939.
387)

в) обязанность выплачивать содержание не прекращается   смертью   виновного   супруга, она   продолжает
обременять его наследников, как всякая обязанность возмещения вреда

г) выплаты на содержание не зачитываются в суммы,
причитающиеся невиновному супругу по расчетам в связи
с прекращением общности обязанность выплачивать содержание исполняется за счет имущества виновного супруга.

Б. Тем не менее производимые невиновному супругу выплаты носят характер алиментных выплат, ибо их целью является обеспечение нуждающемуся невиновному супругу средств существования. Вследствие этого эти выплаты подчиняются общим правилам об алиментных обязательствах (см. ниже, п. 733 и ел.).

а) Право на получение выплат не может быть пере
дано другому лицу, на него не может обращаться взыскание, его нарушение влечет за собой ответственность
по закону об ответственности   за   злостное   оставление
семьи.

б) Размер выплат исчисляется, исходя из потребностей невиновного супруга и имущественного положения
виновного (ст. 208). Но статья 301, в отступление от общего правила, определяет наибольший размер этих вы
плат: они не могут превышать одну треть доходов бывшего супруга-должника.

в) В соответствии со статьей 209 размер выплат может   быть    изменен    они    могут   быть    и   отменены.
Статья 301 указывает, что отмена их возможна в случае,
когда   выплаты  перестают  быть   необходимыми.   Если,
наоборот, потребности невиновного супруга возросли и
имущественное положение должника позволяет это, раз

 мер выплат должен быть увеличен. Трудный вопрос возникает, если рост потребностей невиновного супруга обусловлен вздорожанием жизни. Судебная практика допускает увеличение размера выплат, если доказано, что увеличение потребностей кредитора является следствием развода (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 28 июля 1949 г.: D. 1949. 443).

г) Если невиновная жена вступила во второй брак, она теряет право на получение содержания, которое ей выплачивал первый муж, ибо в таком случае обязанность ее содержания падает на второго мужа (определение палаты жалоб 21 декабря 1938 г.: D. H. 1939. 116).

666. 4.   Право  невиновного  супруга  на, возмещение
убытков.
Независимо от права на получение содержания
невиновный супруг, находится ли он в нужде или не находится,   может   получить   возмещение  имущественного
или   неимущественного   вреда, который ему   причиняет
расторжение брака. Это также применение статьи  1382
гражданского кодекса. Закон 2 апреля  1941  года специальной нормой установил это право  (ст. 301, ч. 2, в
новой редакции)   как санкцию в отношении виновника
разрушения семьи,

РАЗДЕЛ   III.  РАЗДЕЛЬНОЕ   ЖИТЕЛЬСТВО

667. Общее понятие. По мысли авторов гражданского
кодекса, восстановленный ими институт раздельного жительства супругов был призван заменять
католикам раз
вод.   
Поводы   к   установлению раздельного  жительства
совпадали с поводами к разводу, но судебное решение
освобождало  супругов  от совместного   проживания,   не
расторгая брака. Оба института должны были существовать рядом. Обиженный супруг, выбирал тот или другой
институт, но не мог воспользоваться последовательно обо
ими. Ныне все это обстоит совершенно иначе. Во многих
случаях  раздельное  жительство есть  лишь  переходная
ступень: люди расстаются, но еще не рвут соединяющей
их связи окончательно. Но если примирение не происходит и особенно если один из супругов желает начать
жизнь сначала,  раздельное жительство   преобразуется

 


468

 Законная семья

 Прекращение, брака,   Развод а раздельное жительство     100

 

в развод. Новейшее законодательство даже облегчало постепенно это преобразование. Раздельное жительство стали с достаточным основанием называть прихожей развода.

668. I. Поводы. В случаях, когда есть поводы к разводу, — говорит статья 306, —супруги могут по своему выбору предъявить иск о разводе или об установлении раздельного жительства. С этим связано следующее.

1) Установление раздельная) жительства может быть
потребовано как одним, так и другим супругом.
Как и
развод, оно необходимо требует судебного решения. Так
же как и развод, оно  не может  быть установлено по
взаимному согласию супругов (см. ст. 307, ч. 1). Иначе

. говоря, раздельное проживание по соглашению супругов не имеет никакого юридического значения.   

2) Поводы к, установлению раздельного жительства
совпадают с поводами к разводу.
Следовательно, в случаях,   когда   нет  поводов к разводу,   нет   и    поводов
к    установлению     раздельного    жительства.      Таково
правило,   со   всей   определенностью   установленное   кодексом.

Статья 239, часть 2, сделала вывод из полного тождества поводов к разводу и к установлению раздельного жительства. Она установила, что в любом положении дела (и значит, даже в апелляционной инстанции) истец вправе преобразовать свой иск о разводе в иск об установлении раздельного жительства. Действительно, это не новое требование, ибо оно основывается на тех же фактах, что и первоначальное.

Однако надо заметить, что обратное преобразование не допускается. В самом деле, производство дела о раздельном жительстве не требует, подобно делу о разводе, личной явки истца к председателю гражданского трибунала, in limine litis.

Таким образом, тот, кто, поддерживая свое требование об установлении раздельного жительства, пожелал бы затем заменить его требованием о разводе, не мог бы ограничиться изменением своего первоначального заявления: он должен был бы начать дело сначала.

 669. Основания к оставлению иска без рассмотрения.

Эти основания те же, что и для иска о разводе. Существенное различие вытекало из закона 2 апреля 1941 года, н силу которого иск о разводе не мог быть предъявлен в течение первых трех лет брака: в течение этого времени возможно было предъявление иска только об установлении раздельного жительства. Ордонанс 12 апреля 1945 года отменил это ограничение в области развода.

670. II. Производство. Авторы гражданского кодекса
не распространили  на  раздельное  жительство  сложные
правила производства, установленные ими для дел о раз
воде. В связи с этим статья 307 говорит: Иск об установлении  раздельного  жительства предъявляется,  дело
рассматривается и решается в том же порядке, как вся
кое другое гражданское дело. Однако гражданско-процессуальный кодекс ввел для этих дел некоторые специальные правила, содержащиеся в статьях 875—880 и
имеющие   целью   обеспечить   гласность   судебного   решения.

В дальнейшем закон 1886 года распространил на раздельное жительство статьи 236—244 гражданского кодекса в их новой редакции. К ним надо присоединить статью 245, часть 2 (допускающую допрос в качестве свидетелей родственников и слуг). Нет сомнений в том, что неуказание этой статьи при перечислении статей о разводе, подлежащих применению к раздельному жительству, объясняется простым недоразумением.

Кроме того, законы 14 июля 1909 года и 2 апреля 1941 года (изменившие ст. 308 гражданского кодекса) признали подлежащими применению к раздельному жительству статью 247 гражданского кодекса (относящуюся  случаям, когда повестка не была вручена лично ответчику и решение было вынесено заочно) и статью 248 (об апелляционном производстве и об обжаловании в кассационном порядке). Положения об ответственности пособников развода также подлежат применению.

Таким образом, различий в производстве дел о разводе, с одной стороны, и дел об установлении раздельного жительства — с другой, осталось не так много.


470

 Законная Семьи

 Прекращение брака.   Развод и раздельное (жительство     471

 

  1.  Поскольку дело идет о дееспособности сторон, следует указать, что, в силу статьи 307, часть 2, опекун лица,
    объявленного недееспособным в судебном порядке, может по полномочию семейного совета. Предъявить иск об
    установлении раздельного жительства. Иска о разводе он
    предъявить не может.
  2.  Истец по делу о раздельном жительстве не обязан
    к
    личной леке с   заявлением к председателю   гражданского   трибунала   (гражданско-процессуальный    кодекс,
    ст. 875).
  3.  Трибунал не вправе отсрочить на год объявление
    решения об установлении раздельного жительства, ибо
    статья 246, которая допускает такую отсрочку в делах
    о разводе, неприменима к раздельному жительству.
  4.  Сроки на принесение апелляционной жалобы и на
    заявление возражения не приостанавливают исполнение
    решения (основание: ст. 252 неприменима к раздельному
    жительству).

Наоборот, статья 248, часть 6, устанавливает, что течение срока на подачу кассационной жалобы по делу о раздельном жительстве приостанавливает исполнение решения так же, .как и в делах о разводе.

5. Наконец, решение об установлении раздельного жительства в отличие от решения о разводе не подлежит
записи в реестрах гражданского состояния.

Надо, однако, заметить, что статьи 63 и 64 торгового кодекса в их новой редакции требуют отметки в торговом реестре судебного решения о раздельном жительстве, относящегося к купцу. При невыполнении этого требования решение не имеет силы для третьих лиц.

671. III. Последствия. Общие положения. 1. Раздельное жительство не расторгает брака, но значительно ослабляет брачные узы.

  1.  Установление раздельного жительства   влечет   за
    собой установление раздельности имущества супругов.
  2.  Супруг,  вследствие вины которого выносится судебное решение о раздельном жительстве, теряет те же
    выгоды, что и супруг, вследствие вины которого выносится решение о разводе. Он теряет и право наследования после другого супруга.

4. Наконец, раздельное жительство оказывает одинаковое с разводом влияние на осуществление родительской власти.

672. 1. Ослабление брачных уз. А. Прекращение совместного проживания супругов. Закон 1893 года счел нужным уточнить положение, сделав следующий существенный вывод из прекращения совместного проживания супругов (ст. 108, ч. 2, в новой редакции): После установления судом раздельного жительства место жительства мужа перестает быть местом жительства жены. Супруги, которые продолжают состоять в браке, свободны, однако, от обязанности совместного проживания поэтому у жены будет свое место жительства там, где будет ее основное обзаведение. Следует прибавить, что муж утрачивает качество главы семьи.

Б. Фамилия жены при раздельном жительстве. Так как брак супругов продолжает существовать, то, в силу общих правил, жена должна продолжать носить фамилию мужа. Тем не менее закон 6 февраля 1893 года ввел в часть 1 статьи 311 положение о том, что судебным решением, устанавливающим раздельное жительство, или последующим судебным решением жене может быть запрещено носить фамилию мужа или разрешено не носить этой фамилии. В случае если муж присоединил к своей фамилии фамилию жены, жена также может просить, чтобы мужу было воспрещено носить ее фамилию.

В. Сохранение в силе обязанности верности и обязанности помощи. Это единственные последствия брака, которые продолжают существовать в личных отношениях между супругами.

Из того, что обязанность помощи продолжает действовать, вытекает, что нуждающемуся супругу может быть присуждено содержание от другого супруга. Но это содержание не носит, как при разводе, характера возмещения вреда (см. выше, п. 665), основанием его выплаты является статья 212 (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 28 мая 1941 г.: D. А. 1941, 239). Из этого вытекает следующее:

 11


472

 Законная семья

 Прекращение брака. Развод и раздельное жительство

 

  1.  содержание может быть присуждено как супругу,
    по вине которого  установлено   раздельное   жительство,
    так и супругу, в пользу которого вынесено судебное решение
  2.  не   обязательно  ограничивать  содержанке одной
    третью доходов должника
  3.  обязанность выплаты содержания не переходит на
    наследников должника
  4.  содержание может быть присуждено Последующим
    судебным решением, даже если
    1 причиной нужды супруга
    не является раздельное жительство.

Г. Дееспособность жены при раздельном (жительстве. Закон 6 февраля 1893 года ввел в статью 311 постановление о том, что при раздельном жительстве жена пользуется полной дееспособностью. Закон 18 февраля 1938 года, который общим образом признал дееспособность замужней женщины, отменил соответствующую часть статьи 311 как ненужную. Очевидно, однако, что содержавшееся в этой части статьи 311 правило продолжает действовать.

673. 2. Раздельность имуществ. Установление раздельного жительства всегда влечет за собой установление раздельности имуществ, — говорит статья 311, часть 2. Следовательно, нет надобности упоминать об этом в судебном решении. Муж должен возвратить жене принадлежащее ей имущество. Жена вправе самостоятельно управлять, а также распоряжаться этим .имуществом, кроме случаев, когда оно неотчуждаемо, ибо является приданым. Если брак супругов был заключен на условиях общности имуществ, то должны быть произведены расчеты и раздел общего имущества.

Расчеты производятся, как при разводе, по состоянию имущества на день предъявления иска. Но обратная сила судебного решения действует только в отношениях между супругами. В отношениях с третьими лицами муж сохраняет свои права до дня, когда судебное решение вступает в законную силу, и даже, поскольку дело идет о муже-купце, до дня, когда решение записано в торговом реестре (торговый кодекс, ст. 63 и 64).

 674. 3. Утрата виновным супругом имущественных прав, которыми он пользовался ввиду состояния в браке.

А. Супруг, против которого вынесено судебное решение о раздельном жительстве, утрачивает те же права, какие, в силу статьи 299, ч. 1, утрачивает супруг, вследствие вины которого вынесено решение о разводе, в частности преимущества и выгоды, которые были ему предоставлены как брачным договором, так .и во время брака. Правда, закон говорит только о разводе. По со времени известного определения пленума кассационного суда от 23мая 1845 года (D. Р. 45. I. 225 Rec. Sirey. 45. I. 321) судебная практика, не колеблясь, распространяет статью 299 и на случаи раздельного жительства.

Б. Супруг, против которого вынесено судебное решение о раздельном жительстве, теряет право наследования после другого супруга (ст. 767, ч. 1, 2 и последняя). Он может только, находясь в нужде, требовать выплаты ему содержания наследником другого супруга (ст. 205, ч. 2). Наоборот, супруг, в пользу которого вынесено решение, сохраняет право наследования после другого супруга. Надо, однако, заметить, что этот последний может лишить его этого права, распорядившись всем своим имуществом в пользу третьих лиц путем дарения или завещания, ибо переживший супруг не является необходимым наследником .

Напомним, что в случае развода оба супруга — как виновный, так и невиновный — утрачивают право наследования один после другого.

В. Супруг, против которого вынесено судебное решение о раздельном жительстве, теряет также право пользования входящими в состав наследства авторскими правами, установленное в пользу пережившего супруга законом 14 июля 1866 года о литературной и художественной собственности (ст. 1, ч. 4)2.

1 Необходимыми наследниками называются призываемые к наследованию по закону лица, которые не могут быть полностью, а иногда
и частично лишены завещанием доли, причитающейся им при наследовании по закону. —
Прим. перев.

2 Закон 14 июля 1866 года о литературной и художественной
собственности отменен законом  о литературной и художественной
собственности   11   марта   1957  года.   Но, в силу  статьи 24 этого
последнего закона, право пережившего супруга осталось неизменным. —
Прим. перев.


474

 семья

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство

 475

 

Г. Виновный супруг теряет также право на получение от органов социального обеспечения выплат в связи со смертью другого супруга. Если он получал содержание от другого супруга, то он имеет право на возмещение ему в соответствии с законами о социальном обеспечении имущественного вреда, связанного со смертью другого супруга.

Д. Закон 29 мая 1948 года, четвертой частью статью 311 кодекса, установил, что невиновный супруг вправе, как при разводе (см. выше, п. 66G), получить от виновного супруга возмещение имущественного и неимущественного вреда, причиненного ему установлением раздельного жительства.

675. 4. Последствия раздельного жительства в отношении детей. Гражданский кодекс обошел молчанием. по
следствия производимые раздельным жительством в от
ношении детей. Ввиду этого судебной практике пришлось
начиная с  1884 года применять в случаях раздельного
жительства статьи  кодекса, относящиеся  к положению
детей при разводе родителей. Это происходит и ныне. За
кон 6 апреля 1910 года об управлении имуществом детей,
приравнивая супругов, состоящих в раздельном жительстве, к супругам, состоящим в разводе (см. ст. 389, ч. 3),
подтверждает полностью соответствие этой практики общему смыслу наших законов.

Одно различие должно быть,  однако, отмечено. Статья 386 лишает узуфрукта на имущество детей того из супругов, против которого было вынесено судебное решение о разводе, но не того, против кого было вынесено решение о раздельном жительстве.

676. IV. Прекращение раздельного жительства. Раз
дельное жительство может прекратиться: 1) смертью одного из супругов 2) разводом, судебное решение о ко
тором вынесено на основании новых фактов 3) примирением супругов 4) преобразованием раздельного жительства в развод.

Первые два основания прекращения раздельного жительства достаточно было назвать.

 677. 1. Примирение супругов. Супруги всегда могут положить конец раздельному жительству, примирившись между собой закон не подчиняет их примирение никакой форме, никаким особым условиям. Достаточно совпадения воли обоих супругов, прямо выраженного или молчаливого. Наличие его подтверждается чаще всего возобновлением совместного проживания.

С примирением последствия раздельного жительства отпадают. Однако раздельность им у шести супругов продолжает действовать, пока они не выразили волю восстановить первоначальный режим своих имущественных отношений. Этот последний может быть восстановлен только во всей полноте своего прежнего содержания. Это правило является применением общего начала неизменности брачных соглашений, оно призвано воспрепятствовать обходам (довольно маловероятным) этого общего

начала.

Статья 1451, часть 2, требует, кроме того, чтобы восстановление первоначального режима имущественных отношений было удостоверено нотариальным актом, который должен быть вывешен для всеобщего сведения. Эта мера гласности предназначена для осведомления третьих лиц, в отношении которых производят последствия брачные соглашения, определяющие правовое положение супругов. Если один из супругов является купцом, то об акте, удостоверяющем восстановление совместной жизни, должна быть сделана отметка в торговом

реестре.

С момента примирения муж вновь становится главой семьи: он вновь начинает осуществлять родительскую власть, вновь приобретает право определять место пребывания и место жительства супругов, а также право возражать против того, чтобы жена занималась самостоятельной профессией .

1 Статья 311, часть 3, добавляет, что объем дееспособности жены оказывается измененным на будущее время и определяется статьей 1449, однако это изменение может быть противопоставлено третьим лицам, только если восстановление совместной жизни удостоверено нотариальным актом, которому была придана некоторая гласность. Однако со времени закона 22 сентября 1942 года эта статья представляется нам беспредметной замужняя женщина.


476

 Законная семья

 Прекращение брака.  Развод и раздельное жительство      477

 

678. 2. Преобразование раздельного Жительства в развод. История вопроса. Если раздельное жительство продолжалось три года, то статья 310 допускает преобразование раздельного жительства, в определенном этой статьей порядке, в развод. Но институт этот не раз подвергался изменениям.

  1.  Положения гражданского кодекса 1804 года. Первоначально гражданский кодекс (ст. 310, в первоначальной редакции)  давал   право требовать   преобразования
    раздольного жительства в развод только тому из супругов,
    против которого было вынесено судебное решение об
    установлении раздельного жительства. Виновный супруг
    как бы говорит другому супругу: Простите меня, восстановим совместную жизнь. А если нет, верните мне свободу, разведемся.   Что же   касается супруга-истца   по
    делу о раздельном жительстве, то предполагалось, что,
    потребовав установления раздельного жительства, он вы
    разил свое отрицательное отношение к разводу, поэтому
    не было оснований предоставлять ему возможность заявлять требование о разводе.
  2.  Положения закона 1884 года. Указанные положения не были свободны от критики. Представлялось не
    справедливым, что Невиновному супругу отказывали в
    праве,  которое признавалось за другой, виновной стороной. Поэтому закон  1884 года ввел правило, в силу
    которого преобразования раздельного жительства в раз
    вод может потребовать
    каждый из супругов. Поскольку
    же статья говорила о том, что решение
    может быть пре
    образовано в решение о разводе, то из этого вытекало,
    что трибунал, в который было подано заявление о преобразовании, обладал   правом   свободной   оценки обстоятельств дела.

Но и с новым положением был связан ряд трудностей. Неясно было, что должен оценить суд, для того чтобы решить, следует ли удовлетворить требование о преобразовании или отказать в нем. Кроме того, влекло ли за собой преобразование по требованию супруга, кото-

состоящая в раздельном жительстве, вполне дееспособна ввиду того, что статья 1449 признает за нею полное, право управления и распоряжения своим имуществом.

 рый был признан судебным решением виновным в установлении раздельного жительства, также и изменение взаимного положения сторон в том, что касалось выгод, вытекавших из брачных соглашений в отношении попечения, о детях, судебных издержек?

3. Закон 6 июня 1908 года. Согласно статье 310, измененной законом 6 июня  1908 года, если раздельное
жительство  продолжалось  более трех  лет,  то  судебное
решение
должно быть преобразовано по заявлению одного из  супругов в судебное решение о  разводе.  Это,
как говорит,  порядок преобразования,   по-прежнему  
факультативного для сторон, но обязательного для суда.

Но и этот порядок в свою очередь вызвал серьезные возражения. Одни говорили: если преобразование по заявлению одной из сторон стало автоматическим, то для чего обращаться в суд не достаточно ли было бы обращения к должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния? Другие говорили — и эти возражения были более серьезными, — что закон 1908 года позволил виновному супругу через три года навязать развод своему невиновному супругу, который по религиозным или другим мотивам предпочел раздельное жительство.

  1.  Закон 2 апреля 1941 года. Несомненно, эти соображения, вместе с общим враждебным разводу духом за
    кона 1941 года, побудили авторов последнего вновь изменить статью 310, часть  1. Статья стала гласить так:
    Если раздельное жительство продолжалось
    три года, то
    судебное решение о раздельном жительстве будет,
    в силу
    закона,
    преобразовано в решение о разводе по заявлению
    супруга, в пользу которого вынесено решение о раздельном жительстве, и
    может быть преобразовано по заявлению супруга, против которого вынесено это последнее решение.
  2.  Но ордонанс 12 апреля 1945 года аннулировал эту
    норму и восстановил порядок, установленный в 1908 году.

679. Порядок преобразования. Статья 310 устанавливает простейший порядок производства дела

1 Тем более, что декрет-закон 29 сентября 1939 года сократил до года, правда временно, трехгодичный срок, требуемый для преобразования


478

Законная семья

о преобразовании. Начального момента устанавливаемого ею трехлетнего срока статья 310 не определяет этим моментом является вступление в законную силу судебного решения о раздельном жительстве.

Супруг-истец не обязан к личной явке к председателю трибунала. Нет примирительного производства. Истец подает заявление председателю, который отдает распоряжение, разрешающее вызвать в суд ответчика. В распоряжении назначается судья-докладчик по делу, предписывается сообщить о деле прокурору и назначается день явки сторон. Дело рассматривается при закрытых дверях. Только решение выносится в публичном заседании.

Таков же порядок апелляционного производства (см. ч. 3—7 ст. 310). Отказ от права на обжалование не допускается, от кого бы из двух супругов ни исходило заявление о преобразовании (ст. 249, восстановленная ордонансом 12 апреля 1945 г.).

Наконец, по вступлении в законную силу решение записывается в реестрах гражданского состояния, и отметка о нем делается в торговом реестре.

680. Последствия преобразования. Преобразование сохраняет в силе взаимное положение сторон, вытекавшее из судебного решения о раздельном жительстве. В пользу кого из супругов вынесено судебное решение — это безразлично. Закон 6 июня 1908 года (ч. 2 ст. 310, в новой редакции) делает прямой вывод из этого положения.

  1.  Судебные издержки возлагаются в полном объеме
    на того из супругов, против которого вынесено решение
    об установлении раздельного жительства, хотя бы этот
    супруг был истцом по долу о преобразовании решения
    издержки распределяются между супругами пополам в
    случае их обоюдной вины.
  2.  Судебное   решение об  установлении   раздельного
    жительства в части, устанавливающей выплату содержания супругу, б пользу которого вынесено решение, во всех
    случаях сохраняет силу. Ввиду развода невиновный супруг утрачивает право   на  помощь со стороны другого
    супруга таким образом, вследствие виновного поведения.

 Прекращение брака.   Развод и раздельное жительство     4ti)

последнего, которое является основной причиной развода, невиновный супруг терпит ущерб. Возмещением этого ущерба и служит сохранение за ним права на получение содержания, которое в данном случае основывается на статье 301. Из этого вытекает, однако, что размер содержания должен быть доведен до одной трети доходов супруга-должника, если ранее он был выше. Понятно, что при преобразовании раздельного жительства в развод право па содержание, основанное па статье 212, не может сохраниться, ибо отпадает обязанность содержания.

 


Семейное состояние: отношения между родителями и детьми 481

ТИТУЛ IV        

Семейное состояние: отношения между родителями и детьми.  Родство.  Свойство

681. Общие положения. Наряду с состоянием супругов наше право регулирует родство. Это, как мы знаем,— связь, соединяющая людей, которые либо одни происходят от других (родство по прямой линии), либо происходят от общего предка (родство по боковой линии).

Различают прямую линию восходящую и нисходящую, смотря по тому, идет ли дело о связи, соединяющей определенное лицо с теми, от кого оно происходит, или о его связи с теми, кто происходит от него (см. ст. 736).

Боковая линия, к которой принадлежат братья, сестры, дяди, тетки, племянники, племянницы, двоюродные братья и сестры, является либо отцовской, либо материнской линией в зависимости от того, идет ли дело о связи между лицами, происходящими от общего предка со стороны отца или со стороны матери. Некоторые боковые родственники принадлежат одновременно к обеим линиям таковы братья и сестры, рожденные от одних и тех же родителей, их называют полнородными братьями и сестрами. Наоборот, братья и сестры, у которых только общий отец и которых называют единокровными, а также братья и сестры, у которых только мать общая и которые называются единоутробными, являются боковыми родственниками по одной линии.

Степенями родства называют число рождений, разделяющее данных двух лиц (см. ст. 735). В прямой линии каждой степени соответствует одно рождение. Так, отец и сын —родственники первой степени дед и внук — родственники второй степени (ст. 737).

В боковой линии степени родства исчисляются, согласно гражданскому кодексу (ст. 738), по числу рождений, начиная с одного из родственников и до общего предка

 и, не считая рождения последнего, дальше от общего предка до другого родственника. Таким образом, братья являются родственниками второй степени, дядя и племянник — третьей, двоюродные братья — четвертой и т. д. Свойство — то есть связь, соединяющая одного из супругов с родственниками! другого, различается так же, как и родство, в прямой и в боковой линиях степени свойства исчисляются так же, как степени родства.

682. План. Мы изучим в первой главе порядок, в котором устанавливается законное происхождение от данных родителей, служащее основанием родства во второй главе — последствия родства и свойства.


Установление законного происхождения

 483

 

Глава  I УСТАНОВЛЕНИЕ ЗАКОННОГО ПРОИСХОЖДЕНИЯ

  1.  Предмет доказывания. Для того чтобы установить законное происхождение определенного лица, надо
    доказать:   1) связь с матерью, то есть факт  рождения
    этого лица определенной женщиной 2)  отцовство мужа
    этой женщины, то есть факт рождения от мужа этой женщины 3) существование брака между отцом и матерью
    в момент зачатия ребенка.
  2.  План изложения. Мы знаем, как доказывается
    брак (см. выше, п. 515 и ел.), нам остается изучить по
    рядок доказывания  (или оспаривания)  законного материнства (раздел
    I) и законного отцовства (раздел II).

685. Основные понятия, установленные гражданским
кодексом. Следует сделать два существенных замечания.

А. Ввиду важного значения семьи закон точно урегулировал способы доказывания и, говоря более общим образом, иски, предъявляемые в этой области отношений. Эти иски часто могут предъявляться только лицами указанных в законе категорий, а круг допустимых доказательств в соответствующих делах ограничен. Закон стремится сделать положение детей, рожденных от брака, насколько возможно, непоколебимым в этом заключается цель брака, этого требуют интересы детей и семьи.

Б. Однако кодекс проводит существенно© различие между законным материнством и законным отцовством. Материнство есть результат единого факта: родов, которые могут быть непосредственно доказаны относительно легкими, обычными способами. Не так обстоит дело с отцовством. Отцовство не есть необходимый результат полового общения мужчины с женщиной, надо еще до-

 казать, что в период этого общения женщина не была близка ни с кем другим. Такие вещи доказываются трудно, и доказывание их не свободно от скандального характера. Вот почему закон установил здесь широко известное предположение: муж предполагается отцом ребенка, рожденного женой, и он один вправе опровергать это предположение, оспаривая рождение ребенка от него.

686. Значение успехов биологии. Современные успехи биологических наук подрывают традиционные представления. Искусственное обсеменение, во-первых, и возможность путем анализа крови добыть некоторые данные о физиологической связи между двумя лицами, во-вторых, подрывают традиционные представления, на которых покоятся нормы кодекса. Однако мы не считаем современные достижения науки достаточно точными и решающими, чтобы обосновать глубокие изменения нашего права. Если бы эксперту-биологу даже удалось с достоверностью установить, что такое-то лицо происходит или не происходит от такого-то другого, то это помогло бы, конечно, судье вынести правильное решение в случае, когда закон предоставляет ему свободную оценку доказательств. Но это не влекло бы за собой с необходимостью коренную ломку установленного ныне порядка. Семейные связи не требуют необходимо научного их доказывания, наоборот, моральное и социальное уважение к тайне интимных отношений, к покою домашнего очага играют первенствующую роль.

Тем не менее правила гражданского кодекса не остались неизменными.

РАЗДЕЛ   I.  УСТАНОВЛЕНИЕ ЗАКОННОГО   ПРОИСХОЖДЕНИЯ ОТ  МАТЕРИ

§ 1.   СПОСОБЫ   ДОКАЗЫВАНИЯ

687. Расчленение предмета доказывания. Роды и тождество. Для того чтобы доказать законное происхождение определенного лица от определенной женщины, надо установить следующие два факта:

1) роды замужней женщины, на происхождение от которой претендует данное лицо


484 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

2) тождество ребенка, которого эта замужняя женщина произвела на свет, и лица, о котором идет дело.

Указанные факты устанавливаются обыкновенно путем представления акта гражданского состояния, составленного именно, с целью удостоверения факта рождения. Тут действует принцип предустановленного доказательства. Было бы, однако, несправедливо не допускать никаких других доказательств, ибо ребенок, которому нужно установить свое происхождение, не должен нести последствия небрежности, которая могла быть допущена в момент, когда его свидетельство о рождении должно было быть составлено. Ребенок может и не знать, когда и где он родился. Поэтому закон допускает и другие доказательства: во-первых, фактическое положение, то есть признание законным ребенком со стороны окружающих во-вторых, свидетельские показания (что влечет, за собой я  возможность ссылаться на простые предположения).

688. Доказывание при помощи свидетельства о рождении. Происхождение законного ребенка доказывается свидетельством о рождении, записанным в реестры гражданского состояния (ст. 319). Хотя заявление о рождении не исходит ни от самой матери, ни от должностного лица, ведущего акты гражданского состояния, однако доказательная сила свидетельства о рождении объясняется тем, что в подавляющем большинстве случае выраженные в нем заявления соответствуют действительности, а за ложные заявления установлена суровая ответственность (уголовный кодекс, ст. 345).

а) Само по себе свидетельство о рождении не доказывает тождества личности того, кто основывает па свидетельстве какие-нибудь требования, и лица, к рождению которого относится данное свидетельство1. Однако судебная практика считает, что лицо, представляющее свидетельство о рождении, обязано доказывать это тождество лишь в случае, если оно кем-нибудь оспаривается. Доказывание может производиться любыми способами, даже свидетельскими показаниями или путем предположений, без того, чтобы к этим доказательствам предъявлялись:

 

485

Установление законного происхождения

особые требования, которым они должны удовлетворять, когда дело идет о доказывании происхождения (см. ниже, п. 692).

б) Свидетельство о  рождении доказывает   законное
происхождение соответствующего лица, раз имя матери
названо в свидетельстве и мать состоит в браке, хотя бы
о последнем факте в свидетельстве не упоминалось (определение   палаты   жалоб   кассационного   суда   22  июля
1913 г.:
D. Р. 1917. I. 50).

в) Сила свидетельства о рождении может быть оспорена либо путем заявления спора о подлоге, либо путем
простого доказывания противного, в зависимости от того,
оспариваются ли содержащиеся в свидетельстве заявления и утверждения должностного лица, ведущего акты
гражданского   состояния    (например,   дата   акта),   или
утверждения, исходящие от заявителей.

689. Доказывание путем ссылки на фактическое положение. При отсутствии свидетельства о рождении положение законного ребенка,  которое  фактически  занимало данное лицо, является достаточным доказательством его законного происхождения (ст. 320). Это фактическое положение заключается в том, что данное лицо фактически признается законным ребенком в семье, на принадлежность к которой это лицо притязает (ом. выше, п. 77 и 389). Главнейшими из фактов, в которых выражается это  признание,   являются  следующие:   Человек  всегда носил фамилию лица, которое, по его утверждению, является его отцом отец всегда обходился с ним как со своим ребенком и как отец заботился о его воспитании, содержании ,и будущем самостоятельном положении человека всегда, как в семье, так и в обществе, считали законным ребенком такого-то лица. В краткой формулировке это выражают так: nomen, tractaius, fatna (то есть фамилия, отношение со стороны других лиц, репутация — лат.).

В случае спора судья свободно оценит, соединяются ли в данном случае все эти условия и существовали ли они постоянно, ибо статья 320 требует постоянного, то есть непрерывного, существования этих условий (а не их достоверности, о которой говорит ст. 323). Вот почему


Установление законного происхождения

 487

 

486 Семейное состряпав: отношения между родителями и детьми

статья 321 требует, чтобы ребенок всегда носил фамилию

отца.

По поводу этого способа доказывания законного происхождения следует заметить следующее.

  1.  Доказательная сила, связываемая   с   положением
    законного ребенка, которым пользовалось данное лицо,
    опирается па предполагаемое признание со стороны супругов, от которых ребенок, по его утверждению, происходит. Воспитывая ребенка
    (tractattis), постоянно именуя
    его своей фамилией
    (потеп), супруги признали его происхождение от них. Это признание со стороны родителей
    подкрепляется к тому же совпадающими с ним показаниями семьи и общества
    (fama).
  2.  Фактическое   положение   служит   доказательством
    не только рождения от определенных лиц, но также и
    тождества личности, ибо, выражаясь в непрерывном ряде
    совпадающих по значению фактов, оно следует шаг за
    шагом за человеком.

3. Факты, в совокупности который выражается фактическое пользование положением законного ребенка, доказываются любым возможным способом, в том числе
свидетельскими   показаниями и простыми   предположениями, причем для ходатайства о допросе свидетелей нет
надобности удостоверять существование начала письменного  доказательства.   Зато   наличие  этого   пользования
может и оспариваться любыми способами. При этом без
различно, опровергается ли достоверность  фактов   
(no
men, tractattis, fama)
, которые приводятся в подтверждение пользования положением законного ребенка, или же,
если эти факты установлены, утверждают, что они не совпадают с действительным  положением  ребенка,  что  он родился не от тех лиц, которые обходились с ним, как со своим ребенком. В связи с последним, однако, должна быть сделала существенная оговорка.

690. Соответствие фактического положения свидетельству о рождении. В предшествующем изложении мы исходили из предположения, что законное происхождение определенного лица доказывается либо свидетельством о рождении, либо фактическим положением его. В обоих случаях законное происхождение можно оспаривать и

 опровергнуть. По в наиболее частом случае, когда налицо и свидетельство о рождении и общественное признание, законность происхождения доказана неопровержимо: ни оспаривание, ни опровержение ее не допускаются. Статья 322 устанавливает: Никто не может требовать признания за ним состояния, отличного от того, которое ему присвоено его свидетельством о рождении и соответствующим этому свидетельству общественным признанием. И обратно, никто не может оспаривать состояние другого лица, пользующегося общественным признанием в соответствии со свидетельством о рождении! этого л ища. Однако это правило, исходящее из заботы о прочности семьи и из стремления предотвратить скандальные судебные процессы, терпит два исключения.

1. Указанная выше неопровержимость всегда предполагает  в   качестве   необходимого   условия бесспорность
брака тех, кого данное лицо считает своими родителями.
Оспаривание же брака всегда возможно, ибо статья 322
относится  только  к законному  происхождению,   но  не
к внебрачному.

2. Точно так же статья 322 предполагает, что нет ни
каких сомнений в тождестве лица, указанного в свидетельство о рождении, с лицом, общественное признание
которого законным ребенком установлено. Если дело об
стоит иначе, если можно  доказать, что   
в   промежуток
времени между составлением свидетельства о рождении
и возникновением фактов, из которых складывается фактическое положение данного ребенка,
произошла подмена
ребенка, то статья 322 неприменима, ибо в таком случае
документ не соответствует фактическому положению, поскольку документ относится к одному лицу, а положением
законного ребенка фактически пользовалось другое лицо.

691. Свидетельские показания. Третий способ доказывания законного происхождения — свидетельские показания — применяется в четырех случаях, из которых два случая прямо указаны в статье 323, а два других вытекают из изученных нами ранее положений:

1) когда нет ни свидетельства о рождении, ни фактического пользования тем или иным определенным положением;  


488 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

  1.  когда хотя и есть в наличии свидетельство о рождении, относящееся к данному лицу, но это лицо оспаривает достоверность свидетельства, утверждая, что запись его рождения была сделана с неправильным указанием фамилии   или что он был ошибочно записан   как
    родившийся от неизвестных родителей
  2.  когда тот, чье законное происхождение получает
    общественное   признание,   стремится   опровергнуть   это
    признание, не подкрепляемое свидетельством о рождении
  3.  в случаях, когда одновременно наличествуют относящиеся к определенному лицу свидетельство о рождении и общественное признание показания того и другого не совпадают между собой.    

Так как такие случаи являются исключительными, а свидетельские показания — вещь хрупкая, то статья 323 подчиняет допустимость свидетельских показаний необходимому наличию некоторых определенных условий. Она требует наличия либо начала письменного доказательства законного происхождения, либо возможности сослаться на предположения и указания, вытекающие из уже достоверных фактов, которые суд признает достаточно серьезными. Иначе говоря, свидетельские показания в этих случаях лишь дополняют, подкрепляют другие средства доказывания, которые сами по себе делают вероятным факт, подлежащий доказыванию.

692. Отступления от общих правил. 1. Обыкновенно свидетельские показания допускаются без каких-либо особых условий, если подлежащий доказыванию факт принадлежит к числу тех, письменные доказательства которых истец не может себе обеспечить наперед (ст. 1348, ч. 1 см. выше, п. 269). Перед нами именно одни из таких случаев. Однако закон .подчиняет с этом случае производство допроса свидетелей наличию некоторых особых условий.

2. По общему правилу, если свидетельские показания не допускаются de piano, то они восполняются только началом письменного доказательства, то есть, согласно статье 1347, документом, например письмом, который, ввиду ссылки на него, делает правдоподобным факт, требующий подтверждения, и который исходит от того, к кому

 Установление законного происхождения

предъявлен иск (см. выше, п. 268). В данном случае такое правило было бы чрезмерно суровым, ибо противниками лица, желающего доказать свое происхождение, могут оказаться люди, которых он раньше не знал, и было бы странно, если бы у него оказался в руках документ, исходящий именно от ответчика по делу. Поэтому статья 323 допускает, в случаях, когда нет начала письменного доказательства, обращение к предположениям или существенным признакам. Кроме того, статья 324 дает для данных случаев особое, более широкое, чем в статье 1347, определение начала письменного доказательства. Согласно статье 324, начало письменного доказательства вытекает из семейных документов, реестров и домашних бумаг отца или матери из публичных актов и даже из частных актов, исходящих от стороны, участвующей в споре, или от стороны, которая была бы заинтересована в споре, если бы она была в живых. Так, достаточными окажутся записи в реестрах, которые когда-то вели уже умершие отец или мать, или1 личное письмо кого-нибудь из членов семьи.

3. Предположения простые, то есть не установленные законом (ст. 1353), имеют такую же силу, как свидетельские показания, и заменяют свидетельские показания в случаях, когда их привести невозможно. В данном же случае эти предположения и признаки, вытекающие из установленных фактов, играют роль предварительного условия для допущения свидетельских показаний, то есть делают возможным допущение свидетельских показаний.

Такими признаками являются черты физиологического сходства, метки на белье ребенка, посещение определенными лицами кормилицы ребенка, посылка денег на содержание ребенка. Закон не может дать в этом случае исчерпывающего перечисления. Но он требует наличия двух условий:

а) суд должен считать предположения достаточно серьезными, чтобы оправдать допрос свидетелей

1 Исследование крови матери и ребенка не может быть предписано de piano, но если ребенку, ссылающемуся на другие явные признаки, дозволено привести также свидетельские показания, то ответчица может со своей стороны добиться исследования группы крови.


4УО Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

 Установление законного происхождения

 491

 

б) предположения должны вытекать из фактов, уже установленных. Это слово означает в данной статье факты общепризнанные, общеизвестные. Надо, чтобы наличие этих фактов было уже достоверно или допускало немедленную проверку без того, чтобы для их установления требовались свидетельские показания. Иначе возникла бы вся опасность лжесвидетельства, и перед нами был бы порочный круг.

693. Случаи несуществования  или утраты реестров.

Применение изложенных только что правил исключается в одном случае. Дело идет о лице, которое, желая установить свое происхождение от определенной замужней женщины, утверждает, что оно потому лишено возможности предъявить свидетельство о рождении, что ,в момент его рождения реестры не велись или реестр, в котором было записано его рождение, в дальнейшем был утрачен. В таком случае применению подлежит статья 46, в силу которой несуществование или утрата реестров доказывается как документами, так и свидетельскими показаниями, а рождение может доказываться как реестрами и бумагами, исходящими от умерших отца и матери, так и свидетельскими показаниями (а также, добавим в соответствии со ст. 1353, предположениями). Таким образом, свидетельские показания допускаются в этих случаях de piano. Дело идет, по существу, не о том, чтобы доказать законность происхождения, а о том, чтобы заменить утраченное или. никогда не существовавшее свидетельство о рождении (см. выше, п, 418).

§ 2.    ИСКИ   О   ПРИЗНАНИИ   ГРАЖДАНСКОГО   СОСТОЯНИЯ

694. Иски о признании и об оспаривании гражданского состояния. При помощи иска о признании гражданского состояния истец требует признания за ним права на определенное состояние, которым он не пользуется, и доказывает при этом свое законное происхождение, то есть рождение от определенной замужней женщины.

При помощи иска об оспаривании гражданского состояния истец требует признания, что определенное дру-

 roe лицо, пользующееся гражданским состоянием законного сына (или дочери), не имеет права на это состояние, ибо оно не происходит, от замужней женщины, которую оно именует своею матерью.

Эти иски подчинены общим правилам об исках, связанных с гражданским состоянием (см. выше, п. 387). Гражданский кодекс подчиняет их — главным образом иск о признании гражданского состояния— также и некоторым специальным правилам.

  1.  I.  Исключительная   компетенция   гражданского
    трибунала. В силу статьи 326, только гражданские трибуналы  компетентны  разрешать  споры   о   гражданском
    состоянии.   Таким  образом, если   вопрос, относящийся
    к происхождению какого-либо лица, возникает в связи
    с делом, рассматриваемым специальным судом (мировым
    судьей, коммерческим судом, судом по трудовым делам),
    то, невзирая на правило о том, что судья, рассматривающий иск, рассматривает и возражения (вообще средства
    защиты), специальный суд должен признать себя некомпетентным рассмотреть вопрос о происхождении и пере
    дать дело на рассмотрение гражданского трибунала.
  2.  Неприменимость   этого   правила   к   уголовным
    судам. Только что указанное нами правило неприменимо
    к уголовным судам   (суду присяжных, исправительным
    или военным судам).   Таким образом, нет  препятствий
    к тому, чтобы вопрос происхождения был по связи с другим делом рассмотрен одним из этих судов. Например,
    в случае отцеубийства присяжным заседателям после во
    проса о вине подсудимого ставится вопрос, был ли под
    судимый сыном убитого. Или исправительный трибунал,
    чтобы применить льготу, установленную статьей 380 уголовного  кодекса для случаев  домашней   кражи,  может
    оказаться вынужденным разрешить вопрос, является ли
    лицо, совершившее кражу, действительно законным сыном потерпевшего.
  3.  Особенности дел  о скрытии гражданского  со
    стояния. В одном особом случае восстанавливается, однако,     действие     общего     правила     о     компетенции
  4.  


492 Семейное состояние: отношения. между родителями и детьми

гражданских трибуналов. В самом деле, согласно статье 327 Гражданского кодекса, уголовное преследование за скрытие гражданского состояния может начаться не ранее, чем вступило в силу решение по делу о гражданском состоянии.

Пределы действия статьи 327. Под екрьггием гражданского состояния закон понимает все противоправные действия, опирающиеся на противоправное скрытие доказательств происхождения определенного лица. Таковы, например, случаи похищения или подмены ребенка, когда ребенка отнимают у его законной семьи или вместо него в семью вводят другого ребенка, делая при этом ложные заявления должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, а также случаи заведомого искажения или уничтожения актов гражданского состояния или допущения в них заведомых пробелов. Ни в одном из этих случаев лицо, совершившее какое-либо из указанных действий, не может быть предано уголовному суду (суду присяжных или исправительному трибуналу) до того, как гражданский трибунал по требованию заинтересованного лица не установит действительное происхождение этого последнего.

Мотивы статьи 327. Основными мотивами статьи 327 являются следующие два мотива.

  1.  В указанных случаях виновность соответствующего
    лица тесно  связана  с   правонарушением,  относящимся
    к доказательству происхождения другого лица. Уголовный
    суд не мог бы осудить виновного в преступлении, не при
    знав, что происхождение другого лица было скрыто. Тем
    самым постановление уголовного суда в соответствующей
    части имело бы силу в отношении любого лица (см. выше,
    п.   303).  Между  тем   присяжные  заседатели   опираются
    в ответах па поставленные перед ними вопросы на любые
    данные.   Таким  образом,   происхождение определенного
    лица могло бы считаться установленным без того, чтобы
    были соблюдены правила о доказательствах, предписанные   для   соответствующих   случаев    гражданским    кодексом.
  2.  Вопрос   о   происхождении   человека    затрагивает
    честь и спокойствие семьи.  Поэтому закон не допустил
    рассмотрения соответствующих дел в публичных заседа-

 

493

У становление законного происхождения

ниях уголовных судов без того, чтобы заинтересованные лица взяли на себя предварительно более скромную инициативу предъявления иска в гражданском суде.

Правило о преюдициальной силе соответствующего решения гражданского суда. Часто говорят, что в случаях, когда дело идет о скрытии гражданского состояния, в противоположность общим правилам нашего процесса, решение гражданского суда имеет преюдициальную силу для решения суда уголовного. Это правильно, поскольку при этом имеют в виду, что уголовное преследование не может быть возбуждено до окончательного разрешения гражданского дела.

Разрешение вопроса в гражданском порядке является преюдициальным для уголовного дела. Но в действительности общее правило о преюдициальном значении приговора по уголовному делу означает только, что разрешение иска о возмещении убытков, предъявленного к лицу, виновному в правонарушении1, подчинено вынесению приговора уголовным судом. Совершенно так же обстоит дело и в случаях скрытия происхождения. В этих случаях соблюдается следующий порядок: 1) разрешение гражданским судом дела о гражданском состоянии 2) разрешение уголовным судом дела против обвиняемого 3) пек о возмещении убытков, причиненных преступлением, который может быть рассмотрен либо уголовным судом, либо гражданским судом после разрешения уголовного дела.

698. II. Кто может предъявить иск. Иск об оспаривании гражданского состояния может быть предъявлен любым лицом, имеющим соответствующий неимущественный (моральный) интерес (сам ребенок, восходящие, нисходящие) или интерес имущественный (наследники, кредиторы).

Наоборот, иск о признании гражданского состояния может быть предъявлен только самим ребенком (или его законными представителями). Однако судебная практика допускает предъявление иска также отцом и матерью в случаях, когда при заявлении о рождении было неправильно указано гражданское состояние ребенка


494 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

 Установление законного происхождения

 495

 

(определение палаты по гражданским делам кассационного суда 27 марта 1950 г.: D. 1951. 435).

Кредиторы ребенка не могут предъявить иск. Лишь в исключительных случаях, предусмотренных статьями 329 и 330, имеют право на иск наследники (ибо нежелательно, чтобы, преследуя, как можно предполагать, имущественные цели, наследники нарушали покой семьи, который счел себя обязанным уважать их наследодатель) .

  1.  Наследники   вправе   поддерживать   (продолжать)
    исковые требования, предъявленные их наследодателем
    в целях признания его гражданского состояния, разве бы
    он отказался в дальнейшем от своих требований или не
    совершал процессуальных действий в течение трех лет
    со дня последнего совершенного им процессуального действия.
  2.  Наследники лица, о гражданском состоянии которого идет дело, вправе сам, предъявить иск, если указанное,   лицо    умерло    несовершеннолетним    или    не
    предъявило иска в течение пяти лет, последовавших за
    достижением совершеннолетия.

699. III. Исковая давность. Статья 328 устанавливает, что иск сына или дочери о признании гражданского состояния не погашается давностью. Это положение есть применение общего правила о том, что не погашается давностью иск, право на который обосновывается неимущественными интересами истца. Невозможен также и отказ от права на такой иск или окончание соответствующего дела мировой сделкой. Наоборот, в тех Случаях, когда допускается предъявление иска о признании гражданского состояния наследниками, они предполагаются действующими в имущественных интересах, поэтому они могут и отказаться от права на иск и окончить дело мировым соглашением.

Право на иск об оспаривании гражданского состояния также не погашается давностью для тех, кто предполагается носителем соответствующего неимущественного интереса оно погашается давностью для кредиторов и наследников лица, которое могло бы предъявить такой

 иск, ибо кредиторы и наследники являются носителями имущественных интересов.

700. IV. Относительная сила судебных решений по делам о гражданском состоянии. Был высказан взгляд (см. выше, п. 303), согласно которому судебные решения по делам о семейном происхождении (или, более общим образом, по делам о гражданском состоянии) якобы имеют абсолютную силу в отношении любого лица, в отступление от общего правила об относительной силе судебных решений, производящих последствия лишь для сторон, участвовавших или представленных в деле. В подтверждение этого взгляда приводятся три основных довода.

  1.  Исторический довод.   В   дореволюционном   праве
    считалось, что судебное решение, вынесенное в отношении лица,
    оспаривавшего в силу закона   (contradicteur
    tegitttne),
    то есть в качестве основного заинтересованного
    лица, чье-либо гражданское состояние   (как,  например,
    оспаривает гражданское состояние ребенка лицо, кото
    рое  считается   его   отцом),   имело   силу   для   любого
    лица.
  2.  Довод, опирающийся на систематическое толкование закона. Статья  1351, посвященная вопросу о силе
    судебных решений, помещена в титуле гражданского кодекса, относящемся   к  доказыванию обязательственных
    правоотношений   ее  якобы  нельзя   распространять   на
    споры о гражданском состоянии.
  3.  Довод, опирающийся на сущность института. Гражданское состояние должно  быть   неделимым.   Невозможно одновременно быть и не быть сыном такого-то
    лица   способы   установления   гражданского   состояния
    (брак, кровное происхождение) и его доказывания (акты
    гражданского состояния)   производят последствия в отношениях с любым лицом. Это должно, говорят, относиться и к судебным решениям.

Эти доводы неубедительны. Концепция лица, оспаривающего в силу закона чье-либо гражданское состояние, вызывала в дореволюционном праве множество споров умолчание о ней со стороны Потье позволяет думать, что авторы кодекса не желали закрепления этой концепции.


496 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Статья 1351 изложена в общих выражениях: она устанавливает относительную силу судебного1 решения, поскольку оно касается предмета, основания опора и участвовавших в деле сторон. Никто не возражает против
применения статьи 1351 к судебным решениям о гражданском состоянии, поскольку дело идет о предмете и
об основании спора. Почему же не применять положение
той же статьи об относительной силе судебного решения,
когда возникает вопрос о круге лиц, для которых решение имеет силу? К тому же доводы в пользу относительной силы судебных решений определяются существом
нашего процесса. Суд выносит решение только на основа
нии доказательств, представленных сторонами. Поэтому
невозможно противопоставлять судебное решение лицу,
которое не было представлено в судебном деле, которому
не была дана возможность представить доказательства
по делу. Правило статьи 1351 тем более должно
применяться к судебным решениям о гражданском
состоянии, что последствия этих решений  особенно
серьезны.

Этот взгляд, правда не без колебаний, был принят судебной практикой.

.Надо, однако, заметить, что закон 15 июля 1955 года занял некоторую промежуточную позицию: он ввел в гражданский кодекс статью 342 bis, согласно которой если происхождение определенного лица установлено свидетельством о рождении или судебным решением, то иное его происхождение может быть в дальнейшем признано лишь при условии, что судебным решением опровергнуто установленное ранее происхождение. Таким образом, первое судебное решение временно действует и в отношении третьих лиц, не участвовавших в соответствующем деле. Эти лица не могут просто сказать, что решение для них не обязательно. Но решение не является для них окончательным. Третьи лица могут возбудить новое дело и опровергнуть происхождение лица, установленное первым судебным решением. Впрочем, учитывая место, где статья 342 bis помещена в гражданском кодексе, можно сомневаться, относится ли она вообще к законному происхождению детей иди должна применяться только к происхождению внебрачному.

 

497

Установление законного происхождения

РАЗДЕЛ  II.   УСТАНОВЛЕНИЕ   ПРОИСХОЖДЕНИЯ ОТ  ЗАКОННОГО   ОТЦА

701. Законное предположение pater is est.. (отцом
является.
лат.). Наше законодательство  исходит   из
мысли о том, что происхождение человека от определенного отца есть факт, не допускающий представления не
посредственных доказательств.   Потому   в   соответствии
с древними традициями выдвигается законное предположение. Отцом ребенка предполагается муж матери:
pater
is est qucm nuptiae demonstrate
(отцом ребенка является
тот, на кого указывает брак, в котором состоит мать —
лат.). Однако на протяжении столетий ведется спор об
основании и  действительном  значении  этого законного
предположения. Согласно взгляду, господствующему начиная с
XVII столетия, законное   предположение   опирается в данном случае на установленные законом обязанности жены к брачному сожительству с мужем и верности ему. В каноническом праве, концепцию которого,
как кажется, разделяет новейшая французская судебная
практика, презумпция
pater is est.. признается следствием
брака как такового. Эта презумпция установлена в интересах детей и опирается прежде всего на признание со
стороны отца. Вступая в брак, муж признает своими всех
детей, которые могут родиться от его жены независимо
от того, совпадает ли это признание с действительным
положением.

Эта концепция соответствует силе, какую закон придает презумпции. Опровергать презумпцию вправе только сам муж путем иска, который буквально и называется иском об опровержении признания (desaveu).

§   1.  УСЛОВИЯ   ПРИМЕНЕНИЯ   ЗАКОННОГО   ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ PATER IS EST..

702. Дети, к которым   применяется   предположение.

Законное предположение pater is est.. применяется: 1) к детям, зачатым во время брака 2) к детям, родившимся во время брака.

703. I. Дети, зачатые во время брака, Ребенок, зачатый   во   время   брака, имеет   отцом   мужа   матери
(ст. 312, ч. 1).


4У8 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Но как установить, что ребенок зачат во время брака?

704. Законное предположение даты зачатия. Во избежание деликатных медицинских вопросов, закон устанавливает еще одну презумпцию, заимствуя ее из практики наших парламентов.

Закон (ст. 312, ч. 2 314 и 315) устанавливает, что зачатие ребенка должно относиться к промежутку времени между трехсотым и стовосьмидесятым днем до рождения ребенка. Ибо кратчайшим сроком созревания ребенка (родившегося живым) в утробе Матери предполагается срок в 180 дней, длиннейшим — срок в 300 дней.

Эта презумпция действует безоговорочно. Следовательно, ребенок, родившийся более чем через 180 дней от начала брака и не более чем через 300 дней после прекращения брака, признается зачатым во время брака.

705. Последствия    сочетания    указанных   законных
предположений.
Ребенок, признаваемый зачатым в браке,
тем самым, в силу законного предположения
pater is est,
признается ребенком мужа матеря.   Так   обстоит дело,
даже если в свидетельстве о рождении ребенка, указывающем, что мать ребенка состоит в браке, нет упоминаний об отце даже если в свидетельстве о рождении указано, что отец ребенка неизвестен даже если в качестве отца ребенка назван не муж матери, а кто-нибудь другой и даже если ребенок, в свидетельстве о рождении которого указано, что отец его неизвестен, был затем признан не мужем матери. В двух последних случаях указание на происхождение ребенка от прелюбодеяния юридического значения не имеет. Законное предположение
pater is est парализует силу такого указания. Предположение получает применение и в случаях, когда ребенку удалось установить в судебном порядке свое происхождение от матери при том, однако, условии, что муж матери был привлечен к участию в деле: в противном случае судебное решение для него силы меть не будет. Исключение. В силу дополнения, внесенного в статью 313 законом 30 декабря 1915 года, законное предпо-

 

499

Установление законного происхождения

ложение, в силу которого отцом ребенка предполагается муж его матери, не применяется в следующем случае: когда ребенок родился либо более чем через 300 дней с момента распоряжения, которым при производстве судебного дела о разводе или о раздельном жительстве жене было разрешено проживать отдельно от мужа, либо менее чем через 180 дней с момента отклонения иска о разводе и если при этом ребенок в соответствии со статьей 331 узаконен последующим браком его матери (см. ниже, п. 795).

706. II. Дети, рожденные во время брака, но зачатые до его заключения. Статья 314 посвящена положению детей, которые, родившись ранее 180го дня после заключения брака, должны предполагаться зачатыми до заключения брака. Закон приравнивает этих детей к законным детям, ибо он регулирует оспаривание мужем матери их происхождения от него (см. иже, п. 716). Однако точное определение правового положения таких детей было связано с многочисленными спорам и знаменитым переломом в судебной практике.

На протяжении XIX века господствовавшее в литературе мнение, так же как и практика кассационного суда (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 28 июня 1869 г.: D. Р. 69. I. 35) считали, что дети, зачатые вне брака, не могут признаваться законными, детьми в силу презумпции pater is est. Зачатые в качестве внебрачных детей, они могли лишь быть узаконены последующим браком их родителей. Из этого делали следующие выводы.

  1.  Если в момент зачатия один из родителей ребенка
    состоял в нерасторгнутом еще браке с третьим лицом, то
    ребенок, зачатый от прелюбодеяния, не мог вообще превратиться   в   законного ребенка, ибо узаконение детей,
    происшедших от прелюбодеяния, в то время не допуска
    лось.
  2.  Оспаривать происхождение ребенка был вправе не
    только муж матери, о, согласно правилам об оспаривании узаконения, любое заинтересованное лицо.

Новейшая практика кассационного суда отказалась от этих взглядов (определение палаты по гражданским


500 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

 Установление законного происхождения

 501

 

делам 8 января 1930 гг. D. Р. 1930. I. 51 определение пленума кассационного суда 8 марта 1938 г.: D. С. 1941. 37 определение палаты по гражданским делам 2 марта 1954 г.: D. 1954. 397). Всякий ребенок, родившийся в течение брака, является законным ребенком, независимо от времени его зачатия.

Основания законного предположения pater is est надо Искать в уважения к браку и в необходимости охранять покой семьи, .которые требуют полного равенства положения всех детей, рожденных после совершения брака. Из этого делается вывод, что законное предположение должно применяться даже в Случаях, когда добрачное зачатие ребенка является следствием прелюбодеяния, и что только мужу должно предоставляться право на иск об оспаривании законного происхождения такого ребенка (что соответствует буквальному смыслу ст. 314). Кассационный суд признал также, что если этого требуют интересы ребенка, то он вправе ссылаться на свое качество законного ребенка с момента зачатия, в отличие от узаконенного ребенка, для которого узаконение производит последствия лишь с момента совершения брака его родителей.

707. III. Дети, рожденные более чем через 300 дней после прекращения брака и, следовательно, зачатые вне брака. Ребенок, родившийся более ,чем через 300 дней после прекращения брака, очевидно, зачат после этого прекращения. Поэтому не может не удивлять своеобразная редакция статьи 315: Законность ребенка, рожденного через 300 дней после прекращения брака, может быть оспорена.

Можно пожалеть о том, что эта редакция берет под сомнение и делает [опорной незаконность происхождения ребенка, в которой сомневаться невозможно, ибо из статьи 315 вытекает, что ребенок, хотя и зачатый, очевидно, после прекращения брака будет тем не менее считаться законным, если никто не оспорит его происхождение.

708.   Правовое   положение  ребенка,   рожденного   во время безвестного отсутствия мужа матери. Предполо-

 жим, что, исходя из законных предположений о сроках беременности женщины, ребенок должен быть признан зачатым в течение безвестного отсутствия ее мужа. Так как брак не расторгается безвестным отсутствием одного из супругов (ибо, согласно статье 139 новый брак, в который вступил бы супруг безвестно отсутствующего лица, объявляется недействительным), то возникает вопрос: каково правовое положение ребенка, произведенного па овст женой безвестно отсутствующего лица? Закон ис дает ответа па этот вопрос.

Согласно господствующему ib литературе взгляду, в только что указанном случае законное предположение статьи 312 неприменимо, ибо безвестное отсутствие — это положение лица, существование и смерть которого одинаково недостоверны. Между тем тот, кто ссылается на законное предположение, установленное статьей 312, должен быть в состоянии доказать, что он зачат во время брака. Для того чтобы в момент зачатия этого лица существовал брак его матери, нужно, чтобы было достоверно, что отец ребенка был в живых в соответствующий момент, а доказать это последнее обстоятельство оказывается невозможным. Следовательно, впредь до изменения его положения ребенок должен признаваться внебрачным ребенком своей матери. К. этой точке зрения примкнул и кассационный суд (определение палаты по гражданским делам 19 декабря 1906 г.: D. Р. 1907. I. 289), некоторое время выражавший противоположный взгляд (определение палаты по гражданским делам 15 декабря 1863 г.: D. Р. 64. I. 153).

709. Коллизия законных предположений о происхождении ребенка от того или иного отца. Из сказанного выше ясно, что различные законные предположения о происхождении ребенка от того или иного отца могут иногда коллидировать.

1. Можно представить себе, что, не соблюдя установленного вдовьего срока, вдова вступила во второй брак вслед за прекращением первого брака. Затем она производит на свет ребенка до того, как истекли 300 дней со времени прекращения ее первого брака, но после истечения 180 дней со времени заключения


502 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

второго брака. В таком случае возникает коллизия двух предположений о законном отцовстве.

  1.  Можно представить себе и коллизию предположения о законном отцовстве, с одной стороны, и предположения   о   внебрачном   отцовстве — с  другой.  Такая
    коллизия возможна, если менее чем черев 180 дней после вступления b брак женщина произвела на свет ребенка, которого затем
    признает не муж этой женщины,
    а другое лицо.
  2.  Ребенок, рожденный более чем через  180, но менее чем 300 дней со дня прекращения брака смертью
    мужа,  признается,  согласно статье  312происходящим
    от мужа. Однако другое лицо признает этого ребенка
    своим, утверждая, что ребенок зачат от него в период
    вдовства матери. Он может даже пожелать узаконить
    этого ребенка, вступив в брак с его матерью.

В таких случаях предлагались самые различные решения вопроса о правовом положении ребенка.

Кассационный суд признал, что законные предположения, установленные статьей 312 и следующими, не носят .абсолютного характера и действуют в интересах и в пользу ребенка. Это должно позволять ребенку относить свое зачатие к тому моменту, в пределах легальных сроков, который наиболее для него благоприятен, и ссылаться по своему выбору на связь с определенным лицом, как на связь с отцом (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 23 ноября 1842 г.: Rec. Sirey. 43. I. 5 определение палаты жалоб

23 сентября 1940 г.: D. С. 1941. 4).

§ 2.   ИСКЛЮЧЕНИЯ   ИЗ   ЗАКОННОГО   ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ с PATER IS EST..   ОСПАРИВАНИЕ   ОТЦОВСТВА

710. Случаи оспариваний отцовства. Вступая в брак, муж наперед признает своими всех детей, которых его жена может произвести на свет во время брака. Однако закон позволяет мужу взять обратно это признание, доказав, что зачатие ребенка произошло в условиях, с которыми несовместимо законное происхождение ребенка.

Существует два вида оспаривания отцовства: 1) оспаривание путем доказывания обстоятельств,

 

503

Установление законного происхождения

исключающих для данного лица возможность отцовства, возможность брачного сожительства с матерью ребенка, и 2) оспаривание путем простого (и имеющего решающее значение) заявления, при котором муж не обязан, в силу закона, к представлению каких бы то ни было доказательств.

По общему правилу, не может оспариваться происхождение ребенка, не родившегося живым. Такой ребенок никогда не был лицом, субъектом правоотношений, у него нет пи гражданского состояния, ни происхождения (см. ст. 314 in fine).

Надо различать две группы случаев: 1) случаи, когда ребенок, рожденный замужней женщиной, зачат во время брака, и 2) случаи, когда такой ребенок зачат до заключения брака.

  1.  I. Оспаривание отцовства в случаях, когда ребенок зачат во время брака. Закон знает три таких случая, причем в двух из этих случаев требует доказательства обстоятельств, исключающих отцовство, а в одном
    допускает простое заявление.
  2.  1.   Оспаривание   путем   представления  доказательства обстоятельств, исключающих отцовство. Оспаривание отцовства производится этим путем в двух случаях: а) в случае физической невозможности сожительства мужа со своей женой б) в случае, когда рождение
    ребенка было скрыто от мужа.
  3.  А.   Физическая    невозможность   сожительства.

Физическая невозможность сожительства с женой может вытекать из того, что в период, к которому должно быть отнесено зачатие ребенка, супруги были в отдалении один от другого, то есть пребывали в разных местах она может вытекать и из преходящей неспособности мужа к сожительству с женой (ст. 312, ч. 2).

а) Невозможность сожительства вследствие нахождения супругов в разных местах. Если муж ссылается на невозможность в период времени, к которому относится зачатие ребенка, сожительства с женою ввиду нахождения супругов в разных местах, то суд пользуется


504 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

полной свободой оценки всех обстоятельств , дела, для того чтобы решить, действительно ли в соответствующий период времени была исключена близость супругов. И хотя расстояние между Парижем и Алжиром можно преодолеть в несколько часов, однако оспаривание законности ребенка было бы обоснованным, если бы было доказано, что в период, признаваемый, в силу закона, периодом зачатия ребенка, один из супругов проживал в Париже, а другой—в Алжире, и притом ни один ил них не покидал места своего пребывания.

Точно так же считается,—что супруги были разделены? даже если они проживают в одном городе, но один из них в период зачатия ребенка содержался b лечебном или исправительном учреждении или был в военном плену и не мог иметь общения с другим супругом.

б) Невозможность сожительства вследствие неспособности мужа к сожительству. Статья 312 допускает ссылку на неспособность к сожительству вследствие несчастного случая. Статья 313, ч. 1, in princ. исключает оспаривание мужем происхождения ребенка путем ссылки на свое естественное бессилие. Наученный опытом прошлого, законодатель счел недопустимым представление доказательств естественной неспособности к сожительству, с которым в дореволюционном гражданском процессе соединялось немало скандальных моментов. Несчастным случаем, порождающим неспособность к сожительству, признаются телесное повреждение вследствие ранения, хирургической операции неспособность к сожительству, порождаемая заболеванием, должна быть, имея в виду мотивы действующего закона, приравнена к естественной неспособности.

714. Б. Скрытие рождения ребенка. Доказав прелюбодеяние жены, муж еще не мог бы отказаться признать своим рожденного женой ребенка. Иначе обстоит дело, если жена, кроме того, скрыла рождение у нее ребенка. Тогда есть серьезные основания предполагать, что ребенок рожден не от мужа. Однако для того, чтобы оспорить законность этого ребенка, муж должен привести доказательства всех фактов, способных, убедить в том.

 

505

Установление законного происхождения

что он не отец ребенка. Назовем среди этих фактов преклонный возраст мужа, цвет кожи ребенка, фактическое раздельное жительство супругов, различие групп крови ребенка и мужа его матери. Основным требующим доказательства обстоятельством является скрытие рождения ребенка или по крайней мере принятие матерью мер к скрытию своей беременности. К этому должны быть добавлены доказательства фактов, исключающих отцовство мужа матери. Но если доказаны скрытие беременности и обстоятельства, исключающие отцовство, то прелюбодеяние жены, по взгляду судебной практики, особых и непосредственных доказательств не требует.

В литературе только что охарактеризованные случаи называются иногда моральной невозможностью сожительства. Но это выражение неудачно, и кодексу оно неизвестно,

715. 2. Оспаривание путем простого заявления. Муж

вправе оспорить происхождение от него ребенка, зачатого во время брака, если в период зачатия ребенка он состоял в раздельном жительстве с матерью или решением суда был освобожден от обязанности совместного проживания с женой. Это вытекает из положений, введенных в статью 313 законами 6 декабря 1850 года, 18 апреля 1886 года и 19 февраля 1933 года: В случае судебного решения или хотя бы заявленного требования о разводе или о раздельном жительстве муж может отказаться от признания своим ребенка, родившегося через 300 дней после распоряжения, предусмотренного статьей 236 настоящего кодекса и статьей 878 гражданско-процессуального кодекса, и менее чем через 180 дней после окончательного отклонения иска или после примирения.. Иск о непризнании ребенка не принимается, если супруги вновь фактически сошлись.

Взаимное положение сторон в этих случаях противоположно тому, которое они занимают в случаях оспаривания отцовства путем .представления доказательства фактов, исключающих отцовство. Мужу доказывать нечего. Ему достаточно отказаться признать ребенка своим. Ребенок должен опровергнуть этот решающий


506 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

отказ, доказав, что, несмотря а обстоятельства, существовавшие в период его зачатия, супруги сошлись.

Надо заметить, что статья 313 в части, включенной в нее (в 1850 году, не должна пониматься буквально. При буквальном ее толковании она должна применяться без всяких различий как к разводу, так и к раздольному жительству. Между тем это возможно только в случаях, когда предполагаемый период зачатия отпадает с промежутком времени между распоряжением, разрешающим раздельное проживание супругов, н вынесением судебного решения. Но если период зачатия приходится на время после развода, то ясно, что мужу незачем отказываться от признания ребенка, ибо ребенок зачат женщиной, не состоящей в браке.

716.  П.  Оспаривание отцовства в случаях зачатия ребенка до брака. Если ребенок родился менее чем через 180 дней после заключения брака, так что ясно, что он был зачат, когда брак еще не существовал, то, как уже сказано,   судебной   практикой  этот   ребенок  признается законным  ребенком.  Однако статья 314 дает мужу право отказаться признать его обоим ребенком, доказав   только   факт   его   рождения ранее истечения ,180 дней со дня заключения брака. Его отказ имеет решающее значение,  ибо статья 314 устанавливает, что муж не может оспорить происхождения от него  ребенка, родившегося ранее  180 дней после совершения брака, в следующих случаях: 1) если он знал о беременности жены 2) если он участвовал b составлении свидетельства о рождении ребенка, либо подписал это свидетельство, либо ©ели оно содержит его заявление, что он не умеет подписаться. Знание о беременности жены, содействие мужа составлению свидетельства  о рождении ребенка, участие его в составлении свидетельства являются, выражением бесповоротного   признания   мужем своего отцовства. В литературе указывают, однако, что перечень случаев такого признания, содержащийся в статье 314, не является исчерпывающим. Такое же значение придается присутствию мужа на крестинах ребенка, признанию его своим b каком-нибудь исходящем от мужа документе или даже в письме. Но во всех дру-

 

507

Установление законного происхождения

гих случаях муж может заявить решающий отказ от признания своего отцовства, сделав простое об этом заявление.

717. III. Применение правила pater is est.. в случаях, когда происхождение ребенка от его матери установлено судебным решением по делу о признании гражданского состояния. Статья 325 относится к случаю, в котором происхождение ребенка от состоящей в браке женщины установлено не в нормальном порядке, свидетельством о рождении, а в результате иска о признании гражданского состояния.

Трудно объяснить, почему в таком случае порядок, в котором установлено гражданское состояние ребенка, должен вносить изменения в отношения ребенка с мужем его матери. Если исследованием дела установлено, что ребенок действительно происходит от указанной им замужней женщины, то отцом ребенка должен быть муж этой женщины, и, следовательно, муж может опровергнуть свое отцовство только при помощи иска об этом.

Однако статья 325 говорит об этом в двусмысленных выражениях. В той части статьи, которая относится к положению мужа в случаях, когда к жене предъявлен иск о признании гражданского состояния ребенка, мы читаем: Доказательство противного может обосновываться всеми средствами, которые способны установить, что истец.. даже если его происхождение от матери установлено, не является ребенком мужа матери. Из этой фразы делается вывод, будто перед нами исключение из общих правил о законном отцовстве, иначе говоря, что законное предположение отцовства действует в этих случаях с меньшей силой в том смысле, что его можно опровергнуть не только путем иска об оспаривании отцовства, но и путем простого оспаривания законности рождения ребенка, которое может обосновываться любыми доказательствами. В самом деле, если возбужден спор только об отцовстве мужа (см. ниже, п. 725), то дело идет о связанном с происхождением ребенка специальном споре, не подчиненном общим правилам об условиях и сроке возбуждения


508 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

споров (определение палаты по гражданским делам 20 июля 1921 г.: D. Р. 1921. I. 233). Статью 325 надо сопоставить со статьей 313. В обоих случаях муж может пользоваться любыми доказательствами. Разница между этими статьями заключается лишь в том, что статья 313 предполагает предварительное установление факта скрытия рождения ребенка. В случае, к которому относится статья 325, нет надобности устанавливать факт скрытия рождения ребенка, этот факт вытекает без дальнейшего из того, что ребенку пришлось прибегнуть к иску о признании его гражданского состояния а это предполагает, что свидетельство о его рождении  не было составлено в надлежащем порядке.

718. Превентивный иск мужа. Статья 325 применяется не только в случаях, когда ребенком был предъявлен иск к матери о признании его гражданского состояния. Статья подлежит применению, и любые средства доказывания должны быть допущены в случаях, когда муж, узнав, что свидетельство о рождении ребенка составлено без указания фамилий отца и матери, считает себя вынужденным, не дожидаясь неопределенного и, может быть, отдаленного момента, когда ребенок предъявит иск о признании его гражданского состояния и когда, быть может, будут утрачены нужные доказательства, взять на себя почин превентивного иска об отказе от признания (ребенка (см. названное выше определение палаты по гражданским делам 20 июля 1921 г.). При этом, так же как и в предыдущем случае, муж не связан кратким сроком на предъявление иска, установленным статьей 316 (см. ниже, п. 722).

§ 3.   ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ   ИСКА   ОБ   ОСПАРИВАНИИ ОТЦОВСТВА

719. Различия между этим иском и иском об оспаривании законности рождения. Не надо смешивать иск об оспаривании отцовства с иском об оспаривании законности рождения ребенка. Тот и другой направлены на лишение ребенка, рожденного замужней женщиной, гражданского состояния, которым этот ребенок пользуется,

 

509

Установление законного происхождения

тем не менее требования, заявляемые при помощи одного иска и при помощи другого, не одинаковы.

В иске об оспаривании законности рождения противник ребенка притязает на то, чтобы доказать, что ребенок зачат в условиях, при которых презумпция pater is est неприменима, например, потому, что ребенок родился до заключения брака, или позднее 300 дней после смерти мужа, или потому, что в действительности матерью ребенка является не та замужняя жен щит а, которая указана <в свидетельстве о рождении ребенка. Любое заинтересованное лицо вправе предъявить такой иск, который не подчинен никаким особым правилам.

Оспаривание же отцовства имеет место, когда ребе
нок родился при наличии общих условий, обосновывающих применение правила
pater is est, но противник ребенка утверждает, что в данном случае это правило
неприменимо и что ребенок не рожден от мужа своей матери. В этом положении в отличие от предшествующего
предъявление иска не только допускается лишь при наличии уже известных нам условий, но и самое предъявление подчинено особым правилам.  

  1.  Кто может предъявить иск об оспаривании отцовства? По общему правилу, иск об оспаривании отцовства может предъявить только муж матери ребенка
    и в   исключительных  случаях  
    его  наследники   (ст.   314
    и 317). Другие заинтересованные лица, например лицо,
    получившее дар, подлежащий отмене в связи с рождением ребенка  (ст. 960), не могут предъявить такой иск,
    даже  если  они   располагают   доказательствами,   представления которых требует в таких случаях закон. Од
    ному только мужу предоставлено право предъявить та
    кой иск против ребенка женщины, на которой он женат.
  2.  Иск недееспособного мужа. Закон о таком иске
    не говорит.  Приходится ввиду  молчания  закона обратиться к общим правилам.

Несовершеннолетний, освобожденный из-под родительской или опекунской власти, предъявляет иск самостоятельно (ст. 482).


510 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Наоборот, лицо, которому судом назначен советник, не имеет права самостоятельно выступать в суде и, следовательно, в случаях, когда советник отказывает ему в содействии, вынуждено просить суд о назначении ему советника ad hoc. Если муж ограничен в дееспособности по суду, то, исходя из мотивов, побудивших законодателя дать право на иск об оспаривании отцовства только мужу, следовало бы думать, что опекун должен оставаться в стороне от этого иска. Приходится, однако, встречаться и с противоположным взглядом. Согласиться с этим взглядом трудно. Нельзя считать нормальным взятие на себя опекуном инициативы иска об оспаривании отцовства даже без полномочий со стороны семейного совета.

Что касается лишенного прав, то, в силу общего правила о представительстве такого лица, один только опекун его может предъявить иск об оспаривании отцовства. Целесообразность этого положения представляется сомнительной. Кроме того, оно приходит в противоречие с правилом, установленным статьей 234 для случаев развода.

Наконец, когда дело идет о душевнобольном, не объявленном недееспособным, но содержащемся в лечебном учреждении, то ввиду молчания закона приходится признать, что, как и во всех случаях безотлагательного предъявления иска, лицо, временно управляющее имуществом больного, может просить трибунал о назначении судебного представителя, на которого будет возложено предъявление и поддержание иска.

722. Срок на предъявление мужем иска об оспаривании отцовства. Закон ограничил очень кратким сроком право мужа на предъявление иска об оспаривании отцовства. Согласно статье 316, в различных случаях, когда муж может оспорить свое отцовство, он должен сделать это в месячный срок, если он находится в месте рождения ребенка в течение двух месяцев после своего возвращения, если он отсутствовал во время рождения ребенка в течение двух месяцев после обнаружения обмана, если рождение ребенка было от него скрыто.

 

511

Установление законного происхождения

Каждый из этих сроков (ст. 318) может быть продлен на один месяц, если муж путем внесудебного акта уведомит ребенка о своем намерении предъявить иск об оспаривании своего отцовства. Уведомление признается не сделанным, если на протяжении месяца за ним не последовало предъявление иска.

723. Иски наследников мужа об оспаривании отцовства. Из статьи 317 вытекает, что требуется наличие трех лет own if, для того чтобы наследники мужа могли оспорить его отцовство в отношении ребенка, рожденного женой.

  1.  Требуется,  чтобы муж  умер,  не  предъявив  сам
    иска, причем срок на предъявление последнего к  моменту смерти мужа еще не истек.
  2.  Нужно, чтобы ребенок  был введен во владение
    имуществом мужа или чтобы спокойное владение этим
    имуществом со стороны наследников мужа было нарушено ребенком.
  3.  Нужно, чтобы иск был предъявлен наследниками
    в течение двух месяцев со дня ввода ребенка во владение имуществом мужа или со дня, когда ребенок нарушил спокойное владение этим имуществом со стороны
    наследников.

Статья 318 применяется к искам наследников также, как к искам мужа.

724. Специальный опекун, назначаемый ребенку при предъявлении иска об оспаривании отцовства. Согласно последней части статьи 318, иск об оспаривании отцовства в случаях, когда ребенок является несовершеннолетним, должен предъявляться к специально назначенному опекуну, обязанному представлять ребенка в данном судебном деле. Понятно, что муж, который впредь до разрешения дела осуществляет родительскую власть над ребенком и, следовательно, управомочен на судебное представительство ребенка, не может предъявить иск к самому себе.

Закон указывает, что дело слушается в присутствии матери.  Действительно,  мать серьезно заинтересована


512 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

в исходе дела и до лжи а   быть  привлечена к участию в нем.

Специальный опекун назначается семейным советом. Это неудачное правило, ибо семейный совет состоит го родственников, то есть из лиц, интересы, которых могут быть в противоречии с интересами ребенка. Поэтому лучше было бы предоставить суду право назначения специального опекуна.

725. Спорные случаи. В некоторых случаях возникает сомнение, является ли предъявляемый иск иском об оспаривании отцовства или иском об оспаривании законного происхождения ребенка.

Главный интерес правильного разрешения этого вопроса заключается в том, что b то  время, как иск об оспаривании законного происхождения ребенка может быть предъявлен любым заинтересованным лицом, право на предъявление первого иска, об оспаривании отцовства, принадлежит только мужу.

Указанное сомнение возникает в следующих случаях:

А. Ребенок родился во время безвестного отсутствия мужа. На наш взгляд, в этом случае законное предположение paler is esl неприменимо, значит, дело идет об оспаривании законности происхождения ребенка (см. выше, п. 708).

Б. Ребенок предъявил к замужней женщине иск о признании его гражданского состояния. Этот случай предусмотрен статьей 325 (см. (выше, п. 717). Напомним, что в этом случае возникает вопрос, какой перед нами иск — об оспаривании отцовства или об оспаривании законности происхождения? Ответ должен быть дан двоякий.

Если дело идет о том, чтобы доказать, что истец не является ребенком матери, которую он себе приписывает то вступление в дело со стороны мужа является простым оспариванием законности происхождения ребенка.

Если же, наоборот, дело идет о том, чтобы доказать, что истец, даже если доказано его происхождение от данной матери, не является ребенком мужа матери, то перед нами оспарение отцовства оно может быть осу-

 &становление законного происхождения

ществлено путем предъявления иска, если муж не вступил в судебное дело своей жены и предоставил истцу по этому делу привести доказательства против жены. Но оно может быть осуществлено и путем заявления возражения, если, привлеченный к участию в деле жены или вступив в него, муж отказывается оспаривать происхождение истца от ответчицы-жены и удовлетворяется доказыванием того, что он не является отцом ребенка. Следовательно, вести дело может только муж. Наследники его могут быть допущены лишь три наличии условий, предусмотренных статьей 317. Но право на предъявление иска мужем не ограничено кратким сроком, установленным статьей 316.

В. Ребенок родился в течение первых 180 дней со дня заключения брака. Новейшая судебная практика считает его не узаконенным, а законным ребенком. Муж один вправе оспорить свое отцовство при наличии условий, указанных в статье 314.


Последствия родства и свойства

 Г) 15

 

Г л а в а  II ПОСЛЕДСТВИЯ РОДСТВА И СВОЙСТВА

РАЗДЕЛ   I.  ОБЩИЙ   ОБЗОР   ЭТИХ   ПОСЛЕДСТВИЙ

726. Общее основание последствии, родства и свойства. Семейная солидарность. Брак и происхождение детей от родителей являются двумя источниками родства, то есть связи, соединяющей членов семьи. Семья же является одной из главных основ общества. Членов семьи соединяет неизбежное чувство солидарности, глубоко заложенное в душе человека. Основываясь на этой солидарности, закон возлагает на членов семьи целый ряд обязанностей. Вот главнейшие из обязанностей, признаваемых нашим современным правом.

727. I. Чисто моральные обязанности. 1. Родство порождает в определенных случаях препятствия к вступлению о брак.

  1.  Качество родственника сообщает право заявлять
    возражения против вступления в брак, требовать уничтожения заключенного брака, объявления по суду не
    дееспособным. Оно обязывает к участию в семейном совете, к несению
    опекунских обязанностей.
  2.  Происхождение от определенных родителей и брак
    играют основную роль в присвоении фамилии,
  3.  Из опасения злоупотребления семейной солидарностью закон связывает с родством  некоторые ограничения в правах, как, например, права  быть свидетелем
    при составлении нотариального акта или завещания, от
    носящихся к родственнику данного лица   (гражданский
    кодекс,   ст.    975    гражданско-процессуальный   кодекс,
    ст. 66, 268, 283), права родственников быть членами одного и того же трибунала, муниципального совета и т. п.

См.   Julliot   el e   La   Morandiere,   op. cit, n° 915—941.

 па наличие родственной связи опирается иногда законное предположение того, что сделка совершается с подставным лицом, например когда совершается дарение в пользу близкого родственника недееспособного лица. 5. С родством связаны права, вытекающие из качества главы семьи и из родительской власти.

728. II. Права и обязанности имущественного содержания.   Семейная  солидарность  находит  выражение   и
в сфере имущественных интересов.

  1.  Родство порождает в определенных случаях алиментное обязательство.
  2.  Родство не далее определенной законом степени
    создает   взаимные   права   
    наследования   (гражданский
    кодекс, ст. 755)   (см. т.
    IV).

  1.  Последствия свойства. Свойство влечет за собой
    определенные препятствия к заключению брака, а в не
    которых  случаях — возникновение    алиментного   обязательства.
  2.  Ослабление значения родства. Изменения экономических и социальных условий жизни общества со времени введения в действие гражданского кодекса  привели к значительному ослаблению последствий родства:

а) круг наследников по закону ограничивается ныне
родственниками   шестой   степени  вместо  степени  двенадцатой, как то было согласно кодексу в первоначальной
редакции

б) родительская   власть    и    охрана    недееспособных
осуществляются под все  более широким  контролем со
стороны государства

в) влияние развивающихся социалистических институтов,   таких,   как   социальное   обеспечение,   сказывается
все более заметно
1, ведя к замене материальной помощи
со стороны семьи  и ее членов  помощью  коллективных
образований, более или менее тесно связанных с государством и его аппаратом.

731. Семья как юридическое лицо. В целях борьбы
против   только   что    указанных    тенденций    некоторые

 


516 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

юристы предлагали укрепить семью путем признания ее юридическим лицом. Но эта идея успеха не имела. Это была бы реформа, лишенная каких бы то и было корней в наших юридических традициях.

Кроме того, семья отличается ныне большой подвижностью, правовые институты исходят ив спаянности только узкого ее руга, состоящего из отца, матери, несовершеннолетних детей. А признание этого объединения юридическим лицом просто бесполезно.

Понятие юридического лица сложно: для чего наслаивать его на традиционные, испытанные веками институты брака, семейного происхождения, режима имущественных отношений между супругами, опеки, наследования? Семья есть необходимый институт, но жизнь ее облегчается и силы ее укрепляются только путем простого регулирования. Регулирование семейных отношений в нашем праве и без того чрезмерно сложно!

РАЗДЕЛ  II. АЛИМЕНТНОЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВО

732. Определение. Алиментами называются средства,
необходимые для существования   нуждающегося   лица.
Алиментное обязательство — это обязательство,   возлагаемое  законом   на  определенных,  лиц,  доставлять  со
держание  другим   лицам.  Это   обязательство   обыкновенно выполняется путем производства   периодических
денежных платежей.

Закон посвящает алиментному обязательству статьи 203—211 гражданского кодекса. Он конструирует это обязательство как одно из существенных последствий брака. Это первое семейное обязательство.

Надо, однако, заметить, что с развитием страхования и особенно социального обеспечения (пенсии, пособия по безработице, семейные пособия или пособия престарелым рабочим и т. д.) правила гражданского права постепенно утрачивают свое былое значение или изменяется, по крайней мере, порядок их применения.

§ 1.   МЕЖДУ   КЕМ   СУЩЕСТВУЕТ   АЛИМЕНТНОЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВО

733. Перечисление. Алиментное обязательство существует:   1)  между  супругами   (мы уже знакомы с его
особенностями в этом случае — см, выше, п, 571) 2) ме-

 

517

Последствия родства и свойства

жду родственниками по прямой линии 3)  между свойственниками по прямой линии.

Мы увидим ниже, что1 алиментная обязанность вытекает также из родства внебрачного и основанного а усыновлении (см. ниже, п. 782 и 818).

734. I. Алиментное обязательство между родственниками по прямой линии. Верный традиции нашего дореволюционного права на последних этапах его развития, пат действующий закон не устанавливает алиментного обязательства между родственниками по боковой линии, а только между родственниками по прямой линии (ст. 203—205), а именно:

  1.  между отцом и матерью, с одной стороны, и их
    детьми —с другой
  2.  вообще между восходящими и нисходящими.

735. II. Алиментное обязательство между свойственниками. Статья 206 говорит, что зятья и снохи обязаны содержать своих тестя и тещу. Эта обязанность прекращается: 1) смертью того из супругов, с которым лицо, имеющее право на получение содержания, состояло в родстве, и детей, рожденных от брака 2) разводом, даже если от расторгнутого брака есть дети. Правда, закон не предусмотрел этого последнего случая. Но судебная практика сделала такой вывод из того, что нормы о разводе не упоминают о выплате содержания одним из бывших супругов родственникам другого.

Надо заметить, что статья 206 не устанавливает алиментного обязательства ни для свойственников далее первой степени свойства (зять не обязан содержать деда и бабку своей супруги), ни между детьми от первого брака и лицом, с которым отец или мать этих детей вступили бы во второй брак.

736. Взаимный характер алиментного обязательства.

Алиментное обязательство является всегда взаимным. Исключение составляют лишь случаи, когда восходящие родственники лишены родительской власти (ом. ниже, п. 738).


518 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

 Последствия родства и

 свойства

 519

 

§ 2.    ПРЕДМЕТ    И    ОБЪЕМ   АЛИМЕНТНОГО    ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

737. Что понимается под алиментами. Под алиментами понимается все необходимое для жизни (питание, жилье, одежда, расходы на лечение), к алиментам относят и расходы а погребение.

Опорным представляется вопрос о том, должно ли семейное пособие, выплачиваемое .непосредственно лицу, получающему алименты, зачитываться в сумму последних.

Алиментное обязательство получает ряд особенностей, когда дело идет о содержании несовершеннолетних нисходящих их родителями или, в а отсутствием родителей, дедом и бабкой. Закон (ст. 203) говорит: Самым фактом брака супруги берут на себя обязательство кормить, содержать и воспитывать своих детей. Из этих слов вытекает:

а) что обязанность содержания соединяется с обязанностью воспитывать и обучать детей так, чтобы они были в состоянии позднее сами зарабатывать средства к жизни (см. закон 28 марта 1882 г. и 9 августа 1936 г. об обязательном начальном обучении детей в возрасте от 6 до 14 лет).

Но алиментное обязательство не охватывает обязанности давать детям приданое или обеспечивать их самостоятельное обзаведение. Как выражается статья 204, сын или дочь не имеют иска к своим отцу и матери об устройстве их жизни путем брака или иначе. Однако очень многие авторы (опираясь на редакцию ст. 204: не имеют иска) всегда считали, что так же, как это было в дореволюционном праве, в наши дни действует натуральное обязательство родителей давать своим детям приданое

б) что если тот из родителей, кто осуществляет родительскую власть, не исполняет своих обязанностей в
отношении детей, то другой родитель вправе путем об
ращения в суд принудить его к исполнению этих обязанностей. Супруг-истец предъявляет в таком случае
лично ему принадлежащее требование у мирового
судьи в порядке, установленном статьей 864 гражданско-процессуального кодексу  

 738. Зависимость объема алиментного обязательства от обстоятельств дела. Объем алиментного обязательства не является твердым: он, изменяется от случая к случаю в зависимости от обстоятельств. Статья 208 устанавливает, что содержание дается лишь сообразно потребностям того, кто его требует, и состоянию того, кто его дает. Таким образом, суды свободно оценивают фактическое положение. Они определяют размер подлежащего выдаче содержания, исходя из социального положения сторон.

Закон обязывает суд учитывать только два момента: потребности, алиментного, кредитора и материальные возможности должника. Следовательно, причины нуждаемости кредитора безразличны. Даже если он доведен до нужды собственным достойным осуждения поведением, алименты все же должны ему выдаваться. Более того, проступки, которые он мог совершить в отношении должника по алиментному обязательству и которые послужили бы основанием его недостойности наследовать  после того же должника, не повлекли бы за собой отпадения алиментного обязательства. Однако декрет-закон 30 октября 1935 года, изменяя статью 1 закона 24 июля 1889 года, установил, что при отсутствии противоположного решения суда дети освобождаются от алиментной обязанности в отношении родителей, утративших родительскую власть над детьми. Читатель помнит, вероятно, что в случае развода содержание, носящее характер возмещения вреда, может быть присуждено только в пользу супруга, невиновного в разводе.

Правило об учете двух указанных выше моментов при определении размера содержания терпит два исключения: 1) в случае развода содержание, присуждаемое на основании статьи 301, не должно превышать одной трети доходов должника 2) размер алиментов, присуждаемых ребенку, рожденному от прелюбодеяния, не всегда определяется, исходя из общественного положения должника в этом случае принимаются во внимание число

1 По французскому гражданскому праву устраняется от наследования как недостойное наследовать лицо, осужденное за причинение смерти наследодателя либо предъявившее к наследодателю уголовное обвинение, оказавшееся клеветническим. — Прим. перев.


Последствия родства и свойства

 521

 

520 Семейное состояние: отношения меокду   родителями и детьми

и положение лиц,  которые будут призваны законом к наследованию после должника (см. ниже. п. 786).

739. Временный характер судебных решений по де
лам  об  алиментах.   
Изменчивость объема  алиментного
обязательства проявляется также и во
временном ха
рактере решений,  выносимых, судами по соответствую
щим делам.
Как только какоенибудь из обстоятельств,
учитываемых при   определении  
размера   содержания, —
нуждаемость   кредитора   или, материальные   возможно
сти должника — изменяется
1 (хотя бы и вследствие из
менения   прожиточного   минимума),   заинтересованное
лицо вправе требовать нового определения размера со
держания. Статья 209 говорит: Бели лицо, дающее или
получающее содержание, окажется в таком Состоянии,
что или не  может  более  давать  содержание, или не
имеет более в нем нужды в полном объеме или в части,
то можно требовать прекращения или уменьшения предо
ставляемого содержания.

Однако выше (п. 571) мы уже познакомились с существенным исключением из этого правила, установленным для случаев, когда алименты должны выплачиваться пережившему супругу за счет наследства умершего супруга.

740. Порядок выдачи  алиментов.   По  общему пра
вилу, алименты, поскольку стороны не пришли к иному
добровольному соглашению, выдаются
в форме денеж
ных выплат,
возлагаемых решением суда на лицо, обя
занное к выдаче алиментов, в пользу того, кто имеет
право на их получение. Однако нельзя ли эти выплаты
заменить содержанием у себя на дому нуждающегося
лица, что было бы, по общему правилу, и удобнее и
дешевле? Отвечая на этот вопрос, закон проводит сле
дующие различия: за исключением супруга и несовер
шеннолетних детей, которые имеют право на прожива
ние соответственно с другим супругом или с родителями,
осуществляющими   родительскую   власть,   
кредитор по

1 Дело идет в таких случаях о новом иске, подчиненном общим правилам о подсудности (определение палаты по гражданским делам 21 июля 1954 года: D. S. 1955. 185).

 алиментному обязательству не вправе требовать исполнения обязательства в указанном порядке. Наоборот, должник всегда вправе предложить такой способ исполнения. Однако кредитор не обязан согласиться на это предложение, за исключением двух случаев:

  1.  по общему правилу, если лицо, которое обязано
    предоставлять содержание, не  может производить  де
    нежных выплат, то трибунал, исследовав обстоятельства
    дела, может постановить, чтобы оно. приняло в свое жи
    лище, кормило и содержало того, кому оно обязано да
    вать содержание (ст. 210)
  2.  в специальном случае, когда должником по али
    ментному обязательству являются
    отец или мать (закон
    не говорит: восходящий), то должник
    должен быть осво
    божден от денежных выплат, если, он предлагает при
    нять к себе сына или дочь, хотя бы и совершеннолетних,
    кормить и содержать их  (ст. 211). Однако трибунал и
    в   этом   случае   пользуется   свободой   оценки   обстоя
    тельств.

§ 3.   САНКЦИИ   И   ОБЩИЙ   ХАРАКТЕР   АЛИМЕНТНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

741. I. Гражданская санкция. Способы обеспечения исполнения обязательства. Алиментное обязательство есть установленное законом гражданское обязательство. Следовательно, его исполнения можно требовать при помощи судебного иска .

Уплата алиментного долга обеспечивается в общем порядке. Присуждение судебным решением алиментов влечет за собой установление .ипотеки на недвижимое имущество должника (ст. 2123). Содержание, присужденное жене, обеспечивается возникающей в силу закона ипотекой на недвижимости мужа (ст. 2121)2. Более того, если содержание, как это бывает в двух

1 В силу закона 6 апреля 1932 года, восходящий родственник
вправе предъявить алиментный  иск в  гражданском  трибунале по
месту своего жительства.

2 В  силу статей  2134  и  2137,  измененных  законом  4  января
1955 года, старшинство этой ипотеки определяется днем ее записи,
которая   производится   либо   после   вынесения   судебного   решения
о выплате содержания, либо в порядке обеспечения иска при его
предъявлении.


522 Семейное состояние: отношения между   родителями и детьми

Последствия родства и свойства

 523

 

случаях (ст. 205 и 762), должно выплачиваться за счет наследственного имущества, то кредитор по алиментному обязательству, как и всякий кредитор наследодателя, может воспользоваться правом потребовать отделения наследственной массы от имущества наследника и приобрести привилегированное право обращения взыскания на недвижимое имущество умершего (ст. 2103).

Всех этих гарантии, необходимо предполагающих наличие у должника недвижимости, может оказаться недостаточно. Поэтому судебная практика считает, что если должником по алиментному обязательству является лицо, благосостояние или моральные качества которого, сомнительны, то суд вправе капитализировать присужденное им содержание и обязать должника депонировать в банке в надежных ценных бумагах соответствующую сумму, за счет которой и будут выплачиваться алименты.

742. II. Уголовные санкции. Ответственность за злостное оставление семьи. Кроме того, алиментное .обязательство снабжено тремя уголовными санкциями.

  1.  Закон 28  марта  1882 года об  обязательном  начальном    обучении,   дополненный    законом    9    августа
    1936 года, устанавливает взыскания, налагаемые на родителей, не посылающих в начальную школу своих детей в возрасте от 6 до 14 лет. Родители лишаются родительской   власти,   и   председатель  трибунала   может
    предписать помещение ребенка на один год  в  воспитательное учреждение.
  2.  Закон карает злостное оставление детей. Тот, кто
    подкидывает или оставляет в уединенном месте беспомощного   ребенка,   совершает  проступок,   наказуемый   в
    силу статей  349—353  уголовного  кодекса,  измененных
    с    целью    усиления    наказаний    законом    19    апреля
    1898 года.
  3.  Закон 7 февраля 1924 года, замененный в дальнейшем законом 23 июля 1942 года, дал определение новому
    наказуемому деянию —
    злостному оставлению семьи.

Закон предусматривает двоякое правонарушение: а) оставление отцом или матерью на срок более двух месяцев места проживания семьи без серьезных к тому

 мотивов, единственно с целью уклониться полностью или частично от исполнения моральных или материальных обязанностей, вытекающих из родительской власти или из учрежденной в силу закона опеки. Это деяние карается тюремным заключением на срок от трех месяцев до одного года н штрафом в размере от 20 000 до 400 000 франков. Те же наказания налагаются па мужа, который добровольно покидает жену, зная о се беременности свыше двух месяцев

б) указанные наказания налагаются также на всякое лицо, которое вопреки решению, вынесенному против пего па основании статьи 214 гражданского кодекса (наложение супругом этого лица ареста на его доходы), или вопреки распоряжению или судебному решению, обязавшему это лицо во исполнение основанного на законе алиментного обязательства, выплачивать средства на содержание другого лица, сверх двух месяцев не выплачивало полностью всех присужденных с пего сумм. Предполагается, что должник не производил выплат по своей вине, но он вправе доказывать противное. Дело подсудно трибуналу того округа, где содержание должно выплачиваться, то есть, по общему правилу, трибуналу места жительства или места пребывания кредитора.

743. III. Алименты покрывают текущие потребности.

Из этого положения вытекает ряд последствий.

  1.  На суммы   алиментов   не   обращается   взыскание
    (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 581). Таким об
    разом, кредиторы лица, находящегося в нужде, не могут
    воспрепятствовать выплате этому лицу сумм, присужденных ему с должника по алиментному обязательству. Мы
    думаем, однако, что есть одно исключение из этого положения:  в  пользу лиц,  поставивших  нуждающемуся  пищевые продукты.
  2.  Право на получение содержания   не  может  быть
    передано
    другому лицу. Однако, в силу декрета-закона
    14 июня 1938 года, действительны отказ замужней женщины  от законной   ипотеки,  обеспечивающей   выплату
    присужденного ей или ее детям содержания, а также передача ею ипотеки другому лицу (ст. 2140 и 2163, измененные декретом 4 января 1955 г.).
  3.  


524 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

  1.  Алиментное  требование   не   погашается   зачетом
    (ст. 12933). В самом деле, зачет был бы равносилен обращению взыскания на суммы алиментных выплат. Если
    кредитор по алиментному обязательству, оказывается в то
    же время должником своего должника, то ясно, что по
    гашение его собственного долга  (которое было бы для
    .него единственным положительным результатом запета)
    означало бы лишение его средств к жизни.
  2.  Содержание за прошлое время не выплачивается.
    Это значит, что кредитор по алиментному обязательству,
    который упустил получение в срок причитавшихся  ему
    выплат, не может потребовать их в дальнейшем. Его без
    действие указывает на то, что нужда его, на которую он
    ссылался, не существовала. Тем не менее судебная практика усматривает в этом положении лишь презумпцию,
    которая может быть устранена, если кредитор докажет,
    что он действительно находится в нужде  (что он впал
    в долги, для того чтобы обеспечить себе существование)
    или что он был лишен возможности получить в срок при
    читавшиеся ему суммы.

744. IV. Возникает ли алиментное обязательство для обязанных лиц всех категорий одновременно или последовательно? Этот вопрос возникает в тех очень частых случаях, когда несколько лиц разных категорий несут обязанность содержать одного и того же человека. Литература, правда, отнюдь не единодушная в этом вопросе, как будто склоняется к отрицанию одновременного существования алиментной обязанности лиц разных категорий в пользу одного и того же кредитора. В литературе полагают, что нуждающийся должен предъявлять свои требования с соблюдением определенной очередности: 1) к супругу, 2) к нисходящим, 3) к восходящим, 4) к свойственникам. Эта очередность соответствует, как говорят, силе морального долга, под влиянием которого действует в каждом из указанных случаев должник.

Этот взгляд находит опору в статье 355, предоставляющей усыновленному право требовать уплаты ему алиментов кровными родителями лишь в случаях, когда он лишен возможности получить их от усыновителя.

 

525

Последствия родства и свойства

Но судебная практика склоняется к противоположной точке зрения ввиду того, что статья 203 и: следующие не установили никакой очередности для должников по алиментному обязательству (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 2 января 1929 г.: D. Р. 1929. I. 137).

745. V. Является алиментное обязательство солидарным или неделимым? В случаях, когда налицо несколько принадлежащих к одной и той же категории! должников по алиментному обязательству, например несколько сыновей или дочерей, то распределяется ли обязательство между ними? Иначе говоря, может ли кредитор, в соответствии с этим, требовать от каждого из своих должников исполнения той только части общего обязательства, которая падает на этого должника при наличии других должников?

В пользу такого решения вопроса говорит то, что, по. общему правилу, при множественности1 должников обязательство является долевым (ст. 1220). Для того чтобы кредитор был в состоянии ускользнуть от действия принципа делимости обязательства и мог предъявить требование полностью к одному из должников, то есть практически к наиболее платежеспособному должнику, нужно, чтобы обязательство было либо неделимым или солидарным. Алиментное же обязательство, очевидно, неделимым не является, ибо его предметом являются денежные выплаты, а деньги, несомненно, делимы. Нельзя отнести алиментное обязательство к числу солидарных обязательств, ибо солидарность не предполагается. При отсутствии соглашения, прямо устанавливающего солидарность должников, солидарность существует только в тех случаях, для которых она прямо установлена нормой закона (ст. 1202), а соответствующей нормы для алиментного обязательства не существует.

Мы сомневаемся в правильности этого рассуждения.

Правила о неделимости обязательств и о солидарности должников исходят из предположения, что дело идет о едином обязательстве с множественностью должников. Долг же по алиментному обязательству определяется в соответствии с имущественными возможностями долж


ГУЛ

526 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

пика, и, значит, долг не всегда для всех должников одинаков. Ввиду молчания закона практика испытывает немалые трудности, ища справедливого разрешения вопроса. Конечно, если иск будет предъявлен одновременно ко всем обязанным лицам, то сумма долга будет распределена между ними. Если иск предъявлен к одному обязанному липу, то выплата содержания будет присуждена с него в соответствии с его имущественным положением, если присужденная с него сумма окажется недостаточной, кредитор всегда сможет предъявить дополнительное требование к остальным обязанным лицам (определение палаты по гражданским делам 27 ноября 1935 г.: D. Р. 1936. I. 25). И обратно, думаем мы, должник, с которого присуждены алименты и который не привлек к участию в деле своих содолжников, может всегда потребовать перерасчета возложенных на него выплат путем привлечения к участию в деле содолжников для распределения бремени содержания между всеми.

746. VI. Алиментное обязательство не переходит ни к наследникам кредитора, ни за некоторыми исключениями к наследникам должника. Вытекая из родственной связи или из свойства, алиментное обязательство носит строго личный характер и прекращается смертью лиц, между которыми оно возникло. Это обязательство непередаваемо.

Поэтому наследники кредитора по алиментному обязательству не .могут как таковые требовать продолжения выплат, которые Производились их наследодателю, ни даже выдачи: им сумм, не выплаченных в срок их наследодателем. Ибо алименты за прошлое время не взыскиваются.

Обратно: алиментное требование не может быть предъявлено к наследникам должника. Однако это последнее правило терпит три исключения:

  1.  дети, рожденные от кровосмешения   или от  пре
    любодеяния,
    могут требовать выплаты алиментов не толь
    ко их родителем, но и за счет наследства оставленного
    родителем (ст. 762)
  2.  переживший супруг, находящийся в нужде, также
    вправе предъявить требование об уплате ему алиментов

 Последствия родства  и  ceойства

за счет наследства,  иначе говоря,  наследниками  умершего супруга (ст. 205, ч. 1)

3) наконец, обязанность в случае развода производить алиментные выплаты в пользу невиновного в разводе супруга переходит на наследников супруга, вследствие вины которого вынесено судебное решетите о разводе. Это объясняется деликтным характером этих выплат, играющих роль возмещения вреда.


Внебрачное  происхождение

 529

 

ТИТУЛ  V

Внебрачное происхождение

747. Безнравственный   характер   внебрачных связей.

Только брак является законным Союзом мужчины и женщины. Внебрачные связи признаются законом вредными
для общественного порядка. Они противны христианской
морали, традиционной основе нашей цивилизации. Они
губительно отражаются на рождаемости и воспитании
детей. Как выражается кассационный суд, ввиду самой
их незаконности они не могут рассматриваться как связанные с законными интересами, получающими правовую
охрану.

748. Последствия. Закон в принципе игнорирует вне
брачное сожительство и стремится не связывать с, ним
никаких юридических последствий.   Судебная практика
в свою очередь сделала ряд выводов из противозаконного
характера внебрачных связей.

Главнейшими из этих выводов являются следующие.

  1.  Дарение, сделанное в целях склонения к внебрачному сожительству или к его продолжению, недействительно ввиду его незаконного и безнравственного основания   (определение   палаты   жалоб   кассационного   суда
    17 апреля 1923 г.:
    D. Р. 1923. I. 172).
  2.  Разрыв внебрачной связи сам но себе не служит
    основанием иска о возмещении вреда покинутой, хотя бы
    и без   средств, сожительнице   (определение   палаты по
    гражданским делам кассационного суда 9 июли 1935 г.:
    D. Я. 1935. 444).
  3.  Причиненная   несчастным   случаем смерть одного
    из двух лиц, состоящих в незаконном сожительстве, не
    дает другому права требовать возмещения ему вреда лицом,   виновным  в   возникновении   несчастного   случая

(определение палаты по гражданским делам   кассационного суда 27 июля 1937 г.: D. Р. 1938. I. 5).

749. Юридические последствия, в виде исключения производимые внебрачным сожительством. Тем не менее существование внебрачного сожительства все же приходится учитывать, и некоторые юридические последствия оно все же производит.

Так, пособия в связи с войной, по соображениям гуманности, часто выплачивались подруге мобилизованного (см. циркуляр от 6 ноября 1939 г.).

Судебная практика в свою очередь признала:

  1.  что покинутая женщина имеет право на возмещение ей вреда в соответствии со статьей  1382, если она докажет вину мужчины, обман, при помощи которого она была обольщена (см. ниже, п. 773)
  2.  что дарение, сделанное сожителю  или сожительнице, имеет законное основание, если оно1 делается в целях возмещения вреда, вытекающего из обольщения, или
    в целях обеспечения будущности лица, незаконную связь
    с которым даритель намерен разорвать (определение па
    латы жалоб кассационного суда И марта 1918 г.:
    D. Р.
    1918. I. 100)
  3.  что между двумя лицами, состоящими во внебрачной связи, может установиться единство имущественных
    интересов,  фактическое товарищество,  которое при его
    прекращении требует ликвидации в собственном смысле
    слова
  4.  что если в принципе к внебрачному сожительству
    нельзя применить учение о законном представительстве,
    действующее в случаях законного брака, то все же муж
    чина должен, в силу статьи  1382, нести перед третьими
    лицами ответственность по долгам, связанным с ведением
    общего   хозяйства   сожителей,  если   мужчина  по своей
    вине допустил, чтобы, заключая сделки с поставщиками,
    его сожительница выдавала себя за его законную жену
    (определение палаты по гражданским делам. 13 декабря
    1927 г.:
    D. Р. 1928. I. 98).

750. Последствия   в   отношении   детей.   Но   прежде всего   внебрачное   сожительство   должно   производить


530

 Внебрачное происхождение

 

последствия в отношении рожденных от сожительства детей. Закон тем более должен заботиться о судьбе этих детей, что, во-первых, они не виноваты в проступке своих родителей, а во-вторых, они появляются на свет вне семьи, вне объединения, которое было1 бы призвана воспитывать их. Произведя на свет ребенка, родители обязаны его воспитать? Поэтому закон был вынужден установить юридическую связь, в силу происхождения внебрачного ребенка, между его отцом и матерью, с одной стороны,

II ребенком с другой, и определить  последствия   этой

связи. Эту связь и се последствия мы и изучим в главах 1 и II (понятие и последствия внебрачного происхождения).J Следуя традициям католической церкви, кодекс стремится, однако, к тому, чтобы рано или поздно родители исправили совершенную имя ошибку и, вступили в брак, узаконив таким образом своих детей в главе III мы изучим узаконение и его последствия.

 Глава   I

УСТАНОВЛЕНИЕ   ВНЕБРАЧНОГО   ПРОИСХОЖДЕНИЯ

751. Общие  начала.  Внебрачный  ребенок не  входит
в состав семьи. По его отец и мать несут известные обязанности перед ним. Из этого вытекают следующие положения.

  1.  В то время как законному ребенку достаточно до
    казать свое происхождение от матери, для того  чтобы,
    в силу презумпции
    pater is est, он автоматически рассматривался как сын или дочь мужа матери, внебрачный ребенок должен  устанавливать  свое   происхождение   от
    дельно
    от отца и отдельно от матери. Он не становится
    родственником лиц, с которыми его отец и мать состоят
    в родстве.
  2.  В отличие от многих других законодательств, французское законодательство не устанавливает различий  в
    способах   доказывания    происхождения   от   внебрачной
    матери, с одной стороны, и от внебрачного отца — с другой. По французскому праву внебрачное происхождение
    устанавливается в принципе
    признанием,  исходящим от
    отца или от матери. Однако если ребенок   не   признан
    добровольно, то он может отыскивать по суду отцовство
    или материнство и добиться установления своего происхождения
    в судебном порядке.
  3.  Ни  добровольное,  ни  судебное  признание в  принципе не допускаются, если они привели бы к установлению особенно Предосудительного происхождения детей—
    происхождения от
    кровосмешения или прелюбодеяния.

752. Развитие   института.   Напомним,   что  с   начала
XX века стала проявляться тенденция к облегчению установления   внебрачного   происхождения.   Эта   тенденция

Julliot   de   La  Morandiere,   op. cit, n° 942—1007. 34


532        внебрачное происхождение

продолжает жить, и в этой связи выдвинуты многочисленные предложения, направленные на перестройку нашего права.

РАЗДЕЛ   I.   ПРИЗНАНИЕ        

753. Определение. Общие положения. Признание есть заявление, которое мужчина или женщина делают в определенной форме, призванной обеспечить серьезный характер этого заявления и возможность его воспроизведения, и которое удостоверяет происхождение названного внебрачного ребенка от лица, делающего заявление. Таким образом, признание может быть охарактеризовано как акт отца или матери, индивидуальный, декларативный по содержанию, подчиненный установленной законом форме совершения.

 754. I. Признание внебрачного ребенка есть акт индивидуальный.

1. Признание есть акт индивидуальный, действующий в отношении отца либо в отношении матери и подтверждающий происхождение ребенка только от того лица, которое сделало признание.

Именно это желает выразить статья 336, указывая, что признание со стороны отца без указания матер и без признания со стороны матери имеет силу лишь в отношении отца. Однако редакция этой статьи весьма несовершенна. Она объясняется тем, что первый проект этой статьи в соответствии с традициями дореволюционного права устанавливал, что признание внебрачного ребенка отцом производит последствия в отношении отца лишь в случаях, когда оно подкрепляется признанием со стороны матери. С отказом от этого проекта закон пожелал подчеркнуть чисто индивидуальный характер признания. Но из редакции статьи судебная практика сделала вывод (который следует, впрочем, приветствовать) , что если признание со стороны отца содержит указание имени матери, то это признание имеет известную силу и в отношении матери в том смысле, что если мать, со своей стороны, пожелает признать ребенка, то ей нет надобности обращаться к формальному признанию, достаточно будет ее молчаливого признания.

 Установление внебрачного происхождения

Отец или мать должны сделать признание лично или дать поверенному удостоверенное полномочие на признание от имени доверителя (ст. 36).

2. Признание является индивидуальным актом и в отношении признанного ребенка. Если внебрачных детей несколько, то каждый из них, несомненно, должен быть признан особым актом.

Акт признания составляется с соблюдением предписаний статьи 34 гражданского кодекса, дополненной законом 28 октября 1922 года.

  1.  Признание лишь зачатого ребенка. Хотя такое
    признание, когда оно исходит от отца, может встретить
    возражения, ибо   ребенка   невозможно   назвать, однако
    признание лишь зачатого   ребенка допускается.   
    Infans
    conceptus pro nato habetur quoties de commodo ejus agi
    tur  
    (зачатый ребенок рассматривается как уже родившийся, когда это соответствует его интересам — лат.}.

II. Признание носит декларативный характер.

Признание внебрачного ребенка есть только способ подтверждения происхождения ребенка. Не признание устанавливает юридическую связь между родителем и ребенком, которого родитель признал. Эта связь, вытекающая из самого факта происхождения ребенка, только декларируется, констатируется признанием. Это очень важное положение лежит в основе как ряда статей нашего кодекса, так и многих суждений судебной практики.

757. 1. Односторонний характер признания. Посмертное признание. Не требуется, чтобы ребенок согласился па признание. Признание может быть сделано без ведома ребенка, против его воли, что, разумеется, не лишает его принадлежащего ему, как и всякому заинтересованному лицу, права оспорить признание, если он считает его ложным (ст. 339).

Из сказанного следует, что ребенка можно признать после его смерти, хотя к посмертному признанию часто побуждает жадность, вследствие которой родители пренебрегают признанием ребенка при его жизни, а после его


Установление внебрачного происхождения

 535

 

534

Внебрачное происхождение

смерти стремятся признать его, если он оставил наследство.   

758. 2.   Дееспособность,  необходимая   для   действительности признания. Тем же декларативным характером Признания объясняется,  что судебная практика  не
предъявляет никаких особых требований к дееспособности лица, совершающего признание. Нужно только, чтобы
это лицо отдавало себе отчет в своих действиях. Таким
образом, несовершеннолетний не нуждается для признания внебрачного ребенка ни в каком воздействии опекуна
или попечителя расточителю не требуется содействие назначенного, ему судом советника  умалишенный, объявленный или не объявленный по суду недееспособным, может   сделать   признание, имеющее   полную   силу,   если
только он делает его в течение светлого промежутка.

Еще до издания закона 18 февраля 1938 года замужняя женщина считалась способной к Признанию своего внебрачного ребенка независимо от разрешения мужа.

759. 3. Обратная сила признания. Опять-таки ввиду
своего декларативного характера признание действует с
обратной силой, то есть определяет последствия фактов,
возникших до признания. Так, родитель внебрачного ребенка, признанного после его смерти, вытеснит из наследования в имуществе этого ребенка другого, более отдаленного родственника, который мог бы быть призван к
наследованию по закону, вытеснит и фиск, к которому
это имущество перешло бы  при отсутствии наследников.

Однако все согласны с тем, что, признав своего несовершеннолетнего внебрачного ребенка после того, как последний вступил в брак, отец или мать не могли бы потом потребовать уничтожения этого брака по тому основанию, что он был заключен без их согласия.

760. 4.  Бесповоротность признания.  Ввиду того, что
признание   внебрачного   ребенка   является   признанием
факта, оно, как и всякое другое признание, бесповоротно.
Раз сделанное, оно не  может быть по произволу взято
обратно.

 Применение этого правила наталкивается на трудности в тех случаях, когда признание ввиду приданной ему формы оказывается частью другой, основной сделки, по существу отменяемой, или условной, как, например, завещание или брачный договор. Предположим, что завещание отменено завещателем, или брак, в виду которого совершен брачный договор, остался незаключенным. Завещание или брачный договор потеряли силу. Однако признание внебрачного ребенка должно быть признано сохранившим силу. Так, завещание, в котором содержалось признание, было не единой сделкой, а соединением двух сделок. Логическим следствием этого положения .является и то, что внебрачный ребенок может уже при жизни завещателя делать все выводы из той части завещания, в которой содержится его, ребенка, признание.

761. Бесповоротное признание может, однако, быть оспорено. Бесповоротность признания не препятствует его оспариванию и уничтожению, если представлены доказательства его ложности. Это я выражено в статье 339: Всякое признание отцом или матерью может быть оспариваемо теми, кто имеет в этом интерес. Таким образом, любое заинтересованное лицо может оспорить признание. Выражение заинтересованное лицо относится и к самому признанному внебрачному ребенку, и к его действительным родителям — отцу и матери, и к родственникам того, кто сделал признание, и к третьим лицам, которым признание причинило бы ущерб, как, например, к лицам, получившим дарение, или к легатариям, к которым в связи со сделанным признанием могло бы быть предъявлено требование об уменьшении имущества, безвозмездно перешедшего к ним от лица, сделавшего признание. При этом нельзя сомневаться в том, что для того, чтобы оспорить признание, достаточно наличия неимущественного, морального интереса. Наконец, и само лицо, сделавшее признание, могло бы его оспорить в силу статьи 339. Это ничуть не противоречит бесповоротности признания. Тот, кто оспаривает сделанное им признание, не берет его обратно по своему усмотрению: он утверждает и должен доказать, что именно признанный им факт не совпадает с действительностью. Хотя всякое при


536

 Внебрачное происхождение

 

знание и является в принципе бесповоротным, однако оно может быть отменено вследствие доказанного заблуждения (ст. 1356). Исходя .из того, что в данном случае дело идет прежде всего о частных интересах, судебная практика не допускает оспаривания признания органами прокуратуры (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 29 марта 1955 г.: D. S. 1955. 429).

Недействительность признания может явиться также и следствием несоблюдения формы, установленной законом для признания.

762. III. Форма признания. Признание себя отцом или матерью внебрачного ребенка— а в, этом и заключается признание ребенка — имеет силу, только если оно сделано в установленной законом форме.

Согласно статье 334, признание совершается путем удостоверенного акта, если оно не было сделано ранее в свидетельстве о рождении. Эта норма имеет целью обеспечить одновременно как достоверность акта, предотвращая совершение его под влиянием обманных действий, так и сохранность его подлинника, а также и сообщение ему достоверной даты, что является часто весьма важным (ст. 331, 337).

Таким образом, признание, выраженное в частном акте, силы по имело бы. Однако оно не было бы полностью лишено юридических последствий. Не имея силы признания, оно все же служило бы основанием обязанности содержать и воспитывать ребенка. Кроме того, в силу статьи 340 в новой редакции и статьи 341, оно могло бы стать основой иска о признании внебрачного материнства или внебрачного отцовства.

На практике признание обыкновенно производится путем заявления, которое делается должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния, либо для включения этого заявления в свидетельство о рождении ребенка, либо для составления особого, отдельного акта, либо для включения его в свидетельство о браке родителей ребенка.

Признание может быть сделано также и путем составления нотариального акта, что позволяет внебрачным отцу и матери выполнить свой долг, не раскрывая посторонним лицам связи с ребенком, которую они желали бы

 

537

Установление внебрачного происхождения

сохранить в тайне. Акт признания совершается нотариусом по общим правилам о нотариальных актах (законы 25 вантоза XI г. и 21 июня 1843 г.), и, следовательно, подлинник акта остается у нотариуса.

Равнозначно с признанием также и заявление о своем отцовстве или о своем материнстве, сделанное стороной в гражданском деле при допросе сторон, который производится после их личной леки, если только это заявление занесено в протокол судьей, производившим допрос (гражданско-процессуальный .кодекс, ст. 331).

Наконец, признание может быть сделано в нотариальном завещании, но не в завещании олографическом, которое не является удостоверенным актом, и не в завещании, составленном в форме тайного акта, ибо в этой последней форме завещание также составляется в качестве частного акта и запечатывается в конверт, лишь надпись на котором делается в форме нотариальной.

763. Дети, рожденные от кровосмешения и от прелюбодеяния. В силу статьи 335, признание не может иметь места в отношении детей, рожденных от кровосмесительной или прелюбодейной связи. Из этой нормы был сделан вывод, что признание ребенка, рожденного от кровосмешения или от прелюбодеяния, недействительно. Оно не производит никаких последствий ни в пользу ребенка, который не имеет права наследования и даже права на алименты, ни против ребенка, который не подчиняется родительской власти того, кто его признал. Наоборот, будучи совершенно чужим этому последнему лицу, ребенок может приобретать от него имущество по безвозмездным сделкам без ограничений, установленных статьей 908, частью 3 гражданского кодекса. Однако изложенное правило терпело:

а) прямое исключение, установленное в том же правиле статья 335 говорит, что подлежит, однако, применению статья 331. А эта последняя статья, измененная законом 30 декабря 1915 года, допускает в некоторых случаях признание детей, рожденных от кровосмешения или от прелюбодеяния: в этих случаях отец и мать, вступая в брак, могут признать своих внебрачных детей с целью их узаконения


Установление внебрачного происхождения

 539

 

538

Внебрачное происхождение

б) фактическое ограничение возможны случаи, когда акт признания не раскрывает происхождения ребенка от кровосмешения или прелюбодеяния ребенок происходит от кровосмешения, но он признан лишь одним. из родителей без указания фамилии другого или дело идет о ребенке, рожденном от прелюбодеяния, но признанном в указанном только что порядке только тем из его родителей, который не состоит в браке. Признание будет действительно. Считают даже, что если в дальнейшем ребенок будет признан также и другим родителем, так что сопоставление двух актов признанияI будет раскрывать действительное происхождение ребенка, то недействительным окажется лишь второе признание.

Следует добавить, что закон 15 июля 1955 сода, дополнивший статью 342, которой таким образом придана новая редакция, установил, что дети, рожденные от кровосмешения или от прелюбодеяния, впредь вправе требовать по суду выплаты им алиментов. Соответствующий иск не имеет целью признание происхождения истца. Но, для того чтобы присудить алименты, суд должен потребовать представления доказательств связи, соединяющей истца с ответчиком.

Между тем закон не указывает, в каких случаях и какими способами должна устанавливаться эта связь. Как бы то ни было, но можно считать очевидным, что признание ребенка ответчиком будет иметь решающее значение для суда. Можно даже сомневаться, что При таких обстоятельствах потребуется еще другое признание путем совершения удостоверенного акта.

764. Абсолютная    доказательная    сила    признания.

Признание доказывает отцовство или Материнство лица, от которого сходит признание оно не доказывает тождества ребенка, в отношении которого оно сделано, с лицом, которое ссылается на признание в обоснование каких-либо своих утверждений. Это тождество может доказываться любыми способами.

Наоборот, доказательная сила самого признания, является абсолютной: оно действует против любого лица. Следовательно, если имели место два последовательных признания отцовства или материнства, то имеет силу только

 первое признание, разве бы перед судом была доказана и судебным решением признана ложность этого первого признания. Соответствующее правило закреплено статьей 342 bis, введенной в кодекс законом 15 июля 1955 года (см. выше, п. 700).

Существует, однако, один случай (см. ниже, п. 786), в котором, в силу статьи 337, последствия признания действуют лишь в отношении некоторых определенных лиц.

РАЗДЕЛ   II.   ОТЫСКАНИЕ   ПО   СУДУ   ВНЕБРАЧНОГО МАТЕРИНСТВА   И   ВНЕБРАЧНОГО  ОТЦОВСТВА

765. Иски об отыскании. Последствия в отношении третьих лиц. Мы уже сказали, что нормальным способом установления внебрачного происхождения является добровольное признание ребенка. Однако при отсутствии признания кодекс допускает установление происхождения судебным решением в результате иска об отыскании либо материнства, либо отцовства. В литературе в связи с этим часто употребляется малоудачное выражение: признание в принудительном порядке. В связи с этим надо сделать два общих замечания.

  1.  Долгое время допускались в принципе только иски
    об отыскании материнства. Ныне допускаются также и
    иски об отыскании отцовства, но они подчинены более
    строгим правилам.
  2.  Новая статья 342 bis, введенная в кодекс законом
    15 июля 1955 года, придает судебному решению, установившему   внебрачное   материнство   или   внебрачное  отцовство, такую же силу в отношении третьих лиц, какую имеет признание. Решение может быть противопоставлено любому третьему лицу, разве бы сила этого решения в отношении данного лица была уничтожена другим судебным решением, признавшим неправильность предшествующего.

§ 1.   ОТЫСКАНИЕ   МАТЕРИНСТВА

766. Статья 341 кодекса. Старые правила. Основной нормой кодекса, относящейся к вопросам, о которых сейчас идет речь, является статья 341. В неизменной


540

 Внебрачное происхождение

 Установление внебрачного происхождения

 541

 

редакции эта статья действовала сто пятьдесят лет, вызывая немало резко критических суждения и сложных споров. Она была изменена законом 15 июля 1955 года, целью которого было облегчить внебрачным детям, не признанным отцом или матерью, установление по суду своего Происхождения.

Отыскивая материнство, внебрачный ребенок должен доказать: 1) что женщина, которой оп, по его утверждению, рожден, действительно родила ребенка 2) что он является именно этим ребенком. Статья 341 гласит: Отыскание материнства допускается. Сын или дочь, которые требуют установления его или ее матери, обязаны доказать, что он или она именно тот ребенок, которого родила мать. Им должно быть разрешено доказывать это свидетельскими показаниями лишь_ в тех случаях, когда они уже имеют начало письменного доказательства. Из этой статьи были сделаны следующие выводы.

1. Ввиду того что статья говорит только о доказывании тождества личности истца с личностью ребенка, рожденного матерью, кассационный суд после некоторых колебаний признал, что факт родов доказывается в общем порядке свидетельством о рождении, если в нем указана фамилия женщины, которая родила. Но в отличие от того, что имеет место при доказывании законного происхождения, наличие свидетельства о рождении не освобождает истца от необходимости доказать свое тождество с лицом, указанным в этом свидетельстве, даже если это тождество никем не оспаривается. Если свидетельство о рождении не упоминает имени матери, то факт родов может доказываться любым способом.

  1.  Тождество   личности   истца   с   лицом,   указанным
    в свидетельстве о рождении, доказывается только свидетельскими показаниями.  После многочисленных колебаний  кассационный  суд признал,  что  буквальный  смысл
    статьи 341 исключает ссылку истца на фактическое положение внебрачного ребенка, которое он постоянно занимал с момента рождения.
  2.  Однако от этого сурового положения допущено отступление в одном случае: когда свидетельство о рождении, упоминающее имя матери, было составлено по заявлению отца, признавшего ребенка в том же свидетель,

ствс. Мы уже видели (см. выше, п. 754), что судебная практика признала, что в таком случае для признания ребенка матерью не требуется составление удостоверенного акта. Признание может в этом случае вытекать из частного акта или в качестве молчаливого признания — из фактического положения, созданного ребенку его матерью.

4. За исключением только что указанного случая, доказательством при отыскании материнства служат только свидетельские показания и лишь при наличии начала письменного доказательства, которое подкрепляет правдоподобие этих показаний.

767. Закон 15 июля 1955 года. Значение его. Закон
15  июля   1955  года  оставил   неизменными две  первые
части статьи 341. Но третьей ее части он придал следующую редакцию: Ему (сыну или дочери) будет дозволено
доказывать это  (тождество личности)  путем установления того, что он пользовался всегда положением  вне
брачного ребенка женщины, которая, по его утверждению,   является   его  матерью.   Если  этого  не   было,  то
происхождение   его   может   подтверждаться   свидетельскими   показаниями   при   наличии   предположений   или
серьезных указаний, вытекающих из достоверных обстоятельств, либо начала письменного доказательства в соответствии со статьей 324 настоящего кодекса.

Из этой нормы прежде всего ясно, что значение, которое судебная практика придавала в делах об отыскании материнства свидетельству о рождении, осталось неизменным. Если свидетельство о рождении содержит указание фамилии матери, то оно служит доказательством факта родов, но не освобождает от доказывания тождества личности. Но доказывание этого тождества сильно облегчено.

768. Доказывание путем установления фактического
положения   внебрачного   ребенка.   Тождество   личности
истца может доказываться прежде всего тем, что он постоянно, то есть непрерывно, фактически находился в положении внебрачного ребенка ответчицы. В чем заключается это   фактическое положение, закон не   поясняет.


542

 Внебрачное происхождение

 Установление внебрачного происхождения

 543

 

Оно заключается в том, что ребенок всегда носил фамилию женщины, которая, по его утверждению, является его матерью, что в ее семье, а равно и посторонними лицами он всегда считался ее ребенком. Нам представляется, что даже при отсутствии в свидетельстве о рождении упоминания фамилии матери фактическое положение ребенка служит доказательством как факта родов, так и тождества его с ребенком, которого родила женщина, именуемая им своею матерью.

Таким образом, фактическое положение ребенка играет ныне такую же роль, как при доказывании законного происхождения. Однако при этом надо учитывать следующие различия. Прежде всего, фактическое положение ребенка служит доказательством связи ребенка только с матерью, а не с обоими родителями, состоящими в браке, как это имеет место при доказывании законного происхождения. Далее, даже при совпадении фактического положения с данными свидетельства о рождении правовое положение внебрачного ребенка. не является непоколебимым: любое заинтересованное лицо может оспорить его, доказывая, что это правовое положение не соответствует действительности.

769. Доказывание свидетельскими показаниями. Условия доказывания при помощи свидетельских показаний
также приближены к условиям, при которых допускаются
свидетельские показания в делах о законном происхождении:  

а) Ныне ходатайствовать о вызове свидетелей можно, опираясь на наличие начала письменного доказательства, либо на предположения или указания, вытекающие из уже установленных фактов (как это допускается ст. 322 при доказьшании законного происхождения)

в) Подтверждая взгляд, к которому после ряда споров пришла судебная практика, статья 341 в новой редакции определяет начало письменного доказательства путем ссылки не на статью 1347, требующую наличия документа, исходящего от ответчика, а на статью 324, которая довольствуется любым документом, исходящим от кого-нибудь из членов семьи, хотя бы и умерших. Но

 свидетельство о рождении само по себе не может служить началом письменного доказательства.

770. Кто может предъявить иск об отыскании материнства. Мы знаем, что иск об отыскании законной матери могут в принципе предъявить только сын или дочь.
Их наследники имеют право на такой иск лишь в исключительных случаях, перечисленных в статьях 329 и 330.

Статья 341 ничего не говорит о том, кто предъявляет по этой статье иск об отыскании материнства. Из этого пробела закона судебная практика делает следующие выводы:

  1.  иск может, быть предъявлен только сыном или дочерью их наследники вправе только продолжать ведение
    дела, начатого наследодателем
  2.  иск об отыскании матери не может быть направлен против внебрачного ребенка.

Статья 340 в нынешней редакции (приданной ей в 1912 г.), как кажется, молчаливо подтверждает изложенные взгляды судебной практики, ибо она прямо говорит, что иск о признании внебрачного отцовства может быть предъявлен только сыном или дочерью (см. ниже, п. 776).

§ 2,   ОТЫСКАНИЕ   ОТЦОВСТВА

771. Принцип,   установленный   гражданским   кодек
сом.   Запрещение  отыскания  отцовства.   История  этого
принципа.   
На  протяжении   более  века   принципиальное
положение, посвященное французским законодательством
вопросу  об   отыскании   ПО  суду  внебрачного  отцовства,
было выражено в знаменитой статье 340 гражданского
кодекса:   Отыскание отцовства  запрещается.   В  случае
похищения   женщины,   если   это   похищение   совпадает
с периодом зачатия ребенка, похититель по требованию
заинтересованного лица  может быть признан отцом ребенка.

Таким образом, происхождение внебрачного ребенка от его отца могло быть установлено только добровольным признанием ребенка со стороны отца.

Отыскание отцовства допускалось лишь в одном случае, а именно в случае, когда похищение женщины


544

 внебрачное происхождение

 Установление  внебрачного   происхождения

 545

 

совпадало с временем зачатия ребенка. Это исключение
подлежало ограничительному толкованию. Всякие попытки расширительно толковать понятие похищения так,
чтобы оно обнимало также и обольщение или хотя бы насилие, оставались бесплодными. .

Запрещение отыскания по суду внебрачного отцовства было новшеством революционного законодательства.

Законом 12 брюмера II года Конвент запретил всякое доказывание внебрачного отцовства, кроме того, которое опирается на признание ребенка отцом, выраженное в удостоверенном акте. В дореволюционном праве действовало диаметрально противоположное правило. Но иски об отыскании отцовства Нередко были связаны со скандальными обстоятельствами. Значительное расширение революционным законодательством прав внебрачных детей вызывало опасение, что число скандальных процессов возрастет.

772. Критика статьи 340 в первоначальной редакции. Отмена статьи. Вместе с опасением скандалов и шантажа в обоснование запрета, содержавшегося в статье 340, указывали на трудность, точнее, невозможность достоверно доказать отцовство, поскольку приходится отказаться от законных предположений, при помощи которых отцовство устанавливается в условиях брака.

Первый из приведенных доводов опровержим без труда. Закон допускает немало судебных дел, гражданских и уголовных, не менее разрушительных для покоя семьи, чем судебное дело об отыскании отцовства. Таковы дела о разводе, об оспаривании законного отцовства, об уголовной ответственности за прелюбодеяние, за преступления против общественной нравственности. Да и не является ли более всего скандальной норма законодательства, позволяющая бросить на произвол судьбы мать и ребенка?

Что же касается второго довода, то его значение сильно преувеличивают. Лучшим подтверждением того, что внебрачное отцовство доказуемо, являлась норма закона, допускавшая отыскание внебрачного отцовства в случае похищения женщины. Нетрудно представить себе и другие положения, при которых отцовство под-

 

 тверждается соображениями о его вероятности, презумпциями не менее сильными, чем те, которые опираются на факт похищения или на добровольное признание в достоверном акте: таковы, например, случаи насилия, прямое неоднократное признание отцовства в письмах, фактическое положение ребенка, постоянное совместное проживание его родителей.

Недостаточно обоснованное, по существу, несправедливое и противное требованиям гуманности, правило о запрещении отыскания отцовства, отвергнутое большинством иностранных законодательств, было и во Франции на протяжении XIX века, главным образом под влиянием литературы и театра, предметом энергичных нападок. Наконец, после ряда безрезультатных законодательных попыток закон 16 ноября 1912 года отменил запрет отыскания по суду внебрачного отцовства и заменил его правилами об этом отыскании, которое допущено в известном числе точно указанных в законе случаев.

773. Судебная практика, предшествовавшая закону 16 ноября 1912 года. Достижение, которым явился новый закон, было предвосхищено и подготовлено судебной практикой, упорно обходившей норму статьи 340.

  1.  Прежде всего суды, опираясь на статью 1382 гражданского кодекса, давно допускали предъявление не со
    стоявшей в браке матерью, ставшей жертвой
    обольщения
    путем  обещания  жениться  или путем  злоупотребления
    властью и т. п, иска к лицу, которое, по ее утверждению, являлось отцом ее ребенка,
    о возмещении ущерба,
    причиненного ей беременностью и несением забот о родившемся ребенке. В таких случаях не предпринималось
    непосредственное   доказывание   отцовства   
    о   нем   шла
    речь  лишь  в  связи  с доказыванием  ущерба,   противоправно причиненного матери.
  2.  Даже и независимо от наличия обольщения путем
    обмана  суды  признавали  
    действительным  принятое  на
    себя   
    мужчиной   обязательство   кормить   и  воспитывать
    своего непризнанного внебрачного ребенка. Основанием
    этого обязательства суды считали
    натуральное обязательство, возникающее в силу происхождения ребенка. В результате    исполнения    или    добровольного    признания


546

 Внебрачное, происхождение

 Установление внебрачного происхождения

 517

 

его должником (гражданский кодекс, ст. 1235, ч. 2) эта натуральное обязательство оказывалось преобразованным в подлинное гражданско-правовое обязательство. В некоторых судебных решениях признавалось даже, что существование такого обязательства могло подтверждаться не только представленными суду документами, но также а началом письменного доказательства, подкрепленным презумпциями, например такими, как оплата отцом расходов, связанных с родами, или совершение отцом уже раньше действий, составляющих содержание принятого им на себя обязательства. Все эти обстоятельства однородны до своему значению с фактическим положением внебрачного ребенка.

Эти концепции судебной практики полезны и ныне и продолжают применяться наряду со статьей 340 в новой редакции.

774, Закон 16 ноября 1912 года. Случаи, в которых допускается отыскание внебрачного отцовства. В силу

статьи 340, перестроенной законом 16 ноября 1912 года, отыскание отцовства не запрещается более. Внебрачное отцовство может быть признано по суду в следующих

случаях:

  1.  в случае похищения или насилия, если время по
    хищения или насилия соответствовало времени зачатия
  2.  в   случае  обольщения,   совершенного с  помощью
    обманных действий, злоупотребления властью, обещания
    брака.

Закон 1912 года требовал при этом, чтобы обольщение и действия, при помощи которых оно (злоупотребление властью, обещание брака) было совершено, подтверждались началом письменного доказательства, удовлетворяющего требованиям статьи 1347, то есть исходящего от самого ответчика. Но с изменением редакций статьи 340 законом 15 июля 1955 года это требование отпало

  1.  в случае, если существуют исходящие от предполагаемого отца письма или иные документы, из которых
    вытекает прямо признание отцовства
  2.  в случае, если предполагаемый отец и мать явно
    находились в сожительстве в устанавливаемый в соот-

ветствии с законом период зачатия. Не требуется при этом совместного проживания отца и матери. Достаточно постоянного и открытого сожительства

5) в случае, если предполагаемый отец заботился (хотя бы и тайно) о содержании и воспитании ребенка или в качестве отца участвовал в них.

В указанных пяти случаях отыскание отцовства допускается, но трибунал свободен в оценке представленных ему доказательств и не обязан признать отцовство.

775. Основания прекращения дела. Однако в четырех
случаях    производство   дела    об    отыскании   отцовства
должно  быть прекращено.  Это случаи,  когда доказано
одно из следующих обстоятельств:

  1.  в силу статьи 340, если установлено, что в определяемый, согласно закону,  период зачатия мать была
    известна дурным поведением ил имела сношения с другим лицом.  Это заимствованное из дореволюционного
    права
    exceptio plurium constupratorum (возражение о не
    скольких сожителях матери —
    лат.}. Надо заметить, что
    закон говорит мать
    была известна, а не мать известна. Это значит, что принимается во внимание дурное
    поведение матери в период зачатия, а не в период, сов
    падающий со временем слушания дела
  2.  в силу статьи 340, если предполагаемый отец в течение этого периода не имел возможности стать отцом
    ребенка   ввиду   отдаленности   своего   нахождения   или
    вследствие иного обстоятельства. Это очевидное перенесение на иски об отыскании внебрачного отцовства правила,  установленного  статьей  312 для  оспаривания  за
    конного отцовства
  3.  (в силу положения, введенного законом  15 июля
    1955 года) если исследованием крови, произведенным но
    требованию предполагаемого отца, установлено, что он
    не может быть отцом ребенка
  4.  если иск направлен на установление происхождения сына или дочери от прелюбодейной или кровосмесительной связи   (ст. 342 см. ниже, п. 786).

776. Кто вправе предъявить иск об отыскании вне
брачного отцовства?
В силу статьи 340, часть  10, иск


548

 Внебрачное происхождение

 Установление внебрачного происхождения

 

принадлежит только сыну или дочери. Во время несовершеннолетия сына или дочери только мать, хотя бы несовершеннолетняя, может предъявить иск. Закон не предусмотрел случая, когда мать состоит в браке (не с предполагаемым отцом ребенка, а с другим лицам). В таком случае даже и до закона 18 февраля 1938 года мать не нуждалась в разрешении мужа для выполнения возложенной на нее законом миссии.

Может оказаться, что ребенок не признан матерью
или что она не в состоянии предъявить иск, ибо она
объявлена недееспособной или находится в безвестном
отсутствия, как прямо предполагает закон, или со
держится в больнице для душевнобольных, что, на наш
взгляд, является случаем, однородным с указанными
в законе. В таких случаях, говорит статья 340, часть 13,
иск будет предъявлен в соответствии со статьей 389 это
значит, что для предъявления иска придется прибегнуть
к содействию опекуна, назначенного
ad hoc опекунским
советом, который заменяет внебрачным детям семейный
совет.

777. Срок предъявления иска. Закон 16 ноября 1912 года ограничил предъявление предусмотренного им иска довольно коротким сроком. Закон считал важным не ставить предполагаемого отца на длительное время под угрозу возможного возбуждения против него судебного дела. Следует различать два положения.

А. Когда дело идет о предъявлении иска матерью или законным представителем несовершеннолетнего ребенка, то иск должен быть предъявлен до истечения двух лет со времени родов (ст. 340, ч. И). Однако если предъявление иска допустимо ввиду явного сожительства матери с предполагаемым отцом или потому, что предполагаемый отец участвовал в качестве отца в воспитании и содержании ребенка, то иск может быть предъявлен до истечения двух лет со дня прекращения сожительства или со дня, когда прекратилось участие предполагаемого отца в воспитании и содержании ребенка.

Б. Если иск не был предъявлен во время несовершеннолетия ребенка, то он может быть предъявлен в течение всего года, следующего за днем, когда ребенок

 достиг совершеннолетия (ст. 340, ч. 14). Указанные сроки являются преклюзивными, их истечение влечет за собой отпадение права на иск, не восстановимого ни при каких обстоятельствах. (Определение палаты по гражданским делам 16 июня 1941 г, D. А. 1941. 305.)

778. Запрещение   воспроизведения   в   печати   судебных   прений.   Согласно    статье    2   закона     16   ноября
1912 года,  воспроизведение в  печати прений  сторон по
делам об отыскании отцовства воспрещено, так же как
воспроизведение прений по делам о диффамации, и под
страхом   тех   же   наказаний.   Запрещено  опубликование
именно прений, но не решений трибуналов и апелляционных палат.

779. Ответственность недобросовестных истцов. В силу

статьи 3 закона 16 ноября 1912 года, на лицо, виновное в недобросовестном предъявлении иска об отыскании отцовства, гражданский трибунал, в котором предъявлен такой иск, вправе наложить такое же наказание, какое статьей 400 уголовного кодекса установлено за шантаж, то есть тюремное заключение сроком от одного года до пяти лет и штраф.


Последствия внебрачного происхождения

 Г)51

 

Глава  II

. t.jt

ПОСЛЕДСТВИЯ  ВНЕБРАЧНОГО  ПРОИСХОЖДЕНИЯ

РАЗДЕЛ  I.  ОБЫЧНЫЕ  ПОСЛЕДСТВИЯ

780. Историческое развитие. В дореволюционном праве внебрачный ребенок, батард, пользовался только правом на алименты. Наоборот, законодательство периода революции стремилось уравнять его (особенно в области наследования) в правах с законным ребенком. Гражданский кодекс решительно отошел от этой тенденции. Он дал внебрачному ребенку права не наследника, а лишь права так называемого иррегулярного правопреемника и притом права на долю наследства, значительно меньшую, чем та, которую получают законные сын или дочь. Но закон 25 марта 1896 года вернул внебрачным детям качество наследников и увеличил получаемую ими долю наследства.

781. О каком внебрачном происхождении идет дело.

Прежде всего напомним, что дело идет о внебрачном происхождении, установленном в соответствии с законом путем признания ребенка или путем вынесения судебного, решения. Однако высказан также взгляд, согласно которому даже не установленная в указанном порядке связь внебрачного ребенка с его родителями порождает препятствия к браку (см. также ниже, п. 787).

С учетом сказанного, последствия внебрачного происхождения могут быть сведены  двум основным положениям.

782. Существование между ребенком и его отцом или его матерью связи в силу происхождения. Из этой связи вытекают такие последствия.

1. Действует взаимное алиментное обязательство, хотя закон о нем и не говорит прямо (довод: статья 762

См.  Julliot  de  La  Morandiere, op. cit, n° 1008

 устанавливает такое обязательство в отношениях отца и матери с детьми, рожденными от прелюбодеяния, тем более это должно иметь место в других случаях внебрачного происхождения детей).

  1.  Отец или мать имеют в отношении несовершенно
    летнего .внебрачного ребенка права и несут обязанности,
    вытекающие из
    родительской власти и из опеки.
  2.  Внебрачный    ребенок    получает    фамилию    своего
    отца пли своей  матери па условиях, указанных выше в

пункте 436.

4. Внебрачный ребенок, с одной стороны, и его отец
и мать — с другой, имеют взаимное право наследования
(ст. 756 и ел.).

Эти последствия продолжают действовать и в отношениях отца и матери с законными нисходящими внебрачного ребенка.

783. II. Отсутствие родства с членами семьи отца или матери. Из отсутствия родства между внебрачным ребенком и членами семьи его отца или матери вытекает

следующее.

  1.  Нет  алиментного обязательства    между   восходящими отца или матери, с одной стороны, внебрачным ребенком и его нисходящими —с другой.
  2.  В организации опеки над внебрачным ребенком за
    кон   исходит из отсутствия у ребенка семьи    (см. ниже,

п. 927).

3. Внебрачный  ребенок и  его  нисходящие не наследуют после родственников отца или матери ребенка, так
же как эти родственники не наследуют после внебрачного
ребенка и его нисходящих.

Закон даже установил некоторые меры для ограждения законной семьи от притязаний со стороны внебрачного ребенка: дарение, получаемое внебрачным ребенком от своих отца или матери, не должно превышать долю ребенка в наследстве того или другого при наследовании по закону (ст. 908).

4. Произведенное признание внебрачного ребенка не
препятствует  усыновлению   другого   лица    (см.    ниже,
п. 908) и не влечет за собой отмены дарений, сделанных
ранее тем из родителей, который признал ребенка.


552

 Внебрачное происхождение

 Установление внебрачного происхождения

 

РАЗДЕЛ  II.  ОСОБЫЕ   СЛУЧАИ

784. I.  Ребенок,  признанный  во  время  брака.  Статья 337 вносит важное исключение в общее Правило о
том, что признание производит последствия в отношении
любого лица. В самом деле, эта статьи устанавливает,
что признание, сделанное во время брака одним из супругов в пользу внебрачного ребенка, которого этот супруг имел   раньше   не  от своего супруга, а от другого
лица, не может идти во вред пи другому супругу, ни детям, рожденным от этого брака. Однако это признание
вызовет  надлежащие   последствия    после    прекращения
этого брака, если не осталось детей.

Это положение часто обосновывают указанием на то, что законная семья оказывается в соответствующих случаях жертвой обмана со стороны того, кто вступил в брак, утаив существование своего внебрачного ребенка.

Но это указание неосновательно, ибо статья 337 неприменима к случаям, когда ребенок был признан до заключения брака путем совершения оставшегося в тайне нотариального акта. Действительным мотивом закона является благоприятствование законной семье — ее права признаются более сильными, чем права внебрачного ребенка, родившегося от незаконной связи. Этот взгляд лишен гибкости: его сторонники не учитывают того, что ребенок родился и пользовался определенными правами раньше, чем была создана законная семья. Впрочем, закон отказывается от крайних выводов из этого взгляда, ибо он устанавливает, что если признание сделано одним из бывших супругов после прекращения брака, то оно производит надлежащие последствия независимо от того, насколько эти последствия неприятны законной семье.

785. Пределы   действия   статьи   337. Одно   представляется несомненным: ограничительное правило статьи 337
относится только
к имущественным интересам супруга и
законных детей.   На   последствия, которые   внебрачное
происхождение  производит   в   
отношении  личности  ребенка, статья 337 не распространяется. Так, ребенок, признанный одним из родителей во время брака последнего,
все же будет носить фамилию этого родителя он будет
подчинен его родительской власти и т. д. Но у ребенка

 конечно, не будет права наследования после своего родителя,  которое  могло бы  причинить ущерб супругу и законным нисходящим этого родителя. Многое другое представляется спорным.

  1.  Так, возник вопрос, вправе ли внебрачный ребенок
    требовать   выплаты   ему    
    содержания   его    состоящим
    в  браке родителем.  Судебная  практика,  применяя статью 337 по ее буквальному смыслу, даст следующий ответ па этот вопрос. Она считает, что внебрачный ребенок
    вправе требовать выплаты ему содержания, но только за
    счет имущества, состоящего в свободном  распоряжении
    родителя.   Следовательно,   если  родителем,   признавшим
    ребенка, является муж, то ребенок может требовать вы
    платы ему алиментов как за счет личных доходов мужа,
    так и за счет общего имущества супругов, ибо муж свободно   распоряжается   тем   и   другим.    Наоборот,   если
    жена признала своего ребенка, родившегося до ее вступления в брак, то ребенок не может потребовать от нее
    выплаты алиментов, если она состоит в браке па условиях общности  имуществ с мужем.   Для того чтобы от
    нес     можно    было    потребовать    выплаты    алиментов,
    нужно, чтобы   между нею и мужем существовала   раз
    дельность имуществ или чтобы она   занималась   самостоятельной профессией.   При этих условиях она самостоятельно пользуется доходами от своих имуществ или
    средствами, которые ей приносит занятие самостоятельной профессией.
  2.  Возникает и другой   вопрос:   применима ли статья 337 в случаях, когда ребенок признан во время брака
    не добровольно, а в судебном порядке?

Редакция статьи 337 и то, что ее норму обосновывают обманом, который якобы совершил супруг, признавший ребенка, побуждают к отрицательному ответу на этот вопрос: данный вопрос относится к случаю, в котором инициативу признания взял на себя сам ребенок. Однако, стремясь к усиленной охране интересов законной семьи, судебная практика применяет статью 337 и в этих случаях.

786. II. Дети, рожденные от прелюбодеяния или от кровосмешения. Закон воспрещает как добровольное, так


554

 Внебрачное происхождение

 Последствия внебрачного происхождения

 555

 

и судебное установление связи, соединяющей отца или мать с ребенком, родившимся от прелюбодеяния или от кровосмешения.

В некоторых случаях связь эта должна, однако, признаваться установленной.

Первый случай: оспаривание своего отцовства мужем матери ребенка. Ребенок <родился от женщины, состоящей в браке, и после заявления о его [рождении, как о рождении законного ребенка, муж матер if оспорил свое отцовство (ст. 312 ,и ел.). Из сопоставлении свидетельства о рождении ребенка с судебным решением, вынесенным по иску мужа, становится ясно, что ребенок рожден от прелюбодеяния жены.

Однородно положение, которое складывается, если к замужней женщине предъявлен иск об установлении гражданского Состояния ее сына или дочери и происхождение истца от нее установлено судебным решением, а муж, вступив в дело, доказал, что ребенок рожден не от него.

Второй случай: недействительности кровосмесительного брака. Два лица вступают в брак, зная, что соединяющее их родство служит препятствием к браку. Родившийся у них ребенок значится в свидетельстве о рождении законным ребенком. Затем брак уничтожается по суду как кровосмесительный. Так как брак не является мнимым, ибо супруги действовали недобросовестно, то ребенок считаться законным ребенком не может. Сопоставление свидетельства о рождении ребенка с судебным решением об уничтожении брака его родителе]! делает явным происхождение ребенка от .кровосмешения.

Третий случай: недействительность брака вследствие двоебрачия одного из супругов. Заключен брак при существовании предшествующего брака одного из супругов. Родившийся от супругов ребенок значится в свидетельстве о рождении законным ребенком. Затем брак уничтожен решением суда (ст. 184) и не может быть признан мнимым, ибо оба супруга, вступая в брак, действовали недобросовестно. В этом случае происхождение ребенка от прелюбодеяния окажется юридически установленным.

 Четвертый случай: вступление судебного решения в законную силу. Общим образом следует сказать, что происхождение ребенка всегда оказывается установленным, если на него то ошибке указывает судебное решение, вступившее в законную силу (определение палаты по гражданским делам 24 июля 1941 г, D. А. 1941. 325).

Ввиду ее безнравственного характера, связь отца или матери с ребенком, родившимся от прелюбодеяния пли кровосмешения, даже когда она, в силу закона, установлена, производит лишь весьма ограниченные последствия.

Эта связь создает препятствие к вступлению в брак она дает ребенку имя родителя она порождает родительскую власть. Но с ней не связано какое бы то ни было право наследования.

Ребенок вправе, однако, требовать от своего родителя выплаты ему алиментов (ст. 762). Размер алиментов определяется, исходя из имущественных возможностей отца или матери. Допускается требование выплаты алиментов за счет наследства отца или матери. Но в этом случае должны учитываться число и качество лиц, призываемых к наследованию по закону (ст. 763). Кроме того, если отец или мать обеспечили обучение ребенка ремеслу или выплату ему алиментов, то право получать алименты за счет наследства отпадает (ст. 764).

Наконец, дарения и (в отличие от общего правила о внебрачных детях) завещательные распоряжения в пользу ребенка, рожденного от прелюбодеяния, допускаются лишь в размерах, не превышающих алиментов, па получение которых ребенок имеет право в соответствии с законом.

787. Реформа, произведенная законом 15 июля 1955 года. Кроме указанных выше исключительных случаев, установление Происхождения ребенка от прелюбодейной или кровосмесительной связи не допускается и, в силу закона, никаких гражданско0правовых последствий не производит. Однако судебная практика всегда считала, что эта связь порождает натуральное обязательство родителя обеспечивать содержание ребенка.

 


560

 Внебрачное происхождение

 Узаконение

 561

 

 

Этих случаев много, тем не менее выдвинуто предложение о дальнейшем увеличении их числа.

792. Закон 7 ноября 1907 года. Первые зачатки изменений, внесенных в нормы кодекса, содержал закон 15 декабря 1904 года. Этот закон отменил статью 298 и допустил заключение брака между супругом, против которого вынесено судебное решение о разводе вследствие прелюбодеяния, и сообщником этого супруга. Нельзя .было согласиться с тем, чтобы в то время, как двум лицам, виновным в прелюбодеянии, разрешено загладить свою овину путем вступления в законный брак дети этих лиц, ни в чем не повинные, по-прежнему не могли притязать на благо узаконения.

Этим и было обосновано предложение просто отменить действовавший в силу статьи 331 запрет узаконения детей, рожденных от прелюбодеяния.

Сенат не пошел на это радикальное преобразование. Действительно, против него выдвигалось двоякое возражение. Во-первых, обращали внимание на положение детей, рожденных от прелюбодеяния, отца. Не будет ли это скандальным, если человек, у которого было две семьи — одна законная, а другая незаконная, — сможет, став свободным в результате развода или овдовев, жениться aia своей сожительнице и таким образом навязать своим законным детям также законных братьев и сестер? Ведь не исключено при этом, что время рождения этих братьев и сестер, совпадая со временем рождения законных детей того же лица, будет свидетельствовать о происхождении этих братьев и сестер от прелюбодейной связи. Семья в таком составе сильно приближалась бы к полигамической семье.

С другой стороны, обращали внимание на положение детей, рожденных матерью, виновной в прелюбодеянии. Предоставление в таком случае матери неограниченной возможности узаконять своих детей путем вступления в брак со своим сообщником часто порождало бы неопределенность происхождения детей, ибо прелюбодеяние не парализует действия презумпции pater is est. Если первый муж матери воздержался от оспаривания происхождения от него детей его жены (а часто он просто

 лишен возможности заявить такой спор), и жена потом узаконит этих детей браком с другим лицом, то у детей окажется два отца.

Учитывая эти замечания, закон 7 ноября 1907 года, изменяя статью 331 гражданского кодекса, допустил узаконение детей, рожденных от прелюбодейной связи, только в двух случаях:

1) в   случае   рождения   детей   от   матери,   виновной
в прелюбодеянии, но при том условии, что происхождение этих детей от мужа матери было оспорено мужем

2) в случаях, когда дети, рожденные от отца или от
матери, виновных в прелюбодеянии,
были зачаты в течение производства дела о разводе или  о раздельном
жительстве. Точнее было бы говорить о детях,  родившихся более чем через триста дней после распоряжения
председателя трибунала, разрешившего отдельное проживание супругов одного от другого во время производства дела о разводе или о раздельном жительстве, если
это производство привело к разводу или к установлению
раздельного жительства, либо было прекращено смертью

лица, с которым супруг, виновный в прелюбодеянии, состоял в браке. Если дети при этих условиях родились от виновной в прелюбодеянии матери, то сомневаться в том, кто является их отцом, невозможно. Если же дети родились от состоявшего в браке, (не с их матерью) отца, который был стороной в деле о разводе, то нет оснований опасаться, что все дети, рожденные от этого же отца, окажутся законными и притом родившимися в одно и то же или почти в одно и то же время.

Как бы то ни было, новое положение, созданное законом, вызвало новые критические замечания.

1. Озабоченный устранением сомнений в отцовстве, законодатель не устранил, однако, всякой возможности таких сомнений. В самом деле, жене, виновной в прелюбодеянии, было предоставлено ничем не ограниченное право узаконения своих детей, зачатых после того, как распоряжением председателя трибунала ей было разрешено отдельное от мужа проживание. Но при этом было забыто, что отдельное проживание не прекращало действия предположения pater is est в отношении детей, зачатых в течение производства дела, и что, в силу


558

 Внебрачное происхождение

 Узаконение

 559

 

в XII веке в знаменитых Декреталиях папы Александра III (cap. VI, ext. qui filii sint legit.) появляется узаконение последующим браком родителей любых внебрачных
детей, кроме рожденных от прелюбодеяния или кровосмешения.

Наше дореволюционное право заимствовало у канонического права узаконение последующим браком, не отказавшись, однако, и от римского института узаконения актом главы государства. Этим актом являлась королевская грамота. Производя довольно скромные юридические последствия, узаконение путем Королевской грамоты было, однако, весьма полезно в случаях, когда заключение брака между родителями ребенка оказывалось невозможным вследствие смерти одного из них.

При составлении гражданского кодекса было оставлено  в силе только узаконение последующим браком.

В дальнейшем положения кодекса подверглись глубоким изменениям и узаконение стало широко применяться в пользу детей, рожденных от прелюбодеяния или от кровосмешения.

S 1.   КТО   МОЖЕТ   БЫТЬ   УЗАКОНЕН

Ныне могут быть узаконены: 1) дети, родившиеся от лиц, не состоявших в браке 2) дети, родившиеся от кровосмешения 3) в большинстве случаев дети, родившиеся от прелюбодеяния.

789. Дети, родившиеся от лиц, не состоявших в браке.

Статья 331 в первоначальной редакции гласила: Дети, рожденные вне брака, кроме детей, рожденных от кровосмесительной пли .от прелюбодейной связи, могут быть узаконены последующим браком их отца и матери, если последние законно признали этих детей до брака или признают их в момент совершения брака. Таким образом, только дети, родившиеся от лиц, не состоявших в браке, могли узаконяться последующим браком их родителей, но не дети, родившиеся от прелюбодеяния или от кровосмешения. Эта норма была в полном со

 гласии со статьей 335, запрещавшей признание детей, родившихся от кровосмесительной или от прелюбодейной связи, а также со статьей 342, лишавшей этих детей права на отыскание по суду как материнства, так и отцовства. Однако вb дальнейшем закону в интересах детей пришлось отступить от своей суровости.

790. Дети,  рожденные  от  кровосмесительной   связи.

При действии норм гражданского кодекса в их первоначальной редакции возникал вопрос: возможно ли узаконение детей, рожденных от кровосмесительной связи, если их родители освобождены в установленном порядке от соблюдения существующего для них препятствия к браку. Кассационный суд занял в этом вопросе самую либеральную позицию и признал узаконение допустимым. Он считал, что освобождение родителей ребенка от соблюдения существующего препятствия к их вступлению в брак имеет обратную силу. Надо признать, что соответствующая судебная практика ныне полностью закреплена законом. В самом деле, закон 7 ноября 1907 года исключил из статьи 331 слова об особом положении детей, рожденных от кровосмесительной связи.

Есть даже основания думать, что это безоговорочное исключение части статьи 331 сделало возможным во всех случаях узаконение детей, рожденных от кровосмесительной связи. Если два лица, связанные родством, порождающим препятствие к вступлению в брак, тем не менее в брак вступают, то достаточно, чтобы один из них действовал добросовестно. Тогда брак, хотя и недействительный, окажется, в силу статей 200 и 201, мнимым браком и, следовательно, повлечет за собой узаконение детей.

791. Дети,  рожденные  от  прелюбодейной  связи.  По

общему правилу, дети, рожденные от прелюбодейной связи, не могут узаконяться последующим браком их отца и матери. Но статья 331, многократно подвергавшаяся изменениям (законами 7 ноября 1907 года, 30 декабря 1915 года и 14 сентября 1941 года) перечисляет отдельные случаи, когда такое узаконение допускается.


556

 Внебрачное происхождение

 

Требовать по суду исполнения этого обязательства Невозможно. Но оно может стать основанием гражданско-правового обязательства, добровольно принимаемого на себя отцом или матерью (ом. выше, п. 773).

Наш законодатель сделал дальнейший, шаг. Закон 15 июля 1955 года дополнил статью 342 кодекса следующими положениями: ребенок, рожденный от прелюбодеяния или от кровосмешения, во всех случаях имеет право на получение содержания от своего отца или от своей матери. Предъявив требование о выплате ему содержания, ребенок вынужден, конечно, установить свое происхождение, но закон Не говорит о допустимых при этом доказательствах. Зато закон указывает, что происхождение ребенка не устанавливается судебным решением. Единственным результатом производства по делу будет присуждение ребенку содержания. Никакой другой результат возникнуть не может. Иск может быть предъявлен во время несовершеннолетия ребенка и в течение года, следующего за достижением им совершеннолетия. Дело рассматривается в общем порядке, при закрытых дверях, с заслушанием заключения прокурора только решение объявляется публично.

 Глава  III УЗАКОНЕНИЕ

788. Общие положения. Историческое развитие. Узаконение может быть определено как установленная законом льгота, в силу которой признаются рожденными от брака их отца и матери дети, происшедшие от незаконного сожительства тех осе лиц, предшествовавшего заключению между ними брака. Из, (всех средств, которые могут быть использованы для улучшения положения внебрачных детей, узаконение является самым действенным, ибо оно полностью приравнивает узаконенных детей к детям законным. Оно является и самым благодетельным из названных средств, ибо предоставляемая им возможность обеспечить ребенку наилучшее положение способна служить стимулом к превращению его родителями своего незаконного сожительства в законный брак.

Узаконение как институт французского гражданского права, то есть рассматриваемое как результат брака, в который вступили два лица, ранее состоявшие в незаконном сожительстве, ведет свое происхождение из канонического права. Правда, существовало узаконение и в римском праве периода империи, но там оно носило совершенно иной характер. Подчиненное моментам политическим, оно являлось результатом рескрипта императора ли приобщения внебрачного ребенка к курии2. В последний период развития римского права под влиянием христианства встречается иногда узаконение детей последующим браком их родителей. Однако лишь

См. Julliot de  La Mo г a n d ier e, op. cit, n° 1031—1053.

2 Legitimatio per obtationem curiae узаконение путем представления внебрачного сына в ordo, то есть в местный сенат в связи с наделением его известным имущественным цензом. — Прим. перев.


ftb2 Внебрачное происхождение

статьи 313, муж матери этих детей лишь имел право оспорить свое отцовство b отношении этих детей. Понятно, что этим правом он мог и не воспользоваться, тогда ребенок оставался его законным ребенком. Если же !в дальнейшем любовник матери женился на ней и признавал ребенка своим, то у ребенка оказывалось два отца. Закон грешил внутренним противоречием.

2. Кроме того, закон находили несправедливым. Виновная b прелюбодеянии мать (ст. 331, ч. 3) могла узаконить своих рожденных от прелюбодеяния детей, в какой бы момент при существовании ее брака они ни родились, если только отец оспорил своё отцовство в отношении этих детей. Наоборот, виновный в прелюбодеянии отец оказывался обыкновенно не в состоянии узаконить своих рожденных от прелюбодеяния Детей.

793. Закон 30 декабря  1915 года. Этот закон допустил  узаконение  детей,  рожденных  от  прелюбодеяния,

в трех случаях.

794. Первый  случай:  дети родились  от  матери,  виновной в прелюбодеянии, и ее муж или его наследники
оспорили   отцовство   мужа   в   отношении   этих   детей
(ст. 3311).

795. Второй случай: дети, родившиеся от прелюбодейной связи отца или матери, были зачаты в период
времени, когда отец или мать с разрешения председателя трибунала проживали отдельно от своего супруга

(ст. 331—2). Как уже указано, этот случай был ранее предусмотрен законом 1907 года, но закон 1915 года ввел четыре новшества.

А. Первое из них содержится  положении, новь включенном в статью 331. Из этого Положения вытекает, что презумпция Pater is est quern nuptiae demonstrant не применяется, независимо от оспаривания. своего отцовства мужем матери: а) к детям, рожденным спустя триста дней после разрешения жене, совершившей прелюбодеяние, проживать отдельно от мужа, а также б) в случаях1 когда развод не состоялся или раздельное жительство не установлено, — к детям, ро-

 

563

Узаконение

жданным менее чем через 180 дней после окончательного отклонения иска или после примирения супругов,— в обоих случаях при условии последующего узаконения ребенка новым браком его матери. В свидетельство о рождении ребенка должны быть внесены необходимые изменения в соответствии со статьей 99 гражданского кодекса и статьей 855 гражданско-процессуального кодекса (гражданский кодекс, ст. 331—2, дополненная законом 19 февраля 1933 г.). Таким образом предотвращается двойное отцовство в отношении этого ребенка, хотя бы муж его матери своего отцовства и не оспорил. Тем не менее нельзя не заметить, что презумпция отцовства временно действует и что если первый муж матери своего отцовства не оспорил, то ребенок признается его ребенком до тех пор, пока мать не вступила4 в новый брак со своим сообщником и оба не признали ребенка.

Б. Дети, зачатые ib период, когда супруги, состоявшие сторонами по делу о разводе или о раздельном жительстве, имели каждый отдельное проживание, могут быть узаконены не только (как то устанавливал закон 1907 года) в случаях, если производство окончилось разводом или установлением раздельного жительства либо было прекращено смертью супруга, но также и в случаях отклонения иска трибуналом, или отказа истца от иска, либо примирения сторон. Надо представить себе, что ребенок зачат от прелюбодейной связи матери в то время, когда она ведет дело о разводе или о раздельном жительстве со своим мужем. Иск о разводе или о раздельном жительстве отклонен, брак продолжает существовать. Если в дальнейшем брак будет прекращен по какому-либо основанию и мать вступит в новый брак с сообщником по когда-то (оспоренному прелюбодеянию, то родившийся от этого прелюбодеяния ребенок окажется узаконенным в результате брака.

В. Часть 4 статьи 331 в новой редакции допускает узаконение не только детей, родившихся триста дней спустя после распоряжения председателя, как то устанавливал закон 1907 года, но всякого ребенка, предполагаемого зачатым в период времени, когда отец и мать проживали отдельно один от другого в силу


£61

 Внебрачное происхождение

 Узаконение

 565

 

распоряжения, отданного в соответствии со статьей 878 гражданско-процессуального кодекса. Эта более широкая, чем прежде, формула была введена, чтобы приобщить к благам реформы всех детей, которых можно предполагать зачатыми после установления отдельного проживания. К числу этих детей должны быть отнесены как дети, родившиеся более чем через сто восемьдесят дней с указанного момента, так и дети, родившиеся менее чем через 300 дней с момента отклонения иска, отказа от него или примирения супругов.

Однако в связи с этой новой формой возникла новая трудность. Она заключается в следующем.

Если ребенок рожден женщиной, которая вела дело о разводе, то в случае последующего узаконения этого ребенка вторым браком матери презумпция отцовства первого мужа матери исключается лишь в случае, когда ребенок родился более чем через 300 дней после разрешения отдельного проживания или ранее чем через 180 дней после отклонения иска или примирения супругов. Следовательно, ребенок, который родился бы в промежуток времени между указанными 300м и 180м днями, оказался бы подчиненным действию презумпции, в силу которой его отцом предполагался бы первый муж его матери. Кассационный суд признает в таких случаях за ребенком полную свободу выбора: он может по своему желанию устранить действие установленной в его интересах презумпции, в силу которой его отцом предполагается первый муж матери, и сделать все выводы из узаконения его (определение, палаты жалоб 23 сентября 1940 г, D. С. 1941. 4).

Г. Наконец, в последней своей части статья 331—2° устанавливает: Однако признание и узаконение могут быть уничтожены, если ребенок фактически пользуется положением законного ребенка.

Эта норма имеет в виду случай, когда ребенок родился в период ведения его матерью дела о разводе. Норма имеет целью сделать возможным уничтожение признания и узаконения, произведенных не первым мужем матери, а другим лицом, если презумпция отцовства первого мужа матери подкрепляется тем положением, которое он фактически создал ребенку.

 

  1.  Третий случай: ребенок рожден от прелюбодеяния  мужчины,  состоявшего  в  браке.   Закон   1915 года
    допускает  узаконение  такого ребенка   (ст.   331—3)   во
    всех случаях, отличных от предшествующего, при условии, что в момент заключения второго брака
    нет детей
    или  законных   нисходящих,   происходящих   от   первого
    брака.
  2.  Закон 14 сентября 1941  года и ордонанс 3 мая
    1945 года.
    Закон  14 сентября  1941  года, промульгиро
    ванный во время оккупации, еще более расширил круг
    случаев, когда дозволено узаконение. Он допустил узаконение детей, рожденных от прелюбодейной связи отца
    в любом случае, даже если у отца есть дети и законные
    нисходящие от первого брака.

Но, считая, что таким образом как бы закрепляется в официальном порядке многобрачие (см. выше, п. 792), ордонанс 3 мая 1945 года отменил закон 14 сентября 1941 года. Тем самым мы вернулись к положению, установленному законом 30 декабря 1915 года. В настоящее время ведется энергичная кампания за восстановление норм 1941 года.

§ 2.   УСЛОВИЯ   УЗАКОНЕНИЯ

Для узаконения требуется наличие двух условий: 1) нужно, чтобы ребенок был признан каждым из супругов, и 2) нужно, чтобы ребенок был в живых в момент заключения брака между его родителями или, если он умер, чтобы в этот момент были живы его нисходящие.

798. Первое условие: признание ребенка. Гражданский кодекс требовал, чтобы ребенок был признан каждым из его. родителей до момента их вступления в брак или, самое позднее, в момент совершения брака.

Авторы кодекса стремились предотвратить узаконение вступающим в брак человеком по слабости характера чужого для него внебрачного ребенка женщины, на которой он женится. Но опыт показал, что условие предшествующего браку признания ребенка в действи-


566

 Внебрачное происхождение

 Узаконение

 5)7

 

тельности нисколько не мешает узаконению чужих детей. В то же время необходимость признания, предшествующего заключению брака или совпадающего с ним была иногда источникам тяжелого разочарования. Какие бы ни Принимались меры для разъяснения :лицам, вступающим в брак, тех действий, которые они должны совершить для узаконения этим браком своих детей, все же закон нередко остается неизвестным людям, решившим оформить свое сожительство браком. Они вступают в брак уверенные в том, что тем самым узаконяют своих не признанных ими внебрачных детей. И лишь много времени спустя обнаруживаемся совершенная ими ошибка. Исправлять ее оказывается поздно.

799. Признание, совершаемое после заключения брака. Судебное решение об узаконении. Ввиду сказанного выше закон 30 декабря 1915 года допустил узаконение ребенка? признанного отцом или матерью либо обоими после заключения между ними брака. Но в таких случаях для узаконения требуется наличие дополнительного условия. Приходится различать следующие два положения.

Л. Если ребенок был признан отцом и матерью до заключения между ними брака или в момент заключения брака, то узаконение автоматически вытекает в силу закона из самого факта брака. Старое положение статьи 331 действует в таком случае без какого бы то ни было изменения. Это положение заключается в следующем. Если признание ребенка производится в самый момент заключения брака, то должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния, обязано удостоверить признание и узаконение в особом акте, для того чтобы свидетельство о браке родителей, которым, может быть, Придется когда-нибудь воспользоваться ребенку, не раскрывало своим содержанием первоначально незаконного происхождения ребенка.

Б. Если ребенок признан отцом и матерью после того как они вступили в брак, то признание повлечет за собой узаконение ребенка. Но для этого потребуется решение суда, в котором должно быть установлено, что со времени заключения брака родителями ребенка они

 фактически обходились с ним как с ребенком, рожденным от них обоих. Это решение объявляется публично. Но предшествующие ему допрос свидетелей и прения происходят при закрытых дверях. Решение (или, вернее, резолютивная часть решения) подлежит записи в реестре гражданского состояния.

  1.  Признание детей, рожденных от прелюбодейной
    связи, в целях узаконения их.
    Признание, до заключения
    брака,   ребенка,  рожденного   от   прелюбодейной   связи,
    может  быть произведено только тем  из  родителей  ребенка,   кто   в   момент   зачатия   последнего   не   состоял
    в браке.   Состоявший в браке родитель может сделать
    признание ребенка лишь в момент вступления в новый
    брак.
  2.  Второе  условие:   ребенок  находится   в  живых.

Требуется, чтобы внебрачный ребенок находился в живых в момент заключения брака его родителями или чтобы в этот момент находились в живых по крайней мере оставленные им нисходящие. В последнем случае узаконение действует для нисходящих. Закон не допускает посмертного узаконения внебрачного ребенка, не оставившего потомства.

802. Отметка об узаконении на полях свидетельства
о  рождении.  
Эта  отметка,  полезное значение  которой
представляется   очевидным,   должна   быть   сделана   по
своей инициативе совершившим брак должностным лицом, ведущим  акты гражданского  состояния,  если это
лицо знает о существовании детей. В противном случае
отметка делается по требованию любого заинтересованного лица. О ней не
in озли ее месяца уведомляется  мировой судья того кантона, где ребенок родился, ибо этот мировой  судья  окажется, в подлежащих случаях,  связан   с  опекой   над  ребенком   (декрет  29  июля   1939  г, ст. 331, последняя часть).

§ 3.   ПОСЛЕДСТВИЯ   УЗАКОНЕНИЯ

803. Приравнение   к  законным   детям.   Узаконенные
дети   немедленно   приравниваются   к   детям   законным
(ст. 333) и вступают в состав семьи. Но это Приравнение


568

 Внебрачное происхождение

 

действует только с момента совершения брака, повлекшего за собой  узаконение. Обратной силы узаконение не имеет. Поэтому узаконенный ребенок не участвует в наследовании после родственников своих родителей, если эти родственники умерли в промежуток времени между зачатием ребенка и его узаконением.

Бели ребенок узаконен после заключения брака, то следует признать, что узаконение действует с момента, когда заключен брак.

§ 4.   УЗАКОНЕНИЕ   ПУТЕМ УСЫНОВЛЕНИЯ

804. Отсылка. Декрет-закон 2.9 июля 1939 года ввел новый вид узаконения: узаконение путем усыновления. В действительности дело идет о разновидности усыновления (см. ниже, п. 824).

 ТИТУЛ  VI

Родственная связь,  возникающая  из  усыновления

805. Историческое развитие усыновления и его основные черты в гражданском кодексе. Усыновление есть договор, который устанавливает между двумя лицами основанную на фикции, чисто гражданскую родственную связь, причем одно лицо признается как бы происходящим от другого.

Усыновление, которое в одних случаях называлось adoptio, а в других — arrogatio 2, играло в Риме важную роль.

Из нашего дореволюционного права усыновление исчезло совершенно как в стране писаного права, так и в стране обычного права.

Законодательство периода революции пожелало, наоборот, позаимствовать усыновление из римского права. И некоторые лица, не дожидаясь обещанного Законодательным собранием закона, стали усыновлять детей.

При составлении гражданского кодекса институт усыновления стал предметом резких нападок. Первый консул взял его под защиту и предложил сохранить в законе (ст. 343—370).

1 См. J u I I i о t   deLaMorandiere, op. cit, n° 1054—1086.

2 Усыновление в форме arrogatio производилось в древнейшем
римском  праве в  народных собраниях.   Поэтому  оно  было  применимо только  к лицам,   имевшим   право   участвовать  в  народных
собраниях.   К несовершеннолетним и к женщинам оно было неприменимо.   С течением времени
arrogatio утратила характер законодательного акта народного собрания и в конце концов стала совершаться путем императорского рескрипта. Adoptio были всегда частной
сделкой, которая  могла   применяться  и  к несовершеннолетним  и
к женщинам и   совершалась с соблюдением   сложных   формальностей.   При  Юстиниане   
(VI  в.)   эти  формальности  были  заменены
простым заявлением перед судом. —
Прим. перге.


570         Родственная  связь,  возникающая  из усыновления

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 571

 

Однако в окончательной редакции кодекса усыновлению дана чрезвычайно жесткая регламентация.

Во-первых, жестко определены условия усыновления. Оно должно удовлетворять строгим требованиям по существу и по форме, ибо оно не должно отклонять граждан от вступления в брак. Усыновление несовершеннолетних было воспрещено (ст. 346). Для них были созданы сложные институты неофициальной опеки и усыновления путем завещания. Для усыновления совершеннолетнего лица требовалась забота о нем на протяжении долгих лет. Это требование отпадало в исключительных случаях так называемого усыновления в целях вознаграждения.

Далее весьма ограниченным были последствия усыновления: усыновление устанавливает связь только между усыновителем и усыновленным последний сохраняет свое место в своей кровной семье и не вступает в семью усыновители.

806. Преобразование института усыновления новейшим законодательством Усыновление редко встречалось на протяжении XIX века (в среднем не более 100 случаев в год). Забота о беспризорных детях и о детях, осиротевших в первую и вторую мировые войны, побудила законодателя вновь заняться вопросом об усыновлении. Сначала закон 19 июня 1923 года, затем декрет-закон 29 июля 1939 года (кодекс законов о семье) и закон 8 июня 1941 года последовательно и стремясь к единой цели перестроили нормы титула VIII книги I кодекса. Новые законы глубоко изменили дух и природу института.

1 В законах периода революции, а равно и в некоторых законах, изданных после введения в действие гражданского кодекса, получила известное применение концепция усыновления нацией (закон 13 декабря 1830 г, ст. 2 закон .13 июня 1850 г, ст. 3 законы 26 марта 1871 г. закон 27 июля 1917 г, которым был создан институт питомцев нации статьи 461—481 кодекса законов о пенсиях по инвалидности и о жертвах войны 24 апреля 1951 года). Но при ближайшем рассмотрении оказывается, что во всех этих случаях усыновлением именуется назначение пособий детям лиц, умерших на государственной службе, с целью обеспечения воспитания и материального устройства этих детей.

 Новые законы стремятся сделать усыновление актом общественного попечения о несовершеннолетнем. Они смягчили требования, предъявляемые при совершении усыновления. Кроме того, они расширили последствия усыновления. Отдавая себе отчет в том, что лицо, производящее усыновление, стремится прежде всего определить судьбу ребенка и воспитать его и что это соответствует интересам ребенка, новые законы все более ослабляют связь, соединяющую ребенка с его кровной семьей. Декрет-закон 1939 года даже создал, под названием .узаконения путем, усыновления, такой вид усыновления, в результате которого усыновленный входит в состав семьи усыновителя.

Усыновление с целью вознаграждения и неофициальная опека упразднены.

Юридическая природа акта усыновления также во многом изменилась. В классической литературе усыновление признавалось договором, свободно заключаемым между двумя совершеннолетними лицами. В наши дни юридическая литература отмечает: 1) что если перед нами договор, то это, подобно браку, договор-предпосылка (см. выше, п. 106), ибо соглашение сторон является лишь предпосылкой применения к ним определенного статуса, императивно установленного законом 2) что с распространением усыновления несовершеннолетних воля заинтересованных лиц играет все более скромную роль в установлении самой связи между усыновителем и усыновляемым. Потому новейшие проекты законов направлены на то, чтобы сделать усыновление результатом не договора, а судебного решения, как это уже сделано в отношении узаконения путем усыновления (см. ниже, п. 825).

РАЗДЕЛ   I.   УСЛОВИЯ   УСЫНОВЛЕНИЯ

807. Достаточные мотивы усыновления и выгоды для усыновляемого. Усыновление есть юридическая сделка, но воля сторон не определяет свободно содержание этой сделки. Мы увидим, что. сделка эта требует одобрения со стороны суда. Суд должен свободно оценить прежде всего, обосновано ли усыновление, в соответствии со статьями .343 .и 361,.. достаточными мотивами и


572

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 573

 

представляет ли оно выгоды для усыновляемого. Суд должен также проверить, удовлетворяют ли усыновитель и усыновляемый условиям, указанным в законе (ст. 361).

808. Условия, требуемые от усыновителя.   1. Усыновителю должно быть, по общему правилу, более сорока
лет.   
Однако усыновление может быть   произведено совместно не состоящими в раздельном жительстве супругами, из которых одному не менее тридцати пяти лет, но
лишь при условии, что супруги состоят в браке не менее
десяти лет и не имеют детей от брака (ст. 344, ч. 1 и 3,
изменена законом 8 августа 1944
V.).

  1.  Усыновитель   должен   быть   по   крайней  мере на
    15 лет старше
    усыновляемого, кроме. случая, когда последний является ребенком супруга усыновителя. В этом
    последнем случае достаточно разницы в возрасте в десять лет, а с разрешения главы государства и эта разница может быть снижена.
  2.  В момент усыновления у усыновителя не должно
    быть ни
    законных детей, ни других законных нисходящих
    (ст. 344), ни находящихся в живых, ли зачатых.

Наоборот, произведенное признание внебрачного ребенка не служит препятствием к усыновлению его отцом или матерью другого ребенка. Точно так же произведенное усыновление или узаконение путем усыновления не служит препятствием к усыновлению еще одного лица (ст. 344, ч. 2).

4. Если усыновитель состоит в браке, то он должен
получить
согласие своего супруга на усыновление, разве
бы этот супруг был не в состоянии выразить свою волю
или супруги состояли в раздельном жительстве (ст. 346).
Выражение этого согласия не подчинено никакой определенной форме, следовательно, нет надобности давать его
в форме нотариального акта. Но зато это согласие не может быть заменено разрешением суда.

Никаких других требований закон к усыновителю не предъявляет. Статья 345 сочла нужным указать, что усыновление дозволено во Франции иностранцам.

809. Требования,   предъявляемые  к  усыновляемому.

1. Нужно, чтобы усыновляемый не был уже ранее усынов-

 лен другим лицом, ибо никто не может быть усыновлен несколькими лицами, кроме случаев усыновления двумя супругами (ст. 346).

  1.  Усыновляемый должен дать согласие на усыновление, даже если он   является   несовершеннолетним.   Его
    личное согласие требуется, раз он достиг 16летнего возраста (ст. 358).
  2.  Если усыновляемый является несовершеннолетним,
    то требуется
    согласие лиц, под властью которых он со
    стоит (ст. 347 И 349), а именно отца и матери, либо одного из них, если другой умер или не в состоянии выразить свою волю. Надо заметить, что в случае разногласия между отцом и матерью согласие одного только отца
    оказывается недостаточным.

Если отец и мать состоят в разводе или в раздельном жительстве, то требуется согласие того из родителей, в чью пользу вынесено судебное решение и кому вверено попечение о детях. Однако если другой родитель согласия не дал, то акт усыновления должен быть сообщен ему и может быть утвержден судом не ранее чем через три месяца, в течение которых этот другой супруг может заявить в канцелярию суда мотивы своего возражения.

Если у несовершеннолетнего нет более ни отца ни матери, или если ни один из них не в состоянии выразить свою волю, либо если дело идет о внебрачном ребенке, не признанном родителями или осиротевшем, то согласие дается семейным советом или опекунским советом. Надо заметить, что при отсутствии законных отца и матери право дать согласие переходит не к восходящим, а непосредственно к семейному совету.

4. Если усыновляемый состоит   в   браке, то,  в  силу
статьи 346, он должен получить
согласие своего супруга.

810, Усыновление внебрачных детей. Когда-то считался классическим вопрос о том, допустимо ли усыновление внебрачного ребенка усыновителя. На этот вопрос давался отрицательный ответ. При этом указывали, что сделка такого рода позволяла бы родителям обойти установленные законом ограничения права внебрачных детей на получение от родителей дарений, а также правила об условиях узаконения внебрачных детей. Однако судебная


574 Родственная связь, возникающая. из усыновления

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 575

 

практика признала такое усыновление допустимым. Авторы закона 1923 года считали этот взгляд установившимся.

РАЗДЕЛ   II.    ФОРМА   УСЫНОВЛЕНИЯ

811. Совершение договора. Договор усыновления должен быть совершен у мирового судьи по месту жительства усыновителя или у нотариуса (ст. 358).

Из того, что договор заключается лично сторонами, вытекает следующее.

А. Усыновитель, а также усыновляемый, если он достиг 16 лет, должны явиться лично, чтобы обменяться выражением согласия. Если усыновляемому меньше 16 лет, то договор заключается его законным представителем (ст. 358).

Б. Условия, которым, согласно закону, должны удовлетворять усыновитель и усыновляемый, требуются в момент личной явки сторон к мировому судье или к нотариусу.

В. С этого момента стороны связаны и не могут взять обратно свое согласие.

Г. При действии соответствующих статей кодекса в их .первоначальной редакции считали, что если одна из сторон умрет после явки обеих к мировому судье, то другая сторона вправе осуществить остальные формальности для доведения до конца усыновления. Статья 366 в новой редакции ограничила значение этого вывода из правило форме усыновления. Она установила: Если усыновитель умрет после составления акта, удостоверяющего волю заключить договор об усыновлении, и после представления в гражданский трибунал просьбы об утверждении, то рассмотрение дела продолжается и усыновление допускается, если имеются основания. В этом случае усыновление признается вступившим в силу в момент смерти усыновителя.

812. Утверждение усыновления судом. Суд должен высказать свое суждение об усыновлении. Производство складывается из трех стадий.

1. В гражданском трибунале. После того как заявления сторон о согласии на усыновление приняты мировым

 судьей или нотариусом, поверенный одной из сторон подает заявление в трибунал (ст. 360). Трибунал рассматривает дело при закрытых дверях, без соблюдения каких-либо формальностей, выслушивает заключение прокурора. Не мотивируя своего решения, трибунал провозглашает, имеются или не имеются основания для усыновления.

Если усыновление утверждено, то трибунал, кроме того, выносит решение по вопросам о фамилии и имени усыновленного и о прекращении родственной связи усыновленного с его кровной семьей (ст. 362, ч. 2).

2, В апелляционной палате. Если усыновление утверждено трибуналом, то прокурор может принести апелляцию. В случае отказа в утверждении такое же право принадлежит каждой из сторон. Срок апелляции один месяц. Апелляционная палата выносит решение Ъ том же порядке, что и трибунал, то есть без указания мотивов (ст. 363).

Закон 1923 года упростил порядок усыновления, исправив действовавшую ранее норму статьи 357, согласно которой всякое дело об усыновлении подлежало передаче в апелляционную палату, так что усыновление являлось всегда результатом решения апелляционной палаты.

3. Обжалование в кассационном порядке. Положив конец старым спорам, статья 363, часть 4 в новой редакции, установила, что кассационная жалоба, основанная на нарушении формы, может быть принесена только в случае отклонения усыновления апелляционной палатой. Таким образом, кассационное обжалование решения, которым трибунал или апелляционная палата утвердили усыновление, не допускается даже в случаях, когда была нарушена форма. Не допускается и кассационное обжалование решения, отклонив hi его усыновление, по мотивам нарушения материального закона. Это объясняется тем, что ни трибунал, ни апелляционная палата своего решения не мотивируют.

Решение, которым усыновление отклоняется, объявляется при закрытых дверях. Решение, утверждающее усыновление, объявляется публично.

813 Гласность и запись. Декрет-закон 1939 года отменил вывешивание объявлений о произведенном усынов-


576

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 577

 

лении. Статья 364 в ныне действующей редакции предписывает следующие меры, обеспечивающие  гласность усыновления.

  1.  Помещение публикации в газете, в которой печатаются требуемые законом объявления, по месту жительства усыновителя (ст. 364).
  2.  Запись резолютивной части решения трибунала или
    апелляционной    палаты,    которым    усыновление    утверждено,  в реестре гражданского состояния  по месту рождения усыновленного   (ст.  364).   Эта запись   производится по просьбе поверенного одной из сторон. Отметка
    об усыновлении и о новой  фамилии усыновленного де
    лается  на  полях свидетельства  о рождении усыновленного.

Отсутствие записи .не поражает усыновление полной недействительностью. Но на поверенного, который не произвел записи по небрежности, налагается штраф, а самое усыновление не производит никаких последствий в отношениях сторон с третьими лицами. В отношениях же между сторонами усыновление действует со дня, когда оно утверждено решением трибунала или апелляционной палаты (ст. 365).

РАЗДЕЛ   III.   ПОСЛЕДСТВИЯ  УСЫНОВЛЕНИЯ

  1.  Основной принцип. Воспроизводя принцип, принятый гражданским кодексом в  первоначальной редакции, действующая  ныне статья  351   устанавливает,  что
    усыновленный остается в составе семьи, к которой при
    надлежит по рождению.
    Но ныне этот принцип терпит
    серьезные ограничения и не препятствует установлению
    многочисленных   связей   между   усыновителем, с  одной
    стороны, н усыновленными и его потомством — с другой
    (ст. 353).
  2.  I. Переход родительской власти к усыновителю.

Для того чтобы обеспечить лицу, усыновившему несовершеннолетнего, возможность воспитать его, закон с 1923 года (ст. 351, п. 2) устанавливает, что лишь усыновителю присваиваются права родительской власти в отношении усыновленного, так же как и право давать

 согласие на брак усыновленного. Усыновитель управляет имуществом усыновленного в качестве опеку на,на тех же началах, на каких тот из супругов, который пережил другого супруга, управляет имуществом несовершеннолетних законных детей. Однако если усыновлен ребенок супруга усыновителя, то родительская власть принадлежит усыновителю совместно с его супругом, который и осуществляет родительскую власть и сохраняет все свои права в этой семье.

816. Разрыв связей с кровной семьей усыновленного.

Если интересы ребенка требуют разрыва связей, соединяющих его с кровной семьей, состоящей, может быть, из недостойных людей, то, согласно статье 352 (в редакции, приданной ей декретом-законом 1939 года), трибунал вправе, утверждая усыновление несовершеннолетнего, постановить, что несовершеннолетний перестанет принадлежать к своей кровной семье. Сохранят прежнюю силу только препятствия к вступлению в брак: все остальные последствия принадлежности! к семье (алиментное обязательство, права наследования) отпадут. Не допускается и никакое последующее признание усыновленного внебрачным ребенком лица, которое стало бы утверждать, что оно является отцом (или матерью) ребенка.

817. II. Фамилия усыновленного. Фамилия усынови
теля присоединяется к фамилии усыновленного
1. Если к
моменту усыновления усыновленный не достиг шестнадцатилетнего возраста, то он просто начинает носить фамилию усыновителя, если только суд не постановил иного.
Суд вправе также изменить имя усыновленного (ст. 350,
дополненная законом 23 апреля   1949 г.).

818. III.    Алиментное   обязательство.    Усыновитель,
с одной стороны, и усыновленный, а также его потомство— с другой, связаны взаимным алиментным обязательством. Такое же обязательство связывает усыновленного с его кровными отцом и матерью, кроме случаев, когда трибунал провозгласил разрыв связи усыновленного с его кровной семьей. Однако отец и мать обязаны
содержать своего ребенка, усыновленного другим лицом,


578

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 579

 

лишь в случае, когда он не может получать содержания
от усыновителя.

  1.  IV, Препятствия к браку   (см.  выше,  п.  505).

V. Права наследования. В силу статьи 356,усыновленный и его законные нисходящие имеют такое же
право наследовать после усыновителя, какое имели бы
дети усыновителя и их законные нисходящие. Но они не
приобретают   прав   наследование    после    родственников
усыновителя.  

Усыновитель не наследует после усыновленного. Он имеет, лишь право на возврат имущества, которое от него получил усыновленный, если этот последний умрет при жизни усыновителя, не оставив потомства.

821. VI. Другие права. Ряд норм содержит указание
на полное приравнение усыновленного к законным детям
усыновителя  (в частности, гражданский кодекс, ст. 490,
630 и 911 уголовный кодекс, ст. 299 и 312).

РАЗДЕЛ   IV.   ОТМЕНА   И   НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ   УСЫНОВЛЕНИЯ

822. Отмена. Согласно гражданскому кодексу в первоначальной редакции его статей об усыновлении, усыновление было неотменимо. Ныне статья 367 постановляет,
что усыновление может быть по просьбе усыновителя или
усыновленного отменено гражданским трибуналом, если
к тому есть серьезные основания (до 1939 г. в этой статье
говорилось о
весьма серьезных основаниях).

Однако усыновленному должно уже быть при этом не
менее тринадцати лет. Решение суда должно быть мотивировано и допускает обжалование в любом установлен
ном порядке.  

823. Недействительность.    Усыновление   является   и
поныне договором   судебные постановления, которыми
утверждается усыновление, — это не решения,. вынесенные после. рассмотрения гражданского спора, и самый
договор после его утверждения не имеет силы судебного
решения.  Поэтому возможно: признание его  недействи-

 тельности. Недействительность является абсолютной, если она обоснована несоблюдением установленной формы усыновления. Она будет относительной, если ее основаниями явятся пороки воли сторон или отсутствие согласия родственников несовершеннолетнего на его усыновление.

РАЗДЕЛ   V.   УЗАКОНЕНИЕ    ПУТЕМ   УСЫНОВЛЕНИЯ

  1.  Цели.  Институт узаконения  путем  усыновления
    был создан кодексом законов о семье 1939 года. Это усыновление  производит. более   широкие   последствия,  чем
    обычное усыновление. Целью его является предоставление   бездетным   супругам   возможности   ввести   в свою
    семью чужого ребенка, поставив его в точно такое право
    вое положение, какое занимал бы законный ребенок супругов, и, таким образом, в некотором условном смысле,
    создать себе законное потомство. Нормы закона 1939 года
    подверглись, впрочем, существенным изменениям в силу
    закона 8 августа 1941 года.
  2.  Условия. Из числа условий, относящихся к существу института, надо указать, что, согласно статье 368,
    узаконение путем усыновления допускается только в от
    ношении детей, не достигших пятилетнего возраста, по
    кинутых  родителями  или  родители  которых  неизвестны
    либо умерли.

Произвести узаконение путем усыновления могут только совместно не состоящие в раздельном жительстве супруги, из которых один не моложе 35 лет, и не имеющие законного потомства.

О форме следует указать следующее. Так как усыновляемым является в данном случае малолетний ребенок, то о заключении договора говорить невозможно. Узаконение производится решением суда, которое выносится по заявлению усыновителя.

Исследование дела и прения происходят при закрытых дверях, решение объявляется публично. Запись решения не производится, но отметка о нем на полях свидетельства о рождении ребенка обязательна. Узаконение неотменимо


580

 Родственная связь, возникающая из усыновления

 

826. Последствия. Усыновленный не принадлежит более к своей кровной семье, остаются в силе лишь препятствия к вступлению в брак. Наоборот, он входит в состав семьи усыновителей с такими же правами ,и такими же обязанностями, как если бы он родился от брака своих усыновителей. В этом случае усыновление производит последствия и в отношении родственников приемных отца и матери. Однако эти последствия возникают в полном объеме лишь в случае, если родствен пики выразили в удостоверенном акте свое согласие па усыновление. В противном случае между, усыновленным и восходящими усыновителя не возникнет взаимное алиментное обязательство усыновленный не становится необходимым наследником восходящих усыновителя, а последние не станут необходимыми наследниками усыновленного. Но все остальные последствия законного родства наступят (взаимное право наследования по закону при отсутствии противоположных завещательных распоряжений законная опека восходящих над усыновленным и т. д.).

 Часть вторая

ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ

827. Неправоспособность и недееспособность. Определение понятий неправоспособность и недееспособность дано нами во введении к этой книге. Мы уже знаем, что неправоспособно или .недееспособно лицо, которое .ввиду своего состояния не может в силу закона быть носителем прав ил не может, осуществлять свои права.

В первом случае перед нами неправоспособность, во втором — недееспособность.

а) Неправоспособный не может быть носителем права или прав. Когда-то существовали случаи общей или полной неправоспособности (например, рабство, гражданская смерть). Эти случаи отпали. Теперь существуют лишь случаи1 специальной неправоспособности. Так, носителем некоторых прав человек может быть лишь по. достижении определенного возраста (брачная правоспособность, способность быть усыновителем) .иностранцы не являются носителями гражданских прав в смысле статьи 11 кодекса статьи 908 и 909 устанавливают случаи полной неспособности быть дарителем или одаряемым. Утрата некоторых прав может явиться результатом решения гражданского суда (лишение родительской власти, недостоин ость наследника) или приговора уголовного суда (.гражданская деградация, предусмотренная ст. 32 уголовного кодекса). Наконец, многие юридические лица обладают неполной правоспособностью.

Неправоспособность стороны влечет за собой абсолютную недействительность соответствующей сделки. Мы и.
займемся вопросом о неправоспособности в связи с из
учением отдельных сделок.
 

1 См. J u 11 i о t  d е   L а М о г a n d i ё г е, op. cit, n° 1087—1092.


582

 Правосубъектность

 Правосубъектность

 583

 

б) Недееспособный является носителем права, но закон ограничивает его в осуществлении им своего права. В одних случаях право осуществляется за счет недееспособного его представителем, в других случаях недееспособный нуждается в разрешении определенного лица или лиц.

В некоторых случаях недееспособность имеет целью оградить общество от опасных для него последствий осуществления своих прав соответствующим лицом. Так, лица, приговоренные к каторжным работам, к заточению, тем самым полностью недееспособны в си4У закона, им назначается опекун, обязанный совершать за них юридические сделки (уголовный кодекс, ст. 29).

Точно так же союзы, то есть объединения граждан, не преследующие имущественных целей, не вправе вступать в некоторые договоры без предварительного разрешения правительства (административная опека).

Но в частном праве наибольшее значение имеют случаи недееспособности, связанные с семейными отношениями. Недееспособностью поражен несовершеннолетний, над которым осуществляется родительская власть или опека. Недееспособны совершеннолетние лица, неполноценные по своему психическому состоянию, ввиду чего либо над ними учреждается опека, либо им назначается судом советник. Читатель уже знает, что первоначально по гражданскому кодексу была недееспособна замужняя женщина, которая не могла совершить ни одной юридической сделки без разрешения мужа. Но эта недееспособность была отменена законами 18 февраля 1938 года и 22 сентября 1942 года.

В числе случаев недееспособности, связанной с семейным положением, два являются случаями общей не
дееспособности: это недееспособность несовершеннолетнего, не освобожденного из-под родительской или опекунской власти (неэмансипированного), и недееспособность
лица, объявленного недееспособным по суду. В двух других случаях недееспособность проявляется, лишь когда
дело идет о совершении сделок определенной категории.
Такова недееспособность несовершеннолетнего, освобожденного из-под власти, а также лица, которому судом
назначен советник.

 Мы изучим прежде всего правовое положение несовершеннолетних, затем перейдем к недееспособным совершеннолетним лицам.

828. Взаимоотношения семьи и государства. Нормы гражданского кодекса об организации опеки над несовершеннолетним и опеки над душевнобольным отводили семье решающую роль в деле попечения над названными лицами. Это объяснялось двоякими соображениями.

  1.  Дело идет об охране недееспособного от возможных отрицательных последствий его неопытности или не
    полноценности кто же охранит его лучше, чем люди, которых соединяют с ним кровные узы   и   привязанность,
    которые знают обстановку его жизни,  его  привычки  и
    обыкновения.
  2.  Дело идет и об охране семьи, эвентуальных наследников, от необдуманного расточения имущества, составляющего, может быть, основу благополучия семьи.

Роль государства в разрешении указанных задач должна была быть второстепенной и ограничиваться обеспечением семье возможности надлежащим образом выполнять свою миссию. Однако с течением времени вмешательство государства (в лице судебных и даже административных органов) становилось более частым и более существенным. Слишком многие семьи не выполняют своего долга. Слишком часто родители руководствуются эгоистическими, а иногда и преступными целями. В современных условиях семья распылена, имущественные средства ее уменьшаются, она меньше, чем в прежнее время, способна надлежащим образом охранять недееспособных. Наконец, государство все более проникается сознанием того, что его задачей является самому обеспечивать воспитание молодежи и охранять интересы слабых. Развитие государственных социальных служб силой вещей приводит к ослаблению роли семьи.


Несовершеннолетние

 585

 

ТИТУЛ   I

Несовершеннолетние Общие положения

829. Последствия несовершеннолетия. Мы знаем, что ,несовершеннолетие простирается1 до 21 года (гражданский кодекс, ст. 488).

Предполагаемая жизненная неопытность несовершеннолетнего приводит к двум последствиям.

  1.  В личных отношениях несовершеннолетний должен
    быть подчинен
    власти лица, которое обязано не только
    руководить несовершеннолетним,  но я воспитывать его
    и обеспечивать его обучение.
  2.  В области осуществления своих прав, главным образом   прав  имущественных, несовершеннолетний   дол
    жен  признаваться  
    недееспособным.   Не  затрагивая   его
    правоспособности, недееспособность несовершеннолетнего
    является, общей.   Он не совершает юридических сделок.
    Юридические сделки за его счет совершает его законный
    представитель.

830. Родительская власть и опека. Сообразуясь с природой, закон подчиняет несовершеннолетнего власти его отца и матери и создает институт родительской власти. Как будет показано дальше, по общему правилу, родительская власть осуществляется отцом. Осуществляя в силу закона управление имуществом несовершеннолетних детей, отец является обыкновенно и их представителем.

Но закон знает и другой порядок охраны личности и имущества несовершеннолетнего. Этим другим порядком является опека. Опека предполагает, что у ребенка нет или что он потерял законных родителей, которые могли бы нести попечение о нем. Если одного из родителей нет, то в замену власти отца и матери и их согласного попе

 чения о несовершеннолетнем закон возлагает заботу о нем на различные органы, образуемые из членов семьи. Главнейшими из этих органов являются семейный совет — собрание родственников и опекун.

Опекун руководит несовершеннолетним и осуществляет представительство несовершеннолетнего согласно указаниям и под контролем семейного совета.

Родительская власть и опека могут сосуществовать из этого возникает ряд трудностей. Однако как один, так и другой институт функционируют не иначе, как под контролем государства, особенно судебных органов:

В особое положение пришлось поставить внебрачных
детей. У этих детей нет семьи. Их охрану пришлось организовать на особых началах, с более широким участием
в ней. органов государства.

831. Недееспособность  несовершеннолетнего.   Недееспособность      несовершеннолетнего     является      общей.
В принципе любая сделка должна совершаться за несовершеннолетнего его   представителем: отцом или опекуном. Однакоправило
1 об общей   недееспособности несовершеннолетнего терпит некоторые ограничения и исключения.

Некоторые сделки несовершеннолетнего получают юридическую силу, если только несовершеннолетний обладает тем, что иногда называют естественной дееспособностью, то есть способностью отдавать себе отчет в своих поступках, если он достиг, как говорят, сознательного возраста.

832. 1.  Сделки,  при  совершении   которых   не   допускается   представительство.    Существуют   чисто  личные
правоотношения, которые по самой природе сноси исключают представительство при совершении сделок, связанных с этими правоотношениями. Если бы несовершенно
летнему не разрешалось самому совершать эти сделки,
то,   так   как   совершение   их   для   несовершеннолетнего
представителем невозможно, соответствующие правоотношения оказались бы  абсолютно недоступными несовершеннолетнему. К числу названных сделок относятся:

А. В области семейных правоотношений:


Несовершеннолетние

 Несовершеннолетние

 587

 

а) брак  несовершеннолетний лично участвует в совершении брака, однако он должен получить определенное разрешение на это

б) признание внебрачного ребенка, который родился
бы у несовершеннолетнего

в) иск об отыскании по суду внебрачного отцовства
также может быть   предъявлен только   не состоящей в
браке матерью, хотя бы она и была несовершеннолетней.

Б. В области имущественных прав:

а) брачный договор. Раз несовершеннолетний может
вступить в брак, он должен быть в состоянии лично заняться договором, относящимся к имущественному положению будущей семьи  (гражданский кодекс, ст.  1398)

б) завещание. Статья 904 гражданского кодекса пре
доставляет несовершеннолетнему, достигшему шестнадцатилетнего возраста, право распорядиться при помощи за
вещания   половиной той части  его   имущества,  которая
может быть предметом свободных завещательных распоряжений.   Однако сделать   дарение, включив соответствующий пункт в брачный договор, несовершеннолетний
не вправе

в) сделки, связанные с занятием той или иной профессией. Рассуждая теоретически, следовало бы признать,
что договор о найме труда должен заключать от имени
несовершеннолетнего его законный представитель в действительности  несовершеннолетних  часто  нанимают  на
работу, не привлекая к участию в совершения договора
их представителей, а самый договор исполняется вопреки
возражениям отца или опекуна. Впрочем, статья 6 книги
III кодекса законов о труде допускает самостоятельное
вступление    несовершеннолетнего    в   профессиональный
союз, а ряд законов разрешает ему самостоятельно вести

1 Французский термин part disponible не поддается переводу одним или двумя словами, а может быть воспроизведен только при помощи описания. Дело идет о том, что завещатель вправе свободно распорядиться в завещании не всем своим имуществом, а только той его частью, на которую не могут притязать необходимые наследники по закону. Размер доли, закрепленной за необходимыми наследниками различных категорий (дети, родители и т. д.), различен. В соответствии с этим различным оказывается и размер той части наследства, которая в каждом данном случае остается в свободном распоряжении наследодателя.—Прим. перев.

 судебные дела, связанные с занятием его профессией (о самостоятельном ведении несовершеннолетним дел в советах прюдомов см. кодекс законов о труде, кн. IV, ст. 71).

Для того чтобы несовершеннолетние были в состоянии использовать свой трудовой заработок, им разрешается открывать себе счета в сберегательных кассах, а по достижении полных шестнадцати лет также и получать деньги с этих счетов без разрешения отца или опекуна (закон 20 июля 1895 г, ст. 16, ч. 3) .

833. 2.  Сделки,  не  могущие  причинить  ущерба  не
совершеннолетнему. Недееспособность несовершеннолетнего не препятствует ему совершать сделки, по существу
своему не могущие причинять ему ущерба:, Таковы следующие сделки.

А. Сделки, имеющие целью охрану прав несовершеннолетнего. Так называют сделки, имеющие целью предотвращение вреда, который в случае несовершения этих сделок неминуемо угрожал бы имуществу несовершеннолетнего. Такие сделки могут быть только полезными кроме того, их совершение не связано с какими бы то ни было расходами (примеры: запись ипотеки, перерыв давности). Поэтому любое лицо вправе совершить такую сделку недееспособный может совершить такую сделку даже в имущественных интересах другого лица.

Б. Сделки по управлению имуществом, не причиняющие ущерба. Как будет скоро показано (п. 991 и ел.), сделки по управлению имуществом несовершеннолетнего, которые, по общему правилу, должны совершаться законным представителем несовершеннолетнего, не подлежат оспариванию если, совершенные самим несовершеннолетним, они не причинили ему никакого ущерба.

834. 3. Способность несовершеннолетнего быть представителем  другого  лица.  Несовершеннолетний,   как  и
любой другой  недееспособный,  раз только он  наделен

1 В силу статьи 282 кодекса законов о градостроительстве, несовершеннолетний вправе открыть себе счет сбережений на жилищное строительство.


588

 Несовершеннолетние

 Несовершеннолетние

 589

 

способностью сознательно относиться к своим поступкам, может выступать в качестве поверенного другого лица. Сделка, при указанных условиях совершенная несовершеннолетним от имени другого лица, действительна. Статья 1990 гражданского кодекса закрепляет соответствующее право несовершеннолетнего, освобожденного из-под родительской или опекунской власти. Однако нет сомнений в том, что это правило, в силу соображений, которыми оно обосновывается, применимо к любому несовершеннолетнему. Доверитель волен избирать себе поверенного по своему усмотрению. Конечно, за ненадлежащее исполнение поручения несовершеннолетний поверенный не будет отвечать перед доверителем на тех же началах, а каких отвечало бы при таких же условиях дееспособное лицо. Ибо, поскольку дело идет об охране интересов несовершеннолетнего, восстанавливается действие правил о его недееспособности.

835. Гражданская ответственность за противоправные действия. Иногда говорят, что несовершеннолетний способен обязываться своими противоправными действиями. Это порочная формула, ибо дееспособность — это понятие, связанное с юридическими сделками, с волеизъявлениями. Деликт же и квазиделикт являются основаниями возникновения обязательства, не зависящего от воли обязанного лица. Как деликт, так и квазиделикт предполагают, что человек по своей вине причинил вред другому закон (ст. 1382 и ел.) возлагает на него обязанность возместить вред. Несовершеннолетний отвечает за совершенные им деликты и квазиделикты (ст. 1310), если соответствующее действие может быть вменено ему в вину, то есть если он совершил его сознательно. Добавим, что закон (ст. 1384) возлагает ответственность за вред, причиненный несовершеннолетним, на его родителей.

 836. Освобождение    из-под    власти — эмансипация.

В соответствии с идущими из Рима традициями наш закон предоставляет право лицу, несущему попечение о несовершеннолетнем, по достижении последним определенного возраста, эмансипировать его, то есть освободить его из-под власти родителя или из-под опеки, хотя он еще не стал совершеннолетним. В таком случае несовершеннолетний получает право распоряжаться своей личностью и некоторую гражданскую дееспособность. Многие сделки он вправе совершать самостоятельно при совершении остальных ему содействует попечитель: законного представителя для совершения сделок за его счет у него более нет.

837. План   изложения.  Мы  изучим  в  главе   I .родительскую власть над законными   детьми, в   главе II
опеку над законными детьми, в главе
III —родительскую
власть и опеку над внебрачными детьми, в главе
IV
освобождение несовершеннолетних   из-под   родительской
или опекунской   власти и попечительство   над   ними,   в
главе
V — санкции правил о недееспособности несовершеннолетних лиц.

1 Французский гражданский кодекс именует деликтами умышленные противоправные действия, а квазиделиктами — правонарушения, совершенные по неосторожности. В судебной практике это различие значения не имеет, ибо ответственность за деликты и за квазиделикты однородна. — Прим. перев.


Родительская власть

 591

 

Г л а в а   I РОДИТЕЛЬСКАЯ ВЛАСТЬ

838. Определение. Общий характер родительской власти в современном праве. Родительская власть — это совокупность прав, закрепляемых законом за родителями в отношении личности и имущества их несовершеннолетних детей, не освобожденных из-под родительской власти. Родительская власть характеризуется следующими четырьмя основными чертами.

  1.  Родительская власть принадлежит отцу и матери,
    но не
    восходящим. Правда, и восходящие, даже при жизни отца и матери, пользуются определенными правами.
    Так, родители не могли бы без серьезных оснований противиться свиданиям их ребенка с восходящими или пере
    писке между ними. После смерти родителей согласие а
    брак дается, в ° силу закона, восходящими они,   в  силу
    закона, входят в состав семейного совета, на них возлагается   законом   опека   над   несовершеннолетним   (см.
    также гражданский кодекс, ст. 935, ч. 3). Но ни одно из
    этих прав не позволяет восходящим вмешиваться в осуществление родительской власти родителями ребенка и
    контролировать его.
  2.  Родительская    власть,    которая,    по    буквальному
    смыслу се названия, является отцовской властью,
    принадлежит совместно отцу и матери однако осуществляется
    она, по общему правилу, отцом лишь в случае смерти
    отца, а также в некоторых особых случаях она осуществляется матерью.
  3.  Родительская власть прекращается с достижением
    ребенком совершеннолетия
    или даже раньше, если  не
    совершеннолетний освобожден из-под родительской вла-

См. Julliot   deLa   Мог and! ere, op. cit, n° 1095—1154.

 сти. Правда, статья 371 обязывает детей независимо от возраста оказывать родителям уважение и почтение. Но это скорее предписание морали, чем подлинная правовая норма.

4. Родительская власть, которую, может быть, лучше было бы назвать родительским руководством, присваивается законом родителям в целях охраны, детей, и правомочия, из которых эта власть складывается, не являются коррелятом обязанностей и ответственности, возлагаемых па родителей фактом рождения ими детей.

839. Римское   право.   В  древнейшем   римском   праве
paler, то есть глава семьи, осуществлял пожизненно почти
такую же неограниченную власть над всеми своими ни
сходящими независимо от их возраста, какая принадлежала   ему  над  рабами, входившими в состав
familia .
Юридическая личность нисходящих до такой степени поглощалась личностью главы семьи, что у нисходящих не
было собственного имущества.

Этот примитивный строй семьи существовал не так долго. В период империи родительская власть над личностью детей сводится почти лишь к праву наказывать их. В области имущественной, начав с признания за сыном права собственности на peculium castrense и peculium quasicaslrense (имущество, приобретенное в связи с военной службой и имущество, приобретенное в связи с занятием невоенных государственных должностей — лат.), римское право пришло к закреплению за детьми права собственности на любое приобретенное ими имущество peculium adventicium, кроме того, которое приобреталось за счет средств, предоставленных отцом. Впрочем, право управления этим имуществом и право получения доходов от него — узуфрукт  оставались за главой семьи.

840. Дореволюционное французское право. Такая же,
как в римском праве, родительская власть признавалась
и в стране
писаного права. Но это была уже не пожизненная   власть.    Власть   над   личностью    подвластного

1 В древнейшем римском праве словом familia означались как подвластные домовладыке члены его семьи, так и рабы. — Прим. перев.


592

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 593

 

прекращается с достижением подвластным совершеннолетия. Власть над его имуществом прекращается не только смертью отца, но и освобождением подвластного из-под власти отца, прямо выраженным или молчаливым. Молчаливым освобождением из-под власти признавался факт вступления подвластного в брак.

Наоборот, в стране обычного права действовало правило: Франция не знает родительской власти. Однако не надо понимать это правило буквально. В действительности оно означало следующее.

  1.  Родительская власть принадлежала не только отцу,
    но и матери.
  2.  Родительская власть прекращалась с достижением
    совершеннолетия, а также в случаях прямо выраженного
    освобождения из-под власти или освобождения молчаливого, которым  признавался  факт вступления  подвластного в брак.      
  3.  Родительская власть простиралась только на личность, но не на имущество детей. Дети не только являлись собственниками имущества, но отец, который управлял имуществом детей, не пользовался правом на доходы
    от этого имущества.
  4.  Судебные органы осуществляли   (в стране писаного права не меньше, чем в стране обычного права)
    контроль над родителями. Они были вправе принудить
    отца к освобождению из-под своей власти детей, с которыми он жестоко обращался, которых он склонял к дурному поведению или лишал средств к жизни. Таким образом, по обычному праву, родительская власть была такой
    же властью в целях охраны, как в праве современном.

841. Право периода революции и гражданский кодекс. Законодательство периода революции еще больше ограничило родительскую власть. Положение декрета 28 августа 1792 года: Совершеннолетние не будут более подчиняться родительской власти, она будет распространяться только на несовершеннолетних, — было не чем иным, как распространением на всю Францию правил обычного права. Но другие частные изменения имели более глубокое значение. Так, родители утратили право лишать своих детей наследства. А это право значительно

 укрепляло родительскую власть как в стране писаного права, так и в стране обычного права, (декрет 9 фруктидора II года, вопрос 23). Право налагать на детей наказание в виде лишения их свободы стало осуществляться не иначе как с одобрения особого семейного трибунала, и с утверждения председателя трибунала округа (декрет 16—24 августа 1790 г. об организации судов, титул X, ст. 15 и 16).

Гражданский кодекс, который в основном выразил и закрепил новую концепцию родительской власти, как власти, установленной прежде всего в интересах самого ребенка, сделал все же и некоторый шаг назад. В одном из своих положений кодекс ушел далеко назад даже от взглядов дореволюционной. Франции. Он присвоил родителям законное право пользоваться имуществом несовершеннолетних детей. Между тем французское обычное право никогда не давало родителям такого льготного права.

842. Преобразование родительской власти в новейшее время. Организованный гражданским кодексом институт родительской власти подвергся в последние годы глубоким изменениям. С ослаблением семенных связей в результате возросшей легкости переезда людей с места . на место, с отливом в города сельского населения, который обусловлен главным образом развитием труда молодежи и детей, с падением нравов в результате вздорожания жизни и скопления больших масс неимущего населения родительская власть ослабла и стала часто скорее вредной, чем полезной. Сначала судебная практика, а за пей законодатель были вынуждены восполнять пробелы закона, устранять злоупотребления родительской властью, искать способов замены се в необходимых случаях попечением со стороны государства и соответствующих учреждений.

РАЗДЕЛ   I.   ПРАВОМОЧИЯ,   ВЫТЕКАЮЩИЕ   ИЗ   РОДИТЕЛЬСКОЙ   ВЛАСТИ

843. Перечисление. Родительская власть, в самом широком смысле слова, складывается не только из тех правомочий, о которых идет речь в настоящем разделе


594

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 595

 

(гражданский кодекс, ст. 371—387), то есть не только из
права
держать детей при себе, права применять к детям
исправительные меры, и законного права пользования
имуществом
детей.  

.К числу этих правомочий относится и целый ряд других, о которых говорится в различных нормах кодекса. Таковы, например, право давать согласие на брак детей (гражданский кодекс, ст. 148 и ел.), право освобождать детей из-под родительской власти (ст. 477), право давать согласие на усыновление ребенка другим лицом (ст. 346), право управлять имуществом детей (ст. 389). , Мы ограничимся здесь изучением прав, установленных статьями 371—387 гражданского кодекса, и права на управление имуществом детей, предусмотренного статьей 389. Остальные права, вытекающие из родительской власти, будут изучены, а некоторые уже изучены в связи с теми правоотношениями, к которым они, примыкают.

§ 1.    ПРАВА   РОДИТЕЛЕЙ    В   ОТНОШЕНИИ    ЛИЧНОСТИ   ДЕТЕЙ

  1.  Перечисление.   Родители  обладают двумя   правами в отношении личности детей:  1)  правом держать
    детей при себе и руководить ими 2) правом применять
    к детям исправительные меры.
  2.  I. Право держать детей при себе и руководить
    ими.
    Ребенок не может без разрешения отца покинуть
    отцовский дом   (ст. 374). Законы об организации воинской службы внесли исключение .в это правило, предо
    ставив лицу, достигшему двадцатилетнего возраста, право
    добровольно вступать в ряды вооруженных сил   (закон
    31 марта 1928 г, ст. 61).

С правом родителей держать детей при себе связано их право руководить детьми, контролировать их переписку, их знакомства, право запрещать детям всякое общение с другими лицами, которое родители считают опасным или предосудительным, право определять направление и объем образования, получаемого детьми, право определять вероисповедание детей и т. д. Очевидж, что государственный орган, к которому отец обратился бы за поддержкой во всестороннем осуществлении

 своей власти, должен был бы эту поддержку оказать. Так, если ребенок отказался бы вернуться в отцовский дом, то он должен был бы быть водворен там manu milttar i (путем применения силы — лат.).

Напоминаем, что, и обратно, закон 23 июля 1942 года карает как отца, так и мать за злостное оставление семьи, если они на срок более двух месяцев покидают место своего проживания с целью уклониться от исполнения своих обязанностей в отношении детей.

846. II. Право применять  исправительные  меры.
В чем эти меры заключаются.
Не следует думать, что
право применять в отношении детей исправительные меры
заключается   в   том,   что родители  вправе наказывать,
в   частности,   если   это   требуется,   телесными   наказаниями, своего недисциплинированного или испорченного
ребенка. Родительское право на применение исправительных  мер  в  этом  смысле есть  вопрос среды и  нравов.
Наше законодательство упоминает о нем, лишь стремясь
предотвратить злоупотребления этим правом  (см. ниже,
п. 870 и ел.).

Право применять исправительные меры, о котором идет речь в статье 375 и следующих нормах кодекса, заключается в том, что родители могут, при определенных условиях и соблюдая известные требования закона, поместить порочного или непокорного ребенка в соответствующее учреждение, для того чтобы сломить упорство ребенка или искоренить его дурные наклонности. Это право родителей есть пережиток права дореволюционной Франции. Долго считалось, что отец вправе потребовать заключения сына в тюрьму без какого бы то ни было акта судебной власти. Лишь принятое 9 марта 1763 года постановление в форме регламента (то есть имевшее нормативную силу) парижского парламента запретило отцу пользоваться этим правом после достижения детьми совершеннолетия. (Однако и после этого отец мог прибегнуть к получению соответствующего королевского приказа.)

847. Нормы,  установленные  гражданским   кодексом
в первоначальной редакции.   
Подобно праву дореволю-


596

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 597

 

ционной Франции, гражданский кодекс трактовал право
отца требовать тюремного заключения несовершеннолетнего ребенка не как наказание, а как дисциплинарную
меру.  

Поэтому лишение свободы по требованию, отца не сопровождалось никаким письменным производством, никакими судебными формальностями (ст. 378, ч. 1). Приказ об аресте даже е мотивировался. Нужно было, чтобы от принятия этой меры против ребенка не оставалось никаких следов, которые могли бы быть неблагоприятны для будущности ребенка. Но требовался, конечно, приказ председателя суда, ибо частное лицо не могло давать  распоряжений органам государственного принуждения. Срок тюремного заключения был не свыше шести месяцев.

При этом кодекс предусматривал осуществление отцом своего права в различном порядке: а) в силу присвоенной ему власти отец требовал лишения ребенка свободы, не мотивируя своего требования, которого председатель трибунала не мог отклонить. Этот порядок был применим до достижения ребенком шестнадцати лет и если притом у него не было собственного имущества и он не занимался самостоятельной профессией (ст. 376 и 380)

б) во всех остальных случаях отец должен был действовать путем просьбы, то есть изложить свою жалобу председателю, который оценивал ее обоснованность. Мать, осуществлявшая родительскую власть, имела право действовать только в этом втором порядке и притом с привлечением двух ближайших родственников (ст. 381).

848. Изменения,  внесенные  в   1935  и  в 1938  годах.

По общему мнению, правила кодекса с приносили пользы и вместе с тем были опасны. Не говоря уже о том, что встречались попытки недостойного использования родителями своих прав в предосудительных целях, лишение свободы на шесть .месяцев не могло быть действительным средством перевоспитания непокорного ребенка. Более того, оно приводило ребенка в соприкосновение с преступными элементами в собственном смысле слова и могло угрожать окончательным развращением ребенка.

 Декрет 11 ноября 1885 года (ст. 30) требовал содержания помещенных в тюрьмы детей в особых отделениях, но этот декрет соблюдался плохо.

Учитывая вое эти замечания и отправляясь от норм законов 28 июня 1904 года о трудновоспитуемых и порочных детях, состоящих на попечении органов общественного призрения, и закона 11 апреля 1908 года о проституции среди молодежи, декрет-закон 30 октября 1935 года, не затрагивая общих начал института, введенного кодексом, значительно изменил его сущность. Место дисциплинарных мер заняли специальные меры воспитательные. Назначаются эти меры, с определением длительности их применения, председателем гражданского трибунала.

Председатель трибунала издает приказ не об аресте, а о помещении ребенка либо в воспитательное учреждение (включение ребенка в коллектив), либо у частного лица (индивидуальное воспитание). Он определяет срок этого помещения, которое, во всяком случае, прекращается с достижением ребенком совершеннолетия. Отец не вправе, как прежде, сократить этот срок.

При всем этом декрет-закон 1935 года оставил в силе порядок осуществления родителями права на применение исправительных мер (в силу присвоенной им власти или путем заявления просьбы). Он сохранил и различия, связанные с осуществлением родительской власти отцом, с одной стороны, и матерью — с другой. Эти различия были упразднены с отменой законом 18 февраля 1938 года статьи 381.

849. Ордонанс 1 сентября 1945 года. Новая общая перестройка статьи 375 и следующих гражданского кодекса была осуществлена ордонансом 1 сентября 1945 года.

Порядок производства стал единым. Компетентен решить вопрос о помещении ребенка в определенное учреждение или к определенному лицу председатель трибунала по делам о детях. Соответствующая просьба подается ему отцом или матерью либо даже другим лицом, которому вверено попечение о ребенке (ст. 376). Отец или мать могут заявить просьбу, даже если ребенок не проживает с заявителем, но при этом последний не лишен родительской власти.


598

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 599

 

Председатель трибунала по делам о детях поручает соответствующему лицу собрать сведения о материальном и моральном состоянии семьи, о характере ребенка
и его наследственности, о его имущественном положении
и об эвентуальной профессии ребенка.

Уже во время собирания этих сведений председатель может распорядиться, в соответствии с интересами ребенка, о месте его пребывания.

Председатель выслушивает самого несовершеннолетнего, жалобщика, другого родителя несовершеннолетнего и заключение прокурора. Поста появление председателя облекается в форму распоряжения. Если он считает это полезным, председатель отдает распоряжение о помещении несовершеннолетнего (ст. 377) на определенный срок, не далее достижения им совершеннолетия, либо в воспитательное или благотворительное учреждение, либо у. частного лица, одобренного судебными или административными органами.

.Распоряжение председателя, подлежащее немедленному исполнению, может быть обжаловано в апелляционном порядке в отделение апелляционной палаты, ведающее делами о детях. Апелляционную жалобу могут примести прокурор, несовершеннолетний, лицо, подавшее заявление, .родитель, не являющийся заявителем. Назначенная председателем или отделением апелляционной палаты временная. мера может быть изменена или отменена также и назначившим ее судебным органом, как по собственной инициативе, так и по заявлению органа прокуратуры или другого лица, управомоченного на подачу такого заявления (ст. 381, в новой редакции).

§ 2.   ПРАВА   РОДИТЕЛЕЙ   НА   ИМУЩЕСТВО   ДЕТЕЙ

850. Перечисление. С родительской властью связаны
следующие права на имущество детей: 1)  право (и обязанность)  управлять имуществом детей 2)  установленное законом право родителей пользоваться имуществом
несовершеннолетних детей.

. Управление имуществом детей

851. А. В каких случаях осуществляется управление,
в
силу закона, имуществом детей.  Управление иму-

 ществом детей осуществляется, в силу закона, в тех случаях, когда отец и мать законного ребенка находятся в живых. Если один из родителей умер, то открывается опека, переживший родитель управляет имуществом детей и является их представителем в качестве опекуна, полномочия которого возникли в силу закона. Это положение обосновывается тем, что при жизни обоих супругов каждый из них контролирует другого, чем и обеспечиваются интересы детей. После же смерти одного из родителей эта гарантия интересов детей отпадает и должна быть заменена другими гарантиями. Эти другие гарантии дает, благодаря множественности своих органов, опека. Считая, что у несовершеннолетнего при жизни его родителей обыкновенно нет своего .имущества, .кодекс удовольствовался установлением в статье 389 общего, ничем не уточненного правила: Во время брака отец управляет личным имуществом несовершеннолетних детей.

Лаконизм закона стал источником множества трудностей. Ибо, в самом деле, ребенок при жизни обоих родителей может приобрести имущество по дарению, по завещанию, у него может быть трудовой доход может возникнуть надобность принять открывшееся в пользу ребенка наследство, предъявить от его имени иск о возмещении убытков и т. д. Каковы в этих различных случаях правомочия отца? Вправе ли он в любом случае действовать единолично или, как и опекуну, ему требуется то или иное особое разрешение?

Основная часть этих вопросов разрешена законом б апреля 1910 года, дополнившим статью 389. Нормы этого закона ныне составляют § 1 этой статьи, озаглавленный Законные дети § 2 той же статьи воспроизводит закон 29 июля 1939 года о внебрачных детях (см. ниже, п. 924).

852. Б. Кто, в силу закона, осуществляет управление имуществом детей. Управление имуществом детей осуществляет, в принципе, отец. Но в виде исключения оно может осуществляться другими лицами: а) матерью, если отец лишился права управления или, если в случае развода (либо раздельного жительства), попечение о де


600

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 601

 

тях вверено матери однако в этих случаях трибунал может постановить, что дети будут вверены одному из, родителей, а управление их имуществом будет возложено на другого (ст. 389, ч. 3)  б) лицом по специальному назначению трибунала в случаях, когда возникнет противоречие между  интересами отца (или матери) , управляющего имуществом ребенка, и интересами самого ребенка, а также в случаях, когда оба родителя лишены права управлять имуществом детей. Добавим, что лицо, делающее дарение в пользу ребенка, может, возложить управление этим имуществом на мать или на постороннее лицо, устранив таким образом

853. В. Правомочия родителя, осуществляющего управление имуществом детей. Закон 1910 года, закрепляя положение,  выработанное судебной практикой, подчинил, родителя, осуществляющего управление имуществом детей, контролю гражданского трибунала. Закон связал установление этого контроля с правилами об  опеке. Статья 389, часть 6, гласит: Законный управитель совершает единолично действия, которые опекун может совершать единолично или с разрешения семейного совета законный управитель совершает с разрешения трибунала (принимающего решение при закрытых дверях с участием прокурора) действия, которых опекун не может совершать без этого разрешения.

Как будет показано дальше, опекун, являясь законным представителем подопечного, вправе совершать некоторые сделки единолично и самостоятельно на совершение других сделок он должен получить разрешение семейного совета для совершения наиболее важных сделок опекун должен иметь разрешение семейного совета, утвержденное гражданским трибуналом. В случаях же, когда управление имуществом детей .осуществляют в силу закона родители, семейный совет в этом управлении не участвует. Таким образом, отец нуждается в разрешении трибунала лишь в тех случаях, когда опекуну нужно разрешение семейного совета, утвержденное, трибуналом (совершение займов, отчуждение или залог недвижимости, отчуждение ценных бумаг на сумму свыше 75 000 франков или обращение именных ценных бумаг на

 ту же сумму в бумаги на предъявителя). При совершении всех названных сделок должны быть соблюдены формальности, установленные для совершения этих сделок опекуном (ст. 389, ч. 8).

Законный управитель обязан также помещать в ценные бумаги капиталы несовершеннолетнего, если они превышают 75 000 франков, и обращать в именные ценные бумаги принадлежащие несовершеннолетнему бумаги да предъявителя.

Если для несовершеннолетнего откроется наследство, то оно1 должно быть принято с обязательным применением инвентарной льготы , а раздел наследства должен быть произведен в соответствии со статьей 466.

854. Г. Прекращение управления, Управление имуществом несовершеннолетнего прекращается: по основаниям, связанным с личностью несовершеннолетнего — достижением им совершеннолетия или освобождением его изпод власти по основаниям, связанным с личностью отца и матери, — смертью отца или матери в таком случае учреждается опека. Управление прекращается в силу закона, если лицо, осуществлявшее управление, объявлено по суду недееспособным. Управление может быть прекращено по серьезным основаниям трибуналом. Трибунал выносит соответствующее постановление по просьбе родителя, не осуществляющего управления, или родственника либо свойственника ребенка или по требованию органа прокуратуры.

По прекращении управления лицо, осуществлявшее его (или за него его наследники), обязано отдать отчет. Оно отвечает за свои упущения, ибо обязано управлять, как добрый хозяин (ст. 389, ч. 5). По общему правилу, родитель не обязан отчитываться в использовании доходов, по крайней мере доходов, полученных до достижения несовершеннолетним восемнадцатилетнего возраста, ибо

Инвентарная льгота заключается в том, что составляется опись наследственного имущества и из актива его покрываются долги наследодателя, а остаток, который может получиться, переходит к наследникам. Таким образом, наследник не оплачивает долгов наследодателя за счет своего личного имущества.—Прим. перев.


602

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 603

 

до этого времени родитель не только управляет имуществом несовершеннолетнего, но и имеет право пользования этим имуществом.

Добавим, наконец, что в отличие от того, что имеет место при опеке недвижимости родителя, осуществляющего управление имуществом детей, не обременены законной ипотекой в пользу детей.

. Пользование имуществом детей

855. Обоснование права родителей пользоваться имуществом детей. Во время брака отец, а после прекращения брака тот из родителей, кто пережил другого, имеет,
в силу закона, право пользования имуществом детей до
достижения ими восемнадцатилетнего возраста или до
освобождения их из-под власти, которое может быть
произведено и ранее достижения ребенком восемнадцати
лет (ст. 384, ч. 1).

Предоставление отцу и матери этого права на имущество, детей было нововведением гражданского кодекса,
который по малоубедительным соображениям счел нужным  возвести в общее правило подобные управлению,
но в то же время один от другого отличные и действовавшие в исключительных случаях институты дореволюционного права, носившие название
garde noble и garde bour
geoise.
He входя в изучение этих институтов, мы ограничимся  указанием  на   то,   что   установленный   законом
в пользу родителей узуфрукт на имущество детей обыкновенно обосновывается двумя соображениями, которые
трудно   признать   убедительными:   это   право   якобы
призвано Служить компенсацией забот и издержек родителей по воспитанию детей, и, кроме того, оно освобождает от сложных денежных расчетов между детьми и родителями.

856. На какое имущество распространяется право пользования. Право пользования распространяется на все имущество несовершеннолетнего, не достигшего

1 Проект новой редакции гражданского кодекса упраздняет .это право родителей.

 восемнадцати   лет,    за     следующими    тремя    исключениями.

  1.  Имущество,  приобретенное  самостоятельным,   как
    выражается  закон —
    отдельным,  трудом или промыслом детей  (ст. 387) это отзвук старой римской концепции, по которой имущество детей, приобретенное в связи
    с воинской или иной государственной службой, принадлежало   детям    
    (peculium   cast reuse   и   pecullum   quast
    castrense).
  2.  Имущество, подаренное или завещанное детям под
    прямо выраженным условием, что отец и мать не будут
    им пользоваться
    (ст. 387).
  3.  Имущество, унаследованное детьми ввиду недостойности  их родителя  наследовать   в  том  же  имуществе.
    Если дети непосредственно наследуют, например, после
    восходящего родственника имущества, от наследования
    в котором были по недостойности устранены их отец или
    мать, то последние не могут требовать признания за ними
    узуфрукта   на   это   имущество    (гражданский   кодекс,
    ст. 730).

857. Юридическая сущность установленного законом права пользования имуществом детей. Хотя авторы гражданского кодекса словно не решились употребить этот термин, тем не менее следует признать, что право родителей является узуфруктом. Однако ввиду особого назначения этого узуфрукта он подчинен ряду специальных правил, во многом отступающих от общих правил об узуфрукте.

858. Применение     общих     правил     об    узуфрукте.

К пользованию в силу закона имуществом детей применяются следующие общие правила об узуфрукте.

  1.  Приобретение родителями плодов, приносимых имуществом детей, производится по общим правилам об узу
    фрукте (ст. 582 и ел.).
  2.  Отец и мать несут в связи с пользованием такие же
    обязанности,     какие     несет    обычный     узуфруктуарий
    (ст.   385—1).    До    начала    пользования    они   должны
    составить опись движимости И описание состояния недви-
  3.  


604

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 G05

 

жимости (ст. 600). Они должны пользоваться имуществом так, как пользуется добрый хозяин, и соблюдая порядок пользования, установленный предшествующим собственником (ст. 578 590, 591, 594, 597, 598) они должны нести издержки на текущий ремонт и вообще все так называемые обязанности узуфруктуария (ст. 605,t 608, 612 и т. д.).

3. Основания прекращения узуфрукта, установленные
статьями 617 и 618, несомненно, применяются к праву
пользования, которое присвоено законом отцу и матери.
Так, это право прекращается
смертью узуфруктуария, то
есть смертью того из родителей, кто переживет другого
слиянием, то есть совпадением в одном лице качеств узу
фруктуария и собственника, что имеет место, если после
смерти ребенка его наследниками оказываются его отец
и мать, осуществляющие право пользования его имуществом полной
гибелью имущества, которым пользуются
отец или мать наконец, лишением последних, по решению
суда, права пользования
за злоупотребление пользованием.
Узуфруктуарий признается виновным в злоупотреблении
своим правом, если допускает повреждение имущества на
земельном участке или ухудшение участка вследствие
дурного содержания.

859. Особые правила, вытекающие из специального назначения права пользования имуществом детей. Ввиду того, что узуфрукт отца и матери, являясь прежде всего правом семейным, имеет целью обеспечить родителям возможность нести расходы по содержанию и воспитанию детей, он подчинен также и ряду специальных правил.

1. Отец и мать свободны от установленной для обычного узуфруктуария обязанности представить поручителя, то есть платежеспособное лицо, принимающее на себя обязанность перед собственником возместить ему ущерб, который может возникнуть из ненадлежащего исполнения своих обязанностей узуфруктуарием (гражданский кодекс, ст. 601). Помимо того, что закон считает привязанность родителей к детям достаточной гарантией интересов детей, не следует в связи с возможной трудностью приискания поручителя лишать родителей источника

 средств, необходимых им для исполнения своих обязанностей.

  1.  Узуфрукт,  принадлежащий  обычному узуфруктуарию,  есть такое  же свободно  фигурирующее  в обороте
    право,  как и всякое другое.  Следовательно, оно может
    быть передано другому лицу (ст. 595) если его предметом   являются   недвижимости,   то  На   него   может  быть
    установлена .ипотека (ст. 2118, п. 2). Кредиторы узуфруктуария могут обратить взыскание на узуфрукт (ст. 2204,
    п. 2). Наоборот, распоряжение правом пользования имуществом детей
    не допускается: его нельзя ни передать,
    ни заложить, а него нельзя обратить взыскание. Другими словами, это право
    неотчуждаемо и не подвергается
    обращению на него
    взыскания кредиторов.
  2.  Кроме обычных обязанностей узуфруктуария, отец
    и мать в качестве коррелята своего права пользования
    несут и
    некоторые особые обязанности, перечисленные в
    статье 385, пункты 2, 3, 4.

A. Статья 385 устанавливает, что доходы от имуществ
ребенка должны использоваться на питание, содержание
и воспитание ребенка. Таким образом, соответствующие
расходы  должны   соизмеряться  с  личным   имуществом
ребенка и возлагаются только на того из родителей, кто
осуществляет право пользования этим имуществом.

Б. Вторая особая обязанность, возлагаемая статьей 385, п. 3, на отца или мать, заключается в том, что они обязаны выплачивать рентные платежи и проценты по имуществу ребенка.

B. Наконец, статья 385, п. 4, возлагает на родителей
покрытие расходов по погребению  и по предсмертной
болезни лица, от которого ребенок унаследовал имущество. Дело не идет об издержках, связанных с погребением самого ребенка, ибо издержки, относящиеся к ребенку, определены п. 2 статьи 385.

860. Прекращение пользования. Помимо общих оснований прекращения узуфрукта, право пользования имуществом детей прекращается для родителей по следующим специальным основаниям.

1. Право пользования прекращается с эмансипацией ребенка, то есть с освобождением ребенка изпод


606

 Несовершеннолетние

 родительская власть

 607

 

родительской власти (ст. 384, ч. 1).Право пользования имуществом ребенка утрачивает в таком случае основание, ибо родители не несут более обязанности содержать и воспитывать ребенка.

2. Право  пользования   прекращается  с  достижением
ребенком полных восемнадцати лет
(ст. 384, ч. 1).

Таким образом, родители обязаны отчитаться в доходах от имущества ребенка за последние три года его не
совершеннолетия а часть доходов за последние три года,
превосходящая расходы на содержание и воспитание ребенка, должна остаться неприкосновенной. Это ограничение права пользования объясняется тем,
1 что если бы
право пользования имуществом детей осуществлялось родителям до достижения детьми совершеннолетия, то родители состоятельного ребенка могли
1 бы отказаться
освободить его из-под власти  или отказать ему в согласии на брак, ибо вступление в брак влечет за собой
освобождение из-под родительской  ил
 опекунской
власти.

3. Супруг, против которого вынесено судебное решение о разводе, теряет   право пользования  имуществом
несовершеннолетних детей  (ст. 386). Это право прекращается для обоих супругов, если решение о разводе вынесено  ввиду  взаимной  вины  супругов.  Закон  говорит
только о разводе так как в данном случае дело идет об
известного рода гражданской каре, то невозможно, при
менять ее к супругу, против которого вынесено судебное
решение о раздельном жительстве..

4. В случае смерти отца или матери, состоявших
в браке на началах общности имуществ, переживший
супруг, который
не составит описи общего имущества,
теряет право пользования  имуществом несовершеннолетних детей (ст. 1442, ч. 2). Закон желал принудить таким
образом пережившего супруга к составлению описи, которая служит необходимой предпосылкой определения части
общего имущества, переходящей к наследникам того из
супругов, который умер ранее другого.

При действии первоначальных норы кодекса законный узуфрукт прекращался для матери также и со вступлением ее во второй брак. Закон 21 февраля 1906 года, изменивший статью 386, упразднил это ограничение

 матери, которое было пережитком существовавшего в нашем дореволюционном праве предубеждения против вторичных браков и вдов.

РАЗДЕЛ II.   ВОЗНИКНОВЕНИЕ   РОДИТЕЛЬСКОЙ   ВЛАСТИ И ЕЕ ПЕРЕХОД

§ 1.   КТО —ОТЕЦ   ИЛИ   МАТЬ — ОСУЩЕСТВЛЯЕТ

РОДИТЕЛЬСКУЮ   ВЛАСТЬ

  1.  А. Общее  правило Первенство  отца  во  время
    брака.
    По общему правилу, родительская власть принадлежит одновременно отцу и матери. На это прямо указывает статья 373, часть 1. Но эта же часть  статьи 373,
    измененная законом 23 июля  1942 года, добавляет, что
    во время брака эта власть осуществляется отцом в качестве главы семьи Мы полагаем, однако, что, ввиду
    того, что, согласно статье 213, мать содействует отцу в
    моральном и материальном руководстве семьей, за матерью должно быть признано право обжаловать те относящиеся к детям решения главы семьи, которые представляли бы собой злоупотребления и не были бы продиктованы   интересами   семьи.    Но   этот   взгляд   является
    спорным.
  2.  Б. Случаи, когда в виде исключения родительская власть осуществляется матерью.   Гражданский кодекс в первоначальной редакции предусматривал осуществление матерью родительской власти только в случае безвестного отсутствия отца   (ст.   141).  При этом  мать осуществляла в таком случае руководство воспитанием детей и управление их имуществом (по-видимому, не пользование этим имуществом).  По распространенному, но все же не бесспорному взгляду так же должно было складываться  положение  во всех  случаях,  когда  отец,  хотя и  не находившийся в  безвестном отсутствии, был фактически не в состоянии осуществлять родительскую власть.

Закон 23 июля 1942 года уточнил положение. Прежде всего он изменил статью 141 и присвоил матери в случае

1 Проект нового гражданского кодекса предполагает полностью
уравнять права матери и отца.


608

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 

безвестного отсутствия отца всю полноту родительской власти.

Далее, в статье 373 в новой редакции он установил, что мать осуществляет родительскую власть:

  1.  в случае полного или  частичного лишения отца
    этой власти — в объеме тех правомочий, которые утратил
    отец
  2.  во  всех случаях,  когда  отец  не  является  более
    главой семьи   (невозможность выражать свою волю не
    зависимо от причин  этого состояния)   и  мать заменяет
    его б этом качестве (см. выше, п. 577)
  3.  в случае осуждения отца за злостное оставление
    семьи   
  4.  в  Случае,   когда  отец  прекратил   без  содействия
    жены осуществление родительской власти (ст. 17 закона
    24 июля 1889 г.).  

Во всех этих случаях осуществление родительской власти автоматически переходит к матери, поскольку нет иного решения гражданского трибунала, выносимого при закрытых дверях по заслушании заключения прокурора.

  1.  В. Случай смерти одного из родителей.  В силу
    статьи 384, части 1, родительская власть полностью при
    надлежит пережившему, супругу.  Ни отец,  ни мать не
    утратят этой власти и со вступлением во второй брак,
    ни  с отказом от опеки, и с устранение их от опеки.
    Однако если переживший супруг осуществляет родитель
    скую власть над личностью ребенка, то эта власть после
    смерти одного из супругов Отпадает, поскольку дело идет
    е о
    пользовании (переживший супруг осуществляет за
    конное право узуфрукта), а
    об управлении имуществом
    детей. Переживший супруг управляет имуществом несовершеннолетних детей не в качестве
    законного управителя, то есть не в силу права, предоставленного законом
    родителям, а в качестве
    опекуна, если только он призван
    к опеке.
  2.  Г. Случай развода или раздельного жительства.

Мы уже знаем, что статьи 302 и 303, которые говорят о случаях развода, о, несомненно, подлежат применению и к случаям раздельного жительства, устанавливают, что

 дети вверяются тому из супругов, в пользу которого вынесено решение о разводе, разве бы трибунал по требованию семьи или органа прокуратуры, предписал в интересах детей, чтобы все дети или некоторые из них были вверены попечению другого супруга или третьего лица (см. выше, п. 661).

865. На какие права распространяется предписание трибунала. Названные в предшествующем пункте статьи упоминают только о том, кому будут вверены дети, кто будет нести попечение о них.

С правом осуществлять попечение связан, по крайней мере когда ребенок вверен отцу или матери, и коррелят его право применять исправительные меры. Понятно, что если ребенок вверен третьему лицу, то это лицо не может применять исправительные меры, какие могут их применять в данном случае ни отец, ни мать, признанные неспособными к воспитанию ребенка

Наконец, статья 389, измененная законом 6 апреля 1910 года, установила, что право управлять имуществом детей принадлежит тому из двоих супругов (добавим — или третьему лицу), которому вверено попечение о детях, если нет иного об этом постановления суда. Таким образом, остается неясным, кто осуществляет другие, второстепенные атрибуты родительской власти, то есть, кроме законного узуфрукта, право давать разрешение на брак, на усыновление и т. д.

866, Какие права сохраняет супруг, лишенный права осуществлять попечение о детях. Супруг, не осуществляющий попечения о детях, вместе с обязанностью участвовать в содержании детей, сохраняет право свидания с детьми и право наблюдения за их поведением и воспитанием (ст. 303). Порядок свиданий определяется гражданским трибуналом. Статья 357 уголовного кодекса, налагающая исправительные наказания на отца или мать, виновных в том, что они не представляют ребенка тем, кто имеет право требовать такого представления, была бы применима и к тому из обоих родителей, кому вверены дети, если бы он препятствовал свиданиям детей с другим родителем или с восходящими либо пребы-


610

 Несовершеннолетие

 Родительская власть

 611

 

ванию детей у этих лиц во время каникул в соответствии с распоряжением трибунала.1

867. Временный характер решения трибунала. Решение трибунала о передаче детей на попечение определенного лица не вступает в законную силу, наоборот, оно,
по существу, является временным. Супруг, которому суд
не вверил детей, любой член семьи и даже орган прокурорского надзора, всегда могут просить суд изменить ранее принятое им решение, ссылаясь па изменившиеся обстоятельства,  например  на  предосудительное  поведение
или на вступление во второй брак супруга! которому вверены дети, или на потребности, связанные с воспитанием
детей и т. д. Это относится и к управлению имуществом
детей. В самом деле, статья 398 устанавливает, что суд
может
при наличии серьезных оснований лишить отца
или мать права управления имуществом ребенка по требованию другого супруга, родственника или свойственника ребенка либо по требованию органа прокурорского
надзора. Несомненно также, что суд управе возложить
на одно лицо попечение о детях, присвоив ему и право
применять  исправительные меры,  а  на другое лицо —
управление имуществом.

Все вопросы, связанные с попечением о детях и воспитанием их, подлежат разрешению тем трибуналом, который вынес решение о разводе, где бы ни находилось в дальнейшем место жительства отца и матери.

868. Влияние развода и раздельного жительства на
законное  право узуфрукта.  
Статья  386  ограничивается
указанием на то, что тот из родителей  (отец или мать),
против кого вынесено решение о разводе, не имеет более
законного   права   пользования   имуществом  детей.    Это
право остается только за другим супругом.  Напомним,
что статья 386 неприменима к раздельному жительству.

§ 2.   УТРАТА   И   ПЕРЕНЕСЕНИЕ  РОДИТЕЛЬСКОЙ   ВЛАСТИ

869. Пробел гражданского кодекса. Судебная практика. Гражданский кодекс не содержал никаких правил
о лишении родительской власти.  Кроме случаев, когда

 утрата родительской власти связывалась с разводом или с раздельным жительством, кодекс не лишал этой власти ни родителей, недостойных ее, ни неспособных к ее осуществлению. В то же время он содержал ряд норм, относившихся к устранению опекуна.

Невзирая на это, традиция нашего дореволюционного права, в силу которой судебные органы всегда охраняли недееспособных и прежде всего контролировали осуществление родительской власти, не замедлила возродиться в судебной практике. Суды, не колеблясь, присвоили себе право отбирать ребенка у отца в случаях жестокого обращения с ребенком и по требованию матери либо восходящих передавать детей на попечение лицам, более способным к осуществлению этого попечения.

870. Последующее законодательство. Однако правотворчества судебной практики было весьма недостаточно1. Изменение экономических и социальных условий, рост в XIX и начале XX века промышленного пролетариата и больших городов ослабили сплоченность семьи. Возросло число беспризорных детей, а с ним возросла в вызывающих тревогу размерах детская преступность.

Было издано много, к сожалению плохо между собой согласованных, законов. Объединяющей эти законы чертой было возложение на государство в лице органов государственного призрения заботы о детях, в отношении которых не осуществляется должным образом родительская власть. Но ввиду того, что наряду с органами государственного призрения заботу о детях часто принимают на себя частные благотворительные учреждения и отдельные лица, занимающиеся благотворительностью, закон допускает возложение на эти учреждения или на этих лиц попечения о детях и их воспитании. В последние годы эта тенденция все более укрепляется в законодательстве.

Мы лишены возможности подробно изложить многочисленные нормы следовавших один за другим законов. Многие из этих норм носят карательный характер, ибо, как только что указано, вопрос об обездоленных детях есть часто вопрос о детях преступных,

1030.


612 .

 Несовершеннолетние

 Родительская власть

 613

 

Важнейшим из упомянутых законов является закон 24 июля 1889 года. Этот закон состоит из двух титулов: первый из них посвящен лишению родительской власти, постановление о котором в одних случаях должно, а в других случаях может быть вынесено трибуналом. Второй титул регулирует добровольный отказ от родительской власти. В целом закон 1889 года стремился стать кодексом соответствующих норм. Но вскоре после промульгации выяснились неполнота и несовершенство этого закона. Новые нормы дополнили и расширил его, не отменяя, однако, ни его, ни предшествовавших ему законов. Многие нормы, содержащиеся! в старых заколах, поскольку они не противоречат новым законодательным актам и не поглощены ими, продолжают действовать до сих пор отсюда недоразумения и неопределенность положения.

В целом во всех этих разрозненных положениях выражены следующие общие начала.

1.° Лишается родительской власти отец (или мать), который недостоин осуществлять эту власть ввиду осуждения его за проступки или преступления, совершенные в отношении детей или за иные наказуемые деяния.

  1.  Та же недостойность или по крайней мере неспособность к осуществлению родительской власти предполагается,  если  ребенок  совершил правонарушения  или
    проступки, свидетельствующие о дурном его воспитании.
  2.  Наконец,   независимо  от   каких   бы   то   ни   было
    правонарушений со стороны отца или ребенка,
    беспризорность ребенка в собственном смысле слова или  моральная, равно как и предосудительное поведение отца,
    могут послужить  основанием  к лишению  родительской
    власти.
  3.  Во всех указанных случаях закон обеспечивает осуществление родительской власти  или  по крайней  мере
    попечения о детях и их воспитание в наибольшем соответствии с интересами детей.
  4.  Наконец,   в   некоторых   случаях,   не   постановляя
    о лишении родительской власти, судебный орган может

1 См.  С. civ. Dalloz, sous art. 357,

 установить наблюдение за осуществлением родительской власти.

871. 1. Лишение родительской власти вследствие правонарушений, совершенных отцом. Первыми в ряду норм, устанавливающих лишение родительской власти вследствие совершенных отцом правонарушений, следует назвать следующие:

Статьи уголовного кодекса (ст. 7 и 29), карающие некоторых осужденных недееспособностью — осуществление родительской власти приостанавливается на срок действия этого дополнительного наказания

Статью 335, часть 2, уголовного кодекса, карающую за подстрекательство к проституции или развращению детей или пособничество этим действиям

Закон 7 декабря 1874 года, относящийся к родителям, отдающим своих детей, не достигших шестнадцатилетнего возраста, лицам, систематически занимающимся нищенством или бродяжничеством.

В дальнейшем титул 1 закона 24 июля 1889 года установил целый ряд случаев, когда лишение родительской власти обязательно (ст. 1), и ряд случаев, когда оно факультативно (ст. 2) для суда. Эти случаи покрывали все указанные выше. Кроме того, закон 1889 года предусмотрел лишение родительской власти во многих других случаях, в частности в случаях совершения отцом проступка или преступления не против ребенка, а против третьих лиц, а также в случаях, когда недостойное поведение отца (или матери), не приведя к осуждению его уголовным судом, установлено, однако, вынесенным при закрытых дверях решением гражданского трибунала. Например, в случае известного окружающим порочного поведения, привычного пьянства отца или, более общим образом, в случаях, когда отсутствие заботы о детях и руководства ими создают угрозу здоровью, безопасности или нравственности детей. По закону 1889 года лишение родительской власти носило общий характер в двояком смысле: утрачивались все атрибуты родительской власти и в отношении всех детей данного лица. В целях устранения недостатков этого чрезмерно жестокого положения закон 15 ноября 1921 года во изменение


614

 Несовершеннолетние

 

закона 1889 года предоставил трибуналу право, по крайней мере в случаях, когда лишение родительской власти факультативно, лишать отца или мать не всех присвоенных им прав, а лишь некоторых, прежде всего права попечения о детях, и притом не обязательно в отношений всех детей, а, когда это обосновано, в отношении одного или нескольких из детей.

Закон 19 апреля 1898 пода о наказаниях за посягательства на детей  ввел некоторые новые основания лишения родительской власти, а именно совершение третьим лицом в отношении ребенка проступка пли преступления, которому содействовала небрежность отца или матери,

Законы7 февраля 1924 года и 3 апреля 1928 года ввели ответственность за злостное оставление семьи, в котором признаются виновными отец или мать, в течение трех месяцев произвольно не выплачивавшие присужденного с них детям содержания. Этот проступок может влечь за собой полное или частичное лишение родительской власти.

872. 2. Лишение родительской власти в связи с правонарушениями ребенка. Согласно статье 1, пункт 2, закона 24 июля 1889 года, родители, осужденные в качестве сообщников или соучастников преступления, совершенного детьми, лишаются родительской власти в обязательном порядке лишение родительской власти является факультативным, .если ребенка помещают в состоящее под административным или судебным контролем воспитательное учреждение (п. 5 ст. 2 того же закона).

Кроме случаев, когда родители лишаются родительской власти, вышеназванным законом 19 апреля 1898 года, а также особенно ордонансом 2 февраля 1945 года (с изменениями, внесенными законом 24 мая 1951 г.) о детской преступности (этим законом отменены и заменены ст. 66 уголовного кодекса и законы 22 июля 1912 г. и 27 июля 1942 г.), предусмотрено иное положение: к несовершеннолетнему до восемнадцатилетнего возраста, совершившему преступление или проступок, мо

1 См. С. civ Dalioz, sous art. 387.

 

615

Родительская власть

гут быть применены меры охраны, помощи, надзора, воспитания или перевоспитания. Результатом применения этих мер является лишение родителей права на попечение о детях и на воспитание их, которое родители оказались неспособными или не в состоянии осуществлять.

Эти меры назначаются прежде всего и течение предварительного следствия судьей по делам о детях па основании собранных сведений о положении ребенка и его семьи и медико-психологического исследования (помещение ребенка под наблюдение специальных учреждений).

Он принимаются также совместно судьей по делам о детях и следователем (возвращение ребенка родителям или лицу, на попечении которого ребенок находился, или помещение его в лечебное либо воспитательное учреждение, или в учреждение, подготовляющее к занятию определенными профессиями, или в учреждение, осуществляющее уход за детьми, либо помещение ребенка в соответствующее учреждение для исследования его состояния) .

Мерами, которые могут приниматься либо в случаях необходимой превенции трибуналом по делам детей, либо судом присяжных по делам несовершеннолетних, являются: возвращение ребенка родителям или лицу, которое несло попечение о ребенке, либо другому, достойному доверия лицу помещение ребенка в государственное или частное учреждение, воспитательное или имеющее право осуществлять подготовку к занятию определенными профессиями или помещение ребенка в специальное лечебное или психотерапевтическое учреждение. Если несовершеннолетнему меньше тринадцати лет, то он может быть передан па попечение органа государственного призрения детей или помещен в соответствующий интернат. Если несовершеннолетнему больше 13 лет, то он может быть помещен в состоящее под особым контролем государственное воспитательное или исправительное учреждение.

873. 3. Перенесение родительской власти или передача другим лицам ее осуществления. Закон 24 июля 1889 года, частично исправленный законом 5 августа 1916 года (ст. 17), установил подлинный переход роди


616

 Родительская власть

 617

 

тельской власти к органам государственного призрения либо на основе решения трибунала, выносимого им по заявлению заинтересованного лица при закрытых дверях и после исследования дела, либо ввиду добровольного отказа родителей, который может быть как прямо выраженным, так и молчаливым. Статья 20 устанавливает, что в случае предъявления семьей требования о возвращении  ребенка это требование может быть отклонено судом, если лицо или учреждение, осуществляющее попечение о ребенке, установят, что предъявивший требование  давно не проявляет никакого интереса к ребенку.

874. 4. Попечение о детях и воспитание детей, родители которых лишены родительской власти. После ряда законодательных начинаний, предпринятых на ощупь, установилось более или менее твердо общее положение, в силу которого суды при разрешении дел о лишении родительской власти пользуются весьма широкой свободой усмотрения и руководствуются исключительно интересами детей, которые стремятся удовлетворять самыми разнообразными и самыми гибкими способами.

Закон 24 июля 1889 года установил, что, лишая отца родительской власти, гражданский трибунал обязан указать, будет ли родительская власть осуществляться матерью.

Если, как это нередко бывает, оставление ребенка у матери небезопасно, то трибунал вправе вверить ребенка лицу по своему выбору. Если трибунал не назначает ребенку опекуна, опекунские функции возлагаются а органы государственного призрения. В таком случае опека регулируется законом 15 апреля 1943 года, относящимся к призрению детей. Опекунские функции несут префект или его уполномоченный, инспектор по делам о призреваемых детях. Органы государственного призрения вправе, оставляя за собой опекунские функции, поместить ребенка в другое учреждение или даже у частного лица.

Лишение родительской власти не является бесповоротным. Отец или мать, подвергшиеся лишению родительской власти, могут просить трибунал о ее восстановлении (ст. 15 и 16).

 Наконец, если дело идет о находящемся па свободе несовершеннолетнем, осужденном судом (ордонанс 2 февраля 1945 г, ст. 25 и ел.), то трибунал по делам о детях может установить за ним надзор и возложить на уполномоченного обязанность посещать и поддерживать его, а также представлять сведения о его поведении, так чтобы принятые в отношении несовершеннолетнего меры могли быть в случае надобности изменены трибуналом (см. выше, п. 872).

875. 5. Содействие  воспитанию  несовершеннолетних.

Еще более расширяя права суда па контроль осуществления родительской власти, декрет-закон 30 октября 1935 года, включив новую дополнительную часть в статью 2 закона 1889 года, установил, что если здоровье, безопасность, нравственность или воспитание и обучение ребенка поставлены под угрозу или недостаточно охраняются отцом и матерью, то председатель трибунала, по требованию органа прокуратуры, может, не лишая родительской власти, установить наблюдение или помощь в воспитании детей. Это наблюдение или помощь осуществляются работниками соответствующих государственных учреждении пли организаций, признанных для этого подходящими административным или судебным органом либо квалифицированными частными лицами, например лицами, сотрудничающими с учреждениями социальной помощи или посещающими на дому детей, состоящих на попечении этих учреждений.

Проекты новых законов стремятся встать исключительно на путь содействия в воспитании. Меры такого содействия должны назначаться либо по просьбе родителей (которая призвана заменить нынешнее заявление родите лей о применении исправительных мер), либо по своей инициативе трибуналом, которым во всех случаях должен быть трибунал по делам о детях. Порядок производства дел о лишении родительской власти сложен, носит позорящий характер, к нему прибегают неохотно. Развитие государственных социальных служб позволяет применять под контролем суда более гибкие и более действенные меры контроля.


Опека

Глава  II опека

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

876. Общее понятие об опеке. Опека — это установленная законом система мер охраны личности несовершеннолетних детей п управления их имуществом после смерти одного из родителей несовершеннолетнего. Опека очень подробно регулируется в десятом титуле первой книги кодекса, озаглавленном О несовершеннолетии, об опеке, об освобождении из-под власти. Основой соответствующих норм является мысль о том, что, наряду, с опекуном, в целях помощи ему и наблюдения за ним должны действовать два органа, образуемые из числа членов семьи: заместитель опекуна и семейный совет. Общий контроль осуществляется гражданская трибуналом.

Этот громоздкий аппарат функционирует плохо. Ему л с хватает действенности1, он слишком тяжел и слишком дорог. Поэтому реформа давно уже стучится в дверь. Декрет-закон 29 июля 1939 года в главе II удовольствовался первыми шагами реформы основные его нормы относятся, впрочем, к опеке над внебрачными детьми (см. ниже, гл. III).

РАЗДЕЛ   I.   ОТКРЫТИЕ   ОПЕКИ

877. Смерть одного из родителей. По нашему закону опека открывается в момент смерти законных отца или матери несовершеннолетних детей. Переживший родитель продолжает быть носителем родительской власти над детьми. Но он становится опекуном и в качестве опекуна подчинен наблюдению семейного совета и заместителя опекуна.

1 См. Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 1155—1254,

 Зато опека никогда не открывается, доколе оба родителя находятся в живых, хотя бы они состояли в разводе. В случае развода попечение о детях возлагается на одного из родителей или на третье лицо, но каждый из родителей сохраняет родительскую власть и вправе в случае надобности принять участие в разрешении любого касающегося ребенка вопроса. Опека не открывается из  случая безвестного отсутствия одного из родителей, ибо закон исходит из мысли о том, что безвестно отсутствующий может в любой момент появиться. Поэтому закон и ограничивается тем, что предоставляет осуществление родительской власти присутствующему родителю (ст. 141).

878. Единственный случай открытия опеки при жизни
родителей.  
Тем  не   менее   возможен  случай  открытия
опеки над законным ребенком при жизни обоих его родителей. Это случай лишения судом отца или обоих родителей  родительской  власти.   В  таком случае,  в силу
статьи 10 закона 24 июля 1889 года, суд обязан указать,
будет ли учреждена опека над ребенком по общим правилам об опеке.

РАЗДЕЛ   II.   ОРГАНИЗАЦИЯ   ОПЕКИ

879. Органы опеки. Органами опеки являются:

  1.  опекун, призванный нести попечение о ребенке и
    управлять его имуществом
  2.  заместитель опекуна, который должен наблюдать
    за осуществлением своих обязанностей опекуном и в случае надобности замещать его
  3.  семейный совет, собрание родственников, согласие
    которого опекун  должен  испрашивать для   совершения
    важных юридических сделок
  4.  гражданский трибунал первой инстанции,  призываемый в определенных случаях к утверждению решений
    семейного совета.

§ 1. опекун . О различных способах назначения опекуна

880. Опека в силу закона, опека в силу завещания,
опека по назначению семейного совета.
Опекуном прежде
всего является, в силу закона, тот из родителей несовер-


620

 Несовершеннолетние

 Опека

 621

 

шеннолетнего, который  пережил другого родителя. На случай своей смерти переживший родитель может назначить опекуна, который его сменит. Если он не назначил себе преемника, то опека после его смерти перейдет к ближайшему восходящему. В остальных случаях опекун назначается семейным советом.

881. 1. Переживший   родитель   в   качестве   опекуна.

После прекращения брака смертью одного из супругов, — говорит статья 390, — опека, над нееовершеннолетними и притом не освобожденными из-под власти детьми принадлежит, в силу закона, пережившему родителю.

Таким    образом,    переживший    родитель    является, в силу самого закона, опекуном своих несовершеннолетних детей в то же время он остается обладателем родительской  власти.   Положение  не изменится,  даже если окажется, что переживший родитель сам является несовершеннолетним, даже если в связи с разводом, решение о котором было вынесено против него, дети были вверены другому супругу.

882. Особенности   положения   пережившей   матери.

Если опека, в силу закона, принадлежит, матери, то опека представляет следующие особенности.

  1.  Право отказаться от опекунства. Мать отнюдь не
    обязана  принимать  на   себя  опекунство  однако в том
    случае, когда она отказывается от опекунства, она обязана выполнять опекунские обязанности, пока, по ее за
    явлению,  не будет назначен другой опекун   (ст.  394).
    Наоборот,  отец обязан  принять опекунство,  кроме случаев, когда он освобождается от пего в силу статей 433
    и 434.
  2.  Специальный советник.  Отец вправе в завещании
    или в особом заявлении, сделанном мировому судье либо
    нотариусу,  назначить  матери,  на  случай если она его
    переживет и станет опекуншей, специального советника,
    без получения заключения которого мать не сможет со
    вершить ни одного действия, относящегося к опеке. Если
    отец определяет те действия, для которых назначается
    советник, то опекунша может совершать все другие действия без помощи советника  (ст. 391, 392). В действи-

тельностй отец никогда не пользуется этим правом, которое давно предлагают упразднить.

  1.  Попечитель чрева (curateur аи vetitre)1. Согласно
    статье 393, если во время смерти мужа жена является
    беременной, то семейным советом назначается попечитель чрева. По рождении ребенка мать становится его
    опекуном, а попечитель, в силу закона, становится заместителем опекуна. Эта странная норма, которая, впрочем,  не применяется на практике, имеет целью предотвратить в одних случаях симуляцию беременности женой,
    стремящейся при помощи этого обмана завладеть частью
    наследства своего мужа, а в других — наоборот, скрытие
    женой своей беременности с целью устранения ребенка
    от наследования после отца.
  2.  Второй брак пережившей матери.  Если  мать опекунша   пожелает   вступить   в   новый   брак,   то   можно
    опасаться того, что ее второй муж будет вместо нее управлять имуществом подопечного. Поэтому статья 395 предписывает   матери,   желающей   вступить   в новый брак,
    собрать до вступления в брак семейный совет для разрешения вопроса о том, должно ли опекунство быть сохранено за матерью. Если семейный совет сохраняет за матерью опекунство, то он должен назначить ей н Качестве
    соопекуна се  мужа,  который  становится  солидарно со
    своей женой ответственным за деятельность по опеке со
    времени заключения брака (ст. 396, ч. 1).

Если мать не созовет семейного совета, то она, в силу закона, теряет опекунство, и ее муж будет вместе с ней нести ответственность за все последствия опекунства, которое она сохранила за собой не должным образом (ст. 395, ч. 2). Ответственность супругов, как и в предшествующем случае, будет солидарной, хотя часть 2 статьи 395 об этом и не говорит (в первоначальной редакции статьи фигурировало слово солидарно, по оно было по ошибке опущено законом 20 марта 1917 г.). Эта ответственность будет охватывать даже и действия, совершенные женой до вступления во второй брак, ибо опекунство, не должным образом сохраненное за собой

Термин заимствован из римского права: сига ventris. Прим.

перев.


622

 Несовершеннолетние

 Опека

 623

 

матерью, и действия по. опеке, совершенные матерью ранее, образуют единое целое.

Такие же правила применяются к опекунше, которая не является матерью, если эта опекунша выходит замуж или вступает в новый брак (ст. 395, ч. 3). Также как изложенные выше, эти правила подвергаются критике многие требуют их отмены.

  1.  2. Опека, назначаемая пережившими отцом или
    матерью.
    Пережившие отец или мать вправе в завещании либо в заявлении, сделанном мировому судье в присутствии его секретаря или  нотариусу, указать опекуна
    из числа родственников или из посторонних лиц, который
    после смерти отца или матери будет осуществлять опекунские   функции   (ст.   397   и   398).   Закон   18   февраля
    1938 года отменил статьи 399 и 400, в силу которых мать,
    вступившая   во   второй   брак,   могла   выбрать   опекуна
    своим детям от первого брака только в случае, если за
    нею после вступления во второй брак была сохранена
    опека и выбор ею опекуна был подтвержден семейным
    советом.
  2.  3. Опека ближайшего восходящего родственника.

Если родитель, умерший последним, не выбрал опекуна или опекуншу к несовершеннолетнему, то опекунство принадлежит тому из восходящих мужского или женского пола, который находится в ближайшей степени родства (ст. 402).

Закон призывает восходящих к опеке лишь при наличии следующих условий: нужно, чтобы родитель, умерший последним, был опекуном несовершеннолетнего в момент своей смерти. Ибо если on по какой-либо причине перестал перед смертью быть опекуном, то семейный совет должен назначить ему преемника. Кроме того, нужно, чтобы родитель, умерший последним, не указал своего преемника.

К опеке призывается восходящий родственник, состоящий в ближайшей степени родства с подопечным. В случае наличия нескольких восходящих мужского или женского пола, находящихся в одной степени родства, семейный совет должен указать опекуна или опекуншу вне

 зависимости от того, к какой линии (то есть к отцовской или материнской) они принадлежат (ст. 403).

885. 4. Опека,   назначаемая   семейным   советом.   Во

всех случаях, кроме перечисленных выше,— иначе говоря, в случаях, когда несовершеннолетний лишился как отца, так и матери, а переживший родитель опекуна ему не назначил, и восходящих у него нет, — так же как и в случаях, когда имело место освобождение от опеки или устранение опекуна, семейный совет обязан назначить опекуна. Семейный совет назначает по своему выбору того1, кого считает наиболее для этого подходящим: родственника, свойственника, постороннее лицо.

886. Множественность опекунов. Обыкновенно семейный совет назначает одного опекуна. Но ничто не препятствует назначению нескольких опекунов, если этого требует имущественное  положение подопечного или число
подопечных. В частности, согласно статье 417, в случаях,
когда несовершеннолетний, местожительство которого находится во Франции, обладает имуществом также и на
территории наших заморских владений, управление этим
имуществом должно быть возложено на второго опекуна.
В таком случае первый и второй опекуны действуют один
независимо от другого и один за другого ответственности
не несут.

887. Опекун ad hoc. В случаях, когда интересы опекуна приходят в противоречие с интересами подопечного,
опекуна заменяет его заместитель. Однако в некоторых
случаях, например для предъявления иска об оспаривании гражданского состояния  (ст. 318) или для производства  раздела   наследства   между  несколькими наследниками,  имеющими  противоположные  интересы и  общего
опекуна   (ст. 838), закон требует назначения специального опекуна (опекуна
ad hoc).

II.  Общий характер деятельности опекуна

888. 1. Обязательность    принятия    на    себя    опеки.

Опекун,   как   призываемый   к опеке в силу закона, так и назначаемый   пережившим   родителем   или семейным


624

 Несовершеннолетние

 Опека

 625

 

советом,      обязан    принять      на      себя      опекунство (ст. 419).

Из этого общего правила есть всего два исключения. Одно в пользу женщин (ст. 428, ч. 2), кроме, однако, матери внебрачного ребенка (ст. 389, предпоследняя часть) другое в пользу опекуна, назначаемого гражданским трибуналом ввиду лишения отца родительской власти (закон 24 июля 1889 г, ст. 10, ч. 1).

889. Основания   к отказу от опеки.  Если  опека является  повинностью,  то существуют и  основания  котказу   от   нее   указанные   в   статьях 427,   428   (ч. 1),
429—441.

С другой стороны, существуют и случаи неспособности к опеке и случаи устранения опекуна.

890. Основания   неспособности   к   опеке.    Согласно
статье 442, не могут быть опекунами:

  1.  несовершеннолетние, за исключением отца или матери     о
  2.  лица, лишенные дееспособности вследствие душевной болезни, или, говоря точнее, умалишенные
  3.  все лица, которые сами либо отец и мать которых
    ведут против несовершеннолетнего судебный процесс по
    поводу гражданского состояния этого несовершеннолетнего,  его  имущественного положения или значительной
    части его имущества.

До закона 20 марта 1917 года не могли быть опекунами женщины. Но закон 20 марта 1917 года с полным основанием отменил это положение. Напоминаем, что замужняя женщина даже и после закона 18 февраля 1938 года не вправе принять па себя опекунство без разрешения мужа, который неизбежно станет ее соопекуном (ст. 405, ч. 2).

891. Основания к исключению из круга лиц, способных к опеке, и основания к устранению от опеки. Основания Исключения  из  круга  лиц,  способных к  опеке,
установлены статьями 443 и 444.

Не могут назначаться опекунами лица, приговоренные к тяжкому или позорящему наказанию, лица известные

 своим дурным поведением, лица, деятельность которых свидетельствует о их неспособности к опеке или о том, что они не заслуживают доверия. Не может быть опекуном также и лицо, лишенное родительской власти (закон 24 юля 1889 г, ст. 8). По указанным основаниям лицо, уже состоящее опекуном, подлежит устранению от опеки.

  1.  2. Безвозмездный   характер   опеки.    Опекун   не
    имеет права на вознаграждение. Ему должны быть возмещены   лишь    произведенные    им    полезные   расходы
    (ст. 471, ч. 2). Однако семейный совет может разрешить
    опекуну   прибегнуть   к  помощи  одного  или   нескольких
    специальных управителей, труд которых должен оплачиваться и  которые должны действовать  под ответственностью опекуна (ст. 454, ч. 2).
  2.  3. Личный характер опеки.   Опека не переходит
    к наследникам опекуна. Наследники несут лишь ответственность за деятельность своего наследодателя, и если
    они   являются   совершеннолетними,   то обязаны продол
    жать опеку до назначения нового опекуна (ст. 419).

§ 2. ЗАМЕСТИТЕЛЬ ОПЕКУНА  (ст. 420426)

894. Двоякие функции заместителя опекуна. Институт заместителя опекуна ведет свое происхождение из обычного права римскому праву этот институт неизвестен. Заместитель опекуна выполняет двоякие функции.

1. Заместитель опекуна обязан наблюдать за деятельностью опекуна. Для осуществления этой функции заместитель опекуна обязан в соответствии со специальными нормами, наблюдать за выполнением опекуном всех основных, установленных для него законом формальностей. Это значит, что он должен присутствовать при составлении описи имущества подопечного (ст. 451), при продаже с аукциона его движимого и недвижимого имущества (ст. 452, 459, ч. 1), наблюдать за выполнением формальностей, установленных для отчуждения ценных бумаг, конверсии их и помещения в ценные бумаги


626

 Несовершеннолетние

 Опека

 627

 

капиталов подопечного (закон 27 февраля 1880 г, ст. 71). Кроме того1, декрет-закон 29 июля 1939 года, (кодекс законов о семье), дополнив статью 420, прямо возложил на заместителя опекуна общее наблюдение за ведением опеки. Для того чтобы обеспечить заместителю опекуна возможность выполнения своих функций, статья 470 устанавливает, что всякому опекуну, кроме отца и матери, может быть вменено в обязанность, даже во время опеки, представлять заместителю опекуна сведения о том в каком положении находится управление делами опеки сведения эти представляются в сроки, которые признает нужным установить семейный совет, с тем, однако1, что опекун не может быть принужден к представлению этих сведений чаще одного раза в год. Однако практически наблюдение заместителя опекуна почти не существует, ибо семейный совет лишь очень редко пользуется правом, предоставленным ему названной статьей.

2. Заместитель опекуна должен представлять интересы подопечного во всех случаях, когда они приходят в противоречие с интересами опекуна (ст. 420, ч. 2). Так, если опекун и подопечный являются сонаследниками, то заместитель опекуна представляет подопечного при ликвидации и разделе наследства.

Добавим, что заместитель опекуна не становится автоматически опекуном, если должность последнего становится вакантной или если опекун находится в безвестном отсутствии. В таком случае по заявлению заместителя опекуна должен „быть назначен новый опекун. Наконец, принятие на себя обязанностей заместителя опекуна так же обязательно, как и принятие обязанностей опекуна.

895. Ответственность заместителя опекуна. В случаях, когда заместитель опекуна заменяет последнего, он песет перед подопечным такую же ответственность, как опекун, за упущения в управлении имуществом подопечного. Кроме того, он отвечает за ущерб, который подопечный

1 В прежнее время заместитель опекуна был обязан произвести запись законной ипотеки на недвижимое имущество опекуна (ст. 2137, в старой редакции). Но статья 2143 в новой редакции (декрет 4 января 1955 г.) возлагает эту обязанность на секретаря мирового суда.

 понес вследствие ненадлежащего наблюдения со стороны заместителя опекуна за деятельностью опекуна. До изменения декретом 4 января 1955 года о гласности вещных прав на недвижимости статьи 2137 (см. выше, п. 894, прим. 1) заместитель опекуна мог оказаться ответственным перед третьими лицами, которые приобрели бы права па недвижимое имущество опекуна, за неучинение записи законной потеки подопечного: подопечный мог бы истребовать это имущество па основании ипотеки, о существовании которой третьи лица в момент приобретения имущества не подозревали.

896. Назначение заместителя опекуна. Заместитель опекуна во всех случаях назначается семейным советом либо по инициативе законного или назначенного в завещания опекуна, созывающего в этих целях семейный совет под страхом устранения от опеки (ст. 421), либо немедленно по назначении опекуна (ст. 422). Ни в коем случае опекун не должен участвовать в голосовании по вопросу об избрании заместителя опекуна последний назначается из родственников той линии, к которой не принадлежит опекун. Иное допускается только в случаях, когда заместителем опекуна назначается двоюродный брат подопечного (ст. 423). Семейный совет может выбрать заместителем опекуна и не родственника.

Со времени изменения законом 18 февраля 1938 года статьи 420 замужняя женщина может быть .назначена заместителем опекуна, не испрашивая разрешения мужа.

§  3.   СЕМЕЙНЫЙ СОВЕТ   (ст.   405—410)

897. Историческое происхождение и функции, возложенные законом на семейный совет. Семейный совет, который когда-то назывался собранием родственников, ведет свое происхождение из обычного права. В обычном праве роль семейного совета была очень скромна. Гражданский кодекс усилил эту роль он превратил семейный совет в руководящий орган, решения которого должны исполняться опекуном.

Напомним прежде всего, что именно семейный совет назначает опекуна в случаях, когда нет ни законного


628

 Несовершеннолетние

 Опека

 629

 

опекуна, ни опекуна, назначенного в завещании. Семейный совет может и устранить опекуна (ст. 446).

Кроме того, именно семейный совет дает согласие на
брак несовершеннолетнего
(ст. 159), принимает решение
об освобождении его из-под опекунской
1 власти (ст. 478)
и на
лишение его свободы в порядке применения к нему
исправительных мер (ст. 468).  

При вступлении в осуществление опеки семейный совет определяет своим суждением, с учетом значительности имущества потерпевшего, сумму, которой могут достигать ежегодные расходы несовершеннолетнего, а также расходы ПО управлению его имуществом (ст. 454).

Наконец, во всех случаях, когда есть надобность совершить сделку, выходящую за пределы простого управления, опекун должен получить разрешение семейного совета.

  1.  Фактическая роль семейного совета. Фактически
    семейный совет сколько-нибудь серьезной роли не играет.
    Не осведомленные об осуществляемом опекуном управлении имуществом  подопечного, редко созываемые своим
    председателем — мировым судьей, который знает о делах
    опеки   не   больше   членов   совета,   эти   последние  либо
    уклоняются от явки в заседания совета, либо голосуют
    в этих заседаниях, не будучи в состоянии надлежащим
    образом   мотивировать   свое   голосование.    Результатом
    этого является то, что опекун, который должен был бы
    быть исполнителем  решений  совета,  управляет делами
    опеки по своему усмотрению.
  2.  Состав   семейного   совета.   Семейный  совет   со
    стоит из председателя, которым является
    мировой судья,
    и шести родственников или свойственников, наполовину
    с отцовской стороны, наполовину с материнской стороны,
    согласно степени близости в каждой из этих линий. Родственники  или свойственники должны проживать в той
    же общине, где открыт: опека, или на расстоянии двух
    километров: это облегчает посещение заседаний семейного совета (ст. 407).

Однако в семейном совете может быть и более шести членов, ибо в нем участвуют все совершеннолетние двою

 родные братья и сестры подопечного. Если двоюродные братья <и сестры являются совершеннолетними, то вместе с восходящими родственниками мужского пола и восходящими  родственницами, состоящими во вдовстве,  они входят одни в состав семейного совета (ст. 408). Муж и жена не могут быть членами одного и того же семейного совета   (ст.  407,  ч.  2).  Если  в  местности,  где  открыта опека, или на расстоянии1, указанном в статье 407, родственники или свойственники окажутся в недостаточном числе, то мировой судья должен призвать в состав семейного совета  либо  родственников,  либо свойственников, имеющих  место  жительства   на   более отдаленном   расстоянии, либо граждан той общины, где открылась опека, о которых  известно,  что  они  находились  в  постоянных дружеских отношениях с отцом или матерью несовершеннолетнего (ст. 409). Впрочем, даже если в данной местности имеется достаточное число родственников или свойственников, то мировой судья может призвать в состав семейного совета независимо от расстояния, на котором они проживают, родственников или свойственников более близких степеней или той же степени, что и присутствующие родственники н свойственники (ст. 410).

Надо заметить, что опекун не входит в состав семейного совета, даже если он присутствует в его заседаниях. Опираясь на довод от противного, извлеченный из части 2 статьи 426, утверждают даже, будто опекун вправе принимать участие в голосовании в семейном совете.

Наконец, надо заметить, что нарушение правил о составе семейного совета не влечет за собой неправомочности совета. Совет был бы неправомочен только в случае, если бы правила о его составе были нарушены с намерением Лишить подопечного тех гарантий, которые эти правила дают его1 интересам.

900. Место деятельности и созыв семейного совета. Определение места, где образуется семейный совет, имеет существенное значение, ибо с этим местом связан состав совета. Семейный совет образуется в месте жительства несовершеннолетнего (ст. 406), которое является, и местом, где открывается опека (ст. 407).

В этом месте и должен, по общему правилу, созываться семейный совет во все время опеки. Однако если


Опека

 631

 

630

Несовершеннолетние

опекун в дальнейшем изменил бы место своего жительства и не возвращался бы более в место, где открылась опека, то во избежание расходов семейный совет мог бы созываться по месту жительства опекуна, при условии, что состав совета оставался бы Неизменным. Разумеется, дело обстоит иначе, если есть необходимость устранить опекуна или назначить нового опекуна.

Совет созывается либо .мировым судьей по своему по
чину, либо (чаще всего) по просьбе и заботами опекуна
или членов, совета. Правила, определяющие порядок ра
боты и принятия решений советом, установлены статьями
411—416,
к которым мы и отсылаем.  

§ 4.   ГРАЖДАНСКИЙ   ТРИБУНАЛ

901. Двоякая компетенция трибунала: рассмотрение
бесспорных дел и дел спорных. Гражданский трибунал
осуществляет двоякую функцию: он рассматривает бес
спорные дела и спорные дела.

Бесспорные дела. Сюда относятся дела, в которых трибунал не решает опора, а осуществляет контрольные функции, утверждая определенные решения семейного совета.

Спорные дела рассматриваются трибуналом в целях разрешения тяжб. В самом деле, статья 883 гражданско-процессуального кодекса постановляет, что всякое решение семейного совета, е принятое единогласно, может быть обжаловано в трибунал любым членом совета в целях его отмены или изменения. Судебная практика допускает даже обжалование решений, принятых единогласно. Однако признаются окончательными решения семейного совета о назначении опекуна, о вступлении несовершеннолетнего в брак и об освобождении несовершеннолетнего из-под опекунской власти (определение палаты по гражданским делам 23 июня 1902 г, D. Р. 1902. 1. 347).

РАЗДЕЛ   III.   ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ   ОПЕКИ

902. Двоякая задача опекуна.   Согласно статье 450,
опекун  выполняет двоякую функцию:  он осуществляет
заботу о подопечном и представляет его во всех юридических сделках.

 § 1.    ПОПЕЧЕНИЕ    О    ЛИЧНОСТИ    НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО

903. Два случая: 1) отец или мать ребенка еще находятся в живых 2) оба родителя умерли. В первом из указанных случаев опекуном является переживший родитель. Родительская власть в таком случае продолжает существовать: родительская власть и власть опекунская соединены в одних руках. Будучи опекуном, поскольку дело идет об управлении имуществом ребенка, отец или мать в качестве носителей родительской власти осуществляют попечение о личности ребенка. Если бы отец (или мать) почему-либо не состоял опекуном, то, поскольку он не был бы лишен родительской власти, именно он осуществлял бы попечение о личности ребенка, а не другое лицо, которое состояло бы опекуном ребенка.

Во втором случае опека осуществляется как над личностью, так и над имуществом ребенка. Местом жительства ребенка является в этом случае местожительство опекуна (ст. 108), руководящего под контролем семейного совета воспитанием ребенка (ст. 454). Если есть основания осуществить право на применение исправительных мер, то опекун должен заявить свои претензии семейному совету, который единогласным решением может уполномочить опекуна па помещение несовершеннолетнего в соответствующее учреждение (ст. 468, измененная декретом-законом 30 октября 1935 г.).

§ 2.   УПРАВЛЕНИЕ   ИМУЩЕСТВОМ

904. Общее правило. Опекун представляет подопечного во всех юридических сделках, а также в судебных делах. Вместо и от имени подопечного совершает сделки опекун, последствия же этих сделок возникают в лице подопечного.

В Риме было иначе: подопечный, вышедший из возраста injantia [то есть достигший 7 лет. — Перев.], совершал сделки лично с разрешения (auciortias) своего опекуна.

Французская система проще. К тому же ничто, на наш взгляд, не препятствует тому, чтобы подопечный присутствовал при совершении сделки. А когда дело идет о брачном договоре, то закон требует совершения его


632

 Несовершеннолетние

 Опека

 

самим подопечным, и притом при содействии не опекуна, а лиц, согласие которых необходимо для действительности заключаемого несовершеннолетним брака (ст. 1398). Существуют, как мы знаем, и сделки, которые несовершеннолетний вправе совершать один, без содействия с чьей бы то ни было стороны (см. выше, п. 832).

905. Гражданский кодекс и закон 27 февраля 1880 года. Гражданский кодекс пространными нормами урегулировал управление имуществом подопечного, создав целый ряд мер предосторожности, направленных на предотвращение ненадлежащего управления, но он не установил ни одной нормы в целях охраны принадлежащих подопечному ценных бумаг. Извинительный в 1804 году пробел был восполнен законом 27 февраля 1880 года.

Обязанности опекуна

при    открытии

906. I. Обязанности, выполняемые опеки. Эти обязанности многочисленны.

907. 1. Составление   описи   имущества   подопечного.

В течение десяти дней, следующих за днем его назначения, опекун должен потребовать снятия печатей, если они были наложены на наследственное имущество, и немедленно приступить к составлению в присутствии заместителя опекуна описи имущества несовершеннолетнего (ст. 451, ч. 1).

Опись представляет собой нотариальный акт, содержащий перечисление и оценку принадлежащих подопечному движимых вещей и обременяющих эти вещи долгов. Одновременно нотариус составляет описание недвижимых имуществ несовершеннолетнего. Названных два документа устанавливают состав имущества, управление которым принимает на себя опекун и которое он, следовательно, должен будет возвратить. Поэтому закон обеспечивает составление этих документов суровыми санкциями.

Последствия несоставления описи. Прежде всего опекун, пренебрегший составлением описи, может быть устранен (ст. 444, ч. 2).

 Если опекуном является отец или мать, то они, кроме того, теряют право пользования доходами от имущества ребенка (ст. 1442, ч. 2).

Заместитель опекуна, который не принял мер к составлению описи опекуном, несет солидарную с последним ответственность за все суммы, которые могут быть взысканы с опекуна в пользу несовершеннолетнего

(ст. 1442, ч. 2).

Наконец, несовершеннолетний, который окажется лишенным этого нормального доказательства, сможет доказывать состав своего имущества всеми способами и даже ссылкой на то, что состав его имущества общеизвестен (ст. 1442, ч. 1).

908. 2. Заявление о долговых требованиях опекуна к подопечному. Если опекуну что-нибудь причитается от подопечного (например, он был кредитором отца или матери подопечного), то опекун, под страхом утраты своего требования, обязан заявить о нем в описи. На необходимость этого заявления должен указать опекуну нотариус отметка о том, что это указание сделано, заносится в протокол (ст. 451, ч. 2). Таким путем предотвращается обман со стороны опекуна, который, уже получив платеж, уничтожил бы свою расписку, найденную среди относящихся к наследству документов, и вновь предъявил бы требование.

909. 3. Продажа движимого имущества. В течение месяца, следующего за днем составления описи, опекун должен в присутствии заместителя опекуна продать с аукциона, производимого должностным лицом, и после объявлений или публикаций, о которых должно быть упомянуто в протоколе продажи, все движимые вещи несовершеннолетнего, кроме тех, которые семейный совет разрешит сохранить в натуре (ст. 452). Ибо нет в самом деле основания сохранять не приносящую никакого дохода движимость, в которой подопечный не нуждается и которая не представляет интереса как

память.

Однако, доколе отец и мать пользуются имуществом несовершеннолетнего,   они   не  обязаны   к  продаже   его


 Опека

 635

 

движимого имущества, если они предпочитают сохранить его и возвратить в натуре  (ст. 453).

910. 4. Конверсия. В течение трех месяцев, следующих за открытием опеки, опекун обязан обратить в именные ценные бумаги все принадлежащие несовершеннолетнему бумаги на предъявителя, если семейный совет не признал необходимым или полезным отчуждение этих бумаг (закон 27 февраля 1880 г, ст. 5, ч. 1).

911. 5.  Использование превышения доходов над расходами и свободных средств подопечного. Опекун должен потребовать определения семейным советом суммы, с которой должно начинаться обращение в ценные бумаги доходов от имущества подопечного, превышающих расходы (ст.456). Обращение в ценные бумаги излишка доходов должно быть произведено опекуном в течение шести   месяцев   (ст.   455).    По   истечении   этого  срока опекун, не обративший излишка s ценные, бумаги, должен уплачивать проценты. Кроме того, он обязан в течение  трех   месяцев   поместить  в   ценные   бумаги   также капиталы  подопечного  под  страхом  уплаты  процентов. Это последнее требование введено названным выше законом 1880 года (ст. 6).

912. II. Обязанности   опекуна  во   время  опеки.   Во

время опеки, если в этом возникает необходимость, опекун исполняет те же обязанности, что при открытии опеки, например если для подопечного откроется наследство, то опекун должен составить опись, продать движимые вещи и т. д.

Кроме того, опекун обязан управлять имуществом подопечного, как добрый хозяин. Он обязан  возмещению убытков, причиненных его небрежностью или ненадлежащим управлением.

Полномочия опекуна

913. Различие. Гражданский кодекс и закон 27 февраля 1880 года обязывают опекуна выполнять при совершении важнейших сделок формальности, имеющие

 целью охрану интересов подопечного. В определенных случаях опекун обязан испрашивать разрешение семейного совета, а иногда получать и утверждение со стороны гражданского трибунала.

914. 1. Сделки, самостоятельно совершаемые опекуном. Закон не перечисляет сделок, которые опекун вправе совершать самостоятельно закон перечисляет только1 те сделки, для совершения которых опекун обязан запросить семейный совет или трибунал. Отсюда напрашивается вывод, что1 все остальные сделки совершаются опекуном самостоятельно1. Именно из этого положения, до закона 27 февраля 1880 года, вытекало признание права опекуна на свободное распоряжение ценными бумагами подопечного.

Однако новая судебная практика склонна считать, что опекун пользуется полнотой прав только на совершение сделок по управлению, но не по распоряжению имуществом подопечного. Таким образом, считают, что опекун вправе:

A. Совершать сделки в целях охраны прав — производить запись ипотеки, запись сделок, относящихся к не
движимым имуществам подопечного, страховать имущество,  прерывать давность,  истечение  которой  угрожает
какому-нибудь праву подопечного.

Б. Заключать договоры, связанные с обработкой принадлежащих подопечному земель, продавать урожай, производить текущий и капитальный ремонт недвижимости.

B. Сдавать недвижимости в наем или в аренду. Однако  тут   закон   проводит   различия   в   зависимости   от
срока договоров.

Статья 1718 подчиняет опекуна следующим правилам, установленным статьями 1429 и 1430 для управления имуществами жены со стороны мужа. Опекун может сдать в наем (в аренду) недвижимость на срок не свыше девяти лет. Кроме того, он вправе возобновлять текущие договоры найма не более чем за два года до истечения их срока, если дело идет о найме дома, и не более чем за три года, если дело идет о сельскохозяйственной


636

 Несовершеннолетние

 Опека

 637

 

аренде. Это правило предотвращает обход закона со стороны опекуна, который при отсутствии этого правила мог бы заключить один за другим договоры найма, срок каждого из которых не превышал бы девяти лет.

Следовательно, если опекун считает целесообразным сдать имущество в наем более чем на девять лет, как это часто бывает, например, в случаях аренды торгово-промышленных помещений, то он должен созвать семейный совет. Если бы он заключил договор самостоятельно, то договор действовал бы, конечно, до окончания опеки. Но с достижением подопечным совершеннолетия подопечный был бы связан договором только до истечения первого девятилетнего срока, если бы этот срок еще не истек, либо до истечения второго или третьего девятилетнего срока и т. д. Иначе говоря, наниматель или арендатор был .бы вправе пользоваться имуществом только до окончания текущего девятилетнего периода.

Г. Получать денежные суммы, причитающиеся несовершеннолетнему, и выдавать расписки в их получении. Внося деньги опекуну, должники несовершеннолетнего совершают платеж в надлежащем порядке и освобождаются от долга независимо от размера вносимой суммы. Закон довольствуется возложением на опекуна обязанности обращать в именные ценные бумаги денежные суммы, принадлежащие несовершеннолетнему. Но должники последнего не обязаны контролировать это использование денег своего кредитора (закон 27 февраля 1880 г, ст. 6, последняя часть).

Д. Обращать в соответствии со статьей 455 в именные ценные бумаги суммы экономии. Наоборот, порядок использования капиталов определяется совместно с семейным советом (см. выше, п. 915).

Е. Платить долги подопечного.

Ж Предъявлять иски и отвечать по искам. Опекун может отвечать по любому иску, предъявленному к подопечному. Он может также предъявить любой иск, связанный с движимым имуществом подопечного, независимо от суммы иска, равно как и любой владельческий иск по поводу недвижимости, И0о статья 464 требует

 согласия семейного совета только для предъявления петиторных исков о недвижимом имуществе1.

Нельзя не пожалеть о проводимом в законе различии между исками о движимом имуществе, с одной стороны, и исками о недвижимости —с другой. Из этого различия, в котором отражается давно устаревшее представление, будто движимые вещи, а следовательно, и иски о движимости, большого значения не имеют, вытекает, что опекун вправе самостоятельно начать процесс, касающийся значительной суммы, лишь бы дело шло о движимости, но он не вправе предъявить виндикационный иск, если этот иск относится к клочку земли.

3. Отчуждать телесное движимое имущество. По тем же соображениям опекун вправе, не соблюдая никаких формальностей, отчуждать принадлежащие подопечному телесные движимости. Ибо1, в самом деле, статья 452 требует продажи с аукциона лишь унаследованного подопечным движимого имущества, а закон 27 февраля 1880 года относится только к ценным бумагам.

915. 2. Сделки, совершаемые с разрешения семейного совета. Опекун обязан получать разрешение семейного совета на совершение следующих сделок.

А. Принятие открывшегося в пользу подопечного наследства или отказ от него, а также, по аналогии, принятие универсального или частичного универсального легата в пользу подопечного или отказ от него. Если семейный совет высказывается за принятие наследства, то оно должно быть произведено с применением инвентарной льготы (ст. 461). Ибо при безоговорочном принятии наследник обязан полностью оплатить долги наследодателя, хотя бы актив наследства этого и не позволял. Подопечный не должен подвергаться такой опасности.

Б. Принятие дарения или отказ от него и, по аналогии, принятие сингулярного легата в пользу подопечного

1 Петиторным иском называется иск, основанный на праве собственности или на другом праве и в этом смысле противополагаемый поссессорному или владельческому иску, при помощи которого восстанавливается нарушенное кем-нибудь владение или другое фактическое положение без обсуждения судом вопроса о наличии у истца соответствующего права,—Прим. перке,


638

 Несовершеннолетние

 

 

или отказ от него (ст. 463). Правда, ни одаренный, ни сингулярный легатарий не обязаны к уплате долгов дарителя или завещателя. Но, с одной стороны, приобретаемое безвозмездно имущество может оказаться обремененным вещными правами третьих лиц. А с другой стороны, приличие требует, чтобы вопросы о принятии даримого и вообще безвозмездно предоставляемого имущества решались с участием семейного совета.

В. Предъявление требования о разделе принятого от
имени подопечного наследства,
когда у подопечного есть
сонаследники. Если для предъявления требования о разделе опекун нуждается в разрешении семейного совета,
то ему, наоборот, не требуется разрешения для ответа на
такое требование, предъявленное кем-нибудь из сонаследников подопечного (ст. 465). Закон 15 декабря 1921 года
предоставил опекуну также право без предварительного
разрешения присоединиться к коллективной просьбе
о производстве раздела, заявленной другими заинтересованными лицами. Это позволяет избегнуть ненужных
при указанных условиях расходов на созыв семейного
совета.

Для предотвращения ущерба, который .мог бы быть причинен подопечному при определении его доли, статья 406 требует, чтобы раздел производился в судебном порядке, с предшествующей оценкой имущества экспертом. Это бесспорные меры предосторожности, но принятие их требует расходов и1 замедляет дело, так что в конце концов они обращаются против несовершеннолетнего. Целесообразнее было бы допустить производство раздела, при отсутствии споров, в нотариальном порядке.

Г. Ведение судебных дел, связанных а недвижимым имуществом подопечного, и признание иска, связанного г, этим имуществом (ст. 464). Признание иска заключается в подтверждении обоснованности требований противной стороны.

Д. Наем опекуном имущества подопечного (ст. 450, ч. 3). Договор найма должен быть, кроме того, подписан заместителем опекуна, ибо интересы опекуна и подопечного находятся в данном случае в противоречии.

Е. Обращение принадлежащих подопечному именных ценных бумаг в бумаги на предъявителя (закон 27 фев-

 раля 1880 г, ст. 10). После этого обращения опекун сможет уже свободно произвести продажу ценных бумаг.

Ж. Отчуждение бестелесных движимых вещей. В соответствии со статьями 1 и 2 закона 29 февраля 1880 года, согласие семейного совета требовалось для отчуждения ценных бумаг на сумму не свыше тысячи пятисот франков для отчуждения ценных бумаг сверх этой суммы решение семейного совета требовало утверждения трибуналом.

Стоимость отчуждаемых бумаг, при превышении которой требуется это утверждение, была, в дальнейшем установлена в семь тысяч пятьсот франков законом 9 июля 1931 года и в семьдесят пять тысяч франков — законом 27 августа 1948 года.

3. Обращать в ценные бумаги капиталы подопечного. Статья 6 закона 27 февраля 1880 года в последней своей части указала, что правила, установленные в предшествующих статьях того же закона, подлежат применению и к обращению в ценные бумаги капиталов подопечного. Однако это положение вызывало немало споров, ибо оно замедляет и удорожает биржевые операции с принадлежащими подопечному ценными бумагами. Однако судебная практика требует точного применения этого правила. (Определение палаты жалоб, 15 ноября 1938 г.: D. Р. 1939. I. 36).

916. 3. Случаи, когда решение семейного совета подлежит утверждению трибуналом. Этими случаями являются следующие:

А. Продажа недвижимости. Закон обставляет продажу педвижимостей подопечного всеми возможными гарантиями, lie считая случаев раздела, обращения взыскания или принудительного отчуждения в общественных интересах, принадлежащие подопечному недвижимости могут отчуждаться только по причине безусловной необходимости или явной выгодности (ст. 457, ч. 2). Семейный совет должен указать, какие недвижимости подлежат продаже, а также указать все условия продажи, соблюдение которых он признает полезным, в частности условия обращения в ценные бумаги вырученных от продажи сумм (ст. 457, последняя часть).


 Опека

 

 

После того как трибунал по просьбе опекуна утвердил решение семейного совета (ст. 458), продажа производится публично в присутствии заместителя опекуна с аукциона, производимого членом трибунала первой инстанции или нотариусом, которому это поручено, и после того, как три объявления вывешены в три воскресенья подряд в местах, где обыкновенно вывешиваются объявления в данном кантоне (ст. 459).

Б. Установление ипотеки и совершение даже неипотечных займов. Совершать займы и устанавливать ипотеку опекун также вправе лишь по причине безусловной Необходимости или явной выгодности (ст. 457).

В. Отчуждение ценных бумаг, если сумма t их (без процентов), по оценке  семейного совета, превышает 75000 франков (закон 27 февраля 1880 г, ст. 2).

Г. Обращение в ценные бумаги суммы сверх 75000 франков (закон 27 февраля 1880 г, ст. 6).

Д. Заключение мировых сделок (ст. 467). Мировой сделкой является договор, при помощи которого стороны оканчивают возникший между ними спор или предупреждают возникновение спора в будущем, делая друг другу взаимные уступки. Мировая сделка регулируется статьями 2044 и 2058. Для того чтобы предотвратить , заключение опекуном мировых сделок, которые могли бы причинить ущерб подопечному, статья 467 требует не только утверждения трибуналом решения семейного совета, но и получения заключения трех юристов по указанию прокурора республики.

917. 4. Сделки, совершение которых запрещено опекуну. К ним относятся:

А. Покупка недвижимого имущества подопечного. Эго запрещение объясняется тем, что если бы опекун был вправе приобрести с аукциона недвижимое имущество подопечного, то1 он был бы заинтересован в устранении других лиц от участия в аукционе. Запрещение не применяется в случае, когда опекун является сонаследником подопечного. В таком случае опекун может приобрести с торгов оставшуюся нераздельной недвижимость. Но в этом случае назначается опекун ad hoc.

 Б. Приобретение долгового требования или иного права третьего лица, в отношении подопечного. Недопустимо, конечно, чтобы опекун приобретал, вероятнее всего по цене ниже номинала, требования к подопечному и получал затем полное покрытие этих требований за счет имущества подопечного.

В. Дарение от имени подопечного. Единственный случай, когда несовершеннолетний вправе совершить дарение, — это случай составления брачного договора, в котором несовершеннолетний или несовершеннолетняя делает дар своему супругу (ст. 1095). Но в этом случае сделка совершается лично несовершеннолетним, а не опекуном.

Г. Безоговорочное (то есть без применения инвентарной льготы) принятие от имени подопечного наследства или легата.

Д. Третейское соглашение. Третейское соглашение — это соглашение, в силу которого два спорящих лица соглашаются передать свой спор на разрешение третейских судей. Статья 1004 запрещает заключать третейские соглашения по спорам, которые, как, в частности, споры по делам несовершеннолетних лиц, должны рассматриваться с участием прокурора (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 83—6).

918. Критика изложенных выше положений. Формальности, с которыми связано управление имуществом несовершеннолетнего, чрезмерно сложны, слишком дороги и не обеспечивают эффективной охраны интересов подопечного, ибо ни семейный совет, ни трибунал не в состоянии оценить полезное значение сделок, к одобрению которых они призываются. Давно уже предлагают изменить эту регламентацию по образцу действующих в Германии правил, которые, в силу закона 1 июня 1924 года, сохранили силу в Эльзас Лотарингии. По этим правилам надзор за опекунами осуществляет специальное должностное лицо — кантональный судья. Провести эту реформу во Франции до сих пор не удается. Некоторый шаг в этом направлении сделан декретом-законом 29 июля 1939 года, но этот акт относится только к опеке над внебрачными детьми (см. ниже, п. 927).


642

 Несовершеннолетние

 Опека

 643

 

Проект .нового гражданского кодекса сохраняет в силе
традиционный порядок, в силу которого наблюдение за
опекуном возлагается на семью, но проект усиливает
роль заместителя опекуна и мирового судьи и облегчает
ряд формальностей.

РАЗДЕЛ   IV.   ОТЧЕТНОСТЬ   ПО   ОПЕКЕ

  1.  Обязанность   опекуна.    По   прекращении   опеки
    опекун   обязан  дать  отчет  о  своей   деятельности  либо
    своему бывшему подопечному, ставшему совершеннолетним,   либо   его   наследникам,   если  подопечный   умер
    (ст. 469). Для первого случая, который является наиболее частым, гражданский кодекс, к сожалению, никаких
    формальных требований не установил. Бывший подопечный один принимает отчет опекуна. Закон довольствуется
    установлением в статье 472 запрещения, не имеющего
    никакого практического значения. О нем идет речь ниже.
  2.  Порядок    представления    и    принятия    отчета.

Обыкновенно отчет отдается и принимается полюбовно, Отчет отдается в судебном порядке, только если1 возникает спор.

Отчет состоит из двух частей: доходной и расходной. В доходной части опекун должен показать все полученное им за счет несовершеннолетнего, в том числе и доходы от сумм, которых он в нарушение своих обязанностей не обратил в ценные бумаги (ст. 455, 456).

Расходная часть должна включать все полезные расходы, надлежащим образом подтвержденные, хотя бы дело шло о расходах, связанных со сделкой, на совершение которой требовалось разрешение семейного совета (ст. 471, ч. 2). Подтверждением расходов служат либо расписки, либо любые другие доказательства.

Сальдо отчета показывает либо требование, либо долг подопечного в отношении опекуна. Сумма сальдо, выведенного в пользу подопечного, не только обеспечена, как и все требования подопечного к опекуну, законной ипотекой (см. т. III1), но на нее, кроме того, с момента

1 В силу ст. 2143 гражданского кодекса, измененной декретом 4 января 1955 года о реорганизации порядка оглашения прав на недвижимые имущества, ранг этой ипотеки определяется в отноше-

 заключения отчета без особого требования о том начисляются проценты (ст. 474, ч. 1). Это исключение из правила статьи 1153, часть 3, установлено в интересах подопечного, который, таким образом, освобожден от напоминаний опекуну.

Наоборот, проценты на сумму, которую подопечный должен опекуну, начисляются лишь со дня, когда после заключения отчета предъявлено требование о платеже (ст. 474, ч. 2).

921. Установленная статьей 472 недействительность соглашений, .относящихся к ведению опеки. Всякий договор, — говорит статья 472, — который может быть за ключей между опекуном и несовершеннолетним по достижении им совершеннолетия, является недействительным, если ему не предшествуют сдача детального отчета и передача оправдательных документов все это должно быть удостоверено распиской принимающего отчет, выданной по крайней мере за десять дней до заключения договора.

Эта норма имеет целью предотвращение случаев, когда, стремясь уклониться от представления отчета, опекун навязывает подопечному невыгодное для последнего соглашение. Вот почему закон желает, чтобы подопечный вступал в договор с опекуном, зная о положении своих дел, то есть осведомленный о них путем представления детального отчета и оправдательных документов.

Статья 2045 в титуле, посвященном мировым соглашениям, со своей стороны, постановляет, что опекун может заключить мировую сделку с несовершеннолетним по достижении им совершеннолетия относительно счетов по опеке лишь сообразно со статьей 472. Это уясняет смысл слов всякий договор в статье 472: они означают всякое соглашение, направленное на то, чтобы освободить опекуна от дачи отчета в установленном порядке.

нии каждой недвижимости датой записи ипотеки в бюро ипотек. В случае надобности произвести запись семейный совет определяет, на какую именно недвижимость и для обеспечения какой суммы будет отнесена записываемая ипотека. Запись производится бюро по заявлению секретаря мирового судьи.


644

 Несовершеннолетние

 С<15

 

Наоборот, закон не запрещает совершения сделок, не относящихся к ведению опеки, например договора продажи между бывшим опекуном и бывшим подопечным.

Недействительность договоров, относящихся к ведению опеки, является относительной ее признания  могут требовать только бывший подопечный и его наследники, но не бывший опекун. Иск погашается десятилетней давностью В соответствии со статьей 1304.

922. Десятилетний   срок  давности   исков,   связанных
с опекой.
Все иски подопечного1 к опекуну, вытекающие
из   опеки,   погашаются  давностью сроком   в
десять  лет
со,    дня     достижения     подопечным     совершеннолетия
(ст. 475).

Таким образом, закон сокращает в интересах опекуна срок погасительной давности, который по общим правил лам.исчисляется в тридцать лет (ст. 2262). Опекун, выполнявший безвозмездную повинность, не должен слишком долго оставаться под угрозой предъявления к нему претензий его бывшим подопечным или наследниками подопечного.

Десятилетняя давность относится только к требованиям, связанным с опекой, например к требованиям о даче отчета, о возмещении убытков, виновно причинённых опекуном, к оспариванию полезности какого-нибудь произведенного опекуном расхода.

Что касается возврата опекуном имущества подопечного ли погашения выведенного в пользу подопечного сальдо счета опеки, то соответствующие иски могут предъявляться бывшим подопечным в течение тридцати лет.

Моментом, с которого начинает течь давностный срок, является достижение бывшим подопечным совершеннолетия. Судебная практика исчисляет таким же образом срок на предъявление иска о признании недействительности договоров, связанных с отчетностью по опеке.

923. Фактическое продолжение опеки. Часто бывает,
что опекун, особенно когда опекуном являются отец или
мать   подопечного,   продолжает   управлять   имуществом
сына или дочери после достижения ими совершеннолетия.

 Опекунское управление имуществом фактически продолжается, хотя опеки в собственном смысле больше нет. Поэтому и задают вопрос: нужно ли в таком случае применять правила об опеке? Например, сохраняется ли за бывшим подопечным законная ипотека? Обязан ли бывший опекун уплачивать проценты на денежные суммы, не обращенные в соответствии со статьями 455 и 456 и цепные бумаги? Это вопросы большой практической важности.

Судебная практика дает па них положительный ответ. Действительного, справедливо сохранить в пользу бывшего подопечного гарантии, которые установил для него закон. Наши дореволюционные юристы давали именно такое решение этого вопроса, и можно думать, что, не дав иного решения, авторы кодекса желали остаться верными традиции.

Возникает и другой вопрос: обязывают ли бывшего подопечного сделки, совершенные бывшим опекуном? Мы полагаем, что утвердительный ответ должен быть дан для случаев, когда сделка совершена с добросовестным контрагентом, то есть с таким, который не знал об источении полномочии опекуна.


Родительская власть и опека над внебрачными детьми     647

Глава   III

РОДИТЕЛЬСКАЯ ВЛАСТЬ И ОПЕКА НАД ВНЕБРАЧНЫМИ

ДЕТЬМИ

924. Пробел гражданского кодекса. Закон 2 июля 1907 года и декрет-закон 29 июля 1939 года. Гражданский кодекс не позаботился об организации охраны интересов несовершеннолетних внебрачных детей. Кроме статей 158 и 383, относящихся первая — к браку, а вторая— к применению исправительных мер, ни одна норма в титулах кодекса, посвященных родительской власти и опеке, не упоминает о внебрачных детях.

Этот пробел, вызывавший споры о том, какие же правила подлежат применению в соответствующих случаях, был восполнен законом 2 июля 1907 года, относящимся к охране внебрачных детей и опеке и ад ними. Нормы этого закона были включены в статьи 383 384 и 389.

Закон 1907 года установил, с одной стороны, что внебрачный ребенок будет состоять под родительской властью, если он признан отцом или матерью, а с другой стороны, что в принципе над внебрачным ребенком будет установлена опека под высшим наблюдением гражданского трибунала.

Эти нормы принесли довольно положительные, но все же недостаточные результаты. Организация опеки и наблюдение за нею оказались неудовлетворительными. Поэтому статья 389 была снова глубоко перестроена декретом-законом 29 июля 1939 года. В новой редакции эта норма сохранила в силе оба основных начала, введенных законом 1907 года, но она глубоко изменила режим опеки, возложив руководство ею на новый орган — опекунский совет, функционирующий под председательством мирового судьи.

 925. Родительская власть над признанными внебрачными  детьми.  Статья  383  устанавливает три  правила:

  1.  Родительская   власть   над   внебрачными   детьми,
    признанными    в   установленном   порядке,   
    принадлежит
    тому из родителей, кто первым признал ребенка
    в слу
    чае одновременного признания ребенка отцом и матерью
    родительскую власть осуществляет только отец в случае
    смерти того из родителей, которому принадлежит родительская  власть,  переживший   родитель,   в силу закона,
    становится   носителем   родительской   власти   над  ребенком.
  2.  Однако трибунал вправе, если этого требуют интересы ребенка, вверить родительскую власть не тому родителю, которому эта власть присвоена  в силу закона.
  3.  Родительская власть над внебрачными детьми регулируется правилами, однородными с правилами о родительской власти  над законными детьми.  Так,  родитель,
    осуществляющий власть над ребенком, пользуется, в силу
    закона, имуществом ребенка на тех же началах, что и
    законные отец и мать   (ст. 384, ч. 2). Однако следует
    указать и  два отличия:   а)   родитель, осуществляющий
    родительскую власть, управляет имуществом своего ребенка на правах опекуна, а не управителя имущества
    б) если ребенок признан только одним из родителей, то
    родительская власть осуществляется этим родителем под
    наблюдением особого уполномоченного или заместителя
    опекуна,  выполняющего  функции  уполномоченного  (см.
    ниже, п. 927).

926. Открытие опеки. А. Ребенок признан.   В таком
случае родитель, осуществляющий родительскую власть,
является, в силу закона, опекуном ребенка. Если ребенок
был   признан   обоими  родителями,   то   опека   переходит
х пережившему родителю вместе с родительской властью.
Опека, назначенная по завещанию, возможна, но закон
ная опека восходящих неприменима, ибо с точки зрения
закона у внебрачного ребенка нет деда и бабки.

Б. Ребенок не признан или его родители умерли, не назначив ему опекуна. В таком случае опека организуется опекунским советом, если он признает это полезным, в частности для управления имуществом ребенка,

1 См. J u I I i о t   d e   La   М о г а п d i ё г е, op. cit, n° 1266—1275.


Несовершеннолетние

 Родительская власть и опека над внебрачными детьми     649

 

927. Организация опеки. К организации опеки над внебрачными детьми в принципе применяются правила об опеке над законными детьми. Однако следует отметить и серьезные различия между той и другой опекой.

1. Так как у внебрачного ребенка нет семьи, то функции семейного совета выполняет опекунский совет. Закон 1907 года возлагал эти функции на гражданский трибунал, но гражданский трибунал слишком занят и находится далеко от подопечных. Было признано, что лучше усвоить порядок, действующий в Эльзасе и Лотарингии.

Декрет-закон 1939 года учредил в каждом кантоне опекунский совет, призванный заботиться о всех внебрачных детях, пребывающих на территории совета. Председателем опекунского совета является мировой судья. Совет состоит из шести членов, мужчин и женщин (и шести запасных членов), назначаемых по соглашению с ними гражданским трибуналом в начале каждого года по списку, составляемому на каждый кантон органами прокуратуры. Обыкновенно это люди, интересующиеся вопросами воспитания детей. Родственники или друзья отца или матери ребенка могут включаться в состав совета, когда он рассматривает вопросы, относящиеся к данному ребенку.

  1.  Охрана несовершеннолетних осуществляется плохо,
    потому что в действительности местные власти не знают
    о самом существовании детей, нуждающихся на их территории   в   охране.  Декрет-закон   1939  года   предписал
    сосредоточение в
    мировом суде кантона, где родился вне
    брачный ребенок, посылаемых в суд должностными лицами, ведущими акты гражданского состояния, уведомлений о составлении! свидетельства о рождении такого ребенка (гражданский кодекс, ст. 57), об ученении отметки
    о  признании  ребенка   (ст.  62)   или  об  его узаконении
    (ст. 331). На основании этих уведомлений мировой судья
    может дать сведения опекунскому совету.
  2.  Опекунский совет осуществляет наблюдение за воспитанием ребенка. Для этого он назначает уполномоченного, обязанного оказывать содействие лицу, и а попечении которого ребенок состоит, и предлагать этому лицу
    полезные мероприятия. Совет вправе вызывать лиц, осу

ществляющих попечение о детях, делать возражения против тех или иных мероприятий этих лиц, а в случае надобности требовать лишения этих лиц родительской власти (закон 24 июля 1889 г, ст. 3, измененная декретом-законом 1939 г.).

Если внебрачный ребенок признан обоими родителями, то уполномоченный не назначается, ибо родитель, не осуществляющий родительской власти, всегда в состоянии контролировать другого родителя, который осуществляет эту власть. Если организована опека над ребенком, то заместитель опекуна выполняет функции уполномоченного.

4. Если опекуном является не один из родителей ребенка, то законная ипотека а имущество опекуна возникает в пользу подопечного только на основании специального решения опекунского совета. В этом заключалось отличие опеки над внебрачными детьми от опеки над детьми законными, отпавшее после реформы, осуществленной декретом 4 января 1955 года (см. выше, п. 920, прим. 1).


Освобождение, из-под власти и попечительство

 651

 

Г л а в а   IV

ОСВОБОЖДЕНИЕ  ИЗ-ПОД  ВЛАСТИ  И  ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО1 § 1.   ОБЩИЕ   ПОЛОЖЕНИЯ

928. Историческое развитие. Освобождение из-под власти освобождает несовершеннолетнего из-под родительской власти и из-под опеки и сообщает несовершеннолетнему частичную дееспособность. Это положение промежуточное между полной недееспособностью и совершеннолетием. В Риме освобождение из-под власти встречалось часто, но играло там роль, глубоко отличную от той, которую оно выполняет ныне. В римском праве сын или дочь  оставались всю жизнь под властью домовладыки. Для освобождения от этой власти независимо от возраста нужно было их эмансипировать. Эмансипированный обретал полную правосубъектность. Но если к моменту эмансипации он не достиг половой зрелости, то до ее достижения над ним устанавливалось попечительство. Эти правила действовали и в нашей стране писаного права. Наоборот, в стране обычного права родительская власть прекращалась с достижением совершеннолетия подвластного, то есть с достижением им двадцатипятилетнего возраста. Освобождение из-под власти имело целью положить конец родительской власти до достижения подвластным двадцати пяти лет.

Но освобожденный из-под власти не приобретал полной дееспособности: ему назначался попечитель. Гражданский кодекс оставил в силе правила, действовавшие в стране обычного права, но урегулировал попечительство более сложными нормами, чем нормы, действовавшие в дореволюционном праве.

929. Два вида освобождения из-под власти. Освобождение из-под власти может быть либо законным, то

1 См. Julliot   de   La Mo г а п d i ere, op. cit, n° 1292—1323,

 есть происходить в силу самого закона, либо добровольным.

Освобождение в силу закона происходит на основании статьи 476, когда несовершеннолетний вступает в брак.

Добровольное освобождение из-под власти может быть произведено, во-первых, отцом, а за отсутствием отца —матерью несовершеннолетнего по достижении последним полных пятнадцати лет (ст. 477, ч. 1). Освобождение из-под власти производится путем заявления, которое делается в установленной форме мировому судье.

Во-вторых, после смерти отца и матери несовершеннолетний, по лишь достигший полных восемнадцати лет, может быть освобожден из-под власти по решению семейного совета (ст. 478, ч. 1).

§2.    ПОСЛЕДСТВИЯ    ОСВОБОЖДЕНИЯ    ИЗ-ПОД    ВЛАСТИ

  1.  Двоякие последствия. Освобождение из-под власти приводит к двояким последствиям: оно кладет конец
    родительской власти
    вместо управления имуществом со
    стороны отца или матери либо вместо опеки оно приводит в движение другую систему мер охраны интересов
    несовершеннолетнего: попечительство.
  2.  I. Прекращение родительской власти. Освобожденный из-под власти несовершеннолетний в личных отношениях   так   же   независим,   как   совершеннолетний,
    только вступление его в брак подчинено особым правилам   (ст.  148,  150,  159). Добавим, что он вправе заниматься торговлей только при условии, что достиг восемнадцатилетнего возраста и получил разрешение отца, или
    матери, либо семейного совета   (торговый кодекс, ст. 2
    п 3).
  3.  II.    Попечительство.    Попечительство    является
    сложным институтом. Ибо некоторые сделки освобожденный из-под власти совершает самостоятельно, в совершении других ему
    содействует попечитель, на совершение
    третьих ему нужно
    разрешение семейного совета, наконец,  некоторые совершаемые  им  сделки  требуют даже
    утверждения трибунала.
  4.  


652

 Несовершеннолетние

 Освобождение из-под власти и попечительство

 6Г3

 

933. 1. Сделки, самостоятельно совершаемые лицом, освобожденным из-под власти. Лицо, освобожденное из-под власти, управляет своим имуществом, о, согласно статье 481, оно вправе совершать только сделки, в которых выражается управление, а не распоряжение имуществом. Таким образом, его права не так широки, как права опекуна. Он не имеет даже таких прав, какие статья 1449 в прежней редакции предоставляла при раздельности имущества супругов жене, в то время еще недееспособной. Ибо эта статья пользовалась более понятными выражениями: она говорила, что при раздельности имущества жена свободно им управляет, К сделкам по управлению имуществом, которые вправе самостоятельно совершать несовершеннолетний, освобожденный из-под власти, относятся:

A. Повседневные сделки, то есть покупка предметов,
необходимых   для   существования,   предметов   питани
1!
наем жилого помещения, трудовой договор.

Б. Сделки, направленные на охрану прав, которые вправе, впрочем, совершать любое недееспособное лицо, в частности и несовершеннолетний, не освобожденный из-под власти.

B. Сдача в наем недвижимых имуществ на срок не
свыше девяти лет
(ст. 481).

Г. Получение доходов и выдача расписок в их получении (ст. 481).

Д. Продажа урожаев производство .расходов, связанных с использованием имущества, необходимый ремонт.

Е. И наконец, что представляется чрезмерным, но вытекает из толкования от противного статьи 482,— ведение гражданских дел в судах независимо от суммы спора, за исключением дел, связанных с негаторными исками о недвижимом имуществе.

Зато закон, в отличие от опекуна, не дает несовершеннолетнему, освобожденному из-под власти, права получать уплату основного долга и давать расписку в его получении (ст. 482).

1 Недееспособность замужней женщины при раздельности имуществ супругов окончательно упразднена законом 22 сентября 1942 года (см. выше, п. 593, и том IV).

 934. 2. Сделки,  для  совершения   которых  требуется
содействие попечителя.
У каждого .несовершеннолетнего,
освобожденного из-под власти, есть попечитель. Попечитель во всех случаях, даже когда освобождение из-под
власти производится отцом, назначается семейным сове
том   (ст. 480).  Исключение составляет попечитель несовершеннолетней    жены,   освобожденной   из-под   власти
со   вступлением   в   брак:   се   попечителем   является   ее
муж.

Положение попечителя сильно отличается от положения опекуна. Попечитель не является представителем несовершеннолетнего, освобожденного из-под власти, он лишь содействует ему в осуществлении некоторых сделок, число которых к тому же весьма ограничено. К числу этих сделок относятся:

A. Принятие отчета по опеке  (ст. 480)  и, по аналогии, отчета об управлении имуществом.

Б. Предъявление иска и ответ по искам, связанным с недвижимым имуществом (ст. 482).

B. Получение заключающегося в  движимом  имуществе   капитала   и   выдача    расписок    в   его   получении
(ст. 482).

Г. Принятие дарения или сингулярного легата (ст. 935).

Д. Отчуждение ценных бумаг, поскольку дело идет о несовершеннолетнем, освобожденном из-под власти в связи со вступлением в брак, или о несовершеннолетнем, не состоявшем под опекой до его освобождения из-под власти.

935. 3. Сделки,   на   совершение   которых   требуется
разрешение семейного совета.
С разрешения семейного
совета совершаются следующие сделки:

A. Принятие  наследства  или  универсального  легата
либо отказ от них
(ст. 77G).

Б. Признание иска, относящегося к недвижимому имуществу (ст. 482 в сочетании со ст. 464).

B. Займы, отчуждение недвижимости и установление
ипотеки
(ст. 484).

Г. Мировое соглашение (ст. 484 и 467). Д. Отчуждение  ценных бумаг  и превращение именных ценных бумаг в бумаги на предъявителя. Впрочем,


654

 Несовершеннолетние

 

как уже сказано, закон 27 февраля 1880 года (ст. 4) проводит в связи с этими сделками своеобразное различие. Он говорит только о случаях освобождения несовершеннолетнего из-под власти опекуна. Из этого следует, что в случаях, когда несовершеннолетний был освобожден из-под власти при жизни своих отца и матери и, следовательно, под опекой не состоял, или когда он освобожден из-под власти в связи с вступлением в брак, то для продажи и конверсии ценных бумаг достаточно содействия попечителя. Законодатель счел вмешательство семейного совета в этих случаях ненужным, ибо содействие попечителя, которым является либо муж несовершеннолетней, либо отец несовершеннолетнего, является достаточной гарантией интересов Несовершеннолетнего. Но если это так, то почему не распространить это различие на сделки займа, отчуждения, залога недвижимости?

936. 4. Сделки, на совершение  которых нужно раз
решение   семейного   совета,   утвержденное   трибуналом.

Сюда относятся сделки, которые требуют .разрешения семейного совета при совершении их от имени состоящего под опекой несовершеннолетнего (ст. 484), то есть: займы, отчуждение недвижимости, установление ипотеки мировое соглашение отчуждение ценных бумаг на сумму свыше 75000 франков.

§ 3.   ОТМЕНА   ОСВОБОЖДЕНИЯ    ИЗ-ПОД   ВЛАСТИ

937. Условия   и   последствия.   Освобождение   из-под
власти, которое является результатом вступления в брак,
неотменимо. Иначе обстоит дело с добровольным освобождением из-под власти. Это последнее может быть отменено в случае,  когда освобожденный  из-под власти,
превысив пределы своей дееспособности, принял па себя
чрезмерные обязательства, Признанные трибуналом под
лежащими уменьшению в силу части 2 статьи 484  (см.
ниже, п. 946). Отмена освобождения из-под власти производится в
том же порядке, что и самое освобождение
(ст. 485).

Несовершеннолетний оказывается снова под опекой или под родительской властью и пребывает в этом положении до достижения совершеннолетия (ст. 486).

 Глава   V

САНКЦИЯ НОРМ О НЕДЕЕСПОСОБНОСТИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

  1.  Особый характер санкций норм о недееспособности несовершеннолетних. Несоблюдение условий, которые, в силу закона, должны соблюдаться при совершении
    сделок от имени таких  недееспособных лиц,  как лица,
    объявленные  по суду  недееспособными,  лица,  которым
    назначен судом советник, влечет за собой недействительность соответствующих сделок. Для сделок же, совершенных с нарушением тех же условий несовершеннолетними,
    закон установил иные,  более гибкие правила:  в  одних
    случаях эти сделки недействительны, в других случаях
    допускается уничтожение сделки, если она убыточна для
    несовершеннолетнего. Однако в нормах, которые определяют эти различные последствия, закон не провел четкой
    границы между случаями, когда допускается иск о при
    знании сделки несовершеннолетнего недействительной, и
    случаями, когда сделка может быть уничтожена ввиду ее
    убыточности для несовершеннолетнего. Статьи 1125, 1312
    и 1314 относятся ко всем недееспособным лицам. Статьи
    1305—1311 относятся специально к несовершеннолетним.
    Разграничение сферы действия тех и других статей представляет немалые трудности.
  2.  Общее   правило.    Действительность    правильно
    совершенных сделок.  
    Прежде всего следует установить
    правило, относящееся к сделкам не только несовершенно
    летнего, но и любого другого недееспособного лица.

Если сделка, относящаяся к недееспособному лицу, совершена в соответствии с требованиями закона, то она имеет такую же силу, как если бы она была совершена дееспособным лицом.

См.  Julliot  de  La  М о г a n d i ё г е, op. cii, n°1280—1291.


656

 Несовершеннолетние

 Санкция норм о недееспособности несовершеннолетних     G57

 

Это правило вытекает прежде всего из статьи 1125, часть 1, которая говорит: Несовершеннолетний и лицо, объявленное недееспособным, могут оспаривать по причине своей недееспособности взятые ими обязательства лишь в случаях, указанных в законе. Далеестатья 1314 постановляет: Если были выполнены формальности, требуемые в отношении несовершеннолетних или лиц, лишенных дееспособности, для отчуждения недвижимости ил для раздела наследства, то указанные лица в отношении этих сделок будут рассматриваться так же, как если бы они совершили эти сделки будучи совершеннолетними или до лишения дееспособности. Правда, последняя норма говорит лишь об отчуждениях и разделах, и, аргументируя от противного, некоторые пытались утверждать, будто иск об уничтожении должен допускаться в отношении всех остальных сделок, если они убыточны для несовершеннолетнего. Однако это неправильное рассуждение. Прежде всего иск об уничтожении сделки по причине ее убыточности не может быть предъявлен от имени лица, лишенного дееспособности, которое приравнивается в статье 1314 к несовершеннолетнему. Далее, чрезмерным представляется допущение оспаривания по причине убыточности такой сделки, которая правильно совершена опекуном обосновать допустимость таких исков невозможно, а допустить их — значило бы породить крайнюю неустойчивость всех сделок, совершаемых от имени несовершеннолетнего, и недоверие к этим сделкам.

Из сказанного выше мы, применяя к сделкам несовершеннолетнего установленный выше общий принцип, делаем Следующий вывод: являются действительными и не могут быть признаны ни недействительными, ни подлежащими уничтожению ввиду их убыточности следующие относящиеся к несовершеннолетним сделки: 1) сделки, совершенные опекуном или освобожденным из-под власти несовершеннолетним в пределах их прав по управлению имуществом 2) сделки, выходящие за пределы управления имуществом, правильно совершенные, с соблюдением установленных законом формальностей, то есть при наличии разрешения семейного совета, утверждения со стороны трибунала и т. д.

 940. Иск о признании сделки недействительной. Иск
об   уничтожении   сделки   по   причине   ее   убыточности.

После того как установлено изложенное выше, нам остается только показать различие между признанием недействительности и уничтожением по причине убыточности сделок, не входящих ни в одну из двух указанных выше категорий. При этом надо отметить значение этого различия как для несовершеннолетних, не освобожденных из-под власти, так и для несовершеннолетних, которые из-под власти освобождены.

  1.  I.  Сделки  несовершеннолетних,  не  освобожденных   из-под   власти.    Недостаточная   точность   соответствующих законодательных норм породила  немало споров.   В   частности,   много   споров  вызвала,   несомненно
    чрезмерно   широкая,   формула   статьи   1305,   гласящей:
    Простая  убыточность  соглашения дает  основание для
    признания недействительности
    всякого рода соглашений,
    заключенных несовершеннолетними, не освобожденными
    из-под власти. Однако в конце концов как в литературе,
    так и в судебной практике установился следующий взгляд,
    различающий разные положения.
  2.  Сделки,   которые   могут  быть  признаны  недействительными. Могут быть признаны недействительными
    сделки, которые, выходя за пределы правомочий опекуна
    по управлению имуществом подопечного, должны заключаться с разрешения семейного совета,
    с утверждением их
    трибуналом или без такого утверждения, а также сделки,
    которые,  как продажа  недвижим остей,  раздел,  мировое
    соглашение, должны заключаться с соблюдением особых
    формальностей.

Если какая-нибудь из этих сделок была совершена опекуном неправильно, то она недействительна вследствие порока ее формы независимо от того, убыточна она для несовершеннолетнего или не убыточна. Это правило вытекает из статьи 1125, допускающей оспаривание своих обязательств всяким недееспособным лицом в случаях, предусмотренных законом, иначе говоря, в случаях, когда не была соблюдена форма сделки, установленная в целях охраны интересов недееспособного. Напоминаем, что дело


658

Несовершеннолетние

идет об относительной недействительности, что ее признания может требовать только сам недееспособный по достижении им дееспособности, а до этого времени — его законный представитель.

943. Сделки, которые могут быть уничтожены по при
чине убыточности. К числу этих сделок относятся те, которые
входят в пределы полномочий опекуна по управлению имуществом подопечного, которые опекун вправе
совершать самостоятельно, не соблюдая каких бы то ни
было формальностей. Если такая сделка была совершена
опекуном или, что сводится к тому же, подопечным при
содействии опекуна, то сделка имеет полную силу и не
может быть оспорена по причине убыточности. Но может
случиться, что подопечный совершает такую сделку один,
не получив разрешения опекуна, например покупает автомобиль, заказывает себе одежду, снимает квартиру.
В таких случаях и получает применение статья 1305:
последствием неправильного совершения сделки будет не
ее недействительность, а уничтожение сделки по причине
ее убыточности.
Убыточность должна определяться на
момент совершения сделки, следовательно, надо доказать,
что контрагент использовал неопытность несовершенно
летнего и навязал ему невыгодные для него условия
сделки. .

Это последствие, специфическое для сделок несовершеннолетних, формулируется поговоркой, заимствованной из источников римского права: minor restituitur поп tanquam minor sed tanquam caesus (несовершеннолетний восстанавливается в прежнее положение не в качестве несовершеннолетнего, а в качестве лица, понесшего убыток—лат.). Практически это положение более соответствует положению дела, чем иск о признании сделки недействительной. Из этого положения вытекает, что несовершеннолетний может самостоятельно совершать повседневные сделки, и третьим лицам, вступающим с им в эти сделки, нечего беспокоиться о несовершеннолетии их контрагента. Существенно лишь, чтобы совершаемая с этим контрагентом сделка принадлежала к числу рядовых, бытовых сделок и чтобы третьи лица при ее совершении не злоупотребляли неопытностью несовершенно-

 Санкция норм о недееспособности несовершеннолетних     659

летнего (см. знаменитое определение палаты по гражданским делам кассационного суда 18 июня 1844 г.: Rec. Sirey. 44. I. 497).

944. Исключение, связанное с получением платежей.

Исключение .из изложенного выше правила установлено статьей 1241, гласящей: Платеж, произведенный кредитору, недействителен, если кредитор был неспособен его принять, кроме случаев, когда должник докажет, что уплаченное послужило к выгоде кредитора. Таким образом, если должник имел неосторожность произвести платеж не опекуну, а несовершеннолетнему, то платеж недействителен, разве бы должник доказал, что несовершеннолетний извлек пользу из полученных денег.

Это исключение необходимо потому, что говорить об убытке, понесенном несовершеннолетним в момент совершения сделки, то есть в момент платежа, невозможно. Поэтому если бы применялось общее правило, то несовершеннолетний никогда не мог бы потребовать уничтожения сделки, даже если бы он утратил полученную сумму вследствие своих расточительных действий.

  1.  Правонарушение,    совершенное    несовершенно
    летним.
    Допускают еще одно исключение из изложенных
    выше правил. Если несовершеннолетний путем обманных
    действий скрыл свою недееспособность и выдал себя за
    совершеннолетнего,   то   он   совершил   правонарушение.
    Если  бы,  совершив сделку, он  потом  мог потребовать
    признания ее недействительной или подлежащей уничто
    жению ввиду ее убыточности, то он причинил  бы вред
    своему    контрагенту,    введенному    им   в   заблуждение.
    В  силу статьи   1382  гражданского  кодекса,  он  должен
    был  бы  возместить  этот вред,  ибо  несовершеннолетний
    отвечает за противоправно причиненный им вред. Из этого
    был сделан вывод, что в данном случае иск о признании
    сделки недействительной или об уничтожении ее ввиду ее
    убыточности подлежит отклонению.
  2.  II. Сделки несовершеннолетних, освобожденных
    из-под власти.  Необходимость троякого различия.
    Сделка


Несовершеннолетние

несовершеннолетнего, освобожденного из-под власти, так же как сделка лица, не освобожденного из-под власти, может быть недействительна либо подлежит уничтожению по причине ее убыточности. Кроме того, существует в связи с этими сделками и третий род исков: иски об уменьшении обязательства ввиду его чрезмерности. Таким образом, приходится различать разные положения.

947. 1. Сделки, подлежащие совершению с разрешения   семейного   совета:   признание   недействительности.

Если формальности, установленные законом для совершения сделки, не были соблюдены несовершеннолетним, го совершенная им сделка относительно недействительна, но она недействительна ввиду порока ее формы доказывать убыточность сделки незачем.

  1.  2. Несовершеннолетний,   освобожденный   из-под
    власти,  совершает самостоятельно  сделку, требующую
    содействия   попечителя:   уничтожение  по  причине  убыточности.  
    Подлежит применению то же правило, какое
    применяется к сделкам несовершеннолетнего, не освобожденного из-под власти. Можно требовать не признания
    сделки  недействительной,  а
    ее уничтожения по причине
    убыточности.    
    Об   этом   и   говорит    недостаточно   ясно
    статья 1305, согласно которой простая убыточность сделки
    служит основанием для уничтожения в интересах несовершеннолетнего, освобожденного из-под власти, сделки,
    совершенной им с превышением пределов своей право
    способности.
  2.  3. Сделки   по   управлению   имуществом   в   собственном смысле слова: иск об уменьшении обязательства.   Статья  481  дает  несовершеннолетнему,  освобожденному из-под власти, право совершать сделки. Следовательно, он не может оспаривать силу этих сделок, даже
    если мог бы сослаться на их убыточность. В самом деле,
    статья   1305   дает   ему   право   требовать   уничтожения
    сделки, только если она совершена с превышением пределов  его дееспособности.  Однако статья 484, часть 2,
    создала специальный иск: Обязательства, которые освобожденный из-под власти принял на себя в силу покупок

 Санкция норм о недееспособности несовершеннолетних     661

или иным образом, могут быть уменьшены в случае их чрезмерности.

Следовательно, если освобожденный из-под власти совершил сделку, которая представляется чрезмерной с точки зрения его имущественного положения (например, снял слишком дорогую квартиру, купил драгоценности и т. п.), то он сам или его попечитель имеет право просить суд об уменьшении обязательств, которые он на себя принял. Суд учтет имущественное положение несовершеннолетнего, добросовестность или недобросовестность его контрагентов, полезность или бесполезность произведенных расходов и свободно оценит все эти моменты. Суд может либо уменьшить обязательства из договора, либо уничтожить его полностью.

Иск об уменьшении обязательств походит на иск об уничтожении сделки по причине ее убыточности, но он отличается от последнего тем, что специально связан с чрезмерными издержками и не всегда приводит к уничтожению сделки. Добавим, что судебная практика значительно расширила нормальную сферу применения этого иска, допуская его предъявление, в частности и в случаях, когда сделка совершена с участием попечителя.


Душевнобольные

 663

 

ТИТУЛ   II

Недееспособные совершеннолетние лица

Глава   I ДУШЕВНОБОЛЬНЫЕ

950. План  изложения.  Закон  установи две  группы
норм, относящихся к душевнобольным.

  1.  Нормы,   касающиеся   помещения   душевнобольных
    в   лечебные    учреждения.    Они    содержатся    в   законе
    30 июня 1838 года о душевнобольных.
  2.  Нормы,   относящиеся   к   управлению   имуществом
    душевнобольных.    Они   содержатся  в  гражданском   кодексе (ст. 489 и ел.), а также в названном выше законе.

!

РАЗДЕЛ    I.     ПОМЕЩЕНИЕ    ДУШЕВНОБОЛЬНЫХ    В    ЛЕЧЕБНЫЕ УЧРЕЖДЕНИЯ

951. Исторические   сведения.   Действующий   поныне
закон 30 июня 1838 года является первым законом, по
священным этому вопросу. До этого закона число лечебных учреждений для душевнобольных было явно недостаточным. В то же время не существовало никаких мер,
которые ограждали  бы от поползновений жадных родственников   поместить   человека   в   такое   учреждение.
Правда, гражданский кодекс предусмотрел эту опасность
и попытался ее парализовать. Из совокупности соответствующих   норм   кодекса   вытекало, что каждый умалишенный должен  быть объявлен  недееспособным.  Поря
док же объявления недееспособным обеспечивал заинтересованным  лицам серьезные гарантии.  Но объявление
недееспособным никогда   широко   не   применялось   на
практике. Семью обыкновенно отталкивает признание по
суду   душевной   болезни   близкого   человека.    Поэтому
практически установилось обыкновение помещать в уч-

 реждения для умалишенных без объявления умалишенного недееспособным.

952.  Общие  положения закона 30 июня  1838 года1.

Этот закон явился крупным шагом вперед. Закон предписал открыть приют для умалишенных в каждом департаменте. Он подчинил как государственные, так и частные лечебные учреждения для душевнобольных административному контролю, для того чтобы сделать невозможным необоснованное заточение в эти учреждения. Наконец, он определил порядок управления имуществом лиц, содержащихся в этих учреждениях.

Главный упрек, который теперь делается по адресу этого закона, заключается в том, что он не, обеспечил надлежащего исследования больного до его помещения в лечебное учреждение. В самом деле, для помещения кого-нибудь в такое учреждение достаточно заявления его родственника или знакомого со ссылкой на прилагаемое к заявлению медицинское удостоверение, устанавливающее душевное состояние лица, о помещении которого идет речь, и подтверждающее необходимость его помещения в лечебное учреждение. К сожалению, медицинское удостоверение не всегда является достоверным доказательством душевной болезни, ибо иногда оно выдается в стремлении оказать услугу без надлежащего осмотра больного. Правда, закон установил ряд мер в интересах больного, но все эти меры последующие, принимаемые после того, как больной помещен в лечебное учреждение. Все такие учреждения периодически посещаются прокурором республики, кроме того, если дело идет о помещении больного в частное учреждение, то префект обязан направить в это учреждение врача для представления сведений о состоянии больного. Однако большой пользы эти меры не приносят. Вот почему в настоящее время настаивают на усилении подготовительных мер к помещению больного. Однако надлежащая организация этих мер есть задача нелегкая, ибо, во-первых, немедленный приступ к лечению есть иногда условие выздоровления, а во-вторых, интересы общественной

 

1 См. J и 11 i о t   d e  La  М о г a n d i ё г е, op. cit, n° 1325—1364.

 1 С, civ. Dalloz, sous art. 497.


Душевнобольные

 665

 

664

 Недееспособные совершеннолетние лица

 

безопасности также требуют иногда немедленного водворения больного в соответствующее учреждение. Вот почему давно уже ведется работа над усовершенствованием закона 30 июня 1838 года, но результатов она пока не принесла.

РАЗДЕЛ   II.   УПРАВЛЕНИЕ   ИМУЩЕСТВОМ   УМАЛИШЕННЫХ

953. Три     категории     умалишенных.     Умалишенных
следует делить на три категории:

  1.  умалишенные,  не помещенные и лечебное учреждение и не объявленные недееспособными
  2.  умалишенные, объявленные недееспособными

3) умалишенные, помещенные в лечебное учреждение, но не объявленные недееспособными.

§ 1.   УМАЛИШЕННЫЕ,   НЕ   ПОМЕЩЕННЫЕ   В ЛЕЧЕБНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ   И   НЕ   ОБЪЯВЛЕННЫЕ   НЕДЕЕСПОСОБНЫМИ    

Положение   умалишенных   этой   категории, определяется двумя основными правилами:  

  1.  в случае оспаривания совершенных ими сделок душевное состояние совершившего сделку должно быть до
    казано оспаривающим
  2.  требование о признании недействительности совершенных ими сделок допускается только при жизни этих
    лиц.

954. Первое правило: доказывание душевного состояния  умалишенного в момент совершения  сделки. Наш

закон не относит умалишенных, не содержащихся в лечебных учреждениях и не объявленных по суду недееспособными, к числу недееспособных лиц, ибо их болезненное состояние не удостоверено никаким официальным актом — ни судебным, и административным. Поэтому ни на кого не возлагается и управление их имуществом. Кроме того, совершаемые ими сделки не объявлены a priori недействительными, наоборот, они действительны доколе не доказано, что они совершены под влиянием безумия: а доказать это обыкновенно трудно. В самом деле, недостаточно доказать, что совершивший договор является умалишенным, ибо у умалишенного могут быть светлые промежутки надо доказать, что человек не владел своими умственными способностями в момент совер-

 шегшя сделки. Тогда сделка будет признана недействительной, ибо она не является волеизъявлением.

995. Второе правило: запрещение оспаривать сделки по причине душевной болезни после смерти лица, совершившего сделку. Кроме того, закон требует, чтобы доказательства душевной болезни были представлены при жизни умалишенного. В самом деле, статья 504 устанавливает, что после смерти лица совершенные им действия не могут быть оспорены по причине его безумия. Этой строгой нормой кодекс стремился предотвратить возбуждение трудноразрешимых дел, когда тот, кого называют умалишенным, уже умер, а его наследники чрезмерно склонны добиваться в своих интересах уничтожения совершенных им сделок.

Указанное правило терпит три исключения.

  1.  Когда при жизни лица, о котором идет речь, было
    начато дело об объявлении этого лица недееспособным.
    В таком случае наследников не в чем упрекнуть возражения, которые они выдвигают против сделки их наследодателя, не вызывают подозрений.
  2.  Если  доказательство  безумия  вытекает  из  самой
    оспариваемой сделки.
    В таком случае не существует ни
    одна из трудностей доказывания, обосновывающих правило статьи 504.

3. Если оспариваемая сделка является безвозмездной.
В самом деле, статья 901 устанавливает, что, совершая
как  дарения   между   живыми,  так   и   завещания,   надо
быть в
здравом уме. Дело идет о сделке, имеющей первостепенное   значение  для   материального   благополучия
семьи. Кроме того, если бы в этих случаях применялось
правило статьи 504, то завещание, составленное умалишенным, вообще нельзя было бы оспорить, ибо завещание вступает в силу только со смертью завещателя.

§ 2.    УМАЛИШЕННЫЕ,     ОБЪЯВЛЕННЫЕ     НЕДЕЕСПОСОБНЫМИ

(ст. 489—512)

956. Определение.   Объявление  недееспособным  есть решение суда, влекущее за собой недееспособность, одно родную с недееспособностью не освобожденного из-под власти несовершеннолетнего лица.


666

i Недееспособные совершеннолетние

 душевнобольны

 667

 

Мы уже указывали на то, что гражданский кодекс считал, что, по общему правилу, всякий умалишенный будет объявлен недееспособным. В самом деле, статья 489 говорит, что совершеннолетний, который обычно находится в состоянии слабоумия, безумия или бешенства, должен быть лишен дееспособности, хотя бы в этом состоянии наступали светлые промежутки. Но в действительности объявление недееспособным встречается редко.

. Основания объявления недееспособным 957. Кто признается умалишенным. Статья 489 как будто указывает ряд оснований, по которым человек может быть объявлен недееспособным: слабоумие, безумие, бешенство. Но, по существу, эти три слова означают различные состояния умалишенного.

Всякий умалишенный может быть объявлен недееспособным. Однако требуется, чтобы он был обычно в состоянии безумия простого преходящего приступа такого состояния недостаточно. Зато наличие светлых промежутков не служит препятствием к объявлению недееспособным. Это понятно: в охране особенно нуждаются те умалишенные, у которых бывают светлые промежутки, потому что их душевное состояние в момент совершения сделки особенно трудно доказуемо.

В отличие от умалишенных люди, психически недоразвитые или глухонемые, недееспособными не объявляются.

Заметим, наконец, что статья 489 предусматривает объявление недееспособным только совершеннолетнего лица. Ибо если умалишенный является несовершеннолетним, то он получает надлежащую охрану в качестве несовершеннолетнего. Однако может быть полезным объявить его недееспособным за некоторое время до того, как он достигнет совершеннолетия.

По чьей инициативе умалишенный объявляется недееспособным?

958. Семья и органы прокуратуры. Всякий родственник, а также супруг, говорит статья 490, вправе обратиться с просьбой об объявлении больного недёеспособ-

 ным при отсутствии родственников и супруга заявление о лишении дееспособности может быть сделано прокурором республики. Если о лишении дееспособности лица, подверженного бешенству, не поступило заявление ни от родственников, пи от супруга, то заявление должно быть сделано прокурором (ст. 491). В действительности органы прокуратуры ограничиваются в таких случаях принятием мер к помещению лица, одержимого приступами бешенства, в лечебное учреждение.

 Порядок объявления недееспособным (гражданский кодекс, ст. 492497 гражданско-процессуальный кодекс,

ст. 890—897)

  1.  Две  стадии.   Процесс  объявления  недееспособным проходит две стадии. В первой стадии производство,
    окруженное  тайной,   не  носит   характера   рассмотрения
    спора — душевнобольной  не  является стороной  в деле.
    Наоборот, он является ответчиком во второй стадии производства,   которое  заканчивается   публичным   объявлением решения суда.
  2.  Первая    стадия.    Истец   подает   председателю
    гражданского трибунала заявление, указывающее со ссылками  на  свидетельство третьих лиц факты  проявления
    болезни    лица,    о    котором    начинается    производство
    (ст. 493). Председатель трибунала сообщает о заявлении
    прокурору республики, как защитнику интересов недееспособных  лиц,   и   назначает   судью-докладчика   (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 891). После этого трибунал собирается и  выслушивает при закрытых дверях
    доклад судьи,  получившего соответствующее поручение
    трибунал выносит распоряжение о созыве семейного совета, который должен дать свое заключение о состоянии
    здоровья    подлежащего    лица     (гражданский    кодекс,
    ст. 494, 495 гражданско-процессуальный кодекс, ст. 892).
    Затем  трибунал  допрашивает ответчика  при  закрытых
    дверях  или  у  него  на  дому,   если  тот  не в состоянии
    явиться   в  суд   допрос  производит  судья,   получивший
    соответствующее   поручение,   в   присутствии   секретаря
    (ст.  496).  После первого допроса трибунал  назначает,
  3.  


соя

 Недееспособные совершеннолетние лица

 Душевнобольные

 

если это нужно, лицо, которое должно временно принять на себя заботу об ответчике и об управлении его имуществом (ст. 497). Производство может на этом окончиться, если семья удовлетворяется назначением лица, охраняющего интересы больного, и дальнейшие процессуальные действия не совершаются. В противном случае производство продолжается.

961. Вторая стадия. Истец вызывает ответчика в трибунал, и дело идет в обычном порядке с участием поверенных и речами адвокатов. Если в tom есть надобность, трибунал допрашивает свидетелей (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 893). Решение объявляется в публичном заседании (ст. 498).

Трибунал может либо объявить ответчика недееспособным, либо безоговорочно отклонить заявление об обтГ1 явлении недееспособным, либо, отклоняя заявление, назначить ответчику, если того требуют обстоятельства, советника, который будет оказывать ответчику содействие в совершении важнейших сделок (ст. 499).

Наконец, статья 501 предписывает публикацию решения об объявлении недееспособным или о назначении судом советника и запись краткой выдержки из решения в специальном реестре в канцелярии гражданского трибунала по месту рождения ответчика. Таким образом, если лицо, которому приходится вступать с кем-нибудь в договоры, сомневается в дееспособности своего контрагента, то оно может получить нужные ему сведения, обратившись в канцелярию гражданского трибунала по месту рождения этого лица.

IV. Последствия объявления недееспособным

962. Двоякое последствие. Объявление недееспособным производит двоякое последствие:

1 Если объявленный недееспособным является купцом, то отметка о судебном решении должна быть сделана в торговом реестре, иначе решение не будет иметь силы для третьих лиц, добросовестно вступивших в договоры с лицом, объявленным недееспособным, в сфере его торговой деятельности (торговый кодекс ст. 63 и 64).

 

  1.  объявленный недееспособным неспособен к совершению юридических сделок
  2.  над ним учреждается опека.

  1.  1. Неспособность лица, объявленного недееспособным,  к совершению  юридических сделок.  Недееспособность лиц, объявленных по суду недееспособными, не
    знает тех ограничений,  какие установлены законом для
    недееспособности не освобожденного из-под власти несовершеннолетнего лица.
    Все действия, которые будут со
    вершены лицом, лишенным дееспособности, после объявления решения суда об объявлении его недееспособным,
    являются недействительными в силу закона,
    — говорит
    статья 502. Следовательно, если лишенный дееспособности совершает сделку лично, а не при посредстве своего
    законного представителя опекуна, то сделка является не
    действительной. Закон не допускает совершения сделок
    лицом, лишенным дееспособности.
  2.  Характер недействительности сделки. Сделка не
    будет, однако, абсолютно недействительна. Это такая же
    относительная     недействительность,     какая     поражает
    сделки    несовершеннолетнего.    Слова    недействительна
    в силу закона, которые содержатся в статье 502, означают лишь то, что трибунал, перед которым будет поставлен вопрос о судьбе сделки, совершенной лицом, лишенным дееспособности,
    обязан уничтожить эту сделку,
    не входя в рассмотрение ни вопросов о том, совершена
    ли она в болезненном состоянии, ни — в отличие от сделок, совершенных несовершеннолетними, — вопроса о том,
    убыточна ли она для того, кто ее совершил.
  3.  Поражает ли  недействительность все юридические сделки? Из статьи 502 как будто вытекает утверди
    тельный ответ на этот вопрос. Лишенный дееспособности
    неспособен к совершению юридических сделок. И все же
    следует ли  распространить  эту  неспособность  и а  те
    сделки, которые могут совершаться только лично,
    а не
    через представителя? Систематическое толкование закона
    требует сопоставления статьи 502 со статьями 450 и 509.
    Из этого сопоставления вытекает, что опекун представляет
  4.  


670

 Недееспособные совершеннолетние лица

 душевнобольные

 671

 

лицо,   лишенное  дееспособности   в   совершении   сделок, которых это лицо не может совершать лично. В тех же случаях,    когда   представительство   не   допускается,   не следует   ли    считать,   что   сделка,   совершенная   лицом, лишенным дееспособности, действительна при том непременном условии, что она совершена в светлый промежуток? Нет ведь сомнений в том, что деликт или квазиделикт,    совершенный   в   светлый   промежуток   лицом, лишенным дееспособности, порождает для пего обязательство. Это вытекает из положения статьи 1310, относящейся к     несовершеннолетнему, — положения,    которому,    согласно требованиям справедливости здравого смысла, должно быть придано общее значение. Практика колеблется: признать или не признать действительность завещания и таких неимущественных сделок лица, лишенного дееспособности, как усыновление,  брак, признание внебрачного ребенка. Вполне единодушно практика считает действительным признание внебрачного ребенка, произведенное в светлый промежуток. Оживленные споры вызывает вопрос о заключении брака. В самом деле, с одной стороны, статья 174 гражданского кодекса допускает возражения против вступления в брак, основанные на слабоумии будущего супруга, что как   будто   указывает на неблагоприятное отношение законодателя, к бракам умалишенных. Но разве не вызывала бы иногда сожаления невозможность для лица, лишенного дееспособности вступить в брак, в результате которого оказались бы узаконены дети, родившиеся до того, как их отец был лишен дееспособности! Добавим, что закон 19 февраля 1933 года, который объявил абсолютно недействительным брак лица, неспособного по слабоумию выразить свою волю, не предусмотрел   случая,   в   котором   было   бы  доказано,   что, вступая  в  брак,  лицо,  лишенное  дееспособности, находилось в светлом промежутке.

  1.  Начало недееспособности. Недееспособность начинается не в день подач заявления, а в день, когда
    вынесено решение об объявлении недееспособным.
  2.  Оспаривание сделок, совершенных до дня объявления недееспособным. В принципе сделки, совершен

 ные до вынесения судебного решения, которым объявлена недееспособность, признаются действительными, если только они не совершены под влиянием безумия. Однако закон счел нужным облегчить в соответствующих делах доказывание. Ибо лишение дееспособности, последовавшее после совершения сделки, выдвигает серьезное предположение о душевной болезни лица, совершившего сделку, уже к моменту ее совершения. Вот почему статья 503 говорит, что трибунал может признать такую сделку недействительной, если обстоятельство, послужившее основанием к лишению дееспособности, явно существовало уже в момент совершения сделки. Таким образом, решая вопрос о судьбе этой сделки, трибунал располагает широким правом оценки, которого он не имеет, когда дело идет о сделках, совершенных после вынесения судебного решения о лишении дееспособности.

968. Случай смерти умалишенного в течение производства дела о лишении его дееспособности. Как мы уже

знаем, по общему правилу, оспаривание сделки по причине безумия лица, совершившего сделку, не допускается после смерти этого лица.

Исключения составляют случаи, в которых доказательство душевной болезни вытекает из самой сделки. Понятно, однако, что дело обстоит иначе, если судебное решение о лишении дееспособности вынесено или соответствующее судебное дело начато до смерти. В соответствии с этим статья 504 допускает в таких случаях предъявление и удовлетворение требования о признании сделки недействительной.

969. 2. Опека над лицом, лишенным дееспособности.
Применение  норм  об  опеке  над несовершеннолетними.

Семейный совет назначает лишенному дееспособности опекуна, призванного заботиться о личности лишенного дееспособности и управлять его имуществом. Семейный совет назначает также заместителя опекуна (ст. 505). Лишь в одном случае опека над лицом, лишенным дееспособности, возникает в силу закона.  Муж является, в силу закона, опекуном своей лишенной дееспособности


672

 Недееспособные совершеннолетние лица

 Душевнобольные

 

жены. Во всех остальных случаях опекун назначается семейным советом.

К опеке над лицом, лишенным дееспособности, применяются нормы, регулирующие опеку над несовершеннолетним (ст. 509). Однако некоторые особенности опеки над лицом, лишенным дееспособности, установлены статьей 508, определяющей срок опеки, статьей 510, посвященной обеспечению личных неимущественных интересов лица, лишенного дееспособности, и статьей 511, относящейся к порядку наделения приданым детей лица, лишенного дееспособности.

ч

      V. Прекращение недееспособности

970. Снятие недееспособности. Если нормальные душевные силы недееспособного восстанавливаются, то недееспособность снимается с соблюдением тех же правил, которые установлены для объявления недееспособным. Недееспособный может вновь вступить в осуществление своих прав лишь после вынесения судебного решения о снятии недееспособности (ст. 512).

§   3.   УМАЛИШЕННЫЕ,   СОДЕРЖАЩИЕСЯ   И ЛЕЧЕБНОМ   УЧРЕЖДЕНИИ

  1.  Правила,    установленные    законом    30    июня
    1838 года1. Закон 30 июня 1838 года установил порядок
    управления имуществом умалишенных, содержащихся в
    лечебных учреждениях, но не лишенных дееспособности.
    Кроме того, этот закон допустил   признание   недействительности сделок, совершенных умалишенными во время
    пребывания их в лечебном учреждении.
  2.  1.   Управление   имуществом.    Закон    1838  года
    установил лишь временные меры по управлению имуществом названных выше лиц, ибо закон исходил из пред
    положения, что будет подано заявление о лишении лица,
    содержащегося в лечебном учреждении, дееспособности.

1 Этот закон применяется также к опасным для общества привычным пьяницам, содержащимся в специальных учреждениях для перевоспитания (закон 15 апреля 1954 г, ст. 10, ч. 1).

 Как мы знаем, такие заявления подаются далеко не во всех случаях.

Закон установил следующие правила.

  1.  Временный управитель имущества назначается  на
    три   года   трибуналом,   если   умалишенный   содержится
    в частном лечебном учреждении, и наблюдательной  ко
    миссией, если умалишенный помещен в государственное
    лечебное    учреждение.    Полномочия    управителя    ограничиваются совершением сделок по охране имущественных прав и по управлению имуществом  в собственном
    смысле слова.
  2.  Трибунал вправе назначать умалишенному, содержащемуся в лечебном учреждении, специальных поверенных для совершения некоторых важнейших юридических
    действий:
    поверенного ad Шепг для ведения в суде гражданского дела, нотариуса, на которого будет возложено
    принятие   наследства.    Относящиеся   к   этим   вопросам
    нормы закона  чрезмерно сложны  и  мало удовлетворительны.

973. 2. Недееспособность. Статья 39 закона 1838 года устанавливает, что сделки лица, содержащегося в учреждении для лечения душевнобольных, без того, чтобы было вынесено судебное решение или начато судебное дело о лишении этого лица дееспособности, если они совершены во время пребывания этого лица в указанном учреждении, могут быть оспорены по причине безумия этого лица в соответствии со статьей 1304 гражданского кодекса. Таким образом, истец не обязан доказывать, что сделка была совершена под влиянием болезненного состояния в самый момент ее совершения помещение человека в соответствующее лечебное учреждение позволяет предполагать, что этот человек не владеет своими умственными силами. Однако трибунал пользуется правом свободной оценки обстоятельств дела. Сделка не является недействительной в силу закона, подобно сделкам лица, лишенного дееспособности ответчик вправе опровергать предположение, доказывая, что сделка совершена после выздоровления или в светлый промежуток.


Лица, которым судом назначен советник

 675

 

Глава  II 

ЛИЦА, КОТОРЫМ СУДОМ НАЗНАЧЕН СОВЕТНИК

  1.  Расточители и слабоумные. Советник это лицо,
    назначаемое   гражданским   трибуналом,   для участил  в
    совершении   расточителем   или   слабоумным   некоторых
    сделок. Расточителем
    признается лицо, которое непомерными и бесполезными расходами расточает свое имущество.     Расточительство     есть     проявление     подлинной
    умственной неполноценности расточитель тем более нуждается в охране от лиц, которые злоупотребляют его слабостью, что, разоряясь сам, он разоряет и своих близких.
    Что касается
    слабоумных, то это лада, которые, не будучи умалишенными, не обладают, однако, умственными
    силами, достаточными для самостоятельного совершения
    серьезных юридических сделок.   Лицо,  которому судом
    назначается советник, чаще всего является совершенно
    летним, пользующимся полной дееспособностью. Но ни
    что не препятствует назначению советника недееспособному лицу, например несовершеннолетнему, приближающемуся к возрасту совершеннолетия.
  2.  I. Назначение судом советника.  Взять  на себя
    возбуждение дела о назначении советника вправе те же
    лица, которые могут начать дело о лишении дееспособности,   то   есть   родственники   расточителя,   его   супруг,
    органы прокуратуры  (ст. 514).
    Суд назначает советника
    либо в связи с отклонением заявления о лишении дееспособности   (ст.  499), либо разрешая дело  по заявлению,
    предметом которого является именно назначение советника.

Указанное  выше  заявление  исследуется,   и  решение выносится   я объявляется   в том   же порядке,   который

См. Julliot  de La М о г a n d i er e, op. cit,n° 1365—1381.

 установлен для лишения дееспособности (гражданско-процессуальный кодекс, ст. 501, 896). Удовлетворяя заявление, трибунал назначает советником либо кого-нибудь из родственников расточителя, либо постороннее лицо.

976. II. Последствия назначения советника. Закон (ст. 499 и 513) устанавливает исчерпывающий перечень сделок, которые расточитель или слабоумный должен совершать при участии советника. Это участие необходимо для совершения следующих действий:

для выступлений в суде — ибо есть люди с такой сильной склонностью к сутяжничеству, что они разоряются, ведя судебные дела

для совершения мировых сделок

для совершения займов— заем есть сделка, для расточителя особенно опасная

для получения движимого капитала и выдачи расписки в его получении — советник обязан не только присутствовать при получении денег расточителем или слабоумным, но и потребовать обращения полученных сумм в ценные бумаги

для отчуждения имущества — будь то телесные или бестелесные движимости или недвижимое имущество в этом случае советник также обязан проверить использование вырученных сумм

для установления ипотеки.

977. Усиление недееспособности судебной практикой.

Ввиду того что установленный законом перечень является исчерпывающим,   следует   признать, что любую сделку, не указанную в этом перечне, расточитель или слабоумный вправе совершить самостоятельно.   Сюда  относятся все сделки личного характера   (брак, усыновление, при знание внебрачного ребенка), а из числа сделок имущественных—сделки по охране имущества и по управлению имуществом (завещание, принятие наследства, дарения, легата и отказ от них).

Очевидно, что установленный законом перечень недостаточен. Так, расточитель, которому назначен советник, мог   бы   разориться,   совершая   дорогие и  бесполезные


076

 Недееспособные совершеннолетние лица

 Лица, которым судом назначен советник

 677

 

покупки, ибо закон не запрещает ему самостоятельно покупать.

Поэтому судебная практика приложила много усилий к тому, чтобы восполнить пробелы закона. Творчески применяя закон, судебная практика настолько расширила понятие недееспособности расточителя и слабоумного, что в настоящее время эта недееспособность почти совпадает с недееспособностью освобождённого из-под власти несовершеннолетнего, с тем, однако, отличием, что закон не требует образования, в связи с деятельностью назначенного судом советника, семейного совета.

Усилия судебной практики были направлены, в частности, на три группы правоотношений.

  1.  Обязательства. Обязательства принадлежат к числу
    правоотношений, о которых статьи 499 и 513 умалчивают.
    Между тем именно чрезмерными обязательствами прежде всего и разоряет себя расточитель, и чего стоит разрешение расточителям совершать займы, если они в состоянии разорять себя, свободно покупая в кредит. Судебная практика   решительно  распространила   недееспособность расточителя и слабоумного на сделки по принятию на себя обязательств. Но она до сих пор колеблется в установлении критерия действительности обязательства. Одни судебные решения и определения подчиняют действительность   обязательства   наличию  определенной   пропорций между расходами и средствами расточителя или слабо умного другие решения признают расточителя и слабо умного   способными   к   самостоятельному   совершению только сделок по управлению имуществом в собственном смысле  слова.  Этот взгляд опирается  на  статьи 499  и 513, воспрещающие расточителю и слабоумному отчуждать имущество.
  2.  Сделки,   совершенные   до   назначения   советника.
    Нормы,  аналогичной статье 503, не существует. Следовательно, сделки, совершенные до назначения судом советника и даже во время производства судебного дела
    о назначении советника, не подлежат оспариванию, ибо
    совершивший сделку был в момент их совершения вполне
    дееспособен. Дело должно, однако, обстоять иначе, если
    контрагент знал о том, что подано или предполагается
    подать   заявление  о назначении советника, и торопился

заключить сделку, чтобы ускользнуть от ее оспаривания в дальнейшем. Сделка будет аннулирована как совершенная в обход закона.

3. Расширение личного участия советника в делах расточителя и слабоумного. Судебная практика считает, что назначенный судом советник вправе требовать признания недействительности сделок, вопреки закону самостоятельно совершенных расточителем или слабоумным. Этому не препятствует, по взгляду судебной практики, то обстоятельство, что поскольку дело идет в таких случаях об относительной недействительности, право оспаривать сделку должно было бы признаваться только за самим недееспособным, но не за советником, который не обязан быть представителем недееспособного. Точно так же ряд решений и определений признал, что советник имеет право наблюдать за обращением в ценные бумаги денежных сумм, при получении которых советник обязан присутствовать и даже указывать, в какие бумаги эти суммы должны быть обращены.

978. Санкция   правил   о   недееспособности   расточи
теля и слабоумного.
Все сделки, совершенные без участия советника, недействительны в силу закона, говорит
статья 502.

Следовательно, если недееспособный самостоятельно совершил сделку, в совершении которой должен участвовать советник, то недееспособный вправе оспорить эту сделку, и трибунал обязан аннулировать ее, ак только доказано, что советник в совершении сделки не участвовал.

Понятно, что дело идет об относительной недействительности, что возбудить вопрос о ней не вправе контрагент недееспособного, но зато, как мы видим, вправе не только сам недееспособный, но и его советник.

979. III. Прекращение  недееспособности.   Недееспособный может просить о снятии с него недееспособности.
Дело, начатое по его просьбе, рассматривается в том же
порядке, как и дела о назначении советника.


Предметный указатель

 679

 

ПРЕДМЕТНЫЙ   УКАЗАТЕЛЬ

) Цифры означают номера параграфов. — Прим. ред.

Автономия поли, см. Воля

Адвокат 219

Акт

выражающий   подтверждение 256 и   ел, см.  также Подтверждение дата 250 и ел. достоверная 251 и ел.

двусторонний 245

доказательная сила  248 и ел.

документальный (доказательственный) 240

исполнительная сила 247

нотариальный 243

односторонний 246

основной 255

почерк 248

содержащий признание 255

судебный 237

удостоверенный 241 и ел.

частный 244 и ел.

см. также Сделка Акты гражданского состояния 390 и ел.

доказательная сила 414 и ел.

должностные лица, ведущие запись гражданского состояния 390, 393 и ел.

запись 400

 исправление 422 и ел.

производство      судебного

дела 426 .и ел. распоряжение  или   судебное решение 428 случаи 423 и ел. требование 425 исторический очерк 391 компетенция       должностных

лиц 393 и ел. определение 390 отметки на полях 401 реестры 395 и ел.

утрата или несуществование 418 и ел. составление 398 и ел.

неправильности 402       , см.   также   Свидетельство   о браке, Свидетельство о рождении,   Свидетельство   о смерти .

Алиментное   обязательство    49, 732 и ел.

взаимный характер 736 должники 733 и ел. очередность 744 задолженность 743 законодательство 732 зачет 743

 злостное оставление ребенка

или семьи 742 изменение размера алиментов

737

ипотека 741 кредиторы 733 и ел. недопустимость      обращения    изыскания на алименты 713 номере да itacMocTi. 745 объем 737 определение 732 порядок выдачи алиментов 740 предмет 737 родители 733 санкции

гражданские 731 уголовные 732 свойственники 733 солидарность 745 способы обеспечения 741 супруг 733

усыновленный ребенок 818 характерные особенности 743

и ел.

Алименты, см.   Алиментное обязательство

Апелляционные решения 290 Апелляция 213

Безвестное отсутствие 464 и ел.

ввод во владение 468

дети 466

имущественные права 467

объявление 468

определение 464

презумпция 468

регламентация 465

супруг 466.

Безвозмездные сделки 140 и ел. Бирки 260 Брак 44, 470 и ел.

 брачное место жительства 511 брачный возраст 481, 543 вдовий срок 499 верность 569 возражение 523 и ел. восходящих 527 и ел. лиц, имеющих право 531 опекуна 531 определение 523 попечителя 531 прокурора 532 родственников по боковой

линии 530

снятие возражения 523 супруга 529 форма 524 возраст 481, 543 глава семьи 572 и ел. двоебрачие 498, 543 доказательства    существования брака 515 и ел. генеалогические    изыскания 519 купца 520

реестры гражданского со стояния,   несуществование или утрата 517 свидетельство о браке 516 умерших родителей 518 документы, подлежащие представлению 509

должностное лицо, ведущее акты гражданского состояния

некомпетентность 544, 547 функции 513

жена, правои дееспособность 568 и ел, см. также Замужняя женщина заблуждение 536 и ел. заключение  брака  479  и ел,

44


I

 680

 Предметный указатель

 Предметный указатели

 681

 

исторический очерк 471 и ел. кроиосмешение 500, 543 медицинское освидетельствование 496

мнимый брак 560 и ел. последствия 562 условия 561 насилие 534, 537 и ел. недействительность абсолютпая 513 н ел. надлежащий истец ЩБ47 и

ел.   основания 543 и ел.

последствия 559 недействительность  относительная 534 и ел. надлежащий истец 537,540 основания 534 и ел. последствия 559 срок для предъявления

иска 541

несуществование 556 и ел. обещание иступить н брак 483 обман 534 определение 470 отступление от правил о препятствиях 506

отсутствие гласности 544 и ел. поддержка 571 подтверждение  538,   542, 553

и ел.   . иол 480 помощь 571

порядок совершения 510 и ел. последствия

отношения   между   супругами 568 и ел, см. также Замужняя женщина прелюбодеяние 507 препятствия 507, 522 прокурор

 возражение 532 недействительность 550 публикация 508 развод

новый брак между  разведенными  супругами 507 соучастие в прелюбодеянии

507

родстпо 500 41 ел. внебрачное 503 в силу усыновления 506 основанное па браке 501 санкции 521 и ел. гражданские 522 уголовные 521 и ел. светский характер 474 и ел. свидетельство о браке доказательная сила 516 составление 514 сврйство 500 и ел. внебрачное 504 законное 502 совершение 512 и ел. совместное проживание 570,

578

согласие родителей 484 и ел. время дачи 495 исторический очерк 485 на брак

внебрачного      ребенка

491

законнорожденного ребенка    (несовершеннолетнего)   489,   (совершеннолетнего) 490 усыновленного ребенка.

492 отсутствие    согласия   540

и ел.

форма 493 и ел. согласие супругов 482

 пороки волн 534 условия   вступления   в   брак

479 и ел.

юридическая природа 471 Брачный договор

гражданский кодекс 133

Вдовий срок 499 Вещи 52 н ел.

навсегда   прикрепленные  349

и ел.

см. также Имущества, Права Владение 77 Власть

акты   исполнительной   власти

183

законодательная, см. Закон Внебрачная  связь, см. Внебрачное сожительство Внебрачное  происхождение  747 и ел.

доказательство  751 и ел. отыскание материнства 7(6 и ел.

законодательство    (действующее) 767, (ранее действовавшее) 766 надлежащий истец 770 предположения 764 признаки 764 свидетельские    показания

769 фактическое      положение

768

отыскание отцовства 771 и ел. законодательство    (действующее)     774    и     ел, (ранее     действовавшее) 772

запрещение    опубликования в печати 778

 исторический очерк 771 п ел.

надлежащий истец 776

основания прекращения дела 775

ответственность недобросовестных истцов 779

срок предъявления иска 777

судебная практика 773

шантаж 779 последствия 780 и ел.

дети, рожденные от прелюбодеяния или от кровосмешения 786 и ел.

исторический очерк 780

отсутствие родства с семьей 783

ребенок, признанный во время брака 784 и ел.

связь   в   силу   происхождения 782 признание

бесповоротность 760

но время брака   784 и ел.

время 755, 757

дееспособность 758

обратная сила 759

определение 751

оспаривание 761

ребенок, рожденный от прелюбодеяния или от кровосмешения 763

форма 762

характерные   особенности

764 и ел. усыновление 810 Внебрачное сожительство дарение 748, 749 дарение   в   целях   склонения к продолжению 748


682

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 683

 

дети 750, см. также Внебрачное   происхождение ответственность   мужчины по долгам, связанным   с ведением общего хозяйства 749 покинутая женщина 749 разрыв 748

смерть и результате несчаст
ного случим
7KS
фактическое товарищество 749
Возражение 213
Ф

Возраст 433 Воина 1939 г.

законодательство    во    время

оккупации 164 и ел. Волеизъявление 92 и ел.

лицо, от которого исходит 94 пороки воли 98 форма 95 и ел. см. также Воля Воля

автономия 27,84 и ел, 137 см. также Волеизъявление Вызов в суд 222

Голое право собственности 56 Государственные должности 358 Гражданская       ответственность

80, 157 Гражданский кодекс

исторический очерк 129 и ел. пересмотр 165

Гражданское состояние 383 и ел, 430 и ел, см. также Акты гражданского состояния,   Гражданское состояние физических лиц Гражданское   состояние    физических лиц 40, 377 и ел. владение 389

влияние   судебного   решения 434

 доказательства 388 императивный характер норм

383 и ел. иск 387Гражданство 431 и ел.      

Давность

погасительная 78 ириобретятслышя 77 ч ел. Дарение между жшшмп МО, М2 Движимые им.ущсства   353 и ел. бестелесные 355 ч ел. по их природе 354 Двоебрачие 498, 543 Дворянство 444 и ел. Дееспособность 41, 99, 827 и ел. см. также Неправоспособность, Недееспособность Декрет 183

декретзакон  184 Деликт 87, 137

Дети, см. Семейное происхождение

Добрые правы 208 Договор 87

исторический очерк   126, 128, 137, 154

судебная практика 159         t Договор   о   назначении  наследника 142 и ел. Доказательства 225 и ел. a posteriori 237 бремя доказывания  227 и ел. виды 235 и ел. доказательственные акты 240 допустимость 238 письменные 240 и ел.

начало 268    невозможность  получения

269 предварительные 236

 предмет доказывания 230 свидетельские показания   261

и ел.

Домашние книги и бумаги 260 Дореволюционное право 120 и ел. Душевнобольной 950 и ел.

не объявленный недееспособным, имущество, управление 954 и ел.

объявленный недееспособным 956 и ел, см. также Объявление недееспособным помещенный   в лечебное   учреждение 951 и ел. законодательство   952, 971 имущество, управление 972 исторический очерк 951 недееспособность 973

Единобрачие 498, 543

„Журналь   офнссль   („Journal oflclel) 189

Заклад 60 Закон

конституционность 181

обратная сила 192 и ел.

определение 180

опубликование 186 и ел.

отмена 202 и ел.

применение 179   и   ел, 204 и ел.

принятие 181

промульгация 186 и ел.

см.  также   Законодательство Законодательство

действующее 164 и ел,

Иностранное 171 и ел.

исторический  очерк  118, 127

см. также Закон

 Заместитель опекуна 894 и ел. назначение 896 ответственность 895 функции 894

Замужняя женщина  (дееспособность)  563 и ел,   586 и ел брачный договор 593 пыступлеиис в суде 593 донерстшость    па   сделки   по домашнему   хозяйству   583 и ел. исторический очерк 565 и ел,

587

место пребывания   семьи 578 обжалование действий  мужа

576

обособленное   имущество 596 представительство 597 разрешение суда на совершение распорядительной сделки 598

режим имущественных  отношений между супругами 592 самостоятельная     профессия

579 и ел. сделки 593

счет   сбережений   на   строительство 599 текущий счет семьи 584 Зачатие

доказательство 311 .последствия 310 Злостное оставление семьи 742 Злоупотребление правами 70

Имущества 338 и ел. бестелесные 64 исторический очерк 341 классификация 339 понятие 338 телесные 64


684

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 685

 

см. также Движимые имущества, Недвижимости Имущества государства 372 и ел. публичные 372 частные 373 Имущество   отдельного   лица 66

и ел. Имя 435 и ел.

дворянские   титулы 444 и ел. замужней женщины 437 имя личное 441    мужа 437

натурализованного   иностранца 438 (сноска) незаконное пользование 439 перемена фамилии 438 право на фамилию

гражданские иски 440 уголовная ответственность

439

приобретение 436 и ел. прозвище 442 состав имени 435 и ел. торговое имя 443 фамилия ребенка

внебрачного 436, 438 законнорожденного 436 найденного 438 фамилия семьи 436 Ипотека 60 Иски 108 и ел.

нмущоСтненпыс  114

о недвижимости 351

о недействительности   сделок

115 и ел.

о   расторжении    сделок   115 о состоянии ИЗ

Иски о признании гражданского состояния 694 и ел. исковая давность 699 компетенция 695 и ел.

 надлежащий истец 698 оспаривание 694 и ел. преюдиция 697

сила  судебного  решения 700 скрытие гражданского состояния 697

требование 694 и ел. Исключительность судебного решения 297 и ел. значение   приговора   по   уголовному делу 301 иски   о   гражданском   состоянии 700

исключения   из принципа 303 основание иска .301 предмет иска 300 резолютивная   часть решения

298

стороны 302 требование 299        , Источники права 117 и ел.

Кассационная жалоба 214 Кассационный суд 215 и ел. Кассация,  см. Кассационная жалоба, Кассационный суд Квазиделикт 87

Коллективные интересы 38 и ел. Коллективный договор 107 Кредитор

права 59 и ел. Кровосмешение 500, 543

Линии родства 681 Лица 37 и ел.

исторический  очерк 123, 128, 148

судебная практика 154

Материнство, см. Происхождение от матери

 Медицинское   освидетельствование до вступления в брак 496 Международные договоры 182 Место жительства 447 и ел. брачное 459, 510, 511 должностного  лица 454 единство 447, 457

исключения   459 и ел, 463 женщины

замужней 4(0 купца 463 значение 448 и ел. избранное 461

последствия 462 иностранцев 456 исторический очерк 449 кажущееся 463 место пребывания 448 множественность 459 необходимость иметь 452 и ел. несовершеннолетних 454 основное обзаведение 453 осужденных 460 перемена 458 подсудность 450. 462 по происхождению 455 проживающих у работодателя

454

регламентация 451 и ел. специальное 459 и ел. условное 461 установление 453 и ел. установленное законом 453 юридического лица 463

Наследование 49, 76

исторический  очерк 124, 135,

152

Наследство, см. Наследование Начало письменного доказательства 268

 Недвижимости 343 и ел.

в   силу   назначения    345   и

ел.

в силу объявления 352
вследствие предмета, принад
лежность  которого они со
ставляют 351
по их природе 344
Недействительность   сделки   116
Неправоспособность и недееспо
собность 827, см.  также Несо
вершеннолетние, Право
субъектность

недееспособные совершеннолетние 950 и ел, см. также Душевнобольной, объявленный недееспособным, Расточители и слабоумные несовершеннолетние 938 и ел, см. также Несовершеннолетние

Непреодолимая сила 79 Несовершеннолетние 829 и ел. брак 832

брачный договор 832. деликт 835, 945 договор о найме труда 832 завещание 832 квазиделикт 835 личные правоотношения 832 недееспособность

санкции 938 и ел. неденетнителынкпъ       сделки

940 и ел. освобождение   из-под   власти

836

отыскание отцовства 832 представительство 831, 834 признание    внебрачного   ребенка 832 профессия 832


686

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 687

 

сделки

имеющие    целью    охрану прав    несовершеннолетнего 833 по управлению имуществом

833

совершаемые лично 833 убыточность   сделки 940 и

ел. уничтожение сделки 940 и

ел.

см. также Опека, Опекун Нравственность 9 и ел.

Обеспечения 60

Обман 272 _

Обособленное имущество 596

Обязательство

исторический  очерк 126, 137,

151передать право собственности

57

сонсршить или воздержаться от определенного действия 57

судебная практика 156 Обыкновения 10, см. также Обычай Обычай 117,  118, 120, см. также

Обыкновения

Объявление недееспособным 956 и ел. заявление

инициатива 958 недействительность       сделок

936 и ел. неспособность   к совершению

сделок 936 и ел. опека 969 определение 956 основания 957 =

 снятие  недееспособности 970

порядок 959 и ел.

последствия 962 и ел. Объяснения сторон 223 Опека 48, 76, 876 и ел.

безвозмездные сделки 915, 917

внебрачный ребенок 924, 926 и ел.

организация опеки 927 открыще опеки 926

восходящего родственника 884

в силу закона 881

гражданский кодекс 134

дарение 915, 917

долги 914

долговые  требования 914

займы 916

законодательство 876

заместитель опекуна 894 и ел, см. также Заместитель опекуна

ипотека 916

иски 914

использование средств подопечного 911

легат 915, 917

лицо, лишенное дееспособности 969

личность несовершеннолетнего 903

мировые сделки 916

назначение по завещанию 883

назначение семейным советом 885

наследование 915, 917

обращение в ценные бумаги 911, 914, 916

опекун 880 и ел, [см. также Опекун

 определение 876

органы 879

открытие 877 и ел.

отчетность по опеке 919 и ел. обязанность опекуна 919 порядок   представления   и

принятия отчета 920 срок данности некой копекуну 922

отчуждение имущества 914, 915, 916

пережившая мать 882

переживший родитель 881

полномочия 913 и ел.

попечитель чрева 882

представительство несовершеннолетних 904 и ел.

продажа 915, 916

продажа движимого имущества 909—914

раздел наследства 915

сделки, самостоятельно совершаемые опекуном 914

сделки, совершаемые опекуном в целях охраны прав 914

семейный совет 897. и ел, см. также Семейный совет .

составление описи 907

специальный советник 882

суд 901

третейское соглашение 917

трибунал 901

управление имуществом 904 и ел.

управление имуществом опекаемых 912

утверждение  трибуналом 901

фактическое продолжение 923

функционирование  902  и ел.

характер опеки

 безвозмездный 892 личный 893 обязательность     принятия

на себя 888 и ел. цепные бумаги конверсия 910 отчуждение 905, 916 Опекун

ad hoc 887

долговые   требования к несовершеннолетнему 908 исключение из круга лиц, способных к опеке 891 множественность       опекунов

886

назначение 880 и ел. неспособность к опеке 890 обязанности 906 и ел. во время опеки 912 вслед за назначением 906

и ел.

но прекращении 919 и ел. см. также Опека основания к отказу от опеки

889

представительство     несовершеннолетнего 904 и ел. сделки

запрещенные 917 разрешенные 914 соглашения   с несовершеннолетним 921 устранение 891 см. также Опека Определение гражданского права

7 и ел. Ордонанс    (распоряжение)    121,

190

Освобождение   из-под  власти  и попечительство 928 и ел. брак 929


688

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 689

 

возраст 929

в силу закона 929

дееспособность 933 и ел, 946

и ел.

добровольное 929 иск об уменьшении обязатель

стиа 949

исторический очерк 928 недействительность сделок 946 отмена 937

последствия   930   и   ел,   см.  также Попечительство семейный совет 935 трибунал 936 убыточность сделки 948 утверждение трибуналом разрешения  семейного  совета 936

Основание сделки 102 Оспаривание отцовства 710 и ел. безвестное отсутствие 725 доказательства 712 и ел. зачатие ребенка

по время  брака  711 и ел. до брака 716, 725 заявление 715, 716 иск 719 и ел.

надлежащий  истец  720  и

ел.

недееспособного 721 ответчик 724 срок 722

невозможность сожительства морального 714 физического 713 неспособность к сожительству

713

оспаривание  законности происхождения 719, 725 пребывание в разных   местах 713

 признание   гражданского  состояния 717, 725 развод 715

раздельное жительство 715
случаи 710

скрытие рождения 714 Ответственность     (гражданская)

80, 157

Отказ в правосудии 206 Отцовство,   см.    Происхождение (законнее) от отца

Переписка 360

Письменные  доказательства, см.

Доказательства Подведомственность 109 Подсудность 211 Подтверждение 256 и ел. действие 259 момент 257

недействительной   сделки 256
условия 257
4

форма 258 Пол 433

Политическая экономия 12 Пользование    гражданским    состоянием 389, см. также Проис.хождение (законное) от матери, Внебрачное происхождение Пользование  имуществом  детей 855 и ел.

виды имущества 856 исторический очерк 855 недопущение     распоряжения

правом 859 обязанности 858, 859 освобождение   из-под   власти

860

прекращение 860 прекращение   узуфрукта 858, 860

 приобретение плодов 858

развод 860

утрата 860

характерные черты 857 и сл.

859 Попечительство 928 и ел.

исторический очерк 928

органы 932

случаи освобождения от 929, см. также освобождение из-под власти и попечительство

содействие 934 Права

вещные 54 и ел.

гражданский кодекс 136 дополнительные 56 на движимые вещи 356 на недвижимости 351 основные 55 и ел.

имущественные 51 и ел, 87

личные 57 и ел.

на нематериальные блага 63, 357 и ел.

обязательственные 57 и ел, 363

охрана 108 и ел.

приобретенные 198 и ел.

семейные 43 и ел.

субъективные 20 и ел.

частные 42 и ел.

человека 319 и ел. Право 7 и ел.

гражданское 25 и ел.

дореволюционное 120 и ел.

естественное 14 и ел.

иностранное 171 и ел.

исторический очерк 117 и ел.

каноническое 121

международное 29 и ел.

национальное 29

 периода революции 127

позитивное 14, 26 и ел.

преимущества 58, 60

публичное 32 и ел.

следования 58, 60

социальная цель 68

частное 32 и ел.

Право представления преемника на государственную должность 358

Правопреемники 83 Право   промышленной собственности 361 Право собственности 55 и ел.

исторический   очерк 125, 128, 136, 150

литературной     или    художественной 359

расчленения 56

судебная практика 155

трансформация 72

элементы 55 Правосубъектность 41, 99, 827 и

ел.

Правосубъектность человека 306 и ел.

конец 313 и ел.

начало 310 и ел.

права личности 315 и ел. общие черты 318

содержание 314 и ел.

условия 307 и ел. Предмет сделки 100 Предположения 232 и ел.

абсолютные 233 и ел.

допустимость 275

законные 231 и ел, 273

относительные 233 и ел.

простые 273 и ел. Представительство 94 Прелюбодеяние


690

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 691

 

повод к разводу 610 соучастие в 507

Придаточные   вещные   права   60 Признаки 274, 769 Признание 276 и ел. взятие обратно 282 внесудебное 278 допустимость 277 квалифицированное 281 неделимость 281 определение 276 сложное 281 судебное. 279

Придание ребенка, см. Внебрачное происхождение, Узаконение Присяга 283 и ел.

восполнительная 286 и ел. in litem 288 определение 283 решительная 234, 284 и ел. Производство 220 и ел. Происхождение   вне   брака,  см.

Внебрачное происхождение Происхождение (законное) от матери 687 и ел. анализ крови 686, 692 доказательства 687 и ел. свидетельские     показания

691 и ел.

реестры гражданского состоя
ния
песущсстпопанис или

утрата 693 роды 687

свидетельство о рождении 688 тождество 687

фактическое   положение   689 Происхождение    (законное)    от отца 701 и ел.

зачатие   во  время   брака 703 и ел.

 зачатие в течение безвестного

отсутствия мужа 708 зачатие   после   прекращения

брака 707

оспаривание отцовства 710 и ел, см. также Оспаривание отцовства

презумпция   „pater   is   est 710 и ел.

исключения 710 и ел. Прокуратура,. 218 Процесс 220 и ел. Публичный порядок 28, 101 применение   судами   законов, относящихся публичному порядку 208

Развод

возмещение убытков 666 временные   меры   629   и   ел, 642

обжалование 634, 643 встречная пина 619 встречный иск 635 давность 619 дети, попечение

в    течение    производства

дела 632

после развода 661
доказательства 638 и ел.
допрос 635, 638

доходы жены,  получение 633 душевнобольные 622 жестокое обращение 612 законодательство 605 и ел. замужние женщины 623 заочное рассмотрение 639 запись судебного решения 649 исторический очерк 650 о разводе купца 654 последствия 651, 653

 форма 649, 652

заявление 625 и ел.

злоупотребления 612

имущественные выгоды, установленные брачным договором 664

иск 625 и ел.

исторический очерк 601 и ел.

лица, объявленные недееспособными 622

личная переписка 638

несовершеннолетние 622

обжалование в порядке возражения 646

обжалование 634

приостановление  исполнения решения 645

обиды 612 и ел.

опечатание имущества 633

определение 600

опубликование решения 648

основания прекращения производства 615 и ел.

осуждение 611

отказ от права обжалования 644

отсрочка рассмотрения дела 618

охранительные меры 633

повестка 628, 635

поводы 609 и ел.

подсудность 624

последствия 655 и ел. дети 661

супруги, имущество 658 и ел.

пособники 608

прелюбодеяние 610

прения 637

признание 638

примирение 617

 примирительное производство

626 производство  дела 620 и ел,

626 и ел.

процессуальная       дееспособность 622 и ел. раздельное проживание 630

дата начала 641 распоряжение      председателя трибунала по   вопросу о  примирении

626

удостоверяющее    недостижение примирения 628 расточители 622 решение, заочное 639 опубликование 648 родительская власть 663 слабоумные 622 смерть 616

содержание супруга 665 средства па содержание 631 срок

ожидания 627

отсрочка вынесения решс

ния 640

отсрочка рассмотрения дела 640, 618 Раздельное жительство

взаимоотношения   между   супругами 672 дети 675 жена,     сохранение    фамилии

мужа 672

общее понятие 667 определение 600 основания к оставлению иска

без рассмотрения 669 поводы 668 последствия 671 и ел, Дети 675


692

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 693

 

супруги 671 и ел. прекращение 676 преобразование в развод   678 и ел.

исторический о.черк 678 порядок 679 последствия 680 примирение супругов 677 производство 670 раздельность   имущества   673 утрата   имущественных   прав

674

Раса 432

Распоряжение 290 Расточители   и   слабоумные   974 и ел. недееспособность 976 и ел.

санкция Щ8

см.   также   Советник,   назначенный судом Реальная суброгация 65 Режим   имущественных отношений 49

гражданский кодекс 133 Ренты

виды 364

гражданский кодекс 366 исторический очерк 365 рентные платежи 364 Решение 110, 290 и ел.

временного характера 292 исключительность 297 и ел. см.   также   Исключительность

судебного решения исполнительная сила 296 определение 290 по гражданским спорам 291 подготовительное 292 по  делам   особого производства 291 предварительное 291

 признающее определенное правовое положение 293

сила 295

установительное 293, 303 о право и дееспособности 434

форма 294 Родительская власть

внебрачный ребенок 924 н ел.

возникновение

в силу закона 861 и ел. по , предписанию трибунала 864 и ел.

имущество 850 и ел.

имущество детей 850 и ел.

исторический очерк 839 и ел.

лицо, обладающее правом 861 и ел.

личность детей 845 и ел.

мать 862

определение 838

основные черты 838   i

отец 861

передача 873

переход 873

пользование имуществом детей 855, см. также Пользование имуществом детей

помещение порочного ребенка в соответствующее учреждение 846 и ел.

право держать детей при себе и руководить ими 845, 865, 874

правомочия 843 и ел.

право применять исправительные меры 846 и ел.

развод 864, 868

раздельное   жительство   864

 смерть одного из родителем

863

содействие воспитанию несовершеннолетнего 875 управление имуществом детей, см. Управление имуществом детей в силу закона

утрата 869 и ел, 874 эволюция 838 и ел. Родственная связь, возникающая из усыновления   805 и ел, см. также Усыновление Родственная связь, возникающая от прелюбодеяния или от кровосмешения последствия 786, 787 установление 786, 787 Родство 46, 76

в законной семье 379 внебрачное 380 в силу усыновления 381 определение 681 последствия 726 и ел.

Свидетели 261 и ел. Свидетельство о браке

доказательная сила 516

составление 514

Свидетельство   о   рождении   403 и ел.

гласность 408

дети   внебрачные,   мертворожденные, найденные 1()7

лица, обязанные делать заявление 404

составление 406

срок 405 Свидетельство о смерти 409 и ел.

констатация смерти судом 413

разрешение на погребение 412

 смерть, констатация 410

составление свидетельства 411 Свойство

определение 681

последствия 729 Сделка

безвозмездная 89

возмездная 89

волеизъявление 81

двусторонняя 89

действительность, условия 91 и ел.

классификация 82 и ел, 104 и ел. ч

между живвши 89 и ел.

модальность 90

общая теория 84 и ел.

односторонняя 89

определение 74

последствия 103 и ел.

по случаю смерти 89

правила 107

предпосылка 106

форма 95 и ел.

см. также Акт Секретарь 219 Семейное объединение 376 Семейное происхождение 45, 76,

681 и ел. Семейный совет 897 и ел.

исторический очерк 897

место деятельности 900

освобождение несовершеннолетнего из-под власти 929, 931

созыв 900

состав 899

функции 897 и ел. Семья 374 и ел.

исторический очерк 123, 132, 149 и ел.

 

45

 к. 3188.


694

 Предметный указатель

 Предметный указатель

 695

 

 

круг членов 379 судебная практика 157 юридическое лицо 731 см.   также Семейное объединение   и Справка   о семейном положении Сервитут 56 Служащий   судебного  ведомства

(магистрат), см. Судья Случай 79 Смерть 313

Советник, назначенный судом 974 и ел.   :

порядок назначения 975 случаи назначения 974 снятие 979 содействие 97 см. также Расточители и слабоумные Советы прюдомов (сведущих лиц)

210

Совокупность 71

Соглашение 89, см. также Договор

Содействие воспитанию несовершеннолетних 875 Содержание, см. Алиментное обязательство Солидарность 90 Социология 12 Союзы 330 н ел.

гражданский кодекс 138 Способы   обжалования  212 и ел. обыкновенные 213 последствия 296 чрезвычайные 214 Справедливость  И Справка о семейном   положении

415

Срок 90 Статусы 69, 106

 Степени родства 681

Стряпчий 219

Субституция 141

Судебная   практика   118,   152   и

ел. Судебное решение 289 и ел, см.

также Решение Судья

мировой 210

функции 206 и ел.

см. также Суды Суды 108 и ел, 204 и ел.

административные 209

виды 209 и ел.

возбуждение дела в суде 222

гражданские 209

коммерческие 210

общие 210

паритетные трибуналы 210

специальные 210

уголовные 209

см.      также      Производство, Судья

Товарищества 329

акции 368, 369

облигации 369 Торговля 139 Торговое     или     промышленное

предприятие 362

Торговые книги 260 Трибуналы, см. Суды

Убытки 79 Узаконение детей

исторический очерк. 788

определение 788

посмертное 801

последствия 803

признание 798 и ел.

 после заключения брака 799 путем  усыновления   804  (отсылка), 824 и ел. последствия 826 условия 825

рожденных вне брака 789 рожденных    от    кровосмесительной связи 790 рожденных от прелюбодейной

связи 791 и ел, 800 свидетельство    о     рождении

(упоминание) 802 уведомление   мирового судьи

802

умерших 801 условия 798 и ел. Узуфрукт 56

Управление    имуществом   детей в силу закона 851 и ел. лица, обладающие правом 852 правомочия 853 прекращение 854 случаи 851 Условие  (отлагательное и отме

нительное) 90 Установление 69 Усыновление 805 и ел. алименты 818 апелляция 812 внебрачного ребенка 810 возраст 808 выгоды 807 гласность 813 договор 811 запись 813 иностранцем 808 исторический очерк 805 кассационная жалоба 812 кровная семья 814, 816 мотивы 807 наследование 820

 недействительность  823

обжалование 812

определение 805

отмена 822

помещение публикации 813

последствия 814 и ел.

препятствия к браку 819 (отсылка)

родительская власть 815

согласие 809

супругами 808, 809

узаконение   путем   усыновления 824 и ел. последствия 826 условия 825

условия 807 и ел.

утверждение судом 812

фамилия 812, 817

форма 811 и ел.

Физическое лицо 374 и ел, см. также Правосубъектность человека

Фиктивность сделки 271

Ходатайство 222

Ходатайство о пересмотре решения 214

Цепные бумаги 368 и ел.

Часть имущества, которой можно свободно распоряжаться 141

Эксплуатация

промышленная 347 сельскохозяйственная 346 торговая 348

Юридическая литература 161 и ел.

45


П96

 Предметный указатель

 

классическая 162

современная 163 Юридические факты

волеизъявление 81

классификация 82 и ел.

определение 73 и ел. Юридическое  лицо 38, 71, 322 и ел.

виды 327 и ел.

гражданское состояние 334

имущество 335

 исторический   очерк   138, 151

определение 322

правовое   положение   333   и

ел.

правоспособность    и   дееспособность 336 семья 731

сущность 323 и ел. теория реальности 324 теория фикции 323 Юристы 4 22

 ОГЛАВЛЕНИЕ

Стр.

Вступительная   статья   5

Предисловие   автора  20

  1.  Общее содержание учебника  23
  2.  План первого тома .... 24

КНИГА   ПЕРВАЯ

ВВЕДЕНИЕ ВО ФРАНЦУЗСКОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

3. План Введения      25

Титул I

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

  1.  План. Рассматриваемые вопросы  26
  2.  Эволюция юридических понятий  26

Г л а в а   I

Определение гражданского права

6. Право и права  28

Раздел I. Право

§ 1. ОСНОВЫ ПРАВА

  1.  Является право наукой или искусством?     28
  2.  Взаимоотношения права с другими науками  29
  3.  Право и нравственность  30

  1.  Право и обыкновения  31
  2.  Право и справедливость  32
  3.  Право и социальные науки  33
  4.  Право и естественные науки  34
  5.  


Оглавление

 Оглавление

 699

 

§ 2 ЕСТЕСТВЕННОЕ ПРАВО

  1.  Позитивное право и естественное право  
  2.  Споры, относящиеся к естественному праву
  3.  Понятие естественного права в 1804 году
  4.  Современная концепция естественного права
  5.  Социальные учения
  6.  Заключение

35 35 35 37 37 38

 Раздел I. О лицах, субъектах прав

  1.  Определение  49
  2.  Лица физические и лица юридические  50
  3.  Неперсонифицированиые коллективные интересы  50
  4.  Состояние отдельного лица  51
  5.  Правоспособность и дееспособность  52
  6.  

 

Раздел П. Субъективные права

  1.  Определение  39
  2.  Понятие субъекта права   39
  3.  Критика понятия субъективного права   39
  4.  Юридическое положение, легальный статус, институты 40
  5.  Вывод: устойчивость классического понятия. 41

Раздел III. Характер гражданского права

25. Перечисление  41

§ 1. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ЕСТЬ ЧАСТЬ ПОЗИТИВНОГО ПРАВА

  1.  Позитивное право  41
  2.  1. Автономия воли  42
  3.  2. Императивные и неимперативные нормы права  42

§ 2. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ЕСТЬ ЧАСТЬ НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА

  1.  Национальное право и международное право. 44
  2.  Деление международного права  44
  3.  Примат международного права  45

45 46 47 47

§ 3. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ОТНОСИТСЯ К ЧАСТНОМУ ПРАВУ

  1.  Публичное право и частное право   
  2.  Различия между публичным и частным правом
  3.  Критика этого противопоставления  
  4.  Вывод

Глава  II

Предмет гражданского права
36. План     49

 Раздел II. Частные нрава

S 1. КЛАССИЧЕСКИЕ КОНЦЕПЦИИ

42. Классификация прав    

52

I. Семейные права

  1.  Значение семейных прав  53
  2.  Брак  54
  3.  Семейное происхождение  54
  4.  Родство  55
  5.  Родительская власть  55
  6.  Опека  55
  7.  Имущественные последствия семейного положения .. 56
  8.  Императивный   характер   норм,   регулирующих   семейные
    отношения  56

II. Имущественные права

51.Определение  57

  1.  А. Вещи. Их основное деление  57
  2.  Б. Виды имущественных прав  58
  3.  Вещные права  58
  4.  Основные вещные права. Право собственности  58
  5.  Расчленения права собственности      58
  6.  Личные, или обязательственные, права  59
  7.  Сравнение вещного права с обязательственным  60
  8.  Исполнение обязательств. Равенство прав кредиторов    .   . 60
  9.  Обеспечения. Придаточные вещные права  61
  10.  Значение различия между вещными и обязательственными
    правами   62
  11.  Сближение прав. той и другой категории  62
  12.  Права на нематериальные блага  63
  13.  Телесные и бестелесные имущества 64
  14.  


700

 Оглавление

 Оглавление

 )\1

01

 

64 65 66

  1.  В. Совокупности
  2.  Имущество отдельного лица
  3.  Черты, присущие имуществу отдельного лица

S 2. ВЛИЯНИЕ СОЦИАЛЬНЫХ ИДЕЙ НА КЛАССИЧЕСКИЕ ПОНЯТИЯ

  1.  Права, социальные функции  66
  2.  1. Легальные статусы. Установления  67
  3.  2. Злоупотребление правами     67
  4.  3. Значение, придаваемое понятию совокупности  68
  5.  4. Трансформация права собственности  68

, Раздел III. Приобретение, переход и прекращение прав

  1.  Юридические факты      69
  2.  Юридические факты и юридические действия      69

§ 1. ГЛАВНЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ

75. Отсутствие общей теории  70

76. I. Факты, связанные с жизнью человека  70

77. II. Владение .  71

  1.  III. Давность  72
  2.  IV. Факты, причиняющие пред  72
  3.  Гражданская ответственность        73
  4.  Волеизъявления как юридические факты  74

§ 2. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ СДЕЛОК И ЮРИДИЧЕСКИХ ФАКТОВ

  1.  Первоначальные и  производные   способы    приобретения
    прав  74
  2.  Универсальное   правопреемство   долевое   универсальное
    правопреемство сингулярное правопреемство     75

§ 3. ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ЮРИДИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

84. Автономия воли  76

I. Область применения принципа автономии воли

85. Имущественные и неимущественные сделки  77

86. 1. Личные права и семейные права  77

8, 2, Имущественные права.............. 77

 

  1.  Современное развитие  78
  2.  Применение   принципа   автономии   воли   к   юридическим
    сделкам  79
  3.  Сделки простые и сделки с модальностями  79

II. Условия действительности юридических сделок

  1.  Перечисление  80
  2.  Л. Волеизъявление  81
  3.  1. Соотношение     значения     внутренней     воли    и    воле
    изъявления    81
  4.  2. От кого должно исходить   волеизъявление. Представительство      81
  5.  3. Форма волеизъявления  83
  6.  Различные формы сделок   83
  7.  Современное возрождение формализма  85
  8.  4. Каким условиям должно удовлетворять волеизъявление?
    Пороки воли  85
  9.  Б. Правоспособность и дееспособность  87

  1.  В. Предмет  87
  2.  Значение публичного порядка  88
  3.  Основание сделки      88

III. Последствия юридических сделок

88 89 89 89 90

  1.  Принципы, установленные классической доктриной
  2.  Различия, проводимые социальными учениями
  3.  1. Обыкновенные юридические сделки
  4.  2. Сделки-предпосылки
  5.  3. Сделки-правила

Раздел IV. Защита прав

§ 1. ИСКИ

  1.  Общие понятия  92
  2.  Исковое  производство и неисковое производство   .. 92
    НО. Установительные и преобразовательные судебные решения 93

111. Отсылка  93

§ 2. ГЛАВНЕЙШИЕ ВИДЫ ИСКОВ

  1.  Общее понятие  93
  2.  Иски о состоянии  93
  3.  Имущественные иски  94
  4.  


Оглавление

 Оглавление

 703

 

94

недеи

  1.  Иски  о  расторжении и о признании  недействительности
    сделок  
  2.  Абсолютная   недействительность и относительная ствителыюсть

95

Глава   III

Источники и развитие французского гражданского права

97

  1.  Закон и обычай
  2.  Соотношение значения обоих источников .      97
  3.  План .   .      98

Раздел I. Дореволюционное право

98 99 100

§ 1. ИСТОЧНИКИ 120. Обычаи (кутюмы)

  1.  Каноническое право и королевские ордонансы

Юристы

 § 2. ОБЗОР ОСНОВНЫХ ИНСТИТУТОВ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА

131. Законодательство практичное и умеренное  107

  132. А. Право лиц и семейное право  107

,   133. Отношения   между   супругами   и   режим имущественных

отношении  108

  1.  Отношения между родителями и детьми  109
  2.  Наслсдопанис   110

13G. Б. Собственность и другие вещные права  112

  1.  Обязательства, договоры, гражданские деликты  113
  2.  Недоверчивое отношение к юридическим лицам и   союзам 114
  3.  Специальный режим торговли  115
  4.  Безвозмездные сделки  115
  5.  Правила, относящиеся ко всем безвозмездным сделкам 116
  6.  Специальные правила о дарении    ..     117
  7.  Специальные правила о завещаниях .   .   .   . 118

§ 3. КРИТИЧЕСКАЯ ОЦЕНКА КОДЕКСА

  1.  Его успех во Франции и за границей  119
  2.  Достоинства кодекса  120
  3.  Недостатки  120
  4.  

 

§ 2. ОБЩИЕ ЧЕРТЫ

. 100

. 102

. 102

. 103

  1.  А. Лица и семья
  2.  Наследование
  3.  Б. Право собственности и другие вещные права .   .   .
    J26. В. Обязательственные правоотношения и договоры   .

Раздел II. Право периода революции

  1.  Верховенство закона 104
  2.  Индивидуалистический    характер     права     Французской
    революции   .    104

Раздел III. Гражданский кодекс      

§ 1. СОЗДАНИЕ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА

  1.  Составление, принятие, промульгация 105
  2.  Отмена действовавшего ранее гражданского права    .  .  .   106

 Раздел IV. Французское гражданское право с 1804 по 1940 год

v!47. Закон — основной источник права 121

§ 1. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

  1.  Законодательная деятельность в XIXXX столетиях    .   . 121
  2.  Права лиц и семейное право  122
  3.  А. Влияние индивидуализма   122
  4.  Б. Влияние этатизма  123
  5.  Наследование  123
  6.  Собственность  123
  7.  Обязательства, договор, юридические лица  125

§ 2. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

  1.  Обычай в современном праве  125
  2.  Судебная практика. Ее первостепенное значение    .. 126
  3.  Лица и семья. 127
  4.  


704

 Оглавление

 Оглавление

 

  1.  Собственность  .   .   ,   . 127
  2.  Обязательства и договоры  127
  3.  Гражданская ответственность  127

§ 3. ЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИТЕРАТУРА

  1.  Ее роль  128
  2.  Классическая литература     129
  3.  Современная литература  129

Раздел V. Французское гражданское право с 1940 года

§ 1. В ПЕРИОД ОККУПАЦИИ

  1.  Общий дух законодательств  .   ...  130
  2.  Ничтожность этого законодательства  130

§ 2. ПОСЛЕ ОСВОБОЖДЕНИЯ

.166. Влияние этатизма и социализма   131

167. 1. Семейные права  131

168.2. Имущественные права  131

169. Частичный возврат к либерализму  133

. 170. Пересмотр гражданского кодекса  133

-

Раздел VI. Гражданское право иностранных государств

  1.  Значение сравнительного правоведения     134
  2.  I. Западная группа  134
  3.  Л. Система писаного права  134
  4.  Б. Система обычного права судебной практики   .   .     .   . 135
  5.  В. Скандинавские страны 136
  6.  II. Группа   народных демократий  136
  7.  Группы мусульманская и индийская  137
  8.  Группа Дальнего Востока  137

Титул II

ЗАКОН И ЕГО ПРИМЕНЕНИЕ

179. Вводный титул гражданского кодекса

138

Глава   I Закон и пределы его действия

Раздел I. Определение закона. Его принятие

  1.  Определение  139
  2.  Принятие закона , 139

 

  1.  Международные договоры  МО
  2.  Акты исполнительной власти  140
  3.  Декреты-законы  141

Раздел II. Пределы действия закона

185. Действие закона в пространстве и во времени  142

S . ПРОМУЛЬГАЦИЯ И ОПУПЛИКОНАПИГ. ЗАКОНА

  1.  Промульгация и опубликование  142
  2.  1. Промульгация  143
  3.  2. Опубликование  143
  4.  Действующие     правила     опубликовании    законов.    Роль
    Journal officieb       144

  1.  Дата промульгации и дата опубликования  144
  2.  Случаи отсрочки начала действия закона   145

§ 2. ЗАКОН НЕ ИМЕЕТ ОБРАТНОЙ СИЛЫ

192. Общее правило  145

I. Закон не имеет обратной силы

193. I. Сущность правила  145

194. И. Обоснование правила  146

195. III. Пределы действия правила  147

96. IV. Исключения из правила  148

II. Только новый закон действует в принципе на будущее время

  1.  Трудности, связанные с этим правилом  149
  2.  Теория приобретенных прав  150

Первый случай: моими закон изменяет   условия действия
юридического факта или сделки  151

Второй случай:  новый   закон изменяет последствия юри
дического положения  152

  1.  Исключение  153

§ 3. ОТМЕНА ЗАКОНА

  1.  Прямая отмена и молчаливая отмена  155
  2.  Неотменимость закона неприменением его  155
  3.  


706

 Оглавление

 Оглавление

 707

 

Г л а в а  II

Применение закона судами

204. Применение закона . 156

Раздел I. Общие правила о функциях суда

20Л. Содержание вводного титула гражданского кодекса   .   .   . 15(

20(5. Л. Обязанность суда отправлять правосудие  157

  1.  Г. Запрещение   выносить   решения в виде   общих распоряжений      X  157

Применение законов, относящихся к публичному порядку

и к добрым нравам  153

Раздел II. Общие начала судоустройства

  1.  I. Виды судов  159
  2.  Общие суды и специальные суды  159
  3.  Подсудность  160
  4.  Обжалование  161.
  5.  А. Обыкновенные способы обжалования  161
  6.  Б. Чрезвычайные способы обжалования  161

215. II. Кассационный суд. Его задачи  162

  1.  III. Личный состав судебных учреждений  164 .
  2.  А. Должностные лица, занимающие судейские должности 164
  3.  Б. Прокуратура  164
  4.  В. Вспомогательный судебный персонал  165

Раздел III. Судебное производство

  1.  Основные начала  166
  2.  Общий характер  166
  3.  Возбуждение дела в суде  Л67
  4.  Объяснения сторон  167
  5.  Назначение дела к слушанию прения решение  ... 167

Раздел IV. Доказательства

  1.  Рассматриваемые вопросы  168
  2.  Действующие нормы и план изложения  168

 § 1. БРЕМЯ ДОКАЗЫВАНИЯ

  1.  Два правила классического права  168
  2.  1. Нейтральность судьи  169
  3.  2. Положение сторон  169

§ 2. ПРЕДМЕТ ДОКАЗЫВАНИЯ

  1.  Постановка вопроса  170
  2.  Законные предположения  171
  3.  Классификация законных  предположении  171
  4.  Относительные и абсолютные законные предположения 172
  5.  Критерий различия  172

§ 3. ВИДЫ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ И ДОПУСТИМОСТЬ ИХ

  1.  А. Виды доказательств  174
  2.  Предварительные доказательства. Документы  174
  3.  Доказательства a posteriori  174
  4.  Б. Допустимость доказательства  175
  5.  В. План  176

§ 4. ПИСЬМЕННЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА

176

240. Определение и классификация

I. Удостоверенные акты и частные акты

  1.  Определение  177
  2.  I. Различие формальностей при составлении  177
  3.  Форма нотариальных актов  178
  4.  Частные   акты,   совершаемые   в   установленной   законом
    форме  179
  5.  1. Акты, в которых   выражаются   двусторонние соглашения: дубликаты  180
  6.  2. Акты, содержащие   односторонние  обещания уплатить

денежную сумму или предоставить   вещь, которая может быть оценена в деньгах  181

247. II. Различие исполнительной силы акта  182

  1.  III. Различие достоверности акта  183
  2.  IV. Различие   доказательной   силы   акта   в   связи  с  его
    содержанием  184

250. V. Различие достоверности даты акта  185


708

 Оглавлений

 Оглавление

 709

 

  1.  Статья 1328.  Достоверность  даты   частного акта в отношениях с третьими лицами 186
  2.  Первый   вопрос:   Кто  понимается   под  третьими  лицами

в статье 1328?     186

  1.  Второй вопрос: Каким образом частный акт приобретает
    достоверную для третьих лиц дату? 187
  2.  Третий вопрос: Исключения из правила статьи 1328   ..   188

II. Основные акты. Акты, содержащие признание и подтверждения прав

  1.  Определения :.  188
  2.  Подтверждение.   Необходимость   наличия   относительной
    недействительности     189
  3.  Условия   подтверждения. 1. Условия,   относящиеся к существу сделки .  189
  4.  2. Условия, относящиеся к форме  190
  5.  Действие подтверждения  191

III. Неподписанные документы

260. Торговые книги. Домашние книги. Надписи кредитора на
документе. Бирки 192

§ 5. СВИДЕТЕЛЬСКИЕ ПОКАЗАНИЯ

  1.  Исторические Сведения. Общие положения    ...   193
  2.  Различие доказательной силы свидетельских показаний и
    письменных доказательств 194
  3.  Первое   правило:    Обо    всем,    превосходящем    сумму
    5000 франков, должен быть составлен акт 195
  4.  Второе  правило:   Запрещение   принимать доказательство
    свидетельскими показаниями обстоятельств, противоречащих или выходящих за   пределы   содержания  документа    196
  5.  Является ли норма статьи 1341 правилом, установленным

в интересах публичного порядка?   196

  1.  Исключения   из   правила   о   запрещении   свидетельских
    показаний  196
  2.  1. Торговые споры  197
  3.  2. Начало письменного доказательства   . 197
  4.  3. Невозможность   для   кредитора   получить   письменное

доказательство     198

 

  1.  Нравственная   невозможность   требовать   представления
    документа  199
  2.  4. Ссылка третьего лица на фиктивность сделки  199
  3.  5. Противозаконность  200

200

§ 6. предположения 273. Простые предположения и законные предположения

  1.  Простые предположения или признаки  200
  2.  Допустимость  200

§ 7. ПРИЗНАНИЕ

  1.  Понятие  201
  2.  Условия допустимости  201

  1.  I. Внесудебное признание  202
  2.  II. Судебное признание ,  202

2£0. Ограничения  доказательной  силы   судебного  признания 202

  1.  1. Неделимость  202
  2.  2. Взятие обратно      203

§ 8. ПРИСЯГА

  1.  Определение  204
  2.  I. Решительная присяга. Сущность се и порядок принесения   204
  3.  Сопоставление с мировой сделкой  206
  4.  II. Восполнительная присяга      207
  5.  Чем эта присяга отличается от решительной  207

288. III. Присяга in litem  208

Раздел V. Судебное решение и его сила

§ 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

  1.  I. Виды судебных постановлений  208
  2.  1. Распоряжения, решения, определения  208
  3.  2. Решения  по  делам  особого  производства  и решения

по гражданским спорам   209

292. 3. Решения по существу дела и решения, предшествующие

разрешению дела по существу   .  209

293. 4. Установительные решения и преобразовательные решения     210

294. II. Форма решения  210


710

 Оглавление

 

§ 2. СИЛА СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ

295. Перечисление 210

I. Исполнительная сила

296. Определение. Условия    211

II. Исключительность судебного решения

  1.  Res ludicata pro vcritate habetur 211
  2.  I. Какие   судебные   решения   обладают   свойством исклю

212

чительности?

299. П. Каким искам    противостоит    исключительность   судеб

ного решения? 213

  1.  1. Тождество предмета 213
  2.  2. Тождество основания . 214
  3.  3. Тождество лиц 214
  4.  Отступления   от принципа   исключительности   судебного
    решения 216
  5.  Значение  приговора  уголовного  суда  для гражданского

218

дела

Титул III

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ, ОТНОСЯЩИЕСЯ К ЛИЦАМ И ИМУЩЕСТВАМ

305. Содержание этого титула. План  219

Глава   I Личность отдельного человека

306. Рассматриваемые вопросы  220

Раздел I. Условия правосубъектности

  1.  Принцип и его следствия  2.20
  2.  А. Каждый человек обладает правосубъектностью  .. 220
  3.  Б. Только человек обладает правосубъектностью    .. 221
  4.  Начало правосубъектности  222
  5.  Доказательство зачатия  222
  6.  Необходимость рождения человека жизнеспособным .   .   . 223
  7.  Конец правосубъектности  223

 

711

Оглавление

Раздел II. Содержание правосубъектности

314. Виды   прав,  носителем  которых   может   быть отдельное
лицо  224

§ I. ПРАВА ЛИЧНОСТИ

  1.  Молчание кодекса  224
  2.  Охрана физической неприкосновенности  225
  3.  Охрана нефизичсской индивидуальности  220
  4.  Общие черты прав личности  227

§ 2. ПРАВА  ЧЕЛОВЕКА

  1.  Определение  227
  2.  Права человека в нашем конституционном праве   .. 228
  3.  Права человека в международном праве  229

Глава   II Юридические лица

322. Определение и споры  230

§ 1. сущность юридического лица

  1.  1. Теория фикции  230
  2.  2. Теория реальности  231
  3.  3. Теории, отрицающие полезность понятия юридического

лица  231

326. Вывод ч  232

§ 2. ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ. КАК ОНИ ВОЗНИКАЮТ

  1.  1. Юридические лица публичного права  232
  2.  2. Юридические лица частного нрава  233
  3.  А. Гражданские и торговые товарищества  233
  4.  Б. Союзы. Ограничительные правила  233
  5.  Закон 1 июля 1901 года. Свобода союзов  234
  6.  Современная эволюция судебной практики  234

§ 3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

  1.  Общий принцип  236
  2.  Гражданское состояние юридических лиц  236
  3.  Имущество юридических лиц  236
  4.  Правоспособность юридического лица  237
  5.  Дееспособность  238
  6.  


Оглавление

 713

 

712

Оглавление

Г л а в a   111 Имущества

  1.  Понятие 239
  2.  Классификация  239

Раздел I. Движимые и недвижимые имущества

340. Важнейшее  значение этого деления имуществ 239

§ 1. ИСТОРИЧЕСКОЕ ПРОИСХОЖДЕНИЕ И СОВРЕМЕННОЕ ЗНАЧЕНИЕ ДЕЛЕНИЯ ИМУЩЕСТВ НА ДВИЖИМЫЕ И НЕДВИЖИМЫЕ

  1.  Историческое происхождение деления . 240
  2.  Современное  значение  деления   имуществ   на движимые

и недвижимые    .  240

§ 2. НЕДВИЖИМЫЕ ИМУЩЕСТВА

  1.  Четыре вида недвижимых имуществ 241
  2.  Первый вид: имущества, недвижимые по их природе    .   .   241
  3.  Второй вид: имущества, недвижимые в силу их назначения    242
  4.  Первая группа: вещи, служащие эксплуатации земельного
    участка. 1. Сельскохозяйственная эксплуатация 213
  5.  2. Промышленная эксплуатация участка    243
  6.  3. Торговая эксплуатация участка 244
  7.  Вторая   группа:  вещи,  навсегда   связанные с земельным
    участком    244
  8.  Различие между недвижимыми вещами в силу их назначения и вещами, включенными в состав недвижимости        245
  9.  Третий вид: вещи, недвижимые вследствие предмета, принадлежность которого они составляют    246
  10.  Четвертый вид: имущества, недвижимые в силу заявления

их собственника 248

§ 3. ДВИЖИМЫЕ ИМУЩЕСТВА

  1.  Два вида движимых имуществ    249
  2.  Первый вид: имущества, движимые по их природе    .   .   .   249
  3.  Второй вид: бестелесные движимости   ......   249
  4.  1. Вещные права на движимые вещи    .249
  5.  2. Пра°ва на нематериальные блага 250
  6.  А. Права на некоторые государственные должности .  .  .   250

 

  1.  Б. Право литературной или художественной собственности 250
  2.  В. Право на письма  251
  3.  Г. Права промышленной собственности  251
  4.  Д. Торговое или промышленное предприятие   ... 252
  5.  3. Обязательственные права  252
  6.  Ренты. Виды рент  252
  7.  Ренты в нашем дореволюционном праве  253
  8.  Преобразование режима рент гражданским кодексом    .   . 254
  9.  4. Доли членов гражданских и торговых товариществ   .   . 254
  10.  Акция и доля  255
  11.  Различие между акциями и облигациями  256
  12.  5. Иски о движимом имуществе  256

Раздел II. Имущества, принадлежащие частным лицам, и
имущества, принадлежащие государству

  1.  Различие : .. 256
  2.  Публичные имущества государства  257
  3.  Частные имущества государства  257

КНИГА ВТОРАЯ

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СЕМЬЯ

  1.  План изложения. Первая книга гражданского кодекса .  .   259
  2.  Замечания 259
  3.  Семейные объединения 261

ЧАСТЬ ПЕРВАЯ

ГРАЖДАНСКОЕ СОСТОЯНИЕ ЛИЦ 377. Гражданское  состояние по  французскому  гражданскому

262

кодексу  

  1.  Гражданство  262
  2.  Семейное, состояние  263
  3.  Внебрачное (естественное) родство  263
  4.  Родство в силу усыновления  264
  5.  План изложения  264


714

 Оглавление

 Оглавление

 715

 

. Титул I    

ОБЩИЕ ПРАВИЛА, ОТНОСЯЩИЕСЯ К ГРАЖДАНСКОМУ СОСТОЯНИЮ

Г л а в a   I 

   Общие положения

383.Императивный   характер  норм,   относящихся к гражданскому состоянию   265

384. I. Основания  приобретения    и    утраты    гражданского

состояния точно определены законом,.   ....   2G5

385. II. Последствия   гражданского   состояния также определены императивными нормами закона  . 265

386. III. Гражданское состояние связано с личностью императивными нормами закона  .   .  266

387. IV. Иски .о .гражданском состоянии,,.,,,.   .   .   ..   266

388. V.Доказывание гражданского состояния    267

389. VI. Пользование гражданским состоянием .   . 268

fc Г л а в а  II

Акты гражданского состояния

  1.  Определение  269
  2.  Исторический  очерк   актов  гражданского состояния. Их    .
    характер в дореволюционном праве.  .  .  .  .  .  .  .  .  .  .   269

392.Секуляризация актов гражданского состояния революцией

1789 года .  ...... ... 270

§ 1. ОБЩИЕ ПРАВИЛА ОБ АКТАХ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ

  1.  Какие  должностные  лица  ведут  акты .гражданского со
    стояния.  Их   компетенция 270
  2.  Акты, составленные не должностным лицом, ведущим акты
    гражданского  состояния,  или должностным лицом, ведущим   акты   гражданского   состояния,   но  с  нарушением
    пределов своей компетенции            .. 271
  3.  Реестры гражданского состояния 272
  4.  Гласность реестров 273
  5.  Порядок ознакомления с реестрами. Выдача копий   .  .  .   273

 

  1.  Лица,   участвующие   в   составлении   актов  гражданского
    состояния  274
  2.  Форма акта  274
  3.  Запись   .  275
  4.  Отметки на полях  276
  5.  Неправильности    в     составлении    актов    гражданского
    состояния  277

§ 2. СПЕЦИАЛЬНЫЙ ПРАВИЛА О НЕКОТОРЫХ АКТАХ

  1.  I. Свидетельства о рождении  278
  2.  1. Лица, обязанные делать заявление  278
  3.  2. Срок заявления  278
  4.  3. Составление акта       279
  5.  Особые случаи ... 280
  6.  Гласность свидетельств о рождении  280
  7.  II. Свидетельство о смерти  281
  8.  1. Констатация смерти  282
  9.  2. Составление свидетельства  282
  10.  3.   Разрешение на   погребение  282
  11.  Констатация смерти судом  283

§ 3. ДОКАЗАТЕЛЬНАЯ СИЛА АКТОВ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ

  1.  Особое положение копий и выписок 285
  2.  Справки о семейном положении 285

Правило: акт признается достоверным, доколе не установлен его подлог 286

Различие    между    личными    заявлениями    должностного
лица, издающего акты   гражданского   состояния, и заявлениями, принимаемыми либо воспроизводимыми им     ..   287

§ \. СПОСОБЫ ЗАМЕНЫ PЕECTPOВ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ

  1.  Утрата или несуществование реестров  287
  2.  Утверждение о неполноте реестров  288
  3.  Доказательства, подлежащие представлению истцом в слу
    чаях допустимости субсидиарных средств доказывания .   . 290
  4.  Сила судебного решения, заменяющего акт  290

46


716

 Оглавление

 Оглавление

 717

 

§ 5. ИСПРАВЛЕНИЕ АКТОВ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ

  1.  Необходимость судебного решения для внесения исправлений в акты гражданского состояния. Отступления от этого
    правила    291
  2.  В каких  случаях акт гражданского  состояния   подлежит
    исправлению?      292
  3.  Случай, когда в требовании об исправлении скрыт вопрос

о происхождении определенного лица  292

  1.  Кто может требовать исправления?  293
  2.  Производство судебного дела об исправлении акта гражданского состояния  293
  3.  Как производится исправление? .   . Т Л  294
  4.  Относительная  сила  распоряжения или судебного  решения об исправлении  294

Титул II

ОБЩЕСТВЕННОЕ СОСТОЯНИЕ

429. План изложения 296

Глава   I   <    Основные  элементы гражданского состояния

  1.  Основные начала  297
  2.  Л. Гражданство .  297
  3.  Б. Раса  298
  4.  В. Возраст и пол  299
  5.  Г. Влияние некоторых судебных решений 300

Глава   И Имя

 § 2. ПРИДАТОЧНЫЕ ЧАСТИ ИМЕНИ

  1.  I. Имя      305
  2.  II. Прозвище, или псевдоним  306

  1.  III. Торговое имя  306
  2.  IV. Дворянские титулы  307
  3.  Так называемая дворянская приставка      307
  4.  Споры по вопросам принадлежности к дворянству .. 308

Глава   III Местожительство

309

447. Общее понятие

§ 1   ЗНАЧЕНИЕ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА

  1.  Место жительства и место пребывания   .   Л  309
  2.  Место жительства в дореволюционном праве  310
  3.  Место жительства в современном праве  310

§ 2. РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА

  1.  Основные начала  311
  2.  I. Всякое лицо необходимо имеет место жительства .. 311
  3.  Выбор места жительства  311
  4.  Место жительства в силу закона  311
  5.  Место жительства в силу происхождения  313
  6.  Исключения из общего правила    . 313
  7.  II. Ни  у  кого  не  может  быть  более  одного места жительства      313
  8.  Перемена места жительства  313
  9.  

 

301

435. Состав имени

§ 1. ФАМИЛИЯ

  1.  Приобретение фамилии в силу рождения  301
  2.  Приобретение фамилии в силу брака  302
  3.  Приобретение фамилии в силу административного решения 303
  4.  Уголовная   ответственность   за   незаконное   пользование
    фамилией  303
  5.  Юридическая  природа  права  на фамилию.  Гражданские
    иски, предъявляемые в связи с этим правом  304

 § 3. ИСКЛЮЧЕНИЯ ИЗ ПРАВИЛА О ЕДИНСТВЕ МЕСТА ЖИТЕЛЬСТВА. СПЕЦИАЛЬНОЕ МЕСТО ЖИТЕЛЬСТВА

459. Общее понятие 314

460. I. Случаи специального места жительства, предусмотренные законом 315

461. II. Место  жительства   в   силу   соглашения   или   в   силу

выбора 315

  1.  Последствия выбора места жительства 316
  2.  III. Установленные   судебной   практикой   исключения   из

принципа единства места жительства 317


718

 Оглавление

 Оглавление

 719

 

Глава   IV

Общее понятие о безвестном отсутствии

  1.  Что такое безвестное отсутствие  319
  2.  Общий   характер   правил,   установленных   гражданским
    кодексом  319
  3.  Семейные права безвестно отсутствующего  320
  4.  Имущественные права  320
  5.  Три стадии безвестного отсутствия  321
  6.  Судьба норм о безвестном отсутствии  322

 Титул III

ЗАКОННАЯ СЕМЬЯ. БРАК И ГРАЖДАНСКОЕ СОСТОЯНИЕ СУПРУГОВ

Общие положения

  1.  Брак .. 323
  2.  Юридическая природа брака    .   323
  3.  Светский   характер   брака.   Его   религиозный   характер

в дореволюционном праве ... 324

  1.  Борьба светской власти  против  духовной  до  революции   325
  2.  Гражданский брак со времени революции 326

  1.  Действительное значение и последствия светского характера брака  326

Первоначальный консенсуалышй характер договора о браке 328

Превращение брака в формальный договор  329

Целесообразность упрощения совершения брака .  .  .  .  . 329

Глава! Заключение брака

Раздел I. Условия вступления в брак

479. Различно   между   положительными   условиями   и   препятствиями к вступлению в брак .  .  . 331

§ 1. ПОЛОЖИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ, ТРЕБУЕМЫЕ ДЛЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ     

БРАКА

  1.  Первое условие. Различие пола    331
  2.  Второе условие. Брачный возраст    .   .   .   332
  3.  Третье условие: согласие будущих супругов 332

 

  1.  Обещание вступить в брак  333
  2.  Четвертое условие: необходимость согласия родственников 334
  3.  Исторические данные. Дореволюционное право  335
  4.  Правила, введенные во время революции  336

Восстановление   гражданским   кодексом  начал дореволюционного права  336

Возвращение новейшего законодательства к началам, установленным во время революции  337

489. I. Брак  законнорожденного  несовершеннолетнего лица.

Требуемые разрешения  337

490. II. Брак законнорожденного совершеннолетнего лица .   . 340

  1.  III. Брак лиц, рожденных вне законного брака  340
  2.  IV. Брак усыновленного   342
  3.  Общие правила о выражении согласия членов семьи    .   . 342
  4.  1. Форма выражения согласия  342
  5.  2. Правила, относящиеся к согласию по существу .   .   . 344
  6.  Пятое условие. Медицинское освидетельствование .. 345

§ 2. ОТРИЦАТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ, ТРЕБУЕМЫЕ ДЛЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ

БРАКА

  1.  Общие, замечания .  345
  2.  1. Нерасторгиутый предшествующий брак  346
  3.  2. Срок в 300  дней,  установленный для вдовы или женщины, состоящей в разводе  346
  4.  3. Родство или свойство  348
  5.  А. Родство, основанное на браке  349
  6.  Б. Законное свойство    .   .   .   .   .   .   .   . 349
  7.  В. Внебрачное родство  349
  8.  Г. Внебрачное свойство  350
  9.  Д. Родство в силу усыновления  350
  10.  Отступления  351
  11.  Упраздненные препятствия    .   351

Раздел II. Форма совершения брака

§ 1. ФОРМАЛЬНОСТИ, ПРЕДШЕСТВУЮЩИЕ СОВЕРШЕНИЮ БРАКА

508. I, Публикация .  , . , ..  .  .  .......   353

509. II. Документы, подлежащие представлению должностному

лицу) ведущему акты гражданского состояния ..   354


720

 Оглавление

 

§ 2. ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ БРАКА

510. Значение этого порядка .....:....   355

511. I. Брачное место жительства 355

512. II. Совершение брака    355

513. III. Функции должностного лица, ведущего акты гражданского состояния 356

514. IV. Составление свидетельства о браке 357

§ 3. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА СУЩЕСТВОВАНИЯ БРАКА

  1.  Значение этих доказательств 358
  2.  Принцип   предустановленного  доказательства. Доказыва
    ние при помощи свидетельства о браке   ....   358
  3.  Исключения из принципа предустановленного доказательства: 1. Случай несуществования или утраты реестров .   .   359
  4.  2. Доказательства,   представляемые детьми, родившимися

от брака 359

  1.  3. Генеалогические изыскания в связи с наследованием   .   361
  2.  Доказывание брака купца    .   361

Раздел III. Санкции

  1.  Уголовные санкции 362
  2.  Гражданские  санкции.   Возражения и недействительность
    брака  препятствия,  уничтожающие   брак, и препятствия
    запретительные 362

§ 1. ВОЗРАЖЕНИЯ

  1.  Общие   правила   гражданского   кодекса.   Возражения   и
    простые неофициальные предупреждения    ..
    i.   .. 364
  2.  Форма возражения  365
  3.  Снятие возражения  306
  4.  Кто может заявить возражение?   По  каким   основаниям? 368
  5.  Возражение восходящих. Изменение гражданского кодекса
    законом 8 апреля 1827 годаг.  368
  6.  Кому из восходящих  принадлежит  право заявить возра
    жение  368
  7.  Возражение супруга .  369
  8.  Возражение   некоторых   из   родственников   по  боковой
    линии  369
  9.  Возражение опекуна или попечителя  369
  10.  Имеет ли право прокурор заявить возражение?  370

 

721

Оглавление

371

§ 2. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ БРАКА 533. Общие положения. Недействительность абсолютная и отно

сительная

I. Относительная недействительность

  1.  1. Пороки воли. Нет недействительности в случае обмана 372
  2.  Недействительность брака вследствие насилия   373
  3.  Недействительность брака вследствие заблуждения    .   .   . 373
  4.  Кто вправе   требовать   уничтожения  брака на   основании
    заблуждения или насилия?      375
  5.  Подтверждение брака, заключенного под влиянием заблуждения или насилия  375
  6.  2. Отсутствие согласия родственников .   376
  7.  Кто может потребовать уничтожения брака  376
  8.  В какой срок должен быть   предъявлен иск о недействительности?      377
  9.  Существуют ли другие случаи подтверждения брака, оспоримого  вследствие   отсутствия   согласия  родственников? 377

П. Абсолютная недействительность

  1.  I, II, III, IV. Отсутствие согласия супругов. Недостижение
    брачного возраста. Двоебрачие. Кровосмешение 378
  2.  V. Отсутствие гласности и некомпетентность должностного
    лица, ведущего акты гражданского состояния 378
  3.  Санкции в случаях отсутствия гласности 379
  4.  Санкции  в   случае некомпетентности должностного лица,
    ведущего акты гражданского состояния 379
  5.  Лица,  управомоченные   требовать   признания абсолютной
    недействительности брака     380
  6.  1. Лица, не обязанные доказывать наличие у них имуще
    ственного   интереса.  Каждый   из супругов,   лица, с кото
    рыми каждый из них состоял в браке, отец, мать, восхо
    дящие, семейный совет 381
  7.  2. Лица, обязанные  доказать наличие у них имуществен
    ного интереса.   Родственники   по  боковой   линии  и дети

от предшествующего брака  382

  1.  3. Органы прокуратуры и другие заинтересованные лица 383
  2.  Могут ли другие заинтересованные лица   требовать   при
    знания абсолютной недействительности брака?  381
  3.  


722

 Оглавление

 Оглавление

 723

 

  1.  Специальное правило о двоебрачии в случае безвестного
    отсутствия первого супруга ....... 385
  2.  Обстоятельства,   подтверждающие   абсолютно   недействи
    тельный брак .. 386
  3.  Общее исцеление.  386
  4.  Относительное исцеление  387

III. Бывают ли случаи несуществования брака, кроме предусмотренных законом?

  1.  Учение о несуществующих браках  388
  2.  Критика  учения  о несуществовании брака    .  389
  3.  Применение этого учения в судебной практике     390

IV. Последствия признания брака недействительным

  1.  Уничтожение последствий брака  390
  2.  .Мнимый брак  391
  3.  Условия мнимого брака   . 392
  4.  Последствия мнимого брака  393

Глава  II

Последствия брака. Гражданское состояние супруга

  1.  Перечисление  395
  2.  Статус супруга по гражданскому кодексу  395
  3.  Происхождение     мужней   . власти   и   недееспособности
    замужней женщины  395
  4.  Реформа: закон 18 февраля 1938 года  397
  5.  Закон 22 сентября 1912 года  397

Раздел I. Личные отношения между супругами

568. Взаимные обязанности супругов и прерогативы мужа   .   .   398

§ 1. ВЗАИМНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ

569. I. Верность

570. II. Совместное проживание

571. III, Помощь и поддержка .

398 398 399

 § 2. ПРЕРОГАТИВЫ МУЖА, ГЛАВЫ СЕМЬИ

  1.  Отмененная ныне мужняя власть   .  401
  2.  Упразднение мужней власти  402
  3.  Муж — глава семьи   .  402
  4.  Общий характер прерогатив мужа .  403
  5.  Обжалование женой в судебном порядке  действий   мужа 403
  6.  Переход функций главы семьи от мужа к жене  403

578. I. Выбор места пребывания семьи  404

579. П. Возражение мужа против того, чтобы жена занималась

самостоятельной профессией  405

580. Последствия   обязательств,   принимаемых   на   себя женой

в связи с занятием самостоятельной профессией  406

  1.  Возражение мужа  406
  2.  III. Расходы по семейному хозяйству  407
  3.  А. Жена является представительницей мужа в. деле обеспечения повседневных потребностей семьи     408
  4.  Текущий счет семьи в банке   . 410
  5.  Б. Субсидиарная ответственность жены  411

Раздел II. Дееспособность замужней женщины

586. Общие положения      411

§ 1. НЕДЕЕСПОСОБНОСТЬ ЗАМУЖНЕЙ ЖЕНЩИНЫ ДО 1938 ГОДА

  1.  Общее начало недееспособности замужней женщины    .  .   111
  2.  Судебные действия 412
  3.  Внесудебные действия 412

§ 2. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ЗАМУЖНЕЙ ЖЕНЩИНЫ ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ ЗАКОНА 18 ФЕВРАЛЯ 1938 ГОДА

  1.  Основное положение  414
  2.  Законные ограничении  414
  3.  Ограничения, связанные с режимом имущественных отношений между супругами  414

§ 3. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ ЗАМУЖНЕЙ ЖЕНЩИНЫ ПОСЛЕ ВСТУПЛЕНИЯ В СИЛУ ЗАКОНА 22 СЕНТЯБРЯ 1942 ГОДА

  1.  Новая статья 216 415
  2.  Ограничения  дееспособности  жены 415
  3.  Расширение прав жены 417
  4.  


724

 Оглавление

 Оглавление

 725

 

  1.  А. Права жены на. ее обособленное имущество  417
  2.  Б. Представительство в отношениях между супругами .   . 420
  3.  В. Возможность  для одного из супругов совершить юридическую сделку без необходимого по общему правилу

согласия другого супруга    ....... 421

599. Счет сбережений на строительство  422

Глава   III

Прекращение брака и ослабление брачной связи. Развод и раздельное жительство

600. Определение .  423

Раздел I. Исторические сведения

  1.  Католическая  церковь установила нерасторжимость   брака 423
  2.  Право периода революции.   Введение развода.   Упразднение раздельного жительства . 424
  3.  Развод  и  раздельное  жительство в гражданском кодексе 425
  4.  Упразднение развода в 1816 год£у 427

Восстаноление развода. Закон 1884 года      427

  1.  Рост числа разводов во Франции с 1884 года  ...   428
  2.  Закон 2 апреля 1941 года и ордонанс 12 апреля 194и года  428
  3.  Уголовная  ответственность  пособников разводу 429

Раздел II. Развод

§ 1. ПОВОДЫ К РАЗВОДУ

  1.  Общие начала норм о разводе в гражданском кодексе .   . 429
  2.  Первый повод: прелюбодеяние .   .   .   . 430
  3.  Второй  повод:  присуждение  одного  из  супругов к тяж
    кому и позорящему наказанию  431

612    Третий   и   четвертый поводы: злоупотребления, жестокое

обращение, тяжкая   обида  482

(.). Расширительное толкование этих   понятий судами .. 433

  1.  Уточнения, произведенные законом 2 апреля 1941 года    . 434
  2.  Прекращение производства дела о  разводе  434
  3.  1. Смерть одного из супругов ........ 434
  4.  2. Примирение супругов  435
  5.  Упраздненные основания прекращения деля о разводе .   . 435
  6.  Спорные основания прекращения дела о разводе    .. 436

 § 2. ПРОИЗВОДСТВО ДЕЛА О РАЗВОДЕ

  1.  Связь   процессуальных   правил   с материально-правовыми
    нормами  436
  2.  Первая   стадия:   производство дела у председателя гражданского трибунала  437
  3.  I. Процессуальная дееспособность  437
  4.  Замужние женщины   439
  5.  II. Подсудность дела  439
  6.  III. Заявление супруга-истца  439
  7.  IV. Примирительное производство  440
  8.  Сроки ожидания  441
  9.  V.   Распоряжение   председателя,   разрешающее   вызвать

ответчика в суд  441

  1.  VI. Временные меры   441
  2.  1. Раздельное проживание   442
  3.  2. Средства на содержание  442
  4.  3. Попечение о детях  443
  5.  4. _Меры относящиеся к имуществу супругов  444
  6.  Обжалование предписания о временных мерах  445
  7.  Вторая стадия: в гражданском трибунале и в апелляционной палате  446
  8.  Особенности производства в гражданском трибунале .   .   . 447
  9.  1. Закрытие дверей заселения  447
  10.  2. Особенности порядка доказывания     447
  11.  3. Заочное рассмотрение дела  448
  12.  4. Отсрочка вынесения решения   449
  13.  5. Дата начала раздельного проживания  449
  14.  Временные меры  449
  15.  Особенности   порядка   обжалования   решений   по   делам

о разводе  450

  1.  1. Отказ от права обжалования  450
  2.  2. Приостановление  исполнения   в   связи с обжалованием
    решения  451
  3.  3. Особые меры в случаях обжалования в порядке возра
    жения     452
  4.  Третья стадия: после вступления решения в силу   .. 453
  5.  I. Опубликование   решения   при   помощи   объявления   в
    периодической печати    , 454

  1.  II. Запись судебного решения    . 454
  2.  Последствия записи, установленные кодексом  455
  3.  


726

 Оглавление

 Оглавление

 727

 

  1.  Закон 26 июня 1919 года. Нынешние последствия записи
    судебного решения о разводе .   ,    .   .   . 456
  2.  Как производится запись  456
  3.  В чем заключаются последствия записи  457
  4.  Развод лица, являющегося купцом .   .   . 459

§ 3. ПОСЛЕДСТВИЯ РАЗВОДА

459

655. Общие положения

I. Прекращение брака

.

656. Отличие от признания брака недействительным 459

657. I. Последствия развода для личных отношений каждого

из супругов    .    459

  1.  II. Последствия  развода  в   имущественных   отношениях   460
  2.  1. Утрата каждым из супругов права наследования после

другого супруга     460

660. 2. Прекращение  действия  режима  имущественных отношений между супругами и расчеты между ними   .   .   .   461

661. III.Последствия развода в отношении детей 462

II. Санкции и отношении виновного супруга

6С2. Обоснование санкций 463

  1.  1. Вина супруга и родительская власть    .   463
  2.  2. Утрата виновным супругом имущественных выгод, установленных для него брачными соглашениями   ...   464
  3.  3. Право невиновного   супруга на получение содержания

от другого супруга    465

666. 4. Право невиновного супруга на возмещение убытков       467

Раздел III. Раздельное жительство

667. Общее понятие  467

668. I. Поводы ...,..   .   ,.:.   468

669. Основания к оставлению иска без рассмотрения ...   469

670. .II. Производство ,   ...   .   ...   469

  1.  III. Последствия. Общие положения  470
  2.  1. Ослабление брачных уз  471
  3.  2. Раздельность имуществ    . .   . 472
  4.  3. Утрата виновным супругом имущественных прав, кото

.   . рыми он пользовался ввиду состояния в браке   ..   473

 675. 4.    Последствия   раздельного   жительства   в   отношении

детей   474

  1.  IV. Прекращение раздельного жительства  474
  2.  1. Примирение супругов       475
  3.  2. Преобразование раздельного жительства в развод. История вопроса  476
  4.  Порядок преобразопапия  477
  5.  Последствия преобразования  478

Титул IV

СЕМЕЙНОЕ СОСТОЯНИЕ: ОТНОШЕНИЯ МЕЖДУ РОДИТЕЛЯМИ И ДЕТЬМИ. РОДСТВО. СВОЙСТВО

  1.  Общие положения : 480
  2.  План  .   .   . ..   481

Г л а в а   I Установление законного происхождения

  1.  Предмет доказывания  482
  2.  План изложения  482
  3.  Основные понятия, установленные гражданским кодексом 482
  4.  Значение успехов биологии   .     483

Раздел I. Установление законного происхождения от матери

§ 1. СПОСОБЫ ДОКАЗЫВАНИЯ

483 484

  1.  Расчленение предмета  доказывания.   Роды   и   тождество
  2.  Доказывание при помощи свидетельства о рождении    .   .

486

Доказывание путем   ссылки  на   фактическое   положение    485

Соответствие    фактического    положения   свидетельству

о рождении

  1.  Свидетельские показания  487
  2.  Отступления от общих правил  488
  3.  Случаи несуществования или утраты реестров  490

§ 2. ИСКИ О ПРИЗНАНИИ ГРАЖДАНСКОГО СОСТОЯНИЯ

694. Иски  о   признании  и  об   оспаривании гражданского со
стояния   490

695. I,. Исключительная   компетенция  гражданского трибуналу 491


728

 Оглавление

 Оглавление

 729

 

  1.  Неприменимость этого правила к уголовным судам   .  .  . 491
  2.  Особенности дел о скрытии гражданского состояния .  .  . 491

698. II. Кто может предъявить иск  493

  1.  III. Исковая давность _.   .. 494
  2.  IV. Относительная сила судебных решений по делам о гражданском состоянии .  495

Раздел II. Установление происхождения от законного отца

701. Законное    предположение     paterTfS    est ..    (отцом

является ..—лат.) 497

§ 1. УСЛОВИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОННОГО ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ

pater is est ..

702. Дети, к которым применяется предположение     .      497

703. I. Дети, зачатые во время брака,    497

  1.  Законное предположение даты зачатия   .   498

Последствия сочетания указанных Законных предположений   ..      498

706. II. Дети, рожденные во время брака, но зачатые до его

заключения  .  .  .  499

707. III. Дети, рожденные  более  чем  через   300   дней   после

прекращения   брака  и,  следовательно,   зачатые   вне
брака 500

  1.  Правовое положение  ребенка, рожденного во время без
    вестного отсутствия мужа матери      5ЭО
  2.  Коллизия   законных   предположений   о   происхождении
    ребенка от того или иного отца 501

§ 2. ИСКЛЮЧЕНИЯ ИЗ ЗАКОННОГО ПРЕДПОЛОЖЕНИЯ PATER IS EST. ОСПАРИВАНИЕ ОТЦОВСТВА

710. Случаи оспаривания отцовства        502

711. I. Оспаривание отцовства в случаях, когда ребенок зачат

во время брака 503

712. 1. Оспаривание     путем    представления    доказательства

обстоятельств, исключающих отцовство  503

  1.  А. Физическая невозможность сожительства  503
  2.  Б. Скрытие рождения ребенка  504
  3.  2, Оспаривание путем простого заявления ,  .  , 505

716. II. Оспаривание отцовства в случаях зачатия ребенка до

брака 506

717. III. Применение  правила   pater  is  est в случаях, когда

происхождение ребенка от его матери установлено
судебным решением по делу о признании граждан
ского состояния 507

718. Превентивный иск мужа 508

§ 3. ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА ОБ ОСПАРИВАНИИ ОТЦОВСТВА

  1.  Различия   между   этим   иском   и  иском   об   оспаривании
    законности рождения  508
  2.  Кто может предъявить   иск  об  оспаривании  отцовства? 509
  3.  Иск недееспособного мужа  509
  4.  Срок на предъявление мужем иска об оспаривании отцов
    ства      510
  5.  Иски наследников мужа об оспаривании отцовства   .. 511
  6.  Специальный опекун, назначаемый ребенку при предъявле
    нии иска об оспаривании отцовства  511
  7.  Спорные случаи  512

Глава  II] Последствия родства и свойства

Раздел I. Общий обзор этих последствий

726. Общее основание последствий родства и свойства. Семей
ная солидарность       514

727. I. Чисто моральные обязанности 514

  1.  II. Права и обязанности имущественного содержания   .   . 515
  2.  Последствия свойства  515
  3.  Ослабление значения родства        515
  4.  Семья, как юридическое лицо  515

Раздел II. Алиментное обязательство

516

732. Определение

§   1. МЕЖДУ КЕМ СУЩЕСТВУЕТ АЛИМЕНТНОЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВО

733. Перечисление 516

734. I. Алиментное  обязательство  между родственниками по

прямой линии ,  ,   517


730

 Оглавление

 Оглавление

 731

 

 

  1.  II. Алиментное обязательство между свойственниками .   517
  2.  Взаимный характер алиментного обязательства Ч   .   .   .   .   517

§ 2. ПРЕДМЕТ И ОБЪЕМ АЛИМЕНТНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

  1.  Что понимается под алиментами    .   518
  2.  Зависимость   объема   алиментного   обязательства   от   об
    стоятельств дела 519
  3.  Временным характер судебных решении по делам об али
    ментах    520
  4.  Порядок выдачи алиментов .__ 520

§ 3. САНКЦИИ И ОБЩИЙ ХАРАКТЕР АЛИМЕНТНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

741. I. Гражданская санкция. Способы обеспечения исполне

ния обязательства .........   521

742. II. Уголовные   санкции.   Ответственность   за   злостное

оставление семьи   .   .   .   ..    .   .   522

  1.  III. Алименты покрывают текущие потребности   .   .   .   .   .   523
  2.  IV. Возникает ли   алиментное   обязательство для обязан

ных лиц всех категорий одновременно или последова
тельно?   524

745. V. Является   алиментное   обязательство   солидарным или

неделимым? 525

746. VI. Алиментное обязательство не переходит ни к наслед

никам   кредитора,   ни   за   некоторыми  исключениями

к наследникам должника .   ,   526

Титул V  .

ВНЕБРАЧНОЕ ПРОИСХОЖДЕНИЕ

  1.  Безнравственный характер внебрачных связей .   .   ..   , 528
  2.  Последствия    .   .  528
  3.  Юридические последствия, в виде исключения производи
    мые внебрачным сожительством ..   .   .   .   .   .   .  529
  4.  Последствия в отношении детей  529

Глава   I Установление внебрачного происхождения

  1.  Общие начала  531
  2.  Развитие института ,.,,..,,,   531

Раздел I. Признание

753. Определение. Общие положения 532

754. Г. Признание внебрачного ребенка есть акт индивидуаль

ный  532

755. Признаниелишь зачатого ребенка      533

756. II. Признание носит декларативный характер 533

757. 1. Односторонний характер   признания.   Посмертное при

знание     533

758. 2. Дееспособность,     необходимая    для    действительности

признании  534

  1.  3. Обратная сила признания  534
  2.  4. Бесповоротность признания  534
  3.  Бесповоротное признание  может, од нако, быть оспорено 535
  4.  III. Форма признания  536
  5.  Дети, рожденные от кровосмешения и от прелюбодеяния 537
  6.  Абсолютная доказательная сила признания  538

Раздел II. Отыскание по суду внебрачного материнства и внебрачного отцовства

765. Иски   об  отыскании.   Последствия   в   отношении третьих

лиц 539

§ 1.ОТЫСКАНИЕ МАТЕРИНСТВА

  1.  Статья 341 кодекса. Старые правила  539
  2.  Закон 15 июля 1955 года. Значение его  541
  3.  Доказывание путем установления фактического положения
    внебрачного ребенка   ..     541
  4.  Доказывание свидетельскими показаниями       542
  5.  Кто  может предъявить иск об отыскании материнства .   . 543

§ 2. ОТЫСКАНИЕ ОТЦОНЕГПА

771. Принцип, установленный гражданским кодексом. Запреще
ние отыскания отцовства. История этого принципа    .   .   .   543

772. Критика статьи 340 в первоначальной редакции. Отмена

статьи 544

773. Судебная практика, предшествовавшая закону 16 ноября

1912 года 545

774 Закон 16 ноября 1912 года. Случаи, в которых допу
скается отыскание внебрачного отцовства   546

47


732 Оглавление

 Оглавление 733

 

 

  1.  Основания прекращения дела  547
  2.  Кто  вправе  предъявить  иск  об  отыскании внебрачного
    отцовства?  547
  3.  Срок предъявления иска ,.  548
  4.  Запрещение воспроизведения в печати судебных прении 519
  5.  Ответственность недобросовестных истцов  549

Г лапа   II Последствия внебрачного происхождения

ч

Раздел I. Обычные последствия

  1.  Историческое развитие 552
  2.  О каком внебрачном происхождении идет дело 550

782. I. Существование между ребенком и его отцом или его

матерью связи в силу происхождения 550

783. П. Отсутствие родства с членами семьи отца или матери   551

Раздел II. ОсЬбые случаи

  1.  I. Ребенок, признанный во время брака 557
  2.  Пределы действия статьи 337 552
  3.  II. Дети, рожденные от прелюбодеяния или от кровосме

шения 553

787. Реформа, произведенная законом 15 июля 1955 года .  .  .   555

Глава  III

Узаконение

788. Общие положения. Историческое развитие 557

§ 1. КТО МОЖЕТ БЫТЬ УЗАКОНЕН

  1.  Дети, родившиеся от лиц, не состоявших в браке   .. 558
  2.  Дети, рожденные от кровосмесительной связи  559
  3.  Дети, рожденные от прелюбодейной связи  55Э
  4.  Закон 7 ноября 1907 года .  560
  5.  Закон 30 декабря 1915 года  562
  6.  Первый случай: дети родились от матери, виновной в пре
    любодеянии,   и   ее   муж   или   его   наследники оспорили
    отцовство мужа в отношении этих детей  562

 

  1.  Второй случай: дети, родившиеся от прелюбодейной связи
    отца или  матери,  были  зачаты в период времени, когда
    отец или мать с разрешения председателя трибунала про
    живали отдельно от своего супруга 562
  2.  Третий случай:  ребенок   рожден от прелюбодеяния муж
    чины, состоявшего и браке . 565
  3.  Закон 14 сентября 1941 года и ордонанс 3 мая 1945 года   565

8 2. УСЛОВИЯ УЗАКОНЕНИЯ

  1.  Первое условие: признание ребенка 565
  2.  Признание, совершаемое после заключения брака. Судеб
    ное решение об узаконении 506
  3.  Признание  детей, рожденных  от  прелюбодейной связи,

в целях узаконения их     567

  1.  Второе условие: ребенок находится в\живых  567
  2.  Отметка об узаконении на полях свидетельства о рожде
    нии   567

§ 3. ПОСЛЕДСТВИЯ УЗАКОНЕНИЯ

803. Приравнепие к законным детям 567

§ 4. УЗАКОНЕНИЕ ПУТЕМ УСЫНОВЛЕНИЯ

804. Отсылка 568

Титул VI

РОДСТВЕННАЯ СВЯЗЬ, ВОЗНИКАЮЩАЯ ИЗ УСЫНОВЛЕНИЯ

  1.  Историческое   развитие   усыновления   и   его   основные
    черты и гражданском кодексе 569
  2.  Преобразование института усыновления новейшим законо
    дательством  

570

Раздел I. Условия усыновления

  1.  Достаточные   мотивы  усыновления и выгоды для усыно
    вляемого     571

Условия, требуемые от усыновителя  572

Требования, предъявляемые к усыновляемому  572

Усыновление внебрачных детей  573


734

 Оглавление

 Оглавление

 735

 

Раздел II. Форма усыновления

  1.  Совершение договора  574
  2.  Утверждение усыновления судом    . 574
  3.  Гласность и запись \(  575

Раздел III. Последствия усыновления

81 I. Основной принцип  57(3

815. I. Переход родительской власти к усыновителю   .. 57(5

816. Разрыв связен с кровной семьей усыновленного  577

817. II. Фамилия усыновленного  .   .1  577

  1.  III. Алиментное обязательство .   .   .   .  577
  2.  IV. Препятствия к браку (см. выше, п. 505)  578

820. V. Права наследования ,  578

821. VI. Другие права  578

Раздел IV. Отмена и недействительность усыновления

578

822. Отмена

823. Недействительность  578

Раздел V. Узаконение путем усыновления

824. Цели .  579

825. Условия  579

826. Последствия  580

ЧАСТЬ ВТОРАЯ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ

  1.  Неправоспособность и недееспособность 581
  2.  Взаимоотношения семьи н государства 583

Титул I

НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИЕ

Общие положения

  1.  Последствия несовершеннолетия .   .   .   . 584
  2.  Родительская власть и опека  . 584
  3.  Недееспособность несовершеннолетнего ...   585

832. 1. Сделки,   при   совершении    которых   не   допускается

представительство         585

833. 2. Сделки, не могущие причинить ущерба несовершенно

летнему      587

834. 3. Способность несовершеннолетнего быть представителем

другого лица  587

835. Гражданская ответственность зл противоправные действия .588
83(5. Освобождение из-под пласти — эмансипация  589

837. План изложения  589

Глава   I Родительская власть

838. Определение.     Общий     характер    родительской    власти

в современном праве ..  590

  1.  Римское право  591
  2.  Дореволюционное французское право  591
  3.  Право периода революции и гражданский кодекс    .. 592
  4.  Преобразование родительской власти в новейшее время 593

Раздел I. Правомочия, вытекающие  из родительской

власти

843. Перечисление 593

§ 1. ПРАВА РОДИТЕЛЕЙ В ОТНОШЕНИИ ЛИЧНОСТИ ДЕТЕЙ

844. Перечисление 594

845. I. Право держать детей при себе и руководить ими    .   .   594

595

595 59В 597

  1.  II. Право   применять   исправительные   меры.   В   чем   эти
    меры заключаются     
  2.  Нормы, установленные гражданским кодексом в первона
    чальной редакции

Изменении, внесенные в 1935 и в 1938 годах

Ордонанс 1 сентября 1945 года    

  § 2. ПРАВА РОДИТЕЛЕЙ ПА ИМУЩЕСТВО ДЕТЕЙ

850. Перечисление 598

.  ,   ,    I. Управление, имуществом детей

598 599

851. А. В каких  случаях  осуществляется  управление, в   силу

° закона, имуществом детей

852. Б. Кто, в силу закона,  осуществляет управление имуще

ством детей  .  


Оглавление

 737

 

Оглавление

853. В. Правомочия   родителя,   осуществляющего   управление

имуществом детей 600

854. Г. Прекращение управления 601

. П. Пользование имуществом детей

  1.  Обоснование прапа   родителей   пользоваться имуществом
    детей  602
  2.  Па какое имущество распространяется право пользования 602
  3.  Юридическая   сущность   установленного   законом   права
    пользования имуществом детей   .   .   . ,_ ,..  603
  4.  Применение общих правил об узуфрукте  603
  5.  Особые правила, вытекающие из специального назначения
    права пользования имуществом детей  601
  6.  Прекращение пользования    .   .   .   605

874. 4. Попечение о детях и воспитание детей, родителя кото

рых лишены родительской власти 616

875. 5. Содействие воспитанию несовершеннолетних 617

Глава   II

Опека Общие положения

876. Общее понятие об опеке   ....

618

Раздел I. Открытие опеки

619

  1.  Смерть одного из родителей 618
  2.  Единственный случай открытия опеки при жизни родите

лей

 

Раздел II. Возникновение родительской власти и ее переход

§ 1. КТООТЕЦ ИЛИ МАТЬ  ОСУЩЕСТВЛЯЕТ РОДИТЕЛЬСКУЮ ВЛАСТЬ

861. Л. Общее правило. Первенство отца во время брака   .   . 007
802. Б. Случаи, когда, и ниде исключения, родительская власть

осуществляется матерью  607

8СЗ. В. Случай смерти одного из родителей     608

  1.  Г. Случай развода или раздельного жительства  608
  2.  На какие права распространяется предписание трибунала 609
  3.  Какие права сохраняет супруг, лишенный права осущест
    влять попечение о детях  609
  4.  Временный характер решения трибунала    .... 610
  5.  Влияние   развода  и  раздельного жительства на законное
    право узуфрукта  610

§ 2. УТРАТА И ПЕРЕНЕСЕНИЕ РОДИТЕЛЬСКОЙ ВЛАСТИ         

  1.  Пробел гражданского кодекса. Судебная практика    ..   610
  2.  Последующее законодательство    611
  3.  1. Лишение   родительской  власти , вследствие правонару

шений, совершенных отцом 613

872. 2. Лишение родительской власти в   связи с правонаруше

ниями ребенка   . 614

873. 3. Перенесение  родительской  власти   или передача дру

гим лицам ее осуществления , 615

 Раздел II. Организация опеки

879. Органы опеки  619

§ 1. опекун 1. О различных способах назначения опекуна

  1.  Опека и силу закона, опека в силу завещания, опека по
    назначению семейного совета .  . 619
  2.  1. Переживший родитель в качестве опекуна  620
  3.  Особенности положения пережившей матери  620
  4.  2. Опека, назначаемая пережившими отцом или матерью 622
  5.  3. Опека ближайшего восходящего родственника   .. 622
  6.  4. Опека, назначаемая семейным советом  623
  7.  Множественность опекунов  623
  8.  Опекун ad hoc  623

П. Общий характер деятельности опекуна

  1.  1. Обязательность принятия на себя опеки  623
  2.  Основания к отказу от опеки  624
  3.  Основания неспособности к опеке  624
  4.  Основания к исключению из круга лиц, способных к опеке,

и основания к устранению от опеки  624

    .. 625

625

  1.  2. Безвозмездный характер опеки
  2.  3. Личный характер опеки    .   .   ,
  3.  


738

 Оглавление

 Оглавление

 739

 

650 650

651 651 651

§ 2. ЗАМЕСТИТЕЛЬ ОПЕКУНА (ст. 42042G)

  1.  Двоякие функции заместителя опекуна 625
  2.  Ответственность заместителя опекуна 626
  3.  Назначение заместителя опекуна    627

,     ,

§ 3. СЕМЕЙНЫЙ СОВЕТ (ст. 40541G)

  1.  Историческое   происхождение  и  функции,   возложенные
    законом па семейный совет  627
  2.  Фактическая роль семейного сонета  628
  3.  Состав семейного совета  628
  4.  Место деятельности и созыв семенного совета  629

   § 4. ГРАЖДАНСКИЙ ТРИБУНАЛ

901. Двоякая   компетенция   трибунала: рассмотрение бесспор
ных дел и дел спорных 630

Раздел III. Функционирование опеки

630

902. Двоякая задача опекуна .   .  .

§ 1. ПОПЕЧЕНИЕ О ЛИЧНОСТИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНЕГО

903. Два  случая:   1)   отец  или  мать  ребенка  еще находятся

. в живых 2) оба родителя умерли 631

§ 2. УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

904. Общее   правило.   Опекун   представляет  подопечного  во

всех юридических сделках, а также в судебных делах .   .   631

905. Гражданский кодекс и закон 27 февраля 1880 года    .   .   .   632

I. Обязанности опекуна

  1.  I. Обязанности, выполняемые при открытии опеки ..   632
  2.  1. Составление описи имущества  подопечного 632
  3.  2. Заявление о долговых требованиях опекуна к подопеч

ному  633

  1.  3. Продажа движимого имущества  633
  2.  4. Конверсия  634
  3.  5. Использование   превышения  доходов над расходами   и

свободных средств подопечного 634

912. П. Обязанности опекуна во время опеки   .   634

 II. Полномочия опекуна

634 635 637

639 640 641

  1.  Различие
  2.  1. Сделки, самостоятельно совершаемые опекуном ..
  3.  2. Сделки, совершаемые с разрешения   семейного совета
  4.  3. Случаи, когда   решение   семейного   совета   подлежит

утверждению трибуналом

  1.  4. Сделки, совершение которых запрещено опекуну  .   .   .
  2.  Критика изложенных выше положений

Раздел IV. Отчетность но опеке

(И 2

643 644 644

919. Обязанность опекуна 612

  1.  Порядок представления и принятия отчета
  2.  Установленная   статьей   472 недействительность соглаше
    ний, относящихся к ведению опеки
  3.  Десятилетний срок давности исков, связанных с опекой
  4.  Фактическое продолжение опеки

Глава   III

Родительская власть и опека над внебрачными

детьми

646 617 647 648

  1.  Пробел  гражданского кодекса.  Закон 2 июля   1907 года
    и декретзакон 29 июля 1939 года
  2.  Родительская власть над признанными внебрачными детьми
  3.  Открытие опеки
  4.  Организация опеки

Глава   IV Освобождение изнод власти и попечительство

§ I. ОГНЦИН ПОЛОЖЕНИЯ

  1.  Историческое развитие
  2.  Два вида освобождения из-под власти

§2. ПОСЛЕДСТВИЯ ОСВОБОЖДЕНИЯ ИЗ-ПОД ВЛАСТИ

930. Двоякие последствия

931. I. Прекращение родительской власти

932. II. Попечительство


7iO

 Оглавление

 Оглавление

 741

 

 

933. 1. Сделки,   самостоятельно    совершаемые    лицом,   осво

божденным из-под власти     (г2

934. 2. Сделки, для совершения которых требуется содействие

попечителя Р53

935. 3. Сделки, па совершение которых требуется разрешение

семейного совета с53

936. 4. Сделки, на совершение которых нужно разрешение сс

мсйпого совета, утвержденное трибуналом 654

§ 3. ОТМЕНА ОСВОБОЖДЕНИЯ ИЗ-ПОД ВЛАСТИ

937. Условии и последствия 654

Г л а в а   V

Санкция норм о недееспособности несовершеннолетних

  1.  Особый    характер    санкций   норм о   недееспособности
    несовершеннолетних 655
  2.  Общее правило.   Действительность   правильно   совершен
    ных сделок 655
  3.  Иск о признании сделки недействительной. Иск об уничто
    жении сделки по причине ее убыточности 657
  4.  I. Сделки несовершеннолетних, не освобожденных из-под

власти  657

  1.  Сделки, которые могут быть признаны недействительными 657
  2.  Сделки,   которые   могут   быть   уничтожены   по   причине
    убыточности  658
  3.  Исключение, связанное с получением платежей  659
  4.  Правонарушение, совершенное несовершеннолетним   .   .   . 050
  5.  II.   Сделки   несовершеннолетних,   освобожденных   из-под

нластп. Необходимость троякого различия      659

947. 1. Сделки, подлежащие совершению с разрешения семей

ного совета: признание недействительности       660

948. 2. Несовершеннолетний,   освобожденный   из-под   власти,

совершает   самостоятельно   сделку, требующую содействия попечителя: уничтожение по причине убыточности   669

949. 3. Сделки   по   управлению   имуществом   в   собственном

смысле слова: иск об уменьшении обязательства   .   .   .   660

 Титул II

НЕДЕЕСПОСОБНЫЕ СОВЕРШЕННОЛЕТНИЕ ЛИЦА

Глава   I

Душевнобольные

950. План изложения 662

Раздел I. Помещение душевнобольных в лечебные учреждения

  1.  Исторические сведения 662
  2.  Общие положения закона 30 июня 1838 года 663

Раздел II. Управление имуществом умалишенных

953. Три категории умалишенных 664

§ 1. УМАЛИШЕННЫЕ, НЕ  ПОМЕЩЕННЫЕ В ЛЕЧЕБНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ И НЕ ОБЪЯВЛЕННЫЕ НЕДЕЕСПОСОБНЫМИ

  1.  Первое правило: доказывание душевного состояния умали
    шенного в момент совершения сделки 664
  2.  Второе прапило:   запрещение   оспаривать сделки по при
    чине душевной болезни после смерти лица, совершившего
    сделку 665

§ 2. УМАЛИШЕННЫЕ, ОБЪЯВЛЕННЫЕ НЕДЕЕСПОСОБНЫМИ (ст. 189512)

665

956. Определение

. Основания объявления, недееспособным

957. Кто признается умалишенным 666

. По чьей инициативе умалишенный объявляется недееспособным?

958. Семья и органы прокуратуры 66i

. Порядок объявления,   недееспособным   (гражданский)

кодекс, ст. 492197 Гражданскопроцессуальный кодекс,

ст. 890897)

667 667 668

  1.  Две стадии .   .
  2.  Первая стадия
  3.  Вторая стадия
  4.  


742

 Оглавление

 

 

 

IV. Последствия объявления недееспособным

  1.  Двоякое последствие 668
  2.  1. Неспособность   лица, . объявленного   недееспособным,

к совершению юридических сделок  669

  1.  Характер недействительности сделки   .   .   .  ..   .   .   . 069
  2.  Поражает ли недействительность все юридические сделки? 669
  3.  Начало недееспособности  670
  4.  Оспаривание   сделок,   совершенных  до   дня   объявления
    недееспособным  670
  5.  Случай   смерти   умалишенного   и   течение   производстпа
    дела о лишении его дееспособности    . 671
  6.  2. Опека над лицом, лишенным дееспособности. Примене

ние норм об опеке, над несовершеннолетними 671

V. Прекращение недееспособности

970. Снятие недееспособности 672

§ 3. УМАЛИШЕННЫЕ, СОДЕРЖАЩИЕСЯ В ЛЕЧЕБНОМ УЧРЕЖДЕНИИ

k

971. Правила, установленные законом 30 июня 1838 года .   .   .   672

972. 1. Упрапление имуществом 672

!)73. 2. Недееспособность      63

Г л а и а   II    

Лица, которым судом назначен советник

974. Расточители и слабоумные 674

975. I. Назначение судом советника 674

976. II. Последствия назначения советника     676

  1.  Усиление недееспособности судебной практикой  675
  2.  Санкция правил о недееспособности расточителя и слабо
    умного    677
  3.  III. Прекращение недееспособности  677

 Жюллмо де ла Мораидьер ГРАЖДАНСКОЕ  ПРАВО   ФРАНЦИИ

Редактор Ю. Г. Г(1рсеО1

Художник Г. Л. Сотскон

Технический редактор . Л. Смпрнояа

Сдано в производство  22V 1958 г.

Подписано к печати 30VIH 1953 г.

Бумага 81хЮЗ32=11,6 бум. л.

33,1 печ. л.

Уч.изд. л. 37,3.    Изд. 103726. Цена 21 р. 40 к.       Зак. 3188.

ИЗДАТЕЛЬСТВО

ИНОСТРАННОЙ  ЛИТЕРАТУРЫ

Москиа, НоиоАлекссснекая, 52.

Типография № 2 им. Епг. Соколовой

УИН Ленсонпархоза, Ленинград,  Измайловский  пр, 29.




1. Об образовании Национальной доктрине развития образования Украины Концепции национального воспитания по
2. Понятие работоспособности технологичности экономичности эргономичности
3. Загальна характеристика серії стандартів MRP MRP II ERP CSRP
4. Реферат- Чертёж цеха по САПР
5. Тема занятия- Расчет заработной платы работников бригады
6.  Персонал предприятия общественного питания его филиала или пищеблока образовательного учреждения обязан
7. Правила и процедуры маркетинговых исследований
8. Дипломная работа Договор об оказании туристического обслуживания
9. Федеральные земли Германии и их правовое положение
10. Принципы и гарантии законности
11. Разработка и реализация проекта Универсальный верстак для слесарных работ
12. Философское учение о ценностях аксиология
13.  Расчет Балок и рам на поперечный изгиб
14. Тинькофф Кредитные системы
15. ТЕМА- ЗМІНА УМОВ ТРУДОВОГО ДОГОВОРУ Ключові терміни та поняття- випробування при прийнятті на роботу пе
16. Тема 18 Вопросы- 1 Задачи и цели подготовки дела к судебному разбирательству
17. Тема- Визначення показників якості електричної енергії Варіант 1 Виконав- ст
18. Тема- Анализ и планирование прибыли торгового предприятия Факультет Экономический
19. реферату- Джерела фінансування проектівРозділ- Фінанси Джерела фінансування проектів План Джерела фіна
20. поле боя на котором предстоит действовать и исходя из этого выбери оружие наиболее подходящее в конкрет