Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Регулирование иностранных инвестиций в Испании
Развитие международных эконо мических отношений привело к ста новлению мирового рынка и всемирно го хозяйства, где основополагающим фактором является экспорт и импорт капитала. Причем если для XIX в. были в основном характерны перемещения ссудного капитала, то в настоящее время доминирующую роль играет ввоз и вывоз капитала в предприниматель ской форме. Тенденции интернациона лизации и увеличения взаимопроникно вения и взаимозависимости национальных экономик особенно усилились после вто рой мировой войны. Можно выделить три ключевых этапа развития мирового эконо мического сообщества'.
1. 1950—1960 гг. Для данного этапа характерны активное развитие между народной торговли и уничтожение протекционистских барьеров, во мно гом связанное с созданием и усилени ем деятельности ГАТТ, а в Европе — также с заключением Римского догово ра 1957 г.
2. 70-е годы. Этот этап связан с фи нансовыми и нефтяным кризисами, приведшими в конечном итоге к уси лению финансовой интеграции.
3. Конец 80-х—90-е годы. Происхо дит глобализация мировых процессов, рост международной интеграции и, как следствие этого, не только увеличение обмена товарами и услугами, но и уси ление финансовых потоков. Основные тенденции этого периода были отраже ны в докладе, подготовленном Меж дународным валютным фондом (МВФ) в 1991 г.2:
— значительный рост перемещений капиталов между развитыми странами приводит ко все большему проникно вению иностранных инвесторов в на циональные экономики; темпы этого процесса даже превосходят увеличение объема товаропотоков;
— происходят упразднение раз личных барьеров на пути проникнове ния иностранного капитала в развитые страны и увеличение степени либера лизации финансовой сферы.
В этих условиях невозможно пред ставить себе нормально функциони рующую рыночную экономику без иностранных инвестиций.
Являясь важным элементом миро вой экономической системы, ино странные инвестиции требуют особого
46
правового регулирования, причем сле дует отметить, что оно осуществляется на двух уровнях: международно-правовом и национальном при ведущей роли последнего.
Испания представляет интерес с точки зрения исследования правового регулирования иностранных инвести ций по нескольким причинам. Во-первых, и Испания, и Россия прошли путь от авторитаризма к открытой эко номике. В этих условиях представляет определенный интерес рассмотрение развития инвестиционного законода тельства Испании, путей его реформи рования и перехода от закрытой эко номики к рыночному хозяйству. Во-вторых, испанское законодательство в области иностранных инвестиций яв ляется на сегодняшний день одним из самых современных. В нем отразились новейшие тенденции правового регу лирования этой сферы. В-третьих, Ис пания активно участвует в междуна родных соглашениях в области защиты иностранных капиталовложений.
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ
По сравнению со связями в рамках международной торговли инвестици онные отношения имеют более слож ный и комплексный характер. Это вызвано прежде всего тем, что торго вое регулирование носит более или менее кратковременный характер, в то время как законодательство в области капиталовложений разрабатывается на длительный срок, поскольку опреде ляется в основном инвестициями в производство или инфраструктуру, представляющие собой непрерывный процесс воспроизводства материальных и духовных благ. Для того чтобы эф фективно инвестировать иностранный капитал в экономику какой-либо стра ны, надо организовать новую произ водственно-экономическую единицу или расширить и модернизировать уже существующую. Появление в нацио-
нальной экономике новых структур с "иностранным элементом" отражается, естественно, и на правовой сфере: воз никают новые организационно-правовые формы и субъекты правового регулирования.
Другой особенностью инвестицион ных отношений является то, что они включают в себя широкий спектр со циально-экономических вопросов, по скольку тесно связаны с рынками това ров и рабочей силы. Вместе с экспор том и импортом капитала, оз начающими движение товарно-денежной массы, происходит передача производственно-технических средств, технологий, "ноу-хау", а также опыта в организации и управлении предприя тиями. Такое многообразие отношений обуславливает регулирование инвести ционного процесса в рамках несколь ких отраслей права: гражданского. административного, финансового, на логового и др. Даже в тех странах, где регламентирование деятельности ино странных инвесторов осуществляется путем принятия единого нормативно-правового акта в этой области, нормы, относящиеся к правовому статусу ино странного капитала, можно встретить в самых различных областях законо дательства.
Следует также отметить, что инве стиционные отношения, являющиеся в основе своей отношениями собствен ников и по поводу собственности, характеризуются участием в них мно гочисленных субъектов права раз личных видов и уровней, представ ляющих собой множество типов и форм собственности. В сочетании с уже упоминавшейся многоплановостью инвестиционных отношений это при водит к тому, что в настоящее время их невозможно свести только к контактам по "вертикали" и по "горизонтали", возникают также "диагональные" свя зи, т.е. отношения между отлича ющимися друг от друга по статусу субъектами.
Сутью правового регулирования являются стимулирование инвести-
47
ционного процесса и реализация инве стиционной политики посредством:
— формирования благоприятных условий и системы гарантий для инвес торов, в том числе создания нормаль ной конкуренции на рынке капитала, труда и товаров;
— установления соответствующих ор ганизационно-правовых форм инвестиро вания, т. е. определения его субъектов и их статуса;
— создания эффективной системы разрешения споров.
В условиях рыночной экономики ин вестиционный процесс в целом необходи мо регулировать. Это регулирование всегда носит политический характер, опосредуе-мый в соответствующих правовых формах, т.е. оно никогда не является прямым. Государство не может принудить ино странного инвестора вкладывать капитал в ту или иную отрасль, оно может лишь создать такую ситуацию, при которой инвестирование в данную отрасль станет экономически выгодным. Таким образом, правовое регулирование сводится к созда нию стабильной политической и правовой системы, четкой юридической базы и гарантий для инвесторов, в то время как сам инвестиционный процесс регулирует ся методами рыночной экономики.
Регулирование иностранных инве стиций — это регламентирование пред принимательской деятельности, осу ществляемой в условиях чужого госу дарства, т.е. правовое положение ино странца всегда уязвимо вне зависимос ти от общественно-полити-ческой об становки на конкретном этапе развития той или иной страны. Именно вследст вие такой уязвимости важной задачей законодательства об иностранных ин вестициях является установление четких и ясных правил, которые исключали бы малейшую возмож ность произвола со стороны властей или же принятия мер дискримина ционного характера. Таким обра зом, законодательство об ино странных инвестициях регламенти рует в равной мере деятельность как иностранного инвестора, так и
государства, принимающего инве стиции.
Регулирование инвестиционного процесса осуществляется посредством реализации государственных целей, приоритетов и интересов в области иностранных капиталовложений. По скольку инвестиционный процесс представляет собой единое целое, со стоящее из двух частей — националь ной и международной, — его правовое регулирование также состоит из:
— национально-правового регулирова ния (публичного и частно-правового);
— международно-правового регулиро вания (публичного и частно-правового).
Исходя из специфики и сложности связей в рамках инвестиционного про цесса, круга и уровня его субъектов, их правовая регламентация требует вклю чения норм как публично-правового, так и частноправового характера. Пра вильное сочетание публично- и част ноправового методов при регулировании инвестиционных отношений крайне важ но по следующим причинам:
— со времен римского права обще ственно-приоритетные отношения, вы ражавшие государственный и обще ственный интерес, регулировались нормами публичного права, а связи, от вечавшие интересам частных лиц, — нор мами частного права. Общепризнано, что инвестиционные отношения явля ются общественно важными и необхо димыми для экономики страны, а по тому должны регулироваться нормами публичного права. Государство создает условия и гарантии деятельности субъ ектов инвестиционного процесса путем введения императивных, обязательных норм. В то же время, поскольку в рам ках данного процесса реализуются интересы отдельных собственникос, налицо частноправовой момент в их регулировании, характеризующийся равенством субъектов и автономией воли в пределах дозволенных государ ством правил поведения. Част ноправовое регулирование предполага ет, что в условиях смешанной эко номики рыночного типа субъекты-
48
инвесторы могут свободно выбирать любую инвестиционную деятельность и заниматься ею за свой счет и на свой страх и риск. Оно не представляет со бой властных отношений, а направлено на организацию сотрудничества юри дически равных партнеров в достиже нии их экономических интересов.
Таким образом, публично-правовое регулирование предстаиляет собой ор ганизацию инвестиционного процесса в целом, тогда как частноправовое регламентирует взаимоотношения парт неров — инвесторов и реципиентов — в рамках конкретных проектов. Задача государства в данном случае за ключается и том, чтобы правильно определить общественный и частный интерес, найти их оптимальное сочетание и обеспечить правовые усло вия и гарантии их реализации;
— в условиях рыночной экономики инвестиционный процесс базируется как на частной, так и на государствен ной собственности. Каждому ее виду должен быть определен соответствую щий метод правового регулирования. Следовательно, регламентация инве стиционной деятельности как единого процесса по воспроизводству матери альных и нематериальных благ в об ществе должна сочетать публично- и частноправовое регулирование.
Говоря о регулировании методов и форм реализации иностранных инве стиций в национальном праве, следует выделить два основных подхода:
— в ряде государств (Испания, Канада, Россия) разработаны единые нормативные акты, определяющие порядок допуска иностранного капитала. При такой системе контроль за зарубежными ин весторами осуществляется в основном на стадии их допуска в национальную экономику;
— в других странах регулирование осуществляется правовыми актами, регламентирующими различные ас пекты предпринимательской дея тельности; соответственно контроль осуществляется в основном в про цессе деятельности инвестора. Этот подход принят, в частности, в США.
В обоих случаях, в зависимости от объема инвестиций и объекта инвести рования, может применяться разреши тельная или регистрационная система. В современной рыночной экономике понятие допуска иностранного инвес тора означает не только и не столько создание нового юридического лица, сколько участие его своим капиталом в действующих национальных компа ниях, операциях с ценными бумагами и т.п. Для Испании, кроме того, тради ционно важным в смысле иностранных инвестиций является рынок недвижи мости, что обуславливает выделение регулирования правового положения инвесторов на нем в отдельный раздел законодательства.
Основной задачей национального законодательства является предоставле ние иностранному инвестору гарантий, под которыми обычно понимаются конкретные обязательства государства, принимающего инвестиции. Можно выделить три их группы:
— гарантии неприкосновенности имущества, составляющего иностран ные инвестиции на территории госу дарства, принимающего их (гарантии от национализации);
— гарантии права инвестора вос пользоваться результатами своей предпринимательской деятельности, осуществляемой на территории прини мающего государства (гарантии вывоза прибылей);
— гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, возникающих при осуществлении инвестиций.
В отношении правового режима для иностранных инвесторов следует отме тить, что минимальным стандартом, закрепленным не только на нацио нальном, но и на международном уровне, является предоставление им одинакового статуса с национальными предпринимателями. Это необходимо, так как иностранные инвестиции органически входят в экономическую систему принимающего государства. Кроме того, предоставление нацио нального режима ведения бизнеса в некоторой степени защищает ино-
49
странного инвестора от коммерческих рисков, гарантируя ему определенные условия наравне с местными предпри нимателями. Однако, поскольку ино странец несет дополнительные расходы (транспорт, связь и т.д.), то обычно для того, чтобы сделать вложения привле кательными, требуются дополнитель ные меры — освобождение от пошлин, налоговые льготы и т.п. Таким обра зом, национальный режим как мини мальный стандарт в конечном итоге пре вращается в преференциальный.
Международно-правовое регулиро вание предоставляет дополнительные льготы иностранным инвесторам на более высоком уровне. Обычно оно охватывает те же вопросы, что и инве стиционное национальное законода тельство, — гарантии, предоставляемый режим и порядок разрешения споров, и осуществляется, как правило, в рамках следующих актов: двусторонние договоры: — о поощрении и взаимной защите капиталовложений;
— об избежании двойного налого обложения; многосторонние договоры: — Вашингтонская конвенция 1965 г.; — Сеульская конвенция 1988 г. Применительно к Испании следует отметить также, что большое влияние на развитие ее инвестиционного зако нодательства оказало участие этой страны в Европейском союзе (ЕС).
ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ
12 июня 1985 г. в Мадриде состоя лось официальное подписание догово ра о вхождении Испании в Европей ское экономическое сообщество (ЕЭС) с 1 января 1986 г., что потребовало адаптации национального законода тельства к принципам, содержавшимся в Римском договоре и развивавших его положения актах Сообщества. Правила свободного перемещения капиталов в рамках ЕС закреплены в ст. 67—73 Римского договора. В них устанавливает-
50
ся обязательство снять все ограничения на движение капиталов в рамках ЕЭС, внести соответствующие изменения в национальные законодательства и не вводить новых регламентирую щих мер.
Кроме того, базой для принятия но вого законодательства стали:
— Конституция Испании 1978 г., закрепившая в ст. 35 свободу частного предпринимательства^ и отнесшая к совместной компетенции центральной власти и автономий вопросы финансо вого регулирования. Таким образом, "центр" принимают основополагающие акты, дополняемые и развиваемые на местах исходя из конкретных условий и потребностей;
— Закон о валютном контроле № 40/1979 от 10 декабря". Примени тельно к иностранным инвестициям наиболее важной его чертой является наделение правительства компетенцией принимать подзаконные акты в области валютного регулирования и осущест влять контроль в развитие этого закона (ст. 2). На основании данного положе ния в 1992 г. были приняты декреты об иностранных инвестициях.
Основу правового регулирования составили следующие акты:
— Королевский законодательный декрет № 1265/1986 от 27 июня (Закон об иностранных инвестициях в Испании);
— Королевский декрет № 2077/1986 от 25 сентября (Регламент иностранных инвестиций);
— приказ министерства экономики и финансов от 4 февраля 1990 гЛ
Основным отличием нового законо дательства было то, что устанавли валась полная свобода осуществления иностранных капиталовложений. В тех случаях, когда требовалась предвари тельная административная процедура, она проводилась в виде проверки, а не получения разрешения. Было сохране но деление иностранных инвестиций на четыре вида. Прямыми инвестициями считались: — участие в испанском предприя тии путем его создания, покупки акций
или долей участия в том случае, если в результате таких мер иностранный инвестор мог контролировать его дея тельность или влиять на нее. Счи талось, что возможности контроля или влияния появляются тогда, когда доля иностранного участия превышает 20%;
— создание или приобретение филиа лов и отделений иностранными фи зическими или юридическими лицами;
— предоставление долгосрочных кредитов (на срок более пяти лет) с целью установления долговременных хозяйственных связей.
Предварительная административная проверка требовалась лишь в том случае, если результатом осуществле ния капиталовложений был переход в руки иностранного инвестора 50% и более капитала предприятия. Приказ от 4 февраля 1990 г. отменил требование предварительной проверки для случаев, когда на момент осуществления инве стиций доля иностранного капитала в предприятии уже превышала 50%, а сумма планируемых инвестиций была менее 25 млн песет. Декрет № 1265/1986 значительно сократил количество сфер инвестирования с особым режимом, вложения в которые требовали предва рительного разрешения Совета мини стров. Теперь к ним относились: — игорный бизнес; — деятельность, напрямую связан ная с национальной обороной; — радио и телевидение; — воздушный транспорт. Предварительное разрешение Сове та министров также требовалось, если инвестором являлся иностранный субъект публичного права. В 1991 г. эти огра ничения были отменены в отношении вкладчиков из стран — членов ЕЭС. Единственным исключением стала деятельность, напрямую связанная с обороной, по-прежнему требовавшая предварительного разрешения для осу ществления инвестирования^. Портфельные инвестиции включали: — приобретение акций и прав под писки в том случае, если доля иностранно го капитала в предприятии в результате инвестирования не превышала 20%;
— вклады в инвестиционные фонды; — вложения в бумаги с фиксиро ванным доходом; — участие в паевых фондах; — приобретение долговых обяза тельств, векселей и других торговых бумаг, котируемых на бирже.
Портфельные инвестиции реализо вывались в регистрационном порядке за исключением вложений в сферы с особым режимом, а также осу ществлявшихся иностранными субъек тами публичного права.
Инвестициями в недвижимость считалось приобретение права соб ственности или иных имущественных прав на недвижимость, находившуюся на территории Испании, нерезидента ми. Правовое регулирование таких инвестиций осуществлялось следую щим образом:
— инвестиции в недвижимость, имевшие целью ее коммерческое ис пользование, приравнивались к пря мым инвестициям со всеми выте кающими из этого последствиями;
— все вложения иностранных юри дических лиц и приобретение фи зическими лицами более трех квартир в одном доме или поместий в сельских районах требовали предварительной адми нистративной проверки;
— для инвестиций, осуществляемых субъектами публичного права не из стран — членов ЕС, предусматривалось предварительное разрешение Совета министров.
Остальные вложения в недвижи мость проводились в регистрационном порядке.
Другие виды инвестиций не были конкретизированы в испанском зако нодательстве, что создавало возмож ность обхода закона. В декретах 1992 г. этот пробел был восполнен введением закрытого перечня других видов инве стиций.
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ НА СОВРЕМЕННОМ ЭТАПЕ
Современное правовое регулирова ние иностранных инвестиций в Испа-
51
нии основывается на следующих нор- нялся контроль за финансовыми мативных актах: потоками, находились в противо-
— Закон № 18/1992 от 1 июля, речии с либерализацией правового устанавливающий новый порядок регу- регулирования этой сферы испан-лирования иностранных капиталовло- ской экономики. жении (В.О.Е. №159 от 3 июля 1992 г.); Последнее было также предписано
— Королевский декрет № положениями Директивы № 88/361 671/1992 от 2 июля об иностранных Совета ЕЭС от 24 июня 1988 г. инвестициях в Испании (В.О.Е. (D.O.C.E. № 178 от 8 июля 1988 г.), № 160 от 4 июля 1992 г.); развивающей, в свою очередь, положе-
— Королевский декрет № 1816/1991 ния Римского договора^. от 20 декабря о внешнеэкономической Можно выделить следующие основные деятельности (В.О.Е. № 310 от 27 де- черты нового законодательства: кабря 1991 г.); — впервые после 1959 г. в регулиро-
— Резолюция Генеральной дирек- вании иностранных инвестиций про-ции по внешнеэкономической деятель- изошел переход с законодательного ности от 6 июля 1992 г. о процедуре уровня на уровень подзаконных актов, регистрации иностранных инвести- каковыми являются Королевские де-ций в Испании (В.О.Е. № 161 от 14 креты. Это вызвано необходимостью июля 1992 г.)^. согласования законодательства Испа-
Отдельные вопросы регулирова- нии и других стран — членов ЕС, где ния отражены также в других норма- подобные вопросы регулируются на тивных актах, уровне нормативных постановлений.
Указанные документы в значи- Кроме того, по мнению испанских тельной степени унифицировали пра- парламентариев, "...Закон № 40/1979 вовое регулирование иностранных ин- "О контроле за движением капиталов" вестиций, заменив собой большое ко- составляет достаточную базу для регу-личество разрозненных актов. Необхо- лирования иностранных инвестиций, и димость обновления инвестиционного таким образом нет необходимости, законодательства была продиктована чтобы специальное законодательство в целым рядом причин, этой области имело ранг закона..."'".
После принятия Закона об ино- Речь в данном случае идет о ст. 2 упо-странных инвестициях и Регламента мянутого закона, возлагающей на пра-иностранных инвестиций в 1986 г. все вительство обязанность регулирования больше нарастала необходимость отра- процедуры приобретения имущества и зить в законодательстве либерализацию имущественных прав в Испании нере-регулирования движения капиталов в зидентами, что составляет сущность Испанию и из нее. Кроме того, в нор- иностранных инвестиций. Однако в мативных актах требовалось закрепить силу того, что предыдущее законода-методы решения определенных про- тельство имело ранг закона, его замена блем, возникавших на практике, должна была быть произведена также
Состояние испанской экономики и на уровне закона. Это и привело к ее растущая интернационализация появлению действующей двучленной сделали возможной полную либерали- структуры "закон + декрет", когда зацию внешнеэкономической деятель- Закон № 18/1992 отменяет предше-ности и движения капиталов между ствующий Закон об иностранных инве-странами, как это было указано в Ко- стициях 1986 г., а Королевский декрет ролевском декрете о внешнеэконо- № 671/1992 меняет старый Регламент мической деятельности от иностранных инвестиций на новый 1816/1991^. Тем не менее норма- нормативный материал. Тем не менее тивные акты об иностранных инве- парламент счел необходимым оставить стициях, поскольку они были при- перечень сфер иностранных капитало-няты в то время, когда еще сохра- вложений, подчиняющихся особому
52
режиму на уровне закона, чтобы ис ключить возможность его расширения путем принятия подзаконного акта (ст.1 3акона№ 18/1992);
— изменилось само понятие "иностранные инвестиции". До 1992 г. критерием, определявшим квалифика цию капиталовложений в качестве иностранных, являлась государственная принадлежность осуществлявшего их юридического лица (для физических лиц — гражданство), в то время как законодательство ЕС исходило из кри терия постоянного местожительства физического лица и местонахождения правления юридического лица. Совре менное законодательство устранило это противоречие, введя в отношении как физических, так и юридических лиц критерий постоянного местонахожде ния. Исключения сделаны для испан ских юридических лиц, находящихся под контролем иностранного капитала, и для сфер инвестирования, подчи няющихся особому режиму;
— с целью большей рационализа ции правового регулирования внесены изменения в понятие "другие виды инвестирования". С 1974 г. перечень этих видов был открытым и подразуме вал все те иностранные капиталовло жения, которые не подпадали под кате горию прямых, портфельных или инве стиций в недвижимость. Это давало возможность "спрятать" сделки, не являвшиеся иностранными инвести циями, чтобы избежать подчинения их нормам, к которым они действительно относились. Ст. 14 Королевского де крета № 671/1992 содержит закрытый перечень "других видов инвестиций", дополнения в который могут быть внесены лишь Королевским декретом, что исключает, таким образом, ранее существовавшую правовую неопреде ленность;
— значительно сужен круг зарубеж ных инвестиций, требующих предвари тельного разрешения на их осущест вление. Помимо капиталовложений в сферы с особым режимом, к ним отно сятся инвестиции, происходящие из так называемых "налоговых раев";
вложения, предполагающие получение контроля над их объектом, или инве стиции, сумма которых превышает 500 млн песет.
Все остальные иностранные капита ловложения осуществляются в реги страционном порядке.
В целом законодательство устана вливает либерализованный правовой режим для инвесторов как из стран ЕС, так и из других государств. Ис ключения существуют лишь для инве стиций в сферы с особым режимом, инвестиций субъектов публичного пра ва из стран, не являющихся членами ЕС, и тех инвестиций из этих стран, которые могут представлять опасность для испанской экономики. Указанные виды капиталовложений также требуют предварительного разрешения на их осуществление.
Общие положения Королевского де крета № 671/1992
Согласно ст. 1 иностранным инвес торам предоставляется в Испании на циональный режим при условии со блюдения ими положений законода тельства, в первую очередь указанного декрета. Субъекты иностранных инве стиций, т.е. лица, считающиеся ино странными инвесторами, перечислены в ст. 2. Ими являются:
— физические лица-нерезиденты, под каковыми понимаются лица, имеющие испанское или ино странное гражданство, постоянно или большую часть времени про живающие за границей;
— юридические лица частного пра ва, домицилированные за рубежом, т.е. имеющие там свое правление.
Следствием этого определения яв ляется, в частности, то, что ино странные инвестиции, сделанные фи зическим лицом-нерезидентом, пере стают считаться таковыми в случае перенесения его постоянного местожи тельства на территорию Испании, и наоборот, инвестиции, осуществленные испанским физическим лицом, приоб ретают статус иностранных в случае перенесения его местожительства за границу. Регистрация указанных юри-
53
дических фактов возложена, с одной стороны, на консульские учреждения, а с другой — на министерство внутрен них дел. Детально процедура, приме няемая в случае перемены постоянного местожительства, определена в де крете № 1816/1991 и в резолюции Ге неральной дирекции по внешнеэконо мическим связям от 6 июля 1992 г.
Изменение статуса капиталовложе ний осуществляется путем подачи спе циального заявления в Регистр ино странных инвестиций министерства экономики и финансов. Предваритель ное разрешение требуется лишь в том случае, если статус иностранныхяинве стиций приобретают капиталовложе ния, сделанные в сферах с особым режимом. Кроме того, согласно декрету № 671/1992, иностранными считаются инвестиции испанских юридических лиц, контролируемых зарубежным капиталом, т.е. те, где доля ино странного вклада составляет 50% и более, а также инвестиции филиалов и отделений юридических лиц-нерезидентов, осуществляемые путем создания новых испанских обществ или приобретения доли участия в уже имеющихся. В исключительных случаях иностранными считаются также вклады предприятий с долей участия ино странного капитала менее 50%, когда есть основания полагать, что совла дельцы данного предприятия, не яв ляющиеся резидентами, по тем или иным причинам все же оказывают ключевое влияние на принятие реше ний и осуществление деятельности данного предприятия (ст. 8). Таким образом, исключается инвестирование путем создания так называемой "каскадной" системы.
Ст. 3 определяет возможные формы осуществления иностранных инвести ций вне зависимости от происхожде ния капитала. Предусматриваются сле дующие основные формы зарубежных вложений: — денежный взнос; — оказание технической помощи, передача патентов и лицензий на про изводство определенной продукции;
54
передача различного оборудо вания;
— любые другие средства и активы. Оценка неденежных взносов произ водится в соответствии с правилами торгового законодательства.
Говоря о гарантиях, предоставляе мых иностранному инвестору, надо отметить, что прямое закрепление получила лишь гарантия вывоза при былей и результатов ликвидации пред приятия (ст. 5). Отсутствие прямого упоминания двух других видов гаран тий испанская доктрина объясняет тем, что их закрепление expressis verbis не обходимо лишь в случае неустой чивости политической и эконо мической системы государства. В стра нах со стабильной экономикой эти гарантии являются частью общего пра вового режима, базирующегося на ры ночном типе хозяйства, а потому в непосредственном закреплении в на циональном праве не нуждаются. Кро ме того, свое прямое выражение ука занные гарантии нашли как в много сторонних международных договорах, участницей которых является Испания, так и в двусторонних договорах о по ощрении и взаимной защите ино странных капиталовложений.
Основными органами государствен ного регулирования в области зарубеж ных инвестиций являются Совет мини стров, министерство экономики и фи нансов, Генеральная дирекция по внешнеэкономическим связям и Совет по иностранным инвестициям. Их компетенция изложена в ст. 20—23 декрета.
В целом испанское законодатель ство предоставляет инвестору прак тически полную свободу капиталовло жений. Вместе с тем в отношении не которых типов иностранных инвести ций устанавливается особое правовое регулирование. Оно определяется как изъятие из общего правила, исходя из исключительного значения этих типов вложений с точки зрения государ ственного интереса. К ним относятся:
— инвестиции в сферах деятельности, подчиняющихся особому режиму;
— инвестиции, осуществляемые иностранными субъектами публичного права;
— инвестиции, источником которых является территория, квалифицируемая по испанскому законодательству как "налоговый рай".
Способы контроля за деятельностью иностранных инвесторов
Несмотря на либерализацию право вого режима, государство сохраняет эффективный контроль за деятель ностью иностранного капитала. Этот контроль не противоречит положениям законодательства ЕЭС, поскольку ст. 4 Директивы № 88/361/СЕЕ от 24 июня 1988 г. прямо предусматривает, что государства — члены ЕС могут прини мать необходимые меры для предот вращения нарушений норм националь ного права, а также устанавливать про цедуру регистрации с целью получения административной или статистической информации". В Испании существуют два вида контроля за иностранными инвестициями: предварительный и последующий.
К предварительному контролю от носятся процедуры административного разрешения и предварительной адми нистративной проверки.
В случае, когда осуществление ино странных инвестиций требует предва рительного разрешения, заявление установленной формы подается в Гене ральную дирекцию по внешнеэконо мическим связям. Срок рассмотрения заявления составляет 60 дней, а если требуется решение какого-либо выше стоящего органа — 90 дней. В течение этого срока Генеральная дирекция передает заявление в Совет по ино странным инвестициям для подготовки информационного доклада, который Совет должен представить в течение 45 дней, начиная со дня, следующего за датой передачи заявления на рассмот рение дирекции. Если заинтересован ное лицо по истечении указанных сро ков не получает никакого уведомления, то заявление считается отклоненным.
Процедура предварительной про верки имеет два существенных отличия
от процедуры получения предваритель ного разрешения:
— срок рассмотрения заявления Ге неральной дирекцией составляет 30 рабочих дней, считая с даты подачи заявления;
— если по истечении этого срока заявитель не получает никакого уве домления, то прошение считается удо влетворенным.
Если Генеральная дирекция сочтет поданные заинтересованным лицом документы неполными или содержа щими какой-либо изъян, она может потребовать предоставления дополни тельной информации или исправления указанного недостатка. Данное требо вание прерывает течение срока рас смотрения заявления до его повтор ной подачи.
.К последующему контролю отно сятся регистрация в Регистре ино странных инвестиций министерства экономики и финансов и обязанность предоставления годового отчета опре деленными видами предприятий с ино странными инвестициями.
Регистр иностранных инвестиций, безусловно, является краеугольным камнем в системе последующего кон троля за иностранными капиталовло жениями и служит для определения их количественных и качественных харак теристик и для их учета. Даже в те времена, когда действовала жесткая система валютного контроля и прак тически все инвестиции должны были получать предварительное разрешение или подтверждаться Генеральной ди рекцией, Регистр являлся единствен ным способом получения данных о реальном движении капитала, посколь ку не все проекты инвестиций, по лучившие одобрение, осуществлялись на практике. Современный Регистр был создан в соответствии с резолюци ей Генеральной дирекции от 6 июля 1992 г., и к нему перешли все права и функции его предшественника. Пред усмотрены два вида регистрации, в зависимости от того, направляются ли инвестиции в ценные бумаги, являю щиеся предметом торгов на бирже, или
55
же в ценные бумаги, доли участия и т.д., не котируемые на ней. В первом случае декларирование осуществляется самими биржами или депозитными учреждениями, во втором — нотари усами и самим инвестором. Ликвида ция иностранных инвестиций требует предоставления справки о регистрации, а осуществление иностранных капита ловложений без регистрации является административным правонарушением.
Королевский декрет № 671/1992 уполномочивает Генеральную дирек цию на истребование годового отчета у предприятий с зарубежным капиталом, а также у филиалов и отделений ино странных юридических лиц. Развивая это положение, резолюция от 6 июля 1992 г. обязывает представлять такой отчет предприятия с долей участия иностранного капитала более 50%, а также те компании, сумма акционерно го капитала и резервов которых пре вышает 500 млн песет.
Подобный отчет также может быть истребован Генеральной дирекцией у любого предприятия с прямыми ино странными инвестициями по ее усмот рению. Она имееет право запрашивать любую необходимую информацию, помимо годового отчета о деятельности предприятия.
Отделения и филиалы иностранных юридических лиц, в свою очередь, обязаны предоставлять Генеральной дирекции ежегодный отчет по так на зываемому счету "филиал — материн ское предприятие", отражающий эко номические и финансовые взаимоот ношения дочерней и материнской компаний.
УЧАСТИЕ ИСПАНИИ В МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫХ СОГЛАШЕНИЯХ ПО ЗАЩИТЕ ИНВЕСТИЦИЙ
В силу межнационального характера иностранные капиталовложения требу ют двухуровневого правового регулиро вания — в национальном и междуна родном праве. Национальное законода тельство развивает и конкретизирует
56
рамочные гарантии, содержащиеся в международных договорах, если речь идет о соглашениях, направленных на защиту прав инвесторов. Государство берет на себя обязательство не нару шать некий "кодекс поведения" в от ношении иностранного инвестора, закрепляемый в его соглашениях с другими государствами. Однако, если не считать системы государственного страхования инвестиций и последую щего перехода прав инвестора к госу дарству его происхождения по принци пу суброгации, в таких соглашениях не содержатся никакие другие методы компенсации инвестору в случае несо блюдения государством — акцептором капиталовложений своих обязательств. С этой точки зрения особую важность приобретают многосторонние соглаше ния, охватывающие большое ко личество стран и устанавливающие способы разрешения инвестиционных споров, в которых одной из сторон выступает государство. Основной сложностью в таких конфликтах яв ляется судебный иммунитет госу дарства, исключающий рассмотрение исков инвесторов в каких-либо других судах кроме судов государства-акцептора, причем присоединение к соглашению не предусматривает отказа от национальных прав. Спор может быть рассмотрен в иных судах только с согласия государства-акцептора. Такое согласие делает обязательным к испол нению решение того органа, на чью юрисдикцию государство дало свое согла сие, однако не отменяет иммунитета от предварительного обеспечения иска.
Все соглашения по вопросам ино странных инвестиций, в которых участвует Испания, можно разделить на две большие группы: многосторонние и двусторонние. Подробное рассмотрение норм каждого вида соглашений являет ся темой отдельной работы, и поэтому здесь мы ограничимся лишь общей их характеристикой. Многосторонние соглашения В сфере разрешения инвестицион ных споров основными являются Ва шингтонская конвенция 1965 г. о по-
рядке разрешения инвестиционных споров между государствами и ино странными лицами и Сеульская кон венция 1985 г. об учреждении Много стороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА).
Вашингтонская конвенция стала следствием долгих разработок Органи зации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) и Международного банка реконструкции и развития (МБРР). На сегодняшний день в ней участвуют более 100 государств. Испа ния присоединилась к ней в марте 1994 г.
Основной целью конвенции являет ся создание Международного центра по урегулированию инвестиционных спо ров (МЦУИС), рассматривающего конфликты между государством — участником Конвенции и инвестором из другого государства-участника. Пе редача споров на рассмотрение МЦУИС осуществляется на основании письменного соглашения сторон.
Нормы Вашингтонской конвенции делятся на две большие группы:
— статус МЦУИС как международ ной организации;
— арбитражная и примирительная процедуры.
Примирительная процедура начи нается с обращения к Генеральному секретарю МЦУИС. Создаваемая При мирительная комиссия способствует заключению мирного соглашения либо констатирует невозможность его за ключения и передает дело в арбитраж. Последний сам решает вопрос о своей компетенции и определяет процедуру разбирательства. Его решение равно по силе решению национального суда и поэтому подлежит исполнению так же. как и национальные акты. При рас смотрении спора применяется право, избранное по соглашению сторонами, а если такого нет, то используются зако нодательство государства-акцептора и общепризнанные нормы международ ного права. Вашингтонская конвенция не определяет понятия "инвести ционный спор" и "иностранные инвестиции", отсылая в этом вопро се к национальным законодательствам.
В 1978 г. был принят Дополнитель ный протокол для осуществления при мирительной процедуры, закрепивший возможность обращения в МЦУИС даже в том случае, если один из участников спора не является резиден том в государстве — участнике конвен ции и сам спор толкуется шире, чем только лишь инвестиционный кон фликт между государством и частным лицом. Таким образом, МЦУИС пре вратился в полномасштабный арбит ражный орган.
Сеульская конвенция была принята по инициативе МБРР. Испания уча ствует в ней с апреля 1988 г., а всего ее членами являются 104 государства. МИГА, как и МЦУИС, — междуна родная организация, обладающая при вилегиями и иммунитетами.
Гарантирование инвестиций осу ществляется путем заключения с ин вестором договора при условии предва рительного согласия на это государства — акцептора инвестиций. Гарантия может быть получена только в отноше нии прямых вложений и покрывает сле дующие некоммерческие риски (ст. II):
— невозможность вывоза прибы лей, связанная с валютным законо дательством;
— экспроприация или анало гичные меры;
— нарушение договора со сторо ны правительства страны — акцеп тора инвестиций;
— война или гражданские беспо рядки.
Договор страхования обычно за ключается на 15 лет. При наступлении одного из перечисленных страховых случаев МИГА выплачивает инвестору страховое возмещение и в силу прин ципа суброгации приобретает его права в отношении вложенного капитала. Таким образом, инвестиционный спор с уровня неравноправных субъектов (частный инвестор — государство) переносится на уровень равных субъектов (международная организа ция — государство), что способству ет большей защищенности ино странного инвестора.
Двусторонние соглашения Испании о поощрении и взаимной запцтге инвестиций
Как форма регулирования междуна родных экономических отношений они появились после второй мировой вой ны. Главной целью таких договоренно стей является обеспечение свободы движения и воспроизводства капитала (в особенности его притока в страны, заключающие такое соглашение) путем предоставления политических и юри дических гарантий от некоммерческих рисков. Таковыми являются: — гарантии от национализации; — гарантии от неконвертируемости валют при переводе капиталов и при былей;
— гарантии от ущерба в случае войн и политических потрясений.
Испания заключала двусторонние соглашения по инвестициям лишь с государствами — нечленами ОЭСР. В общей сложности таких договоров было 29, однако в силу вступили лишь 12. Все они имеют практически одина ковую структуру и содержат сходный набор гарантий иностранным инвесто рам. Между Россией и Испанией дей ствует Соглашение СССР и Испании о помощи в осуществлении и взаимной защите капиталовложений, подписан ное 26 октября 1990 г. и вступившее в силу 17 февраля 1991 г.^. На основа нии постановления Верховного Совета РСФСР от 12 декабря 1991 г. "О рати фикации Соглашения о создании Со дружества независимых государств"^ правопреемство России в отношении договоров, заключенных СССР, было подтверждено специальной циркуляр ной нотой МИД РФ.
В условиях все большей интерна ционализации мирового хозяйства иностранные инвестиции приобретают особую важность, способствуя уве личению взаимосвязанности экономик отдельных стран. От того, насколько четко регламентируется в националь ной правовой системе положение ино странного инвестора, зависят привлека тельность отечественной экономики для капиталовложений и, в конечном
счете, ее конкурентоспособность и перспективы развития. Однако излиш няя открытость национального хо зяйства может привести к переходу различных его отраслей под контроль иностранного капитала, что тоже неже лательно. Таким образом, государству, с одной стороны, важно создать четкие правовые гарантии деятельности зарубеж ных инвесторов, а с другой — поддержать собственных товаропроизводителей.
Представляется, что Испании уда лось в полной мере реализовать обе эти цели. На сегодняшний день она обла дает одним из лучших законодательств в области иностранных инвестиций, отражающим самые современные тен денции правового регулирования этой сферы. Ее стремление находиться в числе стран-лидеров европейской инте грации, очевидно, будет способствовать дальнейшему развитию либеральных тенденций в духе Римского договора и последующих актов ЕС, — тенденций, которые будут полностью реализованы, скорее всего, уже в XXI в.
ПРИМЕЧАНИЯ
' Н.Г. Доронина, Н.Г. С е мил ю-т и н а. Правовое регулирование ино странных инвестиций в России и за рубежом. М., 1993, с. 8.
О.В. R 1) b i о, А.С. Morales. Inversion extranjera en Espafia: introduccion. Infomiacion comercialespafiola, 1993, N696—697, p. 15.
^ Испания. Конституция и законо дательные акты. М., 1982, с.157.
* В.О.Е. № 298 от 13 декабря. cm.: Le-gislacion sobre inversiones extranjeras. Ma drid 1993, p. 267.
cm.: о.В. R ubi o, А.С. Morales. Op.cit., p. 17. Ibidem.
cm.: Legislacion sobre inversiones ex tranjeras, p. 39, 44, 278, 73. ' Ibid., p. 279. ' Ibid., p. 387. '"Ibid., p. 40. " Ibid., p. 29.
'2 Сборник международных договоров СССР № XXVI за 1990 г.
^ Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1991, № 51, с. 1798.