Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Д.В.Жданов
Реорганизация в форме выделения
Предмет настоящей публикации - реорганизация в форме выделения, т.е. наиболее сложная форма реорганизации. В центре внимания будет реорганизация акционерных обществ, хотя мы затронем и некоторые проблемы, возникающие при реорганизации обществ с ограниченной ответственностью. В статье описана процедура реорганизации, а также освещен ряд вопросов, не полностью урегулированных законом. Общие вопросы, связанные с реорганизацией, были рассмотрены в журнале "Законодательство" N 11 за 1998 г.
Что такое выделение?
Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ ( далее - ГК РФ). В противном случае решение о реорганизации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Одной из форм реорганизации, предусмотренной российским законодательством, является выделение.
В отношении акционерных обществ реорганизацией в форме выделения признается создание одного или нескольких обществ с передачей части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего, аналогичное определение применимо к обществам с ограниченной ответственностью.
В определении термина "выделение" содержатся ключевые положения, которые характеризуют данную форму реорганизации, а именно:
а) создается одно или несколько новых обществ;
б) новым обществам передается часть прав и обязанностей реорганизуемого общества;
в) само реорганизуемое общество продолжает существовать.
Первая из указанных характеристик является отличительной чертой реорганизации в целом и может быть применена ко всем формам реорганизации, за исключением присоединения. Остальные характеристики присущи исключительно реорганизации в форме выделения.
Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором, в отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях. Необходимо иметь в виду, что правопреемство не допускается в случаях, когда права и обязанности носят личный характер (право на имя, авторство, обязанность по возмещению вреда) либо имеется прямой запрет закона.
Выделение отличается от прочих форм реорганизации также тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица.
Принятие решения о реорганизации в форме выделения
Процедура добровольной реорганизации начинается с принятия соответствующего решения. Как в акционерном обществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. В случае реорганизации акционерного общества следует принимать во внимание следующие важные формальные требования:
а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;
б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.
В обществе же с ограниченной ответственностью решение о реорганизации принимается всеми участниками общества единогласно.
Организационно-правовая форма выделяемого общества
Законодательство не дает прямого ответа на вопрос о том, в какой организационно-правовой форме могут быть образованы выделяемые общества. Однако определения реорганизации в форме выделения в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью указывают на то, что в результате выделения создается одно или несколько обществ. Под "хозяйственными обществами" ГК РФ подразумевает акционерные общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Следовательно, при реорганизации акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью в форме выделения могут быть созданы новые юридические лица в форме, предусмотренной исключительно для хозяйственных обществ.
Нужно иметь в виду, что открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут участвовать в реорганизации, приводящей к созданию юридического лица иной организационно-правовой формы.
Участники выделяемого общества
Не совсем ясным представляется вопрос о составе участников нового общества, создаваемого в результате выделения. Законодатель, к сожалению, не определил своей позиции в этом вопросе, что в результате привело к закреплению в различных нормах противоречивых правил. С одной стороны, учредителем нового общества, образуемого в результате выделения, может быть само реорганизуемое общество. С другой - учредителями могут выступать акционеры или участники реорганизуемого общества.
Общество с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, в частности, вносит в учредительные документы реорганизуемого общества изменения, связанные с изменением состава участников общества и определением размеров их долей. Это означает, что часть участников реорганизуемого общества прекращает свое участие в реорганизуемом обществе с тем, чтобы стать участниками (акционерами) общества, которое будет образовано в результате выделения, а это неизбежно повлечет изменение размеров долей оставшихся участников.
Если никто из участников общества с ограниченной ответственностью не выразит желания участвовать в выделяемом обществе, то единственным участником выделяемого общества станет само реорганизуемое общество. В этом случае общее собрание реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.
Таким образом, законодательство об обществах с ограниченной ответственностью прямо предусматривает оба указанных варианта состава участников выделяемого общества.
Акционерное общество. Аналогичный подход использован в отношении акционерных обществ, однако он выражен не столь однозначно, как в случае с обществами с ограниченной ответственностью.
Совет директоров реорганизуемого в форме выделения акционерного общества помимо общих вопросов (о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, об утверждении разделительного баланса) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации (выделено мной. - Д.Ж.).
Из текста данной статьи вытекает, что законодатель предоставляет акционерам возможность конвертации акции реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, образуемого в результате выделения, а решение о реализации этой возможности принимается акционерами на общем собрании. Если акционеры обладают правом, а не обязанностью конвертировать принадлежащие им акции, можно предположить, что они могут не реализовывать это право и не конвертировать свои акции. В этом случае учредителем и единственным акционером общества, образованного в результате выделения, станет само реорганизуемое акционерное общество.
Размещение акций. Данная позиция, нечетко прописанная в законе "Об акционерных обществах", нашла свое дальнейшее развитие в первоначальных Стандартах эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (далее - Стандарты эмиссии). Согласно данным Стандартам эмиссии, при реорганизации коммерческих организаций в форме выделения размещение ценных бумаг могло осуществляться путем:
конвертации акций акционерного общества, реорганизованного путем выделения, в акции и (или) облигации акционерного общества или в облигации иной коммерческой организации, созданной в результате такого выделения; конвертации облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, в облигации коммерческой организации, созданной в результате такого выделения;
и (или) обмена долей участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем выделения, на акции акционерного общества, созданного в результате такого выделения;
или приобретения акций акционерных обществ, созданных путем выделения, коммерческими организациями, реорганизованными путем такого выделения.
Последний способ размещения акций дает основания полагать, что реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество могли стать учредителями выделяемого общества.
Первоначальные Стандарты эмиссии также предусматривали "смешанный" вариант, когда часть акций (долей) распределялась среди участников, а другая часть приобреталась самим обществом. Это происходило в случае, если решение о выделении предусматривало возможность конвертации акций акционерного общества или обмен долей участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, но конвертация (обмен) осуществлялась не во (на) все акции выделяемого акционерного общества. В этом случае оставшиеся акции признавались приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.
Однако недавно принятые Стандарты эмиссии увеличили неясность рассматриваемого вопроса.
Согласно новым Стандартам эмиссии, размещение ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в форме выделения может осуществляться путем:
конвертации акций акционерного общества, реорганизованного путем выделения, в акции акционерного общества, созданного в результате выделения;
конвертации облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем выделения, в облигации коммерческой организации, созданной в результате выделения;)
и (или обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем выделения на акции акционерного общества, созданного в результате выделения;
приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения, коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения и (или) ее участниками.
Однако при размещении ценных бумаг коммерческой организации, реорганизуемой в форме выделения, путем конвертации (обмена) необходимо соблюсти следующие условия:
а) каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно предоставляться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций;
б) каждому участнику реорганизуемого товарищества, общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого кооператива должно предоставляться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, пропорциональное размерам принадлежащих ему долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.
Соблюдение данных требований определяет единственно возможный состав участников выделяемого общества, а именно - точно такой, как в реорганизуемом обществе.
Если следовать данной логике Стандартов эмиссии, встает вопрос, зачем вообще в таком случае проводить выделение, ведь аналогичным шагом могло бы быть создание дочернего общества. Этот же вопрос возникает в случае, когда акционером (участником) становится само общество.
Помимо определенных ограничений при конвертации, установленных первоначальными Стандартами эмиссии (таких, как запрет на конвертацию облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции, а также на обмен долей участников реорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации), новые Стандарты эмиссии дополнительно запрещают конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в облигации.
Данный запрет противоречит закону "Об акционерных обществах", согласно которому общее собрание акционеров принимает решение о возможности конвертации акций в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества.
По общему правилу, ценные бумаги реорганизуемых коммерческих организаций при их конвертации аннулируются. Если при реорганизации осуществляется конвертация ценных бумаг, в регистрирующий орган необходимо представить уведомление об аннулировании конвертированных ценных бумаг.
По поводу данных и других противоречий можно сказать следующее. В случае возникновения противоречия между положениями федерального закона и нормативного правового акта органа исполнительной власти вопрос о выборе применимой нормы не должен вставать как таковой. К тому же, нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций, подлежат государственной регистрации. Отмененная привилегия Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в части освобождения от обязанности опубликования принятых решений представлялась весьма спорной. Однако на практике отстаивать свои нарушенные права придется в судебном порядке, так как рассчитывать на то, что Федеральная комиссии по рынку ценных бумаг не будет применять собственные Стандарты эмиссии, не приходится.
При практической реализации возможности реорганизуемого общества стать самому учредителем выделяемого общества опять-таки встает вопрос несогласованности нормативных актов.
Так Указ Президента РФ N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера", принятый 18 августа 1996 г. (далее - Указ N 1210), предусматривает, что при выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца. Согласно логике данного Указа, акционеры реорганизуемого общества имеют возможность выбрать, участвовать им во вновь образуемом обществе или нет. Это полностью соответствует действующему законодательству, поскольку гражданско-правовые отношения предполагают свободу в установлении своих прав и обязанностей.
Далее Указ N 1210 запрещает размещение акций при реорганизации акционерных обществ среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ. Данный запрет означает, что само общество не может стать акционером общества, создаваемого в результате выделения, так как реорганизуемое общество не может быть своим собственным акционером.
Для разрешения данного противоречия можно использовать следующие доводы. Во-первых, Указ N 1210 применяется только в отношении акционерных обществ, а значит, не препятствует обществу с ограниченной ответственностью стать учредителем выделяемого общества. Во-вторых, согласно Конституции Российской Федерации, Президент Российской Федерации издает указы и распоряжения, которые не должны противоречить Конституции Российской Федерации и федеральным законам. Гражданские правоотношения могут регулироваться указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам. В случае противоречия указа Президента Российской Федерации Гражданскому кодексу или иному закону применяется Гражданский кодекс или соответствующий закон.
В данном случае положение Указа N 1210, запрещающее размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ, противоречит Федеральному закону "Об акционерных обществах", который, как указывалось, косвенно предусматривает возможность реорганизуемого общества стать акционером выделяемого общества в случае, если акционерами не реализована возможность конвертации принадлежащих им акций.
Из изложенного следует, что, согласно федеральным законам, как у акционеров, так и у участников общества с ограниченной ответственностью при реорганизации в форме выделения имеется возможность выбрать одно из двух. Они могут прекратить свое участие в реорганизуемом обществе и стать учредителями нового общества; в случае их отказа учредителем и единственным участником вновь образуемого общества станет само реорганизуемое общество. При практической реализации этих альтернатив неизбежно появится немало вопросов, связанных с противоречиями нормативных правовых актов.
Численный состав выделяемого общества
При реорганизации необходимо принимать во внимание такой важный вопрос, как возможность количественных ограничений состава участников.
В отношении численного состава общества с ограниченной ответственностью законодательство устанавливает следующее ограничение: число участников общества не должно быть более 50, в противном случае общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Санкцией за несоблюдение данного предписания может явиться ликвидация общества в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных уполномоченных органов.
Правила об обществах с ограниченной ответственностью применяются к обществам с дополнительной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством.
Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено, число же акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50.
В отношении как обществ с ограниченной ответственностью, так и акционерных обществ существует важное требование: запрещено иметь в качестве единственного участника (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Антимонопольное регулирование. Принудительная реорганизация
ГК РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Таким органом в настоящее время является Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.
В целях предупреждения возможного злоупотребления коммерческими организациями доминирующим положением и предотвращения ограничения конкуренции данный орган осуществляет контроль в том числе за выделением из государственных и муниципальных унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных размеров оплаты труда, хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35 %, за исключением случаев, когда ликвидация осуществляется по вступившему в законную силу решению арбитражного суда.
Примером принудительной реорганизации может быть случай, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства. Если данная ситуация ведет к развитию конкуренции, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительной реорганизации путем выделения из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений.
Решение о принудительной реорганизации в форме выделения из коммерческой организации принимается при наличии определенных условий:
а) возможности организационного и территориального обособления ее структурных подразделений;
б) отсутствия между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи;
в) возможности юридических лиц в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Решение федерального антимонопольного органа о принудительном выделении подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.
Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Защита прав кредиторов
С целью защитить кредиторов от недобросовестных партнеров, стремящихся опустошить компании-должники путем перекачки средств в новые общества, в частности создаваемые при реорганизации, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов.
В случае принятия решения о реорганизации акционерное общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Отличия общества с ограниченной ответственностью состоят в том, что, во-первых, такое общество должно письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов (тем самым внесено уточнение в круг оповещаемых лиц); во-вторых, оно также должно поместить в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков. Срок предъявления требований при реорганизации акционерного общества в форме выделения составляет 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления. В отношении обществ с ограниченной ответственностью законодатель установил единый срок предъявления кредиторами возможных требований, вне зависимости от формы реорганизации. Этот срок составляет 30 дней с даты направления обществом уведомлений или с даты опубликования сообщения.
Законодательство об акционерных обществах не предусматривает последствия несоблюдения данного требования, но возможно применение санкций по аналогии. Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" учел данный аспект и установил требование, согласно которому государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке.
Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Налоговый кодекс устанавливает не десятидневный срок для уведомления налоговых органов, действовавший ранее в соответствии с законом "Об основах налоговой системы в Российской Федерации", а трехдневный.
Представляется, что при реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество самостоятельно распределяет права и обязанности между реорганизуемым обществом и выделяющимся обществом. Отсутствие со стороны кредиторов требований к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников) реорганизуемого общества.
Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица. Правильность составления разделительного баланса имеет особое значение.
Разделительный баланс
При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые, согласно Гражданскому кодексу РФ, должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Как указывалось, при реорганизации в форме выделения передается только часть прав и обязанностей реорганизованного общества, прочие же права и обязанности остаются за реорганизованным обществом.
Непредставление разделительного баланса, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Поскольку решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров (участников), то разделительный баланс должен быть утвержден этим же собранием.
С точки зрения бухгалтерского учета, реорганизацию юридических лиц рекомендуется приурочивать к концу определенного отчетного периода (года или квартала). В состав разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Министерством финансов Российской Федерации порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации). Перед составлением разделительного баланса необходимо провести инвентаризацию.
В результате реорганизации уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд) коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, может быть в результате такого выделения уменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате такого выделения. Однако нужно иметь в виду, что в результате выделения уставный капитал реорганизуемой коммерческой организации не должен превысить стоимость ее чистых активов.
Согласно новым Стандартам эмиссии, уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате выделения, может быть сформирован за счет:
соответствующего уменьшения уставного капитала реорганизуемой коммерческой организации; и (или)
средств, полученных участвующими в реорганизации юридическими лицами от продажи своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) участвующих в реорганизации юридических лиц по итогам предыдущего года;
нераспределенной прибыли участвующих в реорганизации юридических лиц;
средств от переоценки основных фондов участвующих в реорганизации юридических лиц.
Защита прав акционеров
Концепция защиты акционеров сводится к тому, чтобы в результате реорганизации не был уменьшен объем принадлежащих им прав либо, если это невозможно, чтобы общество было обязано приобрести принадлежащие им акции.
Объем прав акционеров. Вопросы, связанные с выпуском акций, регулируются Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. В решение о выпуске акций акционерного общества, создаваемого при реорганизации, необходимо включать порядок и условия их размещения, установленные решением общего собрания акционеров реорганизуемого общества о выделении. Данное решение требуется при государственной регистрации реорганизованного или реорганизованных обществ, а также для регистрации выпуска ценных бумаг.
Решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме выделения должно регламентировать следующие вопросы: типы акций, выпускаемых каждым эмитентом; права владельцев этих акций; сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ; соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций реорганизуемого акционерного общества.
Основополагающим принципом, на котором строится концепция защиты прав акционеров, является принцип, согласно которому условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Этот принцип находит развитие в предписании, согласно которому права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. Как было отмечено, при выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.
Право требовать выкупа акций. Еще одним способом защиты прав акционеров при реорганизации является право акционеров - владельцев голосующих акций требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Как указывалось, владельцы привилегированных акций имеют право голоса при принятии решения о реорганизации. Обязанность общества приобрести собственные акции возникает только в случае реализации акционерами права требовать выкупа акций. Чтобы реализовать это право, акционер должен был голосовать против принятия решения о реорганизации общества либо не принимать участия в голосовании по этому вопросу.
При внесении в повестку дня общего собрания акционеров вопроса о реорганизации необходимо составить список акционеров, у которых в случае принятия такого решения может возникнуть право требовать выкупа принадлежащих им акций. Список акционеров составляется на основании данных реестра акционеров общества.
Выкуп акций обществом осуществляется по рыночной стоимости данных акций. В этом случае рыночная стоимость имущества должна определяться независимым оценщиком (аудитором). Общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, о цене и порядке осуществления выкупа. Поскольку эта информация должна быть доведена до сведения акционеров заранее, то рыночная стоимость имущества должна быть определена после внесения этого вопроса в повестку дня собрания акционеров, но до оповещения акционеров.
Если акционер решил прибегнуть к процедуре выкупа акций, он должен направить обществу письменное требование, в котором указать количество акций, выкупа которых он требует. Такое требование должно быть предъявлено обществу не позднее 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации. По истечении срока для предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций общество в течение 30 дней обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования о выкупе.
Нужно иметь в виду, что общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 % стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации. Если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям. Законодатель обязывает общество погасить акции, выкупленные у акционеров в случае реорганизации.
Соответственно акции реорганизуемого акционерного общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с законодательством должны быть выкуплены, не подлежат конвертации.
Акции реорганизуемого акционерного общества, в отношении которых требование о выкупе могло быть предъявлено, но не поступило в течение срока для предъявления требования о выкупе, признаются конвертированными по окончании этого срока.
Налоговые правоотношения
С наступлением 1999 г. связаны существенные изменения в налоговом законодательстве, так практически полностью утрачивает силу закон "Об основах налоговой системы" и вступает в силу Налоговый кодекс. Предполагаются серьезные изменения, в том числе они коснутся процесса реорганизации.
Налогообложение. Вопрос налогообложения не является предметом настоящей статьи, однако необходимо отметить, что Налоговый кодекс дает ответы на некоторые вопросы налогообложения, возникающие при реорганизации. В частности, не признается реализацией "передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации".
Учет налогоплательщика. В связи с тем, что при выделении реорганизуемое общество не ликвидируется, а продолжает существовать, государство может потребовать исполнения обязательств перед бюджетом непосредственно у должника, а не у его правопреемника. Этим обусловлено исключение, по которому при реорганизации в форме выделения не требуется проведения налоговыми органами документальной проверки, которая необходима при всех остальных формах реорганизации. При реорганизации в форме выделения реорганизуемое общество также не должно сниматься с учета в налоговых органах, однако в этом случае необходимо внести соответствующие изменения в карту постановки на учет налогоплательщика.
После внесения соответствующих изменений в сведения о налогоплательщике, вызванных выделением, осуществляется замена ранее выданной карты постановки на учет налогоплательщика на новую, а также выдается информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
Получение информационного письма о внесении изменений в учетные документы играет важную роль. Для исполнения обязанности встать на учет в налоговых органах, установленной законодательством, налогоплательщик (выделившееся общество) обязан представить разделительный баланс и упомянутое информационное письмо. При отсутствии такого письма постановка на учет делается с письменным уведомлением о необходимости завершения процедуры снятия с учета и с соответствующей отметкой.
Правопреемство по налогам. По общему правилу, установленному Налоговым кодексом, при реорганизации в форме выделения "правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов не возникает". Однако существует и исключение из общего правила - если в результате выделения налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица.
Государственная регистрация
Законодательство устанавливает общую обязанность по регистрации юридических лиц. Деятельность незарегистрированного предприятия запрещается, а доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются через суд. Налоговые органы вправе предъявлять иски о признании регистрации предприятия недействительной.
При изменении организационно-правовой формы предприятия и при внесении изменений или дополнений в учредительные документы предприятия учредитель обязан в недельный срок сообщить соответствующие сведения органу, зарегистрировавшему предприятие.
Посредством тесного взаимодействия налоговых и регистрирующих органов, постоянно обменивающихся информацией, государство осуществляет контроль за реорганизацией хозяйственных обществ. Основной целью контроля за соблюдением предписанной процедуры является обеспечение прав кредиторов.
Примером такого взаимодействия может быть необходимость представления ряда документов для регистрации вновь возникающего юридического лица, среди которых, в частности, должны быть:
учредительные документы вновь возникающего юридического лица;
решение о реорганизации юридического лица и о создании нового юридического лица (лиц);
копии учредительных документов (с учетом изменений) юридического лица, из которого выделяется другое юридическое лицо;
разделительный баланс, содержащий перечень обязательств, переходящих к правопреемнику;
коммерческим организациям необходимо представить документ, подтверждающий факт оплаты уставного капитала;
иные документы в соответствии с действующим законодательством.
Получение постоянного свидетельства о регистрации выделившегося общества обусловлено представлением справки о постановке на учет реорганизованного общества, для чего, как указывалось, нужно представить информационное письмо о внесении изменений в учетные документы.
Можно отметить увеличение роли Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг в процессе государственного контроля за соблюдением установленной процедуры реорганизации. Так, в Москве усилена ответственность за правонарушения в сфере рынка ценных бумаг, также появилась необходимость представления документов о размещении акций, зарегистрированных в Московском региональном отделении ФКЦБ России, при регистрации изменений устава акционерного общества.
В отношении учредительных документов общества, создаваемого в результате выделения, установлены следующие правила. Участники выделяемого общества с ограниченной ответственностью подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества с ограниченной ответственностью утверждает его устав и избирает органы общества.
Что касается акционерных обществ, то закон "Об акционерных обществах", урегулировав эти вопросы для остальных форм реорганизации, не дает прямого ответа на вопрос об утверждении устава выделяемого общества. В случае, если учредителями выделяемого общества выступают акционеры реорганизуемого общества, то можно предположить, что именно они должны утвердить устав общества. Но однозначный ответ дать снова невозможно. Согласно положению ГК РФ, устав акционерного общества утверждается учредителями. Закон "Об акционерных обществах" гласит следующее: "учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении", решение же о выделении принимается, как известно, на общем собрании акционеров реорганизуемого общества. Согласно другой статье данного закона, "при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей". Вероятно, что если акции размещаются среди учредителей, т.е. среди той части акционеров, которая решила выделиться, то именно они и должны утверждать устав выделяемого общества.
Если же учредителем и единственным акционером выделяемого общества является само реорганизуемое общество, то, скорее всего, решение о выделении будет одновременно решением об учреждении нового общества.
Заключение
В настоящее время вряд ли можно говорить о едином подходе к ряду ключевых вопросов, возникающих при реорганизации в любой форме. Нужно констатировать наличие существенных пробелов в законодательстве о реорганизации. Нечеткость формулировок, несогласованность мнений различных государственных органов лишь увеличивают список спорных вопросов. Более поздний закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" дает некоторые ответы на вопросы, обойденные молчанием в принятом ранее него законе "Об акционерных обществах". Сложившаяся ситуация должна быть изменена не половинчатыми мерами, а глобально - путем принятия соответствующего акта. Очевидно, что процесс окончательного формирования соответствующей нормативной базы займет немало времени.