Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
МИНИСТЕРСТВО ОБЩЕГО И ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО
ОБРАЗОВАНИЯ РФ
МОСКОВСКАЯ АКАДЕМИЯ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНДУСТРИАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ МЕЖГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ "РУТЕНИЯ" ИНСТИТУТ ДИСТАНЦИОННОГО ОБРАЗОВАНИЯ
Е.В. Протас
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ И
ОБЩЕСТВ
МОСКВА 1999
УДК 346.2
П83
Протас Е.В. Правовое регулирование хозяйственных товариществ и обществ: Учебное пособие. - М.: МГИУ, 1999. -210с.
Рецензент П. И. Седугин, к.ю.н., профессор
Редактор З.И. Фадеева
ЛР 020407 от 12.02.97
Подписано к печати 13.09.99. Сдано в производство 14.09.99.
Формат бум. 60x90/16 Бумага множ.
Усл. печ. л. 13,25 Уч.-изд. л. 14,0 Тем. план 1999 г., № 3-10
Тираж 500_____Заказ №351______________________
РИЦ МГИУ, 109280, Москва, Автозаводская, 16
ISBN 5-276-00004-2 © Е.В. Протас, 1999
©МГИУ, 1999 © "Рутения", 1999 ©ИДО, 1999
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ.................................................................................... 3
ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ
ТОВАРИЩЕСТВАХ И ОБЩЕСТВАХ..................... 8
§1. Определение хозяйственных товариществ и обществ.
Их правоспособность.......................................................... 8
§ 2. Государственная регистрация хозяйственных
товариществ и обществ..................................................... 13
§ 3. Хозяйственные товарищества и общества —
собственники передаваемого им имущества.
Имущество хозяйственных товариществ и обществ..... 18 § 4. Участники хозяйственных товариществ и обществ,
их права и обязанности .....................................................25
§ 5. Общие положения о реорганизации хозяйственных
товариществ и обществ.....................................................27
§ 6. Общие положения о ликвидации хозяйственных
товариществ и обществ.....................................................33
ГЛАВА П. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА.............. 48
§1. Общие положения ...............................................................48
§ 2. Ответственность в полном товариществе .......................58
§ 3. Организация полного товарищества. Управление в
полном товариществе. Ведение дел в полном
товариществе......................................................................64
§ 4. Правовое положение участника полного
товарищества...................................................................... 71
§ 5. Особенности ликвидации и реорганизации полного
товарищества......................................................................80
§ 6. Коммандитное товарищество (товарищество на
вере). Общие положения................................................... 85
§ 7. Управление в товариществе на вере и ведение его
дел........................................................................................89
§ 8. Правовое положение участников коммандитного
товарищества......................................................................90
§ 9. Особенности ликвидации и реорганизации
коммандитного товарищества..........................................94
ГЛАВА III. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА........................ 96
§ 1. Общие положения ..............................................................96
§ 2. Общество с ограниченной ответственностью. Общие
положения...........................................................................98
§ 3. Уставный капитал общества с ограниченной
ответственностью ............................................................101
§ 4. Управлление в обществе с ограниченной
ответственностью............................................................ 106
§ 5. Особенности правового положения участников
общества с ограниченной ответственностью ...............111
§ 6. Особенности ликвидации и реорганизации общества
с ограниченной ответственностью ................................ 118
§ 7. Общество с дополнительной ответственностью —
разновидность общества с ограниченной
ответственностью............................................................ 119
§ 8. Акционерные общества. Общие положения .................121
§ 9. Особенности создания акционерных обществ.............. 130
§ 10. Уставный капитал акционерного общества ................134
§ 11. Органы управления в акционерном обществе............ 142
§ 12. Ценные бумаги акционерного общества..................... 161
§ 13. Контроль за финансово-хозяйственной
деятельностью акционерного общества. Учет и
отчетность в акционерном обществе............................. 186
§ 14. Особенности ликвидации и реорганизации
акционерного общества.................................................. 195
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.........................................................................200
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И ЛИТЕРАТУРЫ......................................................... 205
ВВЕДЕНИЕ
В настоящее время идет процесс реформирования правовой системы в Российской Федерации. Он касается всех отраслей российского права, но прежде всего - гражданского права, регулирующего в основном имущественные отношения.
Следовало бы обратить внимание на недалекое прошлое организационно-правовых форм предприятий, чтобы убедиться, какой путь прошло законодательство, их регулировавшее, и что, несмотря на все свои недостатки, Гражданский кодекс РФ (далее — ГК РФ) имеет значительно больше достоинств.
Первая волна "предпринимательского бума" прошла в России в 1989-90 гг. и была связана с возрождением малого бизнеса. В это время в умах не только регистрирующих и контролирующих органов, но и в умах нарождающихся предпринимателей сложился неверный стереотип, что малое предприятие - это особый хозяйствующий субъект.
В то же время появляются так называемые "мутанты", а как иначе можно назвать предприятие со следующим наименованием — "малое предприятие коллективной формы собственности" или "коллективное малое предприятие". В таких предприятиях было всего понемногу: они сочетали в себе и элементы кооператива, и общества с ограниченной ответственностью, и хозяйственного товарищества.
С принятием в конце 1990 г. Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" число "мутантов" резко сократилось, и они постепенно перерегистрировались в соответствии с данным законом в установленные им организационно-правовые формы предприятий. Для того времени Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" был достаточно прогрессивным, хотя и содержал ряд явных ошибок.
Вторая волна предпринимательского бума прошла в 1991-92 гг. Особо была популярна в этот период такая организационно-правовая форма, как товарищество с ограниченной
ответственностью (акционерное общество с ограниченной ответственностью закрытого типа) (далее — ТОО (АОЗТ).
Если в действовавшем до 25 декабря 1990 г. Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590, данные организационно-правовые формы были разведены и занимали самостоятельные позиции, то Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" решил, что можно их приравнять, а также превратить общество с ограниченной ответственностью (ООО) в товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО). Данные положения явно абсурдны. Еще более нелепой вещью данного нормативного акта стало положение о том, что имущество товариществ и обществ, формирующееся за счет их вкладов, полученных доходов и иных источников, принадлежит их участникам на праве общей долевой собственности. Также Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" не признавал полное товарищество юридическим лицом и рассматривал его как нечто близкое к договору о совместной деятельности1.
Вся нелепость приведенных выше положений Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и так очевидна. Как можно приравнивать товарищество и общество, если одно (общество) может выпускать акции, а другое (товарищество) — не может. Можно привести и другие примеры. Так, возвращаясь к тому же праву общей долевой собственности участников на имущество перечисленных выше юридических лиц, следует сказать, что данные вклады составляют уставный (складочный) капитал, который является достаточно условной величиной. Также непонятно, какое же право имеет само юридические лицо на передаваемые ему вклады? Зачем вообще создано такое юридическое лицо, когда мы знаем, что участники долевой собственности несут ответственность по своим обязательствам? Не лучше ли было бы
1 Предпринимательские структуры в рыночной экономике/ Под общ. ред. С.Э.Пивоварова и Л.С.Тарасевича. - СПб., 1995. С. 98.
таким участникам заключить договор о совместной деятельности, избежав при этом различных процедур, связанных с созданием юридического лица.
Итак, нетрудно убедиться и на этих весьма малых по количеству примерах, как неточен и несовершенен был Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Его существование продлилось 4 года, и за это время был выработан целый ряд привычек, опирающихся не только на текущее законодательство, но и на применение закона по аналогии и в значительной степени по своему собственному усмотрению, даже и в тех вопросах, которые подлежали прямому правовому регулированию.
В конце 1994 г. была принята I часть ГК РФ, вступившая в действие с 1 января 1996 г. в общем виде, а глава 4 "Юридические лица" вступила в действие с момента официального опубликования I части ГК РФ.
ГК РФ устранил противоречия действовавшего ранее Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и некоторых других нормативных актов. Он дал четкую характеристику коммерческих юридических лиц, перечень которых не подлежит расширительному толкованию.
Согласно ГК РФ полному товариществу был придан статус юридического лица. Хозяйственные товарищества и общества наконец-то получили от участников имущество, передаваемое в уставный (складочный) капитал этих юридических лиц, а участники получили не право долевой собственности, а обязательственные права к данным юридическим лицам. Товариществу с ограниченной ответственностью (ТОО) было возвращено прежнее его наименование — общество с ограниченной ответственностью, что более соответствует его правовому статусу, и оно больше не было приравнено к АОЗТ. Акционерные общества были разделены на открытые и закрытые, и были установлены положения, позволяющие отличить их друг от друга.
ГК РФ поистине призван стать наравне с Конституцией (Основным Законом) РФ, провозгласившей приоритет частной собственности и свободу предпринимательской деятельности,
экономической конституцией России.
Хозяйственные товарищества полностью урегулированы нормами ГК РФ, их правовой статус не требует дальнейшей конкретизации в специальных законах.
В отношении же хозяйственных обществ ГК РФ установил общие положения, требующие дальнейшей конкретизации в соответствующих законах об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах. В отношении первого такой правовой акт принят Государственной Думой 14 января 1998 г. и введен в действие с 1 марта 1998 г., а Федеральный закон "Об акционерных обществах" был принят 24 ноября 1995 г. и введен в действие с 1 января 1996 г.
Наша основная задача — дать максимально полную характеристику всем видам коммерческих юридических лиц, представить последовательно их возникновение, развитие и прекращение ими своей деятельности. Наиболее популярны у предпринимателей такие организационно-правовые формы юридических лиц, как общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества.
По нашему мнению, названные в ГК РФ виды хозяйственных товариществ и обществ являются наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческого предпринимательства в России.
У каждого хозяйственного товарищества, хозяйственного общества, производственного кооператива, унитарного предприятия есть свои особенности. Например, у полного товарищества - это неограниченная ответственность всех его участников всем их имуществом по его обязательствам; у коммандитного товарищества — наличие двух групп участников: полных товарищей и коммандитистов — с различным правовым статусом; у общества с ограниченной ответственностью - отсутствие у его участников ответственности (они несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью этого общества в пределах внесенных ими вкладов согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ); у общества с дополнительной ответственностью -субсидиарная ответственность его участников по обязательствам общества своим имуществом в одинаковом кратном раз-
мере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества; у акционерного общества — возможность выпуска акций, публичная отчетность открытых, а в предусмотренных законодательством случаях и в закрытых акционерных обществах.
Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВАХ И
ОБЩЕСТВАХ
§1. Определение хозяйственных товариществ и обществ. Их правоспособность
Согласно п. 1 ст. 66 ГК РФ хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделением на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
Как мы видим, законодатель дал одно общее определение для хозяйственных товариществ и обществ. Следовательно, тем самым он хотел подчеркнуть, что товарищества и общества в чем-то схожи между собой. Так, и те, и другие - это коммерческие организации, ставящие основной целью своей деятельности извлечение прибыли и распределение ее между своими участниками.
Кроме того, хозяйственные товарищества и общества обладают, согласно ГК РФ, общей правоспособностью. Некоторые авторы называют ее универсальной. Следует пояснить, что юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать любые сделки, которые не запрещены действующим законодательством, иметь гражданские права и осуществлять любые виды деятельности, не противоречащие действующему законодательству, нести гражданские обязанности, за исключением тех прав и обязанностей, необходимой предпосылкой которых являются естественные свойства человека.
Правоспособность может быть универсальной (общей) (такая, как и у гражданина, когда он может совершать любые действия, не запрещенные законом) или специальной1. По ранее действовавшему законодательству юридические лица об-
1 Мирошникова Н. И. Юридические лица в российском гражданском праве. —Ярославль, 1994. С. 14.
ладали специальной правоспособностью. Специальная правоспособность предполагает возможность вступления юридических лиц лишь в такие гражданские правоотношения, которые необходимы для достижения цели (целей), указанных в законе или в учредительных документах. Действовал принцип: дозволено то, что разрешено законом1. Форсировать такую правоспособность организации не могли. Цели их деятельности зачастую предписывались им в различных нормативных актах, в том числе и ведомственных. Специальная правоспособность в данный период оказалась втиснутой в столь жесткие рамки, что деятельность хозяйствующих субъектов всегда была зависимой, а реализация при диспозитивном характере норм вообще невозможной. Ограничения свободы правоспособности заключались тогда в следующем: глубокая и обширная регламентация прав и обязанностей предприятий в многочисленных законах и подзаконных актах, нечеткость и неясность данной регламентации, зависимость при реализации правоспособности от воли вышестоящих органов.
С изменением экономических условий хозяйствования и переходу к формированию субъектов рыночной экономики последовал отход от жесткой регламентации право- и дееспособности юридических лиц. Несмотря на то что формулировка правоспособности юридических лиц в ч. 2 ст. 21 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" выглядела не так уже сурово, все равно практически все государственные органы в обязательном порядке изучали не только заявленные и уставные цели юридического лица, но и смотрели на содержание статьи устава о предмете, то есть конкретных видах деятельности данного предприятия.
И, глядя на это, чтобы не попасть впросак, многие учредители юридических лиц, чтобы расширить потенциальные возможности своего предприятия умудрялись записывать в свои учредительные документы все виды деятельности, которые им приходили в голову, либо формулировали виды дея-
1 Тарусина Н. Н. Субъекты предпринимательской деятельности. — Ярославль, 1994. С. 32.
тельности в наиболее обобщенном виде (например, "производство товаров производственно-технического назначения, информационные и консультационные услуги" и т.п.).
Они уже были научены горьким опытом других юридических лиц, в частности, "суд признал недействительными договоры продажи компьютеров различным организациям, поскольку в учредительном договоре кооператива-продавца содержалось указание на то, что цель его деятельности составляет удовлетворение потребностей граждан"1.
Тем более к вопросу правоспособности юридических лиц нельзя было подойти однозначно, так как ч. 2 ст. 21 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" находилась в коллизии с п. 5 Положения об акционерных обществах, говорившим о том, что "деятельность общества не ограничивается оговоренной в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие действующему законодательству, признаются действительными".
Конечно, все уважающие правила правоприменения субъекты предпринимательской деятельности разрешили данный спорный вопрос в пользу положений закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности", который по своей юридической силе выше Положения.
Как мы видим, в законодательстве вопрос о правоспособности не был решен до принятия нового ГК РФ, было много неточностей и даже ошибочных суждений. ГК РФ дал свою версию правоспособности юридических лиц. Эта модель является компромиссом между экономически закономерным стремлением юридических лиц к общей правоспособности и одновременно понятным желанием государственных органов не лишать себя еще одного способа воздействия на негосударственные юридические лица и сохранить реальные правовые возможности по управлению государственными (муници-
г\
пальными) предприятиями .
1 Багрицкий М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица // Хозяйство и право. 1995. № 2. С. 9.
гу
Тарусина Н. Н. Субъекты предпринимательской деятельности. - Ярославль, 1994. С. 36.
Как мы ожидали, не произошло полного отказа от специальной правоспособности, хотя она стала, скорее, исключением, чем правилом. Такой ученый, как М. Багрицкий, выступал в защиту специальной правоспособности и писал, что "нужно создать только условия для ее гибкого применения"1.
Конечно, специальная правоспособность для некоторых юридических лиц необходима. Например, если данное предприятие, являясь государственным унитарным предприятием, изготавливает боеприпасы, взрывчатые вещества и тому подобное, то в этом случае специальная правоспособность просто необходима. Не следовало бы ограничивать частный сектор, а предоставить ему выбирать любые виды деятельности, которые не запрещены законом. Так и поступил новый ГК РФ. В соответствии со ст. 49 ГК РФ принцип специальной правоспособности действует только в отношении указанных в данной статье юридических лиц - унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом. Данные юридические лица связаны рамками учредительных документов и соответствующим законом.
В отличие от вышеуказанных юридических лиц хозяйственные товарищества и общества обладают, согласно п. 1 ст. 49 ГК РФ, общей правоспособностью. Однако правоспособность этих лиц может быть ограничена их учредителями (участниками) в учредительных документах. Например, в уставе акционерного общества может быть прямо предусмотрен запрет на его участие в биржевых или иных рисковых сделках2.
Различие в правоспособности у юридических лиц влечет за собой и различные последствия при совершении так называемых внеуставных сделок. Такая сделка, заключенная государственным или муниципальным предприятием, согласно ст. 168 ГКРФ является ничтожной, а аналогичная сделка, которую совершили либо хозяйственные товарищества, либо хо-
Багрицкий М. Совершенствовать основы гражданского законодательства // Хозяйство и право. 1989. № 5. С. 75 - 76.
гу
Багрицкий М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица // Хозяйство и право. 1995. № 2. С. 11.
зяйственные общества в нарушение своей самоограниченной правоспособности, является согласно ст. 173 ГКРФ оспоримой. То есть, если устав или иной учредительный документ ограничивает сферу деятельности общества или товарищества, а его исполнительные органы в нарушение данного запрета заключили соответствующую сделку от имени общества (товарищества), оспорить ее путем признания недействительной будет возможно лишь при доказанности того, что контрагент знал о таких ограничениях по сделке1. В противном же случае сделка должна быть исполнена, а совершившие ее должностные лица общества (товарищества) будут нести перед данными юридическими лицами ответственность согласно п. 3 ст. 53 ГКРФ.
Правоспособность юридических лиц может быть ограничена и в иных случаях. Это прежде всего связано с тем, что отдельными видами деятельности юридические лица могут заниматься только при наличии специального разрешения компетентных органов — лицензии. Согласно ГК РФ перечень видов деятельности, на которые выдаются лицензии, определяется законом. Однако нормативные акты, действовавшие по данному вопросу до принятия ГК РФ, будут действовать до принятия соответствующего закона на территории РФ. Так, на сегодняшний день действует Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994г. № 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности", в Приложении № 1 которого перечислены виды предпринимательской деятельности, подлежащие лицензированию, а также новый Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. "О лицензировании отдельных видов дея-
тельности".
Компетентные органы, выдающие лицензию, могут отобрать ее у юридического лица при определенных обстоятельствах (истечение срока действия, нарушения юридическими лицами правил пользования лицензией и др.), либо заменить эту лицензию другой, сужающей так или иначе возможность
Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. -М.: СПАРК, 1995. С. 133.
осуществлять соответствующую деятельность и, тем самым, совершать связанные с ней сделки. Как правило, лицензия выдается на короткий срок (1-3 года).
Имеются и изъятия иного характера. Например, занятие отдельными видами деятельности разрешено лишь определенным юридическим лицам. Это влечет за собой запрет заниматься данной деятельностью всем другим участникам гражданского оборота. Это в основном те виды деятельности, которые составляют государственную монополию1.
В ряде нормативных актов могут содержаться ограничения относительно того, какой деятельностью юридические лица заниматься не могут. Так, в п. 1 ст. 6 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. "О страховании" предметом непосредственной деятельности страховщиков не могут быть производственная, торгово-посредническая и банковская деятельность. В соответствии с Законом РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" биржи не могут осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой деятельности.
Правоспособность юридических лиц согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ возникает в момент их создания и прекращается в момент завершения их ликвидации. А юридическое лицо считается созданным, согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ, с момента его государственной регистрации.
§ 2. Государственная регистрация хозяйственных товариществ и обществ
Согласно ГК РФ государственная регистрация юридических лиц должна производиться в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц (п. 1 ст. 51 ГКРФ). Такой закон на сегодняшний день еще не принят и можно только предполагать, где и как будут регистрироваться юридические лица. Органами, осуществляющими
1 Багрицкий М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица // Хозяйство и право. 1995. № 2. С. 12.
государственную регистрацию, могут стать территориальные отделы и управления юстиции, нотариальные конторы. Регистрация юридических лиц, таким образом, осуществляется согласно нормам действующего гражданского законодательства.
В соответствии с различными нормативными актами юридические лица регистрируются по-разному и в разных организациях, что зависит от специфики самого юридического лица.
Государственная регистрация юридических лиц — предприятий осуществляется на сегодняшний день органами исполнительной власти на местах. Вместе с тем в некоторых городах, таких, как Москва, Санкт-Петербург, эта операция производится регистрационными палатами и их филиалами, хотя законодательством такая возможность не предусмотрена.
Действующими в настоящее время являются ст.ст. 34 — 35 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", посвященные порядку государственной регистрации и отказу в ней, а также утвержденное Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (далее — Положение). Нормы Положения имеют более широкую сферу действия по сравнению с законом1.
Каждый учредитель в отдельности предоставляет для регистрации создаваемого им юридического лица свои собственные учредительные документы и свидетельство о регистрации своего юридического лица.
Помимо данных документов, в орган, осуществляющий государственную регистрацию, подаются следующие документы:
1. Заявление учредителей с просьбой о регистрации юридического лица в произвольной форме, подписанное учредителями.
2. Решение о создании юридического лица или учредительный договор (при создании юридического лица одним участником (учредителем) для обществ не предоставляется).
3. Утвержденный учредителями устав юридического ли-
Общество с ограниченной ответственностью: Сборник документов. Комментарии. - М., 1996.
ца (хозяйственными товариществами не предусматриваются).
4. При представлении для регистрации документов предприятия, размер уставного капитала (фонда) которого превышает величину, установленную антимонопольным законодательством РФ, учредитель (учредители) обязан предоставить документ, подтверждающий согласие соответствующего антимонопольного органа на создание предприятия (п. Зд Положения).
5. Документ, подтверждающий оплату не менее 50% уставного капитала (фонда) предприятия, указанного в решении о создании предприятия или в учредительном договоре.
6. Желательно предоставить справку, подтверждающую неповторимость наименования (по г. Москве она предоставляется).
7. Документы, подтверждающие уплату государственной пошлины и регистрационного сбора.
Особые требования в Положении предъявляются и к учредительным документам, подаваемым на регистрацию. Конечно, каждый учредительный документ хозяйственных товариществ или обществ должен соответствовать как общим для всех юридических лиц требованиям ГК РФ, так и специфическим, установленным в отдельных статьях ГК РФ. Приведем только сведения, которые согласно ГК РФ включаются во все учредительные документы: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК РФ). Согласно п. За Положения устав юридического лица должен содержать, помимо названных, сведения о размере его уставного капитала (фонда), состав, порядок формирования и компетенция его органов, и другие сведения, указанные в данном пункте Положения. Учредительный договор помимо общих сведений должен содержать данные об учредителях этого юридического лица (для юридических лиц и граждан-предпринимателей — данные об их государственной регистрации, для физических лиц — паспортные данные), размер уставного (складочного) капитала, размер, порядок и способ внесения вкладов в уставный (складочный) капитал и другие, указанные в п. Зв Положения.
Согласно п. 4 Положения при государственной регистрации предприятия не допускается требование гарантийных пи-
сем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах предприятия.
После предоставления всех вышеназванных документов (по г. Москве они предоставляются в Московскую регистрационную палату или в ее территориальные отделения) происходит регистрация юридического лица — либо в течение трех дней, если документы были представлены непосредственно, либо в течение 30 календарных дней с даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке этих документов. Выносится одно из следующих решений: либо принимается решение о возможности регистрации и юридическому лицу выдается временное свидетельство о регистрации, либо ему отказывают в регистрации. Отказ в государственной регистрации возможен в случаях несоответствия состава представленных документов требованиям законодательства, а также несоответствие состава представленных в нем сведений требованиям законодательства. Нарушения должны быть устранены в семидневный срок. Юридическому лицу в таком случае сообщается, какие документы ему необходимо представить и какие изменения в документы необходимо внести. После такого сообщения предприятие в течение семи дней должно представить соответствующие документы, внести изменения в учредительные документы и представить их в орган, осуществляющий государственную регистрацию.
Рассмотрим порядок государственной регистрации по г. Москве:
1. Производится оплата государственной пошлины и регистрационный сбор. В г. Москве за регистрацию предприятий уплачивается государственная пошлина 2000 руб. для любых предприятий и регистрационный сбор для коммерческих организаций — 2,5 минимальных оклада1.
2. В Московскую регистрационную палату представляются все вышеперечисленные документы.
3. Получение временного свидетельства о регистрации и зарегистрированных документов. Временное свидетельство выдается сроком на 45 дней, в течение которых предприятие
Белостоцкая Н. Д., Зенкин И. В. Общество с ограниченной ответст-
открывает расчетный счет в банке, становится на учет в налоговый орган, получает коды в Госкомстате, становится на учет в Пенсионном фонде, Фонде медицинского страхования.
В общих чертах охарактеризуем, какие действия, помимо вышеназванных, необходимо совершить для получения постоянного свидетельства о регистрации:
1. Получение кодов в Госкомстате. Здесь юридическое лицо получает информационное письмо о присвоении кодов.
2. Изготовление печати и штампа. Изготовляется эскиз и представляется в Московскую регистрационную палату для получения постоянного свидетельства.
3. Постановка на учет в территориальном отделении Государственной налоговой инспекции.
4. Постановка на учет в Пенсионном фонде.
5. Постановка на учет в Фонде медицинского страхования.
6. Открытие расчетного счета в любом банке г. Москвы по временному свидетельству о государственной регистрации и осуществление расчетно-кассовых операций. Необходимо потребовать от банка справку об открытии счета и о наличии на нем 50% от уставного (складочного) капитала.
7. Все собранные документы и временное свидетельство о регистрации передаются в Московскую регистрационную палату.
8. Выдача постоянного свидетельства о регистрации.
Следует иметь в виду, что при выдаче временного свидетельства о регистрации предприятие еще не обладает правами юридического лица. Юридическое лицо считается созданным с момента внесения соответствующих сведений в государственный реестр юридических лиц. Такой реестр ведет Государственная налоговая служба согласно Положению "О порядке ведения Государственного реестра предприятий", утвержденно-
венностью. Правовое регулирование. — М., 1995. С.89.
му Государственной налоговой службой РФ от 12 апреля 1993г. №ЮУ-4-12/65Н.
После государственной регистрации в Московской регистрационной палате предприятие обязано в установленном порядке встать на учет в налоговой службе (включение в Государственный реестр) в течение 10 дней по месту своего нахождения.
§ 3. Хозяйственные товарищества и общества
- собственники передаваемого им имущества.
Имущество хозяйственных товариществ и
обществ
Следующей общей чертой обществ и товариществ является то, что они являются едиными и единственными собственниками своего имущества (п. 3 ст. 213 ГКРФ). Несмотря на то что уставный капитал в обществах и складочный капитал в товариществах и разделены на доли (вклады) их участников, это не означает, что их имущество является долевой собственностью внесших его участников, как ранее ошибочно предполагал Закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Доля в таком капитале — величина условная. В противном же случае совершенно непонятно, для чего создаются данные юридические лица и какое право имеют они сами на обособленное имущество учредителей (участников). Ведь участники отношений долевой собственности всегда несут ответственность по общим обязательствам всем своим имуществом, хотя и в пропорциональном своим долям размере. Следовательно, само юридическое лицо никакой ответственности не несет, ибо у него при таком раскладе вообще нет имущества и потому его создание теряет смысл для его учредителей (участников).
Сейчас в силу п. 2 ст. 48 ГК РФ участники обществ и товариществ утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов товариществу или обществу имущество. Взамен они получают обязательственные права требования на
часть дохода (дивиденд) и на ликвидационную квоту (часть имущества, оставшегося после ликвидации данного юридического лица после удовлетворения требований всех его кредиторов), а также на участие в управлении делами общества, являющегося по своей природе корпоративным, основанным на отношениях членства1.
Хотелось бы поподробнее обратиться к вопросу о том, что же вносят участники, какое имущество в уставный капитал обществ и складочный капитал товариществ.
Закон предъявляет особые требования к имуществу, составляющему уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ. Поскольку эти коммерческие организации как собственники имущества несут самостоятельную имущественную ответственность перед своими кредиторами, а хозяйственные общества отвечают перед ними только своим имуществом, а не имуществом участников (кроме обществ с дополнительной ответственностью), участникам гражданского оборота важно, чтобы имущество данного юридического лица могло удовлетворить их требования, которые могут возникнуть в будущем.
Имущество, которое может быть вкладом в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ складывается из трех качественно различных блоков: денежного, вещевого и интеллектуального.
Конечно, с денежным вкладом все просто. Он передается обществу или товариществу, не надо его оценивать, а только определяется, какую часть он составляет в уставном (складочном) капитале данных юридических лиц. Внесение денежного вклада важно и потому, что при регистрации юридического лица учредители обязаны предоставить в регистрационный орган справку об оплате 50% уставного (складочного) капитала. Такую справку выдают банки, которые в силу действующего законодательства не занимаются оценкой вещественных и интеллектуальных вкладов, поэтому такую справку они вы-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. — М., 1995. С. 114.
дадут только при наличии такой денежной суммы на счете у юридического лица.
Однако п. 6 ст. 66 ГК РФ не исключает внесения взамен денежных средств кредитных прав. Вкладом могут быть и иные права, имеющие денежную оценку. Достаточно того, чтобы учредители внесли 50% уставного (складочного) капитала деньгами из своих источников, и тогда остальные участники получат возможность внести свои вклады в иной форме.
Если товариществу передается вещь (она же может передаваться и обществу), то она может быть передана либо как собственность - со всеми правомочиями собственника, либо передается только право пользования данной вещью, тогда речь идет о передаче имущественных прав на эту вещь. Например, передаются права аренды здания, сооружения и т. п. В виде вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ могут выступать и другие имущественные права, например права требования, воплощенные в определенных ценных бумагах.
Интеллектуальные вклады в уставный (складочный) капитал существенно различны между собой, что предопределяет их специальные правовые режимы.
1. Объекты авторского права — произведения литературы, искусства, аудиовидеозаписи, архитектуры, фотографии, программы ЭВМ, географические и тому подобные карты, переводы, рефераты и другие переработки произведений науки, искусства (ст. 7 Закона РФ "Об авторском и смежных правах" от 9 июля 1993 г., Закон РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" от 23 сентября 1992 г.).
2. Объекты промышленной собственности — изобретения, полезная модель, промышленный образец (ст. 1 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г.).
3. Объекты индивидуализации гражданина-предпринимателя или юридического лица, их продукции, работ или услуг — фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара (ст. 138 ГК РФ, Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях места происхождения товара").
4. Иные объекты интеллектуальной собственности.
Первые три группы названных объектов известны нашему законодательству достаточно давно и являются традиционными, кроме, пожалуй, программных продуктов и интегральных микросхем.
Чтобы данные объекты были вкладом в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества и общества, надо либо получить соответствующий требованиям закона документ, либо договориться о передаче соответствующего права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления, либо получить право пользования данным объектом. При этом такие объекты могут передаваться их создателем другим лицам только по специальному соглашению с ним — лицензионному договору. Если же речь идет об объектах, охраняемых патентом, то договоры об их использовании подлежат обязательной государственной регистрации в патентном ведомстве под страхом их недействительности (ст. 13 Патентного закона РФ).
Наибольшую сложность с точки зрения квалификации, оформления, введения защитных механизмов представляет "ноу-хау".
"Ноу-хау" можно охарактеризовать как информацию, имеющую известную коммерческую ценность в силу своей неизвестности иным лицам, охраняемую лишь по договору между ее владельцем и пользователем. В начале бурного создания в России товариществ и обществ еще до принятия нового ГК РФ, пользовались популярностью для внесения в уставный (складочный) капитал вклады их участников (учредителей) типа: 10-летнего опыта работы в ОБХСС, диплома о высшем экономическом образовании и т.п. Нередко, чтобы принять в товарищество или общество "нужного человека", образ "интеллектуального вклада" такого претендента на учредительство буквально придумывался. Все перечисленное включалось тогда в "ноу-хау"1.
1 Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. — Ярославль, 1994. С. 55.
Приведенные примеры, конечно, не являются "ноу-хау", а могут быть обозначены как "иной интеллектуальный вклад" и не всегда могут быть приемлемыми элементами структуры уставного (складочного) капитала. Данные объекты, а также информация о спросе на товар, специальные знания и навыки не могут считаться охраноспособными в силу отсутствия у них предусмотренных законом признаков и поэтому вряд ли могут выступать в качестве вклада в имущество обществ и товариществ. И вряд ли чьи-то знания удовлетворят возможные интересы кредиторов и их требования.
Относительно того, что же все-таки следует включать в понятие "ноу-хау", в науке и на практике полного единодушия нет.
Н.Н. Тарусина включает в это понятие целый ряд вариаций, заявляя о правовой охране сведений о технических решениях, организационной и коммерческой информации, касающейся организации и экономики производства, торговой деятельности и т.д1.
И.А. Зенин полагает, что суть правового режима "ноу-хау" состоит не в охране, а в правовом обеспечении имущественных интересов обладателя этого объекта на основе общих норм гражданского, трудового права или специального законодательства, направленного на борьбу с недобросовестной конкуренцией2.
Нами разделяется позиция И.А. Зенина, поскольку, на наш взгляд, нашему законодательству необходим специальный закон, касающийся правового регулирования "ноу-хау", который определил бы, что включать в его состав, а что нет.
В ГК РФ содержатся лишь отдельные аспекты, касающиеся "ноу-хау". Дадим классификацию "ноу-хау" на основе научных взглядов и практики и с помощью различных качественных характеристик этих объектов:
Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. — Ярославль, 1994. С. 56.
Зенин И.А. Основы гражданского права: Конспект лекций по праву
интеллектуальной собственности. — М., 1993. С. 212.
1. Технические решения, которые отвечают признакам изобретения, но еще не запатентованы, поскольку процесс регистрации, публикации может раскрыть сущность данной разработки и, тем самым, может активизировать конкурентов, которые, конечно же, воспользуются новым направлением в разрешении различных технологических проблем. Возможно и "замораживание" таких идей, так как на данном этапе собственнику не выгодно их использовать.
2. Изобретения, патентование которых исключено из-за нежелания их преждевременного разглашения, технические решения, которые в принципе и можно было бы запатентовать, но они не отвечают действующему законодательству, либо изобретения, патентование которых нецелесообразно из-за сложности раскрытия их сущности через заявленную форму.
3. Непатентоспособные технические, организационные, коммерческие и т.д. решения, известные, как правило, неопределенному кругу лиц, облеченные разработчиком в форму технологий, технологической, методической и иной документации, готовой к использованию.
Во всех этих случаях любое лицо будет правомочным обладателем данного объекта, если своими силами и средствами самостоятельно его разработало, вычленило из открытой для всех информации или добросовестно у кого-либо приобрело, а затем предложило уже в качестве вклада в уставный (складочный) капитал товариществ и обществ.
Было бы правильным оформить соответствующий документ на соответствующий вид информации, в котором бы содержались следующие сведения: называлась сама информация и развернуто давалась ее характеристика; фиксировался ее разработчик и приобретатель, то есть тот, кто вносит ее в качестве вклада; объявлялась ее стоимость в результате оценки данного вклада учредителями (участниками); подписи учредителей, дата подписания, желательна печать юридического лица. Этот документ может содержать и другие сведения, в частности о неразглашении данной информации.
Все виды вкладов, вносимых в уставный (складочный)
капитал хозяйственных товариществ и обществ, подлежат денежной оценке. Такая оценка обычно производится участниками (учредителями) самостоятельно по их соглашению, а в случаях, предусмотренных законом - экспертами. Пока же в большинстве случаев стоимость вклада определяется как разница между воображением учредителей (участников) и их здравым смыслом, так как в российском законодательстве отсутствуют положения, по которым данная оценка должна соответствовать рыночной стоимости имущества. Особенно заметен такой произвольный подход, когда учредитель один.
Неясно, с помощью каких критериев те же учредители (участники) будут оценивать права пользования, предоставленные в качестве вклада. Как оценить, например, право использования помещения под офис: по средним коммерческим расценкам, по установленным правительством, за сколько лет оценивать данную сумму арендной платы? Если предприятие создается на определенный срок, то это облегчает данную задачу, а если предприятие создано на неопределенный срок -тогда каждый раз придется переоценивать данный вклад, и, соответственно, вносить изменения в учредительные документы, что никому делать особо не хочется. Зачем же в таком случае усложнять себе жизнь, ведь закон не запрещает проводить оценку "с потолка".
Экспертная оценка нужна особенно для хозяйственных обществ, где завышение стоимости объекта заведомо ухудшает положение возможных кредиторов. Допустимо также установление законом обязательного внешнего аудита для любых неденежных объектов, выступающих в качестве вкладов, стоимость которых превышает определенный лимит, предусмотренный законом.
Для привлечения дополнительных капиталов общества и товарищества вправе выпускать ценные бумаги, но не любые. Акции в соответствии с п. 7 ст. 66 ГК РФ могут выпускать только акционерные общества, также для обществ установлены ограничения в отношении размера эмиссии облигаций. Товарищества и общества с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции.
§ 4. Участники хозяйственных товариществ и обществ, их права и обязанности
Участниками хозяйственных товариществ и обществ могут быть как физические, так и юридические лица, причем в любых сочетаниях. Однако для товариществ существует определенное ограничение - их участниками могут быть только предприниматели (кроме вкладчиков в товариществе на вере). Для участников хозяйственных обществ такое ограничение ГК РФ не установлено.
ГК РФ разрешил теперь создание хозяйственных обществ (но не товариществ), где учредителем и участником является одно лицо, то есть такое общество может быть создано одним лицом либо может иметь только одного участника. Такие "компании одного лица" достаточно распространены с развитой рыночной экономикой.
ГК РФ устанавливает некоторые ограничения в отношении состава участников хозяйственных обществ и членов-вкладчиков в товариществах на вере (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть лишь участниками только в тех случаях, когда это прямо разрешено им законом (например, фонды государственного или муниципального имущества). В иных случаях их участие даже и в хозяйственных обществах запрещено, ибо они могут использовать для этой цели только имущество соответствующего государственного или муниципального образования, в том числе средства налогоплательщиков, а не свои собственные1.
Финансируемые собственником учреждения как некоммерческие организации не могут участвовать в хозяйственных товариществах, а участие в хозяйственных обществах для них возможно только с прямого разрешения собственника. Это прежде всего связано с особенностями правового режима их имущества. Права таких юридических лиц на данное имуще-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М.: СПАРК, 1995. С. 136.
ство достаточно узки (ст.ст. 296 - 298 ГК РФ). Однако если данные юридические лица, осуществляя хозяйственную деятельность, разрешенную им собственником в учредительных документах, приобретают за счет ее имущество, то уже на него у них появляется более широкое вещное право (п. 2 ст. 298 ГК РФ). Такого рода имущество, доходы данные юридические лица учитывают на отдельном балансе и распоряжаются ими самостоятельно, в том числе внося их в качестве вклада в имущество хозяйственных обществ.
Только закон может установить определенные ограничения для участия в обществах и товариществах лиц отдельной категории. Так, не могут быть участниками хозяйственных товариществ предприниматели-индивидуалы, объявленные банкротами, ибо с этого момента утрачивает силу их государственная регистрация в качестве предпринимателя (п. 1 ст. 25 ГК РФ). Законодательство о борьбе с коррупцией установило запрет на участие должностных лиц государственных органов одновременно и в государственных органах, и в коммерческих структурах. Согласно п. 2 Указа Президента РФ от 4 апреля 1992г. "О борьбе с коррупцией в системе государственной службы"1 служащим государственного аппарата запрещено заниматься предпринимательской деятельностью, что исключает соответственно их участие в роли полных товарищей, а также самостоятельно или через своих представителей участвовать в управлении товариществами и обществами. Однако они могут владеть акциями открытых акционерных обществ, так как они могут принадлежать любым категориям граждан.
ГК РФ исключает возможность для "компаний одного лица" быть участником другой "компании одного лица".
Антимонопольное законодательство может предусматривать определенные ограничения на участие хозяйственных товариществ и обществ друг в друге.
ГК РФ установлен минимум прав для участников хозяйственных товариществ и обществ:
- право на участие управления делами этих коммерче-
1 Ведомости РФ. 1992. № 17. Ст. 923.
ских организации, которое отсутствует у членов-вкладчиков товарищества на вере и у акционеров, обладающих привилегированными акциями (по общему правилу);
- право на получение информации о деятельности юридического лица, включая право на ознакомление с указанной в законе документацией;
- право на участие в распределении прибыли;
- право на ликвидационную квоту.
Данный перечень может быть расширен либо специальным законом, либо учредительными документами конкретных товариществ или обществ, но сужать они его не могут.
Конечно, у участников хозяйственных товариществ или обществ должны быть и обязанности. К ним относятся:
- обязанность по внесению взноса в уставный (складочный) капитал;
- обязанность по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности товарищества или общества. В учредительных документах хозяйственных товариществ или обществ для их участников могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по внесению дополнительных имущественных взносов, но воздержанию от аналогичной деятельности и другие.
Перечисленные в ст. 67 ГК РФ права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ общие для всех этих организационно-правовых форм. Некоторые из них предполагают наличие и иных прав и обязанностей, прямо предусмотренных законом и подлежащих отражению в учредительных документах (например, по отчуждению своей доли или ее части и так далее)1.
§ 5. Общие положения о реорганизации хозяйственных товариществ и обществ
Реорганизация означает исчезновение ранее действовав-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М.: СПАРК, 1995. С. 137.
шего хозяйственного субъекта без прекращения его предпринимательской деятельности. В отличие от ликвидации предприятия его реорганизация предполагает дальнейшее существование хозяйственных и имущественных прав и обязанностей, сохранение имущества, имущественных комплексов, производственно-технологических структур либо в сокращенном (уменьшенном), либо в укрупненном виде. От реорганизации следует отличать изменение юридическим лицом предмета и цели деятельности, что может осуществляться собственником (учредителем) предприятия в рамках данного юридического лица. Не считается реорганизацией участие предприятия в различных объединениях юридических лиц.
Если проанализировать ст. 57 ГК РФ, то можно убедиться в том, что реорганизация может быть добровольной, когда ее инициатором являются либо собственник (учредитель) хозяйственного товарищества или общества, либо иные лица, уполномоченные собственником (учредителем) или отдельными законодательными актами; либо принудительной — в случаях, установленных законом, которая осуществляется по инициативе судебного органа, либо уполномоченного государственного органа. В данном случае реорганизация осуществляется только в двух формах — разделения и выделения. Данные органы принимают решение о реорганизации и обязательное для исполнения органом юридического лица, уполномоченного на его реорганизацию учредительными документами, учредителей или органа ими уполномоченного. Такое решение подлежит исполнению ими в установленный им срок, но не менее чем 6 месяцев (ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. в редакции от 25 мая 1995 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"1). Если по истечении данного срока предприятие не будет реорганизовано, то орган, принявший решение о реорганизации, обращается в арбитражный суд с иском, по которому арбитражный суд назначает внешнего управляющего для данно-
Все об акционерных обществах России. — М.: Экономика и финансы, 1996. С. 371.
го юридического лица на период внешнего управления им. Внешнего управляющего следует отличать от конкурсного, который действует в случае принудительной ликвидации юридического лица. Конечно, внешний управляющий должен иметь экономическое или юридическое образование, опыт хозяйственной работы, не иметь судимости и т.д. Также он обязан предоставить свою декларацию о доходах. И тем более он ни в коем случае не должен быть ни должником, ни кредитором реорганизуемого юридического лица. Он управляет всеми делами юридического лица и может даже отстранить руководителя данного юридического лица от его обязанностей и сам встать на его место. Он увольняет, принимает на работу работников, организует работу по составлению разделительного баланса юридического лица и тому подобное. Он совершает также все действия указанные в п. 2 ст. 57 ГК РФ.
К случаям, когда при реорганизации в соответствии с п. 3 ст. 57 ГК РФ для слияния, присоединения или преобразования требуется согласие уполномоченного государственного органа, относятся:
- необходимость получения согласия ГКАП или его территориальных органов в целях предупреждения доминирующего положения юридического лица на том или ином рынке (ст. 17 Закона РФ от 22 марта 1991 г. в редакции от 25 мая 1995 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках");
- для преобразования юридического лица в процессе приватизации требуется согласие Госкомимущества и его органов на местах и другие случаи, установленные законами.
При реорганизации юридического лица происходит правопреемство — переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому или к другим лицам. Правопреемство бывает только при реорганизации, а при ликвидации юридического лица его нет.
Различают правопреемство:
- полное - когда переходят все права и обязанности;
- частичное - когда переходит их определенная часть;
- собирательное — когда переходят права и обязанности
от нескольких реорганизованных юридических лиц;
— директивное — от реорганизованного юридического лица переходят права и обязанности, которые прямо указаны в решении о реорганизации юридического лица.
Различают следующие виды реорганизации:
— слияние — возникновение нового юридического лица путем передачи ему двумя или несколькими юридическими лицами своих прав и обязанностей. Как мы видим, не запрещается ст. 58 ГК РФ слияние коммерческих и некоммерческих юридических лиц. При соблюдении определенных требований закона это возможно;
— присоединение - прекращение одного или нескольких юридических лиц и присоединение их к одному юридическому лицу с передачей ему своих прав и обязанностей. При данной реорганизации не надо регистрировать новое юридическое лицо, а надо изменить лишь учредительные документы того юридического лица, к которому произошло присоединение и зарегистрировать присоединение в установленном законом порядке. В законе имеется ряд ограничений относительно присоединения к различным юридическим лицам. Например, унитарному предприятию нельзя присоединяться к частному предприятию, если нет на то согласия собственника;
— разделение - прекращение юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым юридическим лицам. В разделительном балансе должно быть четко оговорено, какая часть прав и обязанностей его перейдет каждому юридическому лицу. Каждое из вновь образуемых лиц в данном случае проходит государственную регистрацию в установленном порядке. Есть некоторые ограничения для разделения. Например, нельзя разделить полное товарищество на несколько товариществ, если в последних участниками будут те лица, которые уже являлись полными товарищами реорганизованного юридического лица (ст. 69, 82 ГК РФ);
— выделение — создание одного или нескольких юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без его прекращения. Реорганизуемое юридическое лицо должно внести соответствующие
изменения в учредительные документы и зарегистрировать их в установленном порядке. А выделяемым юридическим лицам надо зарегистрироваться как вновь образованным юридическим лицам;
- преобразование - юридическое лицо переходит из одного вида в другой и к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица. Учредительные документы нового юридического лица подлежат государственной регистрации в общем порядке.
При реорганизации составляется передаточный акт или разделительный баланс. Так, первый составляется при слиянии, присоединении, реорганизации в виде преобразования, а второй — при разделении и выделении. Эти документы имеют огромное значение для определения объема прав и обязанностей, переходящих в порядке правопреемства.
При оформлении передаточного акта в нем следует указать:
- сведения о сторонах;
- сведения о передаваемых объектах недвижимости с указанием реквизитов;
- сведения о передаваемых машинах, оборудовании, механизмах и т.д., то есть постатейно описывается все передаваемое имущество с его реквизитами, основные средства, оборотные средства, материальные активы и т.п.;
- сведения о всех кредиторах, обязательствах и обреме-нениях, и иные сведения.
При его составлении следует руководствоваться документами в области финансов и статистики.
Разделительный баланс строится и составляется по форме и в порядке, предусмотренном действующим законодательством в области финансов, статистки и бухгалтерского учета.
После того, как разделительный баланс и передаточный акт утверждены в порядке, установленном п. 2 ст. 59 ГК РФ, они должны быть переданы как вновь созданные в процессе реорганизации юридическим лицам, так и юридическому ли-
цу, которое было реорганизовано. Если эти документы переданы не будут, то не будет без них проводиться регистрация новых юридических лиц, внесение изменений и дополнений в учредительные документы существующих юридических лиц. Однако последствия непредставления разделительного баланса и передаточного акта в регистрационные органы различны для вновь создаваемых лиц и для существующих. Если для первых - это основание к отказу в государственно регистрации, то для вторых — поводом отказа в государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы, такое непредставление не является. Если в первом случае в данных актах отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица, то отказывают в государственной регистрации, а во втором случае - не могут отказать. Во всех случаях отказ в государственной регистрации (даже в случаях, указанных в ст. 59 ГК РФ) может быть обжалован в судебном порядке.
Так как реорганизация юридического лица затрагивает интересы его кредиторов, то они должны быть уведомлены об этом. Уведомляются все без исключения кредиторы, независимо от того, физические они или юридические лица, находящиеся на территории РФ или за ее пределами. Форма данного уведомления - письменная. Следовательно, оно в соответствии со ст. 434 ГК РФ может быть сделано в виде письма, отправленного по почте, письменного извещения и т. п. Главное, чтобы данное сообщение было доведено до сведения кредитора путем использования телеграфной, телетайпной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение получено кредитором.
Как только кредитор получил данное сообщение, он имеет право на досрочное расторжение договора, заключенного с реорганизуемым юридическим лицом, а также может требовать прекращения обязательства должником, по которому являлось реорганизуемое юридическое лицо. Данное положение распространяется и на обязательства, возникшие из причинения вреда.
Кредитор может обратиться к правопреемникам реорга-
низованного лица в силу того, что к ним при реорганизации переходят вместе с правами и обязанности, а следовательно, и обязательства реорганизованного юридического лица. О том, является ли данное лицо правопреемником, кредитор может узнать при ознакомлении с разделительным балансом данного юридического лица. Но возможна такая ситуация, когда данный баланс отсутствует либо составлен с нарушением ст. 59 ГК РФ, и, следовательно, из него невозможно определить правопреемника реорганизованного юридического лица. В таком случае для защиты прав кредитора, партнеров такого юридического лица ст. 60 ГК РФ предусмотрено, что все вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица. Если же невозможно определить правопреемника исходя из передаточного акта, то кредиторы реорганизованных юридических лиц вправе в таком случае обратиться за исполнением обязательств к новому юридическому лицу.
Юридическое лицо согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ считается реорганизованным за исключением случаев реорганизации в форме присоединения с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При реорганизации в форме присоединения такая регистрация не осуществляется, а вносятся соответствующие изменения в учредительные документы юридического лица, присоединяющего к себе другое юридическое лицо, и, соответственно, эти изменения должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.
Юридическое лицо, которое присоединилось к другому юридическому лицу, исключается из государственного реестра юридических лиц и прекращает свое существование.
§ 6. Общие положения о ликвидации хозяйственных товариществ и обществ
Ликвидация предприятия является второй формой прекращения юридических лиц. В отличие от реорганизации предприятий, в результате которой образуются новые юриди-
ческие лица, при ликвидации юридические лица, напротив, упраздняются совсем. При ликвидации юридических лиц именно поэтому не приходится говорить о правопреемстве. В п. 2 ст. 61 ГКРФ говорится об основаниях ликвидации юридических лиц. Наряду с общими основаниями ликвидации, указанными в данной статье, можно назвать еще ряд оснований для ликвидации юридических лиц, предусмотренных различными статьями ГК РФ:
— банкротство юридического лица (ст. 65 ГК РФ);
— выход из состава юридического лица его участника, в результате чего численность участников такого предприятия становится меньше, чем число, установленное законом;
— состав участников претерпевает существенные изменения (ст.ст. 81, 88 ГК РФ);
— если стоимость чистых активов становится меньше определенного законом минимума уставного капитала (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99 ГК РФ);
— невнесение в установленном порядке 50% уставного капитала.
Решение о ликвидации предприятия принимается его участниками аналогично принятию решения о его создании. Сам же порядок ликвидации юридического лица должен быть подробно заложен в его учредительных документах. По сути дела, в них может быть установлено, что учредители (участники) делегировали право принятия решения о ликвидации определенному органу юридического лица.
Конечно, юридическое лицо ликвидируется по окончании срока, на который оно было создано, достижении цели, ради которой оно было создано (п. 2 ст. 61 ГКРФ). Следующим основанием для ликвидации является признание судом недействительности государственной регистрации юридического лица. Например, в регистрирующий орган поступили от юридического лица при его регистрации подложные документы о составе участников, об их юридическом статусе, об их праводееспособности либо нарушен порядок формирования уставного капитала.
Следующим основанием ликвидации юридического ли-
ца, но уже в судебном порядке, является осуществление таким лицом деятельности без специального разрешения — лицензии, когда таковую без нее осуществлять нельзя. Например, лицензируется деятельность негосударственного пенсионного фонда. Также по решению суда осуществляется ликвидация юридического лица, если оно занимается деятельностью, запрещенной законом. Надо помнить, что данная деятельность является запрещенной, если она была названа таковой в законе, а не в ином нормативном акте, что важно для выяснения вопроса об основании ликвидации юридического лица. Например, негосударственным юридическим лицам запрещено производство отравляющих веществ, конверсия в соответствии с Законом РФ от 20 марта 1992 г. "О конверсии оборонной промышленности РФ", запрещено производство боевого оружия, запрещена эмиссия наличных денег согласно Закону РФ от 26 апреля 1995 г. "О Центральном банке РФ". В любом случае суд при принятии решения о ликвидации юридического лица по данному основанию должен сослаться на конкретный закон, запрещающий тот вид деятельности, который осуществляло ликвидируемое юридическое лицо.
Также ликвидируется юридическое лицо по решению суда в случае, если оно неоднократно или грубо нарушает закон или иной правовой акт. Неоднократным считается такое нарушение законов или иных нормативных актов, допущенное юридическим лицом повторно после привлечения его за аналогичное нарушение в течение срока, установленного законодательством. "Грубым" нарушением закона или иного нормативного акта считается такое, даже однократное, нарушение, которое причиняет значительные неблагоприятные последствия правам и иным законным интересам других юридических, физических лиц, государства и общества. Примером может быть сокрытие юридическим лицом своих доходов (прибыли) или иных объектов налогообложения в особо крупных размерах.
Если суд примет решение о ликвидации юридического лица по вышеуказанным основаниям, то он вправе согласно п. 3 ст. 61 ГК РФ возложить на учредителей юридического
лица, орган, уполномоченный его учредительными документами на ликвидацию, обязанность по выполнению всей процедуры ликвидации и всех связанных с ней работ.
Если проанализировать содержание статей ГК РФ, посвященных ликвидации, то можно выделить два ее вида:
— добровольная ликвидация;
- принудительная ликвидация по решению судебного органа.
Как правило, коммерческие юридические лица ликвидируются добровольно, то есть по решению о ликвидации учредителей (участников) данного юридического лица или органа, уполномоченного на ликвидацию учредительными документами. Данные лица обязаны после принятия данного решения сообщить о нем в орган, осуществивший государственную регистрацию данного юридического лица. Это сообщение может быть послано в письме по почте, отправлено в телеграмме и т.п. Такое сообщение должно быть отправлено незамедлительно, то есть это значит, что данный орган должен быть извещен об этом в первую очередь, до осуществления других действий по ликвидации юридического лица. Это необходимо для того, чтобы и третьи лица, и орган, осуществляющий государственную регистрацию, получили информацию о том, что юридическое лицо уже начало свою ликвидацию и чтобы они смогли принять меры, предусмотренные в законе для защиты интересов как государства, так и третьих лиц.
Управление ликвидируемым предприятием возлагается непосредственно на ликвидационную комиссию. Согласно п. 2 ст. 63 ГК РФ данная комиссия назначается учредителями (участниками) юридического лица или органа, уполномоченного на его ликвидацию. Однако такое назначение должно быть согласовано с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, что является новеллой ГК РФ, как и установленные в нем порядок и сроки ликвидации юридических лиц. Ликвидационная комиссия должна представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию ряд документов. Например, о ликвидации юридического лица, решение инициатора ликвидации, акт ликвидационной комис-
сии, справку банка о закрытии расчетного счет (счетов) и другие документы, предусмотренные законодательством.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят согласно п. 3 ст. 62 ГК РФ полномочия по управлению делами юридического лица, а функции органов управления юридическим лицом прекращаются. Таким образом, с этого момента к ней переходят все вопросы, связанные с управлением юридическим лицом, в том числе и представление юридического лица в суде.
Далее ликвидационная комиссия предпринимает шаги к осуществлению ликвидации юридического лица. Первый шаг
- помещение в печатном органе сообщения о ликвидации юридического лица и о сроке заявления кредиторами своих требований. Такие сведения должны быть опубликованы в том же печатном органе, что и данные о регистрации юридического лица (п. 1 ст. 63 ГК РФ).
В настоящее время подобного печатного органа в масштабах РФ не существует. Чаще всего такие объявления печатаются в соответствующих печатных органах на местах, реже
- в общероссийских печатных органах (например, газета "Экономика и жизнь", "Российская газета" и другие). В некоторых субъектах РФ органы государственной регистрации имеют свои печатные органы. Так, в Москве такие сообщения печатаются в Ведомостях Московской регистрационной палаты. Публикация должна содержать следующие общие сведения: полное наименование ликвидируемого юридического лица, причина ликвидации, сроки ликвидации, адрес, по которому можно обращаться с требованиями к данному юридическому лицу, порядок ликвидации. Обеспечивает публикацию ликвидационная комиссия, и такая публикация должна быть совершена не менее чем за 2 месяца до ликвидации юридического лица. Второй шаг - выявление ликвидационной комиссией кредиторов и дебиторов юридического лица. Это делается, исходя из заключенных юридическим лицом договоров с третьими лицами, бланков платежных поручений, иных банковских документов (выписок счетов, ордеров и т.п.), исполнительных листов, судебных решений и т.д. Аналогичным об-
разом выявляются и дебиторы.
Ликвидационная комиссия, согласно ГК РФ, должна письменно уведомить о ликвидации юридического лица его кредиторов, независимо от того, что ей была произведена публикация в печатном органе с сообщением о ликвидации юридического лица. Кроме кредиторов, письменно должны быть уведомлены о ликвидации следующие органы: ГНИ, ПФР, ФСС, ФМС, РФС и др. Работники данного предприятия
г\
должны быть уведомлены о его ликвидации согласно ст. 40 КЗоТ РФ за 2 месяца до таковой под расписку. А физические лица, состоявшие с данным юридическим лицом в гражданско-правовых отношениях, уведомляются о его ликвидации в общем порядке, то есть как кредиторы.
Следующий шаг в деятельности ликвидационной комиссии - составление промежуточного ликвидационного баланса. Данный баланс может быть составлен не ранее чем через 2 месяца после публикации сообщения о ликвидации юридического лица. Данный срок является минимальным, так как этот срок установлен для предъявления требований кредиторами и может быть больше 2 месяцев. Помимо сведений, предусмотренных в п. 2 ст. 63 ГК РФ, промежуточный баланс должен содержать обычные сведения, которые включают в бухгалтерские балансы. Утверждение данного баланса происходит либо путем совместного заседания ликвидационной комиссии, инициатора (инициаторов) ликвидации и органа, осуществляющего государственную регистрацию ликвидации юридического лица, либо баланс утверждается каждым из вышеназванных лиц отдельно. Главное здесь - чтобы имело место согласование промежуточного баланса с регистрационным знаком. Все сказанное выше относится также и к порядку согласования окончательного ликвидационного баланса, предусмотренного в п. 5 ст. 63 ГК РФ. Если же имеющихся в наличии у предприятия денежных средств недостаточно для удовлетворения требований его кредиторов, то согласно п. 3 ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия продает его имущество с публичных торгов. Публичные торги проводятся в форме конкурсов и аукционов. Право выбора одной из этих форм
принадлежит собственнику продаваемой вещи, а не организатору торгов. На аукционе победителем является тот, кто предложит наивысшую цену по сравнению с другими. При этом не требуется выполнять какие-то другие дополнительный условия. В конкурсе победителем станет лишь тот, кто предложит наилучшие условия приобретения вещи и вместе с тем еще предложит более высокую цену. Здесь, наряду с перечисленным выше, участник конкурса должен предоставить и другие условия. Условия конкурса определяются заранее, и тот, кто более других им отвечает, и будет его победителем. В п. 3 ст. 63 ГК РФ четко установлен порядок очередности использования средств ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов: сначала используются все наличные средства юридического лица, а затем при их недостаточности - имущество предприятия.
После того, как составлен и утвержден промежуточный ликвидационный баланс, ликвидационная комиссия начинает выплаты кредиторам юридического лица в порядке очередности, установленном в ст. 64 ГК РФ. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью. Не важно, состоял ли такой гражданин с данным предприятием в трудовых или в гражданско-правовых отношениях, или вообще является третьим лицом. Следует обратить внимание, что ГК РФ подходит к понятию "причинение вреда гражданину" шире, чем Правила возмещения работодателями вреда, причиненного здоровью при исполнении трудовых обязанностей, от 24 декабря 1991 г. с изменениями и дополнениями (в дальнейшем — Правила). Так, в отличие от данных Правил, ст. 64 ГК РФ регламентирует и иные случаи причинения вреда гражданину. Согласно ст. 15 ГКРФ вред, причиненный имуществу, личности, здоровью гражданина и т.д., возмещается в полном объеме. Возмещаются и фактически понесенные затраты (прямой ущерб), упущенная выгода, а также в определенных закон случаях - моральный вред. Полный объем возмещения вреда складывается из:
— возмещения заработка или его части (ст. 12 Правил);
- возмещения авторского гонорара (ч. 2 ст. 13 Правил);
- оплаты дополнительного отпуска для лечения в связи с повреждение здоровья (ст. 23 Правил);
- возмещения морального вреда (ст. 24 Правил) и др.
Упущенная выгода выплачивается только в том случае, если гражданин докажет, что в результате причинения вреда его личности или имуществу имело место неполучение им доходов, которые он бы получил, если бы вред не был ему причинен. Такие доходы могут быть любыми. Минимальный размер упущенной выгоды согласно ст. 15 ГК РФ — не менее размера доходов, полученных нарушителем.
Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам (ст. 64 ГК РФ). Согласно ст. 403 КЗоТ РФ лицам, увольняемым с работы при ликвидации предприятия, выплачивается:
- выходное пособие в размере среднего месячного заработка;
- сохраняется на период трудоустройства, но не более чем на 3 месяца, средняя заработная плата с учетом месячного выходного пособия. Расчеты же по авторским договорам осуществляются в соответствии с их условиями.
В третью очередь удовлетворяются обязательства, обеспеченные залогом имущества ликвидируемого юридического лица (ст. 64 ГК РФ). Залог по существу является договором. Залогодержатель имеет преимущественное право получить удовлетворение за счет залога только перед кредиторами по другим договорам, не обеспеченным залогом, но отнюдь не перед всеми другими лицами. Предметом залога не могут быть вещи, изъятые из гражданского оборота, требования, неразрывно связанные с личностью (требования по возмещению морального вреда, защита чести и достоинства — ст. 150-152 ГК РФ) и иные права, уступка которых запрещена законом.
В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды (ст. 64 ГК РФ). Юридическое лицо обязано выплачивать в
бюджет налоги, а также выплачивать страховые взносы и производить отчисления в ПФР, ФСС, ФМС, ГФЗ и другие фонды. Взыскание недоимок по указанным платежам юридического лица может быть обращено на его имущество, находящееся в его собственности. Сначала обращается взыскание на денежные средства, находящиеся на счетах в банках, на наличные денежные средства, а при их отсутствии - на любые виды иного имущества данного юридического лица.
В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами (ст. 64 ГК РФ). Данным кредиторам выплаты производятся согласно п. 4 ст. 63 ГК РФ по истечении 1 месяца со дня утверждения промежуточного баланса.
После окончания всех расчетов с кредиторами юридического лица ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс. Об его утверждении было упомянуто выше.
Требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности - одна очередь за другой. Если имущество юридического лица недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то оно распределяется пропорционально суммам их требований в порядке очередности. Если кредиторы заявляют о своих требованиях уже после срока для предъявления таковых, то их требования удовлетворяются после удовлетворения требований других кредиторов, заявленных в срок (п. 5 ст. 64 ГК РФ). Если имущество ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов недостаточно и по этой причине они оказались не удовлетворены, то они считаются погашенными. Таковыми являются и требования, не принятые, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (п. 6 ст. 64 ГК РФ).
Все имущество, которое осталось после удовлетворения требований кредиторов, переходит к его учредителям (участникам), которые, как в хозяйственных товариществах и обществах, имеют на него обязательственные права. В ряде случаев закон или иной правовой акт предусматривает, что оставшееся
после "удовлетворения требований кредиторов юридического лица имущество не распределяется между его членами, а направляется на иные цели"1. Иногда в учредительных документах предусматривается, что данное имущество направляется на цели, указанные в таких документах.
Ликвидация юридического лица считается завершенной с момента внесения записи об этом в Единый Государственный реестр юридических лиц. "В регистрационную палату юридическое лицо представляет следующие документы: заявление о регистрации ликвидации юридического лица, решение собственника о ликвидации, акт ликвидационной комиссии, ликвидационный баланс, справку из ГНИ о снятии с налогового учета, документ, подтверждающий факт аннулирования печа-
г\
ти и другие" . На основании указанных документов регистрационная палата выдает свидетельство о ликвидации предприятия, и юридическое лицо считается прекратившим свое существование.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть признаны по решению судебного органа банкротами, если они не в состоянии удовлетворить законные требования кредиторов. Дело в том, что под банкротством юридического лица также понимается неспособность юридического лица обеспечить поступление обязательных платежей в бюджет и во внебюджетные фонды ( Закон РФ от 8 января 1998г. "О несостоятельности (банкротстве)", далее — Закон). В новом Законе дано более четкое определение понятия несостоятельности (банкротства). Несостоятельность ( банкротство) - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Таким образом, под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную
1 Вестник ВАС. 1995. № 5. C.I 12.
О - _
Ермакова Е. Добровольная и принудительная ликвидация предприятий// Российская юстиция. 1993. № 8. С.4.
сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ, а к обязательным платежам отнесены налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, предусмотренных действующим законодательством.
Неплатежеспособность должника - юридического лица -это неисполнение обязанности по уплате указанных выше сумм в течение 3 месяцев с момента наступления даты платежа.
К видам обязательств, с неисполнением которых может возникнуть задолженность перед кредиторами, относятся следующие:
- задолженность за переданные товары;
- задолженность за невыполненные работы;
- задолженность за оказанные услуги;
- суммы займов с учетом процентов, подлежащих уплате должником.
При этом в размер задолженности не включаются суммы долга, образовавшиеся в связи с неисполнением должником обязательств по выплате сумм гражданам за причинение вреда их жизни и здоровью, а также по уплате авторского вознаграждения и обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия.
При решении вопроса о размере денежных обязательств или обязательных платежей не учитываются и не включаются в сумму долга установленные законодательством или предусмотренные договором неустойки (пени, штрафы) и иные финансовые санкции.
В случае возникновения спора относительно наличия задолженности или ее размера, разногласия между кредиторами и должником рассматриваются арбитражным судом в установленном законом порядке.
В заключение можно сделать вывод, что несостоятельным может быть признан должник, имущества (в том числе и денежных средств) которого не хватает для погашения требо-
ваний всех кредиторов в полном объеме.
Новый Закон предусматривает также возможность добровольного объявления должника о своем банкротстве и ликвидации. Условия данной ликвидации следующие:
- факт наличия у организации-должника признаков банкротства;
- принятие решения о ликвидации собственниками имущества должника - унитарного предприятия или органом, уполномоченным на это учредительными документами должника;
- наличие письменного согласия всех кредиторов (новелла нового Закона).
В таком порядке при ликвидации должника обязанности конкурсного управляющего исполняет председатель ликвидационной комиссии, а расчеты с кредиторами производятся в том же порядке, что и при наличии решения арбитражного суда о банкротстве должника.
Новый Закон установил ответственность за нарушение должником порядка добровольной ликвидации. В этом случае собственник имущества должника - унитарного предприятия, учредители (участники) должника и руководитель должника несут ответственность в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Требования могут быть предъявлены в течение 10 лет с момента ликвидации должника.
Если хотя бы один из кредиторов возражает против ликвидации должника в добровольном порядке, новый Закон обязывает руководителя должника обратиться с заявлением в арбитражный суд о признании должника банкротом.
Тем не менее любой из кредиторов, давший свое письменное согласие, не лишен права в любой момент до завершения процедуры ликвидации должника обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.
Дело о банкротстве может быть также возбуждено и самим арбитражным судом, если требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее 500 минимальных размеров оплаты труда.
К кругу лиц, имеющих право на обращение в арбитраж-
ныи суд с заявлением, относятся:
- должник;
- кредитор;
- прокурор.
А правом подачи заявления в связи с неисполнением должником обязанностей по уплате обязательных платежей обладают налоговые органы, а также ПФ, ФФОМС, ФСС, ГФЗН.
Кроме того, правом подачи заявлений пользуются и иные лица, прямо указанные в новом Законе. Например, в случаях когда кредитором по денежным обязательствам выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование, заявление кредитора подается в арбитражный суд уполномоченным на то органом государственной власти или органом местного самоуправления.
Новый Закон устанавливает обязанность произвести действия о признании должника банкротом в определенные сроки в следующих случаях:
- когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами;
- когда органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
- когда органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника.
Данная обязанность лежит на руководителе должника, ликвидационной комиссии, если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. Срок для обязательной подачи заявления должнику — 1 месяц со дня возникновения соответствующих обстоятельств.
Новый Закон предусматривает, что к должнику - юридическому лицу могут быть применены следующие процедуры:
- наблюдение;
- внешнее управление;
- конкурсное производство;
- мировое соглашение;
- иные процедуры, предусмотренные Законом.
В новом Законе такая процедура, как санация, из судебной перешла во внесудебную и может быть применена только в рамках мер по предупреждению банкротства должника. В этих целях должнику может предоставляться финансовая помощь и за счет бюджетов всех уровней, и соответствующих внебюджетных фондов, и участвующих в деле о банкротстве лицами.
Новеллой нового Закона является установление упрощенной процедуры банкротства. Данная процедура применяется к организациям, которые условно можно отнести к двум категориям:
- отсутствующий должник;
- ликвидируемый должник.
Упрощенная процедура применяется, когда организация-должник фактически прекратила свою деятельность, а установить местонахождение ее руководителя не представляется возможным. Например, к одному из случаев прекращения предпринимательской деятельности новый Закон относит ситуацию, когда операции по счетам должника не проводились в течение последних 12 месяцев.
В указанных выше случаях заявление о признании данной организации банкротом может быть подано ее кредиторами, налоговым или иным уполномоченным государственным органом, а также прокурором независимо от размера кредиторской задолженности. Аналогичная процедура применяется и тогда, когда стоимость имущества должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы по делу о банкротстве.
А процедура банкротства отсутствующего должника характеризуется тем, что она проводится в сокращенные сроки:
- судом, назначающим ее в течение 2 недель;
- конкурсным управляющим, который вправе прини-
мать требования кредиторов только в течение 1 месяца после уведомления их о банкротстве отсутствующего должника.
Упрощенная процедура банкротства применяется и к организациям, в отношении которых ими самими или иным уполномоченным на то органом принято решение об их ликвидации. Например, решение о ликвидации должника принято, а его имущества не хватает для удовлетворения требований кредиторов. Одним из главных условий применения в данном случае особенностей упрощенной процедуры банкротства является факт создания ликвидационной комиссии, которая обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. В данном случае судебный орган удовлетворяет заявленные требования, открывает конкурсное производство и назначает конкурсного управляющего. Срок для предъявления кредиторами требований к такому должнику - 1 месяц с момента опубликования объявления в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" либо в официальном издании государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению.
В случае если ликвидационная комиссия на предприятии, о ликвидации которого принято решение, не создана, то обязанность подать заявление в арбитражный суд ложится на следующих лиц:
- собственника имущества должника - унитарного предприятия;
- учредителя (участника);
- руководителя должника.
В данных случаях упрощенная процедура банкротства не применяется. Дело рассматривается в обычном порядке.
Глава II. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА
§1. Общие положения
Хозяйственные товарищества - это обычная и достаточно распространенная в нормальном имущественном обороте форма коллективного предпринимательства.
Если говорить о развитии товариществ в историческом плане, то их корни следует искать в семейном предпринимательстве, из которого они выросли. А само семейное предпринимательство в то время было основано на господстве главы семьи над всеми ее членами. Однако "если глава семьи умирал, то остальные члены семьи вынуждены были продолжать общее хозяйство, его ведение и после смерти отца, чтобы сконцентрировать в общих руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного имущества часто имели и свое личное имущество. Имущество семьи при этом оставалось неделимым"1.
Далее развитие шло таким образом, что укоренились формы организации, в которых члены семьи заменялись другими участниками общего дела, выступающими либо в роли товарища, либо служащего. Этот служебный элемент становится все более и более распространенным. Хозяин (в семейном предпринимательстве — домовладелец) уже постепенно теряет возможность вести дело собственными силами и средствами, поэтому вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных с ним участников. И так как это равенство прав исключало право участников на непосредственное управление, то, естественно, управление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для этой роли казался наиболее подходящим. Объединив свое имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать свои усилия для более сложных дел.
1 Кашанина Т. В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. — М., 1995. С. 42.
Но постепенно управление как самим объединением, так и его капиталами менялось, хотя эти изменения несколько отставали от изменения формы собственности. Сначала оно основывалось на старых принципах совместного ведения дел всеми полноправными участниками. Однако дело, которым занималось товарищество, было, как правило, достаточно сложным, чтобы каждый участник мог по своему усмотрению вмешиваться в управление им. Постепенно власть, особенно в крупных товариществах, начала собираться в руках кучки участников. Первоначально при этом решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный элемент все более усложняется, и на первое место выходят уже качественные характеристики лица. Это можно обосновать тем, что участники понимают, что от того, кто будет управлять товариществом, зависит очень многое, поэтому они перестают доверять выбор слепому случаю рождения.
Затем товарищеские объединения стали дополняться и другими вкладчиками, получавшими определенный процент за свои вклады, что еще более повысило значение индивидуальных качеств управляющих товариществом лиц.
Как бы ни была обширна деятельность промышленного и торгового предприятия, как бы многочислен не был его персонал, трудами которого оно держится, интенсивная работа предприятия возможна только при условии, что во главе его стоит не одно лицо, а хотя бы небольшой сплоченный коллектив единомышленников, выражающий общую волю всего товарищества. Однако количество таких лиц всегда ограничено по нескольким причинам.
Во-первых, потому, что при достаточно большом количестве таких лиц вмешательство их в дела товарищества может быть достаточно серьезным, чем нанесет ему значительный вред. Во-вторых, как правило, желающих идти на такие роли оказывается не слишком уж много, хотя бы из-за того, что они несут ответственность всем своим состоянием, и не каждый пойдет на такой риск.
Таким образом, многие полные товарищества стали превращаться в коммандитные товарищества или товарищества
на вере, поскольку в них привлечение многочисленных участников не мешает планомерному ведению дел, и в то же время они, вливая капитал в товарищество, не являются его кредиторами, так как не выступают в качестве бесправных и безучастных свидетелей его судьбы.
Как утверждал А.И. Каминка в своей работе "Основы предпринимательского права", "коммандитные товарищества в какой-то мере были обязаны своим существование тому, что в то время благодаря каноническому запрету привилегированные сословия не могли заниматься торговлей. Именно он толкал людей, обладающих значительными средствами, в коммандитные отношения, чтобы извлечь большую пользу"1.
Трудно, конечно, не согласиться с такими положениями. Хотя данный запрет подтолкнул создание коммандитных товариществ, но решающим его назвать нельзя.
Как мы видели выше, существует два вида товариществ:
— полное товарищество;
— коммандитное товарищество (товарищество на вере).
Надо сказать, что полные товарищества имеют более длительную историю существования, чем товарищества на вере, которые, собственно говоря, и появились из полных товариществ. Эта трансформация произошла в тот момент, когда в интересах дела потребовалось уменьшить личностный элемент и усилить элемент капиталистический, то есть увеличить средства для ведения дела.
Что же касается России, то здесь существовали торговые товарищества, так как торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью. "В дореволюционной России товарищества полные и на вере также именовались торговыми домами, что подчеркивало их семейный и лично-доверительный, дружеский характер"2.
Отсутствие же понятия частной коммерческой деятельности в прежней экономике вынуждало законодателя к ис-
1 Каминка А. И. Основы предпринимательского права. - Прага, 1917. С. 37-38.
Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. - СПб., 1996. С. 127.
пользованию более "нейтрального" понятия "хозяйственная деятельность". С учетом всех этих традиций ГК РФ также использует термин "хозяйственные" применительно как к обществам, так и к товариществам.
"Впервые товарищества были возрождены в нашем современном законодательстве союзным, а затем российским законами о собственности, а более подробная их регламентация последовала в Основах ГК РФ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (далее - Основы) и в российском Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также в некоторых подзаконных актах"1. Данные акты содержали противоречивые положения, поэтому и не могли служить основой для нового ГК РФ.
С введением в действие гл. 4 ГК РФ прежнее законодательство об обществах и товариществах, по сути, утратило свою силу. Теперь к данным коммерческим организациям применяются соответствующие правила нового ГК РФ, а их учредительные документы действуют в части, не противоречащей нормам ГК РФ.
Общества и товарищества, созданные до вступления в действие гл. 4 ГК РФ, должны привести свои учредительные документы в соответствие с правилами ГК РФ к определенному сроку. Так, для товариществ этот срок уже прошел, так как они должны были это сделать до 1 июля 1995 г. И к тому же ГК РФ содержит исчерпывающие правила о статусе товариществ, не требующих конкретизации в специальных законах.
Как Основы, так и Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не дают отдельного определения товарищества. Новый ГК РФ не дает отдельного определения товарищества, но он дает в п. 1 ст. 66 ГК РФ совместное определение хозяйственных товариществ и обществ и тем самым показывает их общие черты. В дальнейшем законодатель в соответствующих статьях беря за основу данное определение, конкретизирует его относительно раз-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. - М., 1995. С. 132 - 133.
личных видов товариществ и обществ, каждый из которых имеет свойственные ему особенности.
Хотелось бы подчеркнуть не общие черты хозяйственных товариществ и обществ, о которых мы уже говорили выше, а их различия. Потому, что именно в них мы сможем увидеть специфические черты товарищества, отличающие его от общества.
Основное и принципиальное отличие хозяйственных товариществ и обществ заключается в том, что товарищество представляет собой объединение лиц и, как правило, требует их активного участия в делах товарищества, в то время как общество - это объединение капиталов, участники которого не обязаны участвовать в его деятельности. В связи с этим ГК РФ не говорит о размере минимального капитала для товарищества, поскольку его складочный капитал в отличие от уставного капитала хозяйственного общества имеет принципиально другое экономическое и правовое значение — он необходим только для начала деятельности товарищества, в то время как в хозяйственном обществе уставный капитал является основной гарантией его ответственности перед кредиторами. Практически минимальный размер складочного капитала существует. Он определен в п. 3 Указа Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482, утвердившего Положение "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности"1 и равен не менее чем 100-кратному минимальному размеру месячной оплаты труда на дату подачи учредительных документов на регистрацию. Складочный капитал товарищества отчасти выполняет и другую - ограничительную — функцию. "Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между его участниками, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала"2. Но все же основной гарантией для защиты интере-
!СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.
гу
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в
сов кредиторов товарищества является полная ответственность его участников всем своим имуществом.
Однако поскольку товарищество является объединением лиц, то оно, помимо внесения имущественных вкладов, предполагает непосредственное участие в делах товарищества. А так как речь прямо идет о предпринимательской деятельности и участии в ней, то ее участник должен иметь статус либо коммерческой организации, либо индивидуального предпринимателя. Следовательно, предприниматель может быть участником только одного товарищества, а само товарищество может состоять только из предпринимателей, то есть не вправе иметь в своем составе некоммерческие организации и граждан, не занимающихся предпринимательской деятельностью.
В отличие от этого общества как объединения капиталов не предполагают, хотя и не исключают, возможности участия учредителей (участников) в своих делах, а потому допускают:
— одновременное участие в нескольких обществах, в том числе однородных по характеру деятельности (что понижает риск имущественных потерь);
- участие в них любых лиц, а не только профессиональных предпринимателей.
Отличие также заключается в ответственности участников по долгам юридических лиц. Если в товариществе таковая является полной, то есть участники отвечают по долгам всем своим имуществом (за исключением вкладчиков коммандитного товарищества), то в обществе его участники вообще не отвечают по его долгам, а несут только риск убытков, - это еще раз подтверждает, что предприниматель может участвовать только в одном товариществе, так как невозможно поручиться дважды одним имуществом по долгам двух различных организаций.
Также отличие состоит в том, что для создания товарищества требуется как минимум два учредителя, а учредителем общества может быть и одно лицо.
Еще одно отличие заключается в том, что финансируе-
России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 43.
мые собственником учреждения как некоммерческие организации не вправе участвовать в товариществах, а в обществах они могут участвовать, хотя и с прямого разрешения собственника.
Все товарищества в соответствии с ГК РФ делятся на полные и коммандитные (или товарищества на вере). Этот перечень является исчерпывающим. Создание иных форм товарищества законом исключено. Вместе с тем одни товарищества могут участвовать в деятельности других обществ или товариществ, что производит к появлению всевозможных "смешанных форм", а также "материнских" (контролирующих) и "дочерних" (зависимых) компаний (обществ), которые не составляют, однако, самостоятельных организационно-правовых форм.
Теперь перейдем к анализу отдельных видов товариществ.
Надо отметить, что самое большое изменение в содержании организационно-правовой формы произошло именно в статусе полного товарищества. Новый ГК РФ пошел по пути изменения или отмены положений, содержащихся в ранее действующем законодательстве. Отметим основные положения, внесенные или измененные ГК РФ:
1. В Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. полное товарищество (далее — ПТ) не признавалось юридическим лицом и считалось тождественным простому товариществу (договору о совместной деятельности). Между тем речь здесь идет о двух совершенно различных формах предпринимательства. Если в первом случае создается самостоятельное юридическое лицо — собственник имущества, что по сути своей характерно для российского права, то во втором случае - по договору участников объединяются их имущественные вклады и координируется деятельность без создания юридического лица, что влечет за собой появление отношений общей долевой собственности. Таким образом, в прежнем законодательстве ПТ не имело собственного, обособленного имущества, так как имущество, вносимое его участниками, находилось в их общей
долевой собственности. Это положение законодательства было абсурдным, так как участникам незачем было вступать в товарищество, где они несли солидарную ответственность всем своим имуществом, тогда как по договору о совместной деятельности ответственность по обязательствам определялась по договору и по общему правилу не могла быть больше доли, внесенной согласно договору. Уточнено положение, не нашедшее своего отражения в Основах. Так, теперь согласно ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов участников ПТ, произведенное или приобретенное за их счет товариществом, принадлежит не его участникам, а ему самому на праве собственности. Тем самым "в ГК РФ была поставлена точка в истории с нелепой ошибкой российского законодательства о предприятиях в отношении права общей долевой собственности участников на имущество товарищества"1.
2. Согласно ГК РФ единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, а ранее — Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. предусматривал, что ПТ должно было иметь два учредительных документа - учредительный договор и устав.
3. Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. не запрещал участникам ПТ участвовать не только в данном ПТ, но и в других подобных предприятиях. Напротив данному положению, ГК РФ содержит категорический запрет лицу быть участником нескольких ПТ. Как уже было упомянуто выше, невозможно отвечать одним имуществом по обязательствам двух юридических лиц. Одно из них явно не смогло бы дать своим кредиторам никаких гарантий, что в случае ликвидации данного юридического лица они получат хоть что-нибудь.
4. В ГК РФ подробнее, чем в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г. оговариваются требования к наименованию ПТ. Согласно
Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под общ. ред. С.Э. Пивоварова и Л.С. Тарасевича. СПб., 1995. С. 50.
ГК РФ ПТ должно иметь фирменное наименование. В нем указываются обычно либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК РФ). Если сравнить данные положения с аналогичными в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25 декабря 1990 г., то преимущество будет не на стороне последнего, хотя там и написано, что в наименовании должна быть указана организационно-правовая форма (имеются в виду слова "ПТ"), но где их указывать - впереди ли наименования или после него - не ясно. Также в наименовании должно быть указано имя не менее одного участника товарищества. И данное положение имеет свои недостатки. Не ясно, можно ли включить имя только одного участника или же надо включать всех участников? В наименование товарищества не могут включаться наименования других юридических лиц, в нем участвующих, так как закон требует включения в наименование ПТ только имен, чего у юридического лица - участника ПТ не наблюдается.
Итак, в основных чертах мы увидели те изменения, которые внес новый ГК РФ по сравнению с законодательством, действовавшим до его принятия. Мы уже убедились, что в ГК РФ была, наконец, устранена нелепая ошибка, связанная с долевой собственностью участников как товариществ, так и обществ на имущество, якобы переданное ими юридическому лицу в качестве вклада в уставный (складочный) капитал последнего, а также на имущество, приобретенное таким лицом в результате предпринимательской деятельности. Были устранены и другие недостатки. В частности, если ранее участниками ПТ могли быть любые лица как физические, так и юридические, то новый ГК РФ установил, что таковыми могут быть только юридические лица и граждане-предприниматели. По нашему мнению, законодатель сделал верный шаг, установив запрет для физических лиц участвовать в ПТ, ведь граждане не всегда знают, чем грозит такое участие, и к тому же они все равно должны были обязательно участвовать в управ-
лении ПТ, но не всегда были к этому готовы. Другое дело — юридическое лицо или гражданин-предприниматель. Они сами по себе уже несут повышенную ответственность и знают, на что идут, так как не новички в области, которую избрали в качестве объекта для своей предпринимательской деятельности.
ПТ является наиболее простой формой товариществ. Прежде всего оно основано на лично-доверительных отношениях своих участников, так как здесь не исключена такая ситуация, что сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом.
Таким образом, статус ПТ в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Но следует создавать ПТ в тех областях, где предпринимательский риск достаточно низок. Это — переработка сельскохозяйственной продукции, заготовительская деятельность, служба автосервиса и др. Минимальное количество участников ПТ - 2, а максимальное - не ограничено. ПТ — это временное соглашение между предпринимателями. "В России ПТ имели широкое распространение в период нэпа. В настоящее время данная форма предпринимательства начинает возрождаться, однако широкого распространения она не получила"1.
"Известная обособленность ПТ приводит к тому, что оно есть большее, чем строго личные обязательства, которыми связаны лица, объединяющиеся в простое товарищество"2.
Очень значителен в товариществе личный элемент (участие своим трудом), который имеет следующие основные черты:
- крайняя заинтересованность всех товарищей в совместной деятельности. Отсюда вытекает высокая степень бди-
Удалов В. А. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. - М., 1996. С. 22 - 24.
гу
Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 45 - 46.
тельности и контроля каждого по отношению к делам своих товарищей;
- ПТ должно основываться на доверии, поскольку от действий каждого из участников зависит очень многое. Само собой разумеется, что лиц, которым можно полностью доверять, в конечном счете оказывается не так уж и много. Попутно хотелось бы сказать, что личный элемент превалирует в ПТ над имуществом, так как при наступлении ответственности будет задействовано не только имущество участника, которое было внесено им в складочный капитал ПТ, но при недостатке такового и все его имущество. Именно ответственность участников товарищества по его обязательствам всем своим имуществом и личный элемент отличают ПТ от других организационно-правовых форм юридических лиц. Остановимся подробнее на данном положении.
§ 2. Ответственность в полном товариществе
"Полные товарищи отвечают по обязательствам своего товарищества только при недостаточности у него собственного имущества, то есть субсидиарно"1. Хотелось бы пояснить, что следует вообще понимать под субсидиарной ответственностью. Под субсидиарной ответственностью следует понимать такую ответственность, которая возлагается на лицо в соответствии с законодательством, иными нормативными актами, условиями обязательства дополнительно к ответственности основного должника по этому обязательству и наступающая в той мере, в которой требование кредитора не удовлетворено основным должником.
Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:
— она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обяза-
Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 116.
тельства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;
- она может быть установлена законом (например, для ПТ она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;
- требования кредиторов обязательно должны быть предъявлены сначала к основному должнику, а затем уже к субсидиарному должнику. "Бесспорное взыскание с должника средств по общему правилу не допускается. Однако если стороны в договоре между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, чтобы удовлетворить свое требование именно таким путем. И только в том случае, если это невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность"1. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать лишь тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, которые он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.
Если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в этом случае можно привлекать субсидиарного должника. Если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на которое по законодательству не может быть обращено взыскание. Так, например, это:
Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть 1.-М., 1995. С. 885.
предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, на которое не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.
Как мы уже успели определить, все участники ПТ несут субсидиарную ответственность. Однако эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что в соответствии с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников ПТ (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников ПТ, что крайне не выгодно для кредитора. Однако товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, освободив тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участника ПТ в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого.
Однако, если кто-то из должников не смог оплатить свой долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).
Как уже говорилось выше, участники ПТ несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам ПТ, так как в законе не указано, что они отвечают лишь имуществом, полученным от участия в ПТ. "Если взыскание обращается на имущество участника ПТ — юридическое лицо следует руководствоваться Положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутст-
вия денежных средств на счетах в банках", зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.1
По смыслу п. 2 ст. 75 ГК РФ все участники ПТ делятся как бы на две категории:
— те участники, которые являются учредителями ПТ (юридические лица и физические лица, которые создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал ПТ, подписали учредительный договор и зарегистрировали ПТ в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками ПТ с момента его создания;
— те участники, которые не являются учредителями ПТ и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.
Такое разделение всех участников ПТ имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не являются учредителями ПТ, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество.
А если же участник решил выйти из ПТ, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками ПТ в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета ПТ за тот год, с которого участник выбыл из ПТ. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором ПТ и другими нормативными актами.
Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников ПТ по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 190.
участнику ПТ. "Дело в том, что в случае ликвидации ПТ его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение необходимо еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных ПТ в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в ПТ"1. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда ПТ прекращает свое существование. Например, можно установить сокращенные — по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности. Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить свою ответственность по обязательствам товарищества.
ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу ПТ, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. "Ведь для любого участника ПТ все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим имуще-
г\
ством" . Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с этим в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для ПТ, и в нем он не определен. Все же
1 Кашанина Т. В. Указ. соч. С. 48 - 49.
гу
Суханов Е.А. Юридические лица в гражданском праве // Хозяйство и право. 1995. № 3. С. 11.
какая-то имущественная база у ПТ должна быть. Минимальный капитал, который должен быть у ПТ, установлен Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ" № 1482. Согласно п. Зг данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации1.
Данный складочный капитал позволяет ПТ участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов ПТ до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, — это имущество ПТ, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы ПТ. Чистые же активы ПТ составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). Если все-таки в таком положении участники ПТ все же решат распределить полученную прибыль между собой, то это бы означало начало ликвидации ПТ. То есть по сути между ними распределяется имущество ПТ при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при этом существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами своих требований и обращения взыскания на имущество ПТ, изложенная ситуация означала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.
!СЗРФ. 1994. №11. Ст. 1194.
"Все сказанное выше объясняет не только участие предпринимателя лишь в одном ПТ (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на это указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей"1.
Не стоит снова упоминать о том, какие сведения включаются в фирменное наименование ПТ, так как о них мы уже говорили при сравнительном анализе законодательства. После того как мы разобрали все основные черты ПТ, перейдем непосредственно к организации ПТ и управлении в нем.
§ 3. Организация полного товарищества. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе
Единственным учредительным документом ПТ является учредительный договор, в отличие, например, от общества с ограниченной ответственностью, где имеется 2 учредительных документа. Это объясняется тем, что ПТ не нужны специальные органы, формирующие и выражающие его волю как юридического лица вовне. А следовательно, отпадает надобность оговаривать и устанавливать порядок создания таких органов и определять их компетенцию. Поэтому устав здесь просто ни к чему.
В то же время к учредительному договору предъявляются несколько иные требования, чем к учредительным документам в обществе с ограниченной ответственностью. В нем должны быть отражены все вопросы хозяйственной жизни ПТ. Он должен быть достаточно объемным, чтобы охватить все вопросы. Помимо общих сведений, которые являются необходимыми для содержания каждого учредительного документа, учредительный договор ПТ должен содержать согласно
Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 116.
п. 2 ст. 70 ГК РФ сведения о складочном капитале ПТ и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов в ответственность за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать сведения по формированию и использованию складочного капитал ПТ, необходимые в соответствии с законодательством.
Кроме того, в учредительный договор ПТ могут быть включены и другие положения. Например, регулирующие иные взаимоотношения товарищей, в частности, и по участию их в общих делах товарищества, касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников ПТ и другие. Учредительный договор обязательно должен быть подписан всеми участниками ПТ и подлежит государственной регистрации, с момента осуществления которой ПТ начинает существовать как юридическое лицо. Также к моменту государственной регистрации участники ПТ обязаны внести половину своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. Этим ПТ отличается от хозяйственных обществ, где уставный капитал должен быть к моменту регистрации оплачен наполовину, а вторая половина вносится в течение года.
Хотя, как мы видели выше, в ПТ не создаются, как в хозяйственных обществах, особые органы, специально предназначенные для управления им, но все же управлять делами товарищества кому-то нужно. Необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с государственными органами, то есть осуществлять повседневное, изо дня в день управление ПТ.
Хотя по общему правилу управление в ПТ осуществляется по общему согласию всех его участников, но данный принцип может быть несколько изменен в учредительном договоре. Самим участникам предоставляется выбор, как управлять своим товариществом: они вправе создать какой-либо орган, который будет заниматься исключительно вопросами повседневного управления ПТ (например, дирекцию ПТ), либо могут возложить такие функции на одного из ПТ, того, кто ведет
их общие дела. Возможен и комплексный вариант: наиболее сложные вопросы может решать, например, дирекция ПТ, а текущие вопросы, возникающие в повседневной жизни, - участник ПТ.
Однако при решении вопросов по общему правилу должно иметь место согласие всех участников. Исключение составляют случаи, оговоренные в учредительном договоре, когда решение может приниматься не единогласно, а лишь определенным большинством голосов. По общему правилу, каждый участник ПТ имеет один голос независимо от вклада в складочный капитал, срока вступления в ПТ, выполняемого объема работ и т. п. Однако в учредительном договоре может быть установлен иной принцип распределения голосов в ПТ. Например, тому участнику, у которого вклад в складочном капитале больше, предоставлять соответственно и больше голосов, и т. п. Однако возможна и такая ситуация, когда участник, внесший меньший вклад в складочный капитал ПТ, получает больше голосов. Вообще же, конкретный вариант распределения голосов между участниками ПТ они сами и выбирают по общему согласию между собой.
Независимо от того, имеется ли у товарищества орган, специально созданный для управления его текущими делами, или нет, каждый участник ПТ имеет право ознакомиться со всей документацией по ведению дел ПТ. Данное право является абсолютным и неограниченным. Даже если участник ПТ и отказывается от этого права, данный отказ юридической силы не имеет, равно как и любое другое соглашение, ограничивающее это право участника ПТ. Прежде всего данное право напрямую вытекает из неограниченной ответственности участников ПТ всем своим имуществом. Участникам далеко не безразлично положение дел в ПТ, так как в случае краха их компании отвечать придется им всем либо кому-нибудь одному всем своим имуществом за исключением каких-то вещей, без которых невозможно существование человека. Поэтому, раз вы уже решили рискнуть и вступить в ПТ, первым делом надо следить абсолютно за всей документацией ПТ, особенно за финансовой. Если даже один из участников ведет все дела
ПТ, то это не означает, что другие участники не могут ознакомиться с данной информацией. Формы ознакомления с данной информацией участников ПТ могут быть самыми различными: "Ежемесячный отчет такого участника перед всеми остальными товарищами, рассылка им информационных писем, анализ участниками документов на месте, организация контроля и ревизий документации ПТ и т.п."1. Главное, чтобы участники были ознакомлены с упомянутой документацией, что желательно письменно зафиксировать. Если участник, ведущий общие дела в ПТ, будет препятствовать ознакомлению других участников ПТ с документацией по ведению дел, то это может послужить основанием для исключения виновного участника в порядке, установленном в учредительном договоре ПТ.
Как мы уже видели, вести дела ПТ могут все участники сообща, но это достаточно трудно, так как не всегда можно собрать их всех. Это особенно заметно, когда надо решить вопрос немедленно, не откладывая в "долгий ящик". Поэтому, для того чтобы товарищество не терпело убытков из-за инертности своих членов, им необходимо выбрать одну из схем, предложенную законодателем для ведения дел в ПТ. В п. 1 ст. 72 ГК РФ предложено 4 схемы, или варианта, ведения дел вПТ:
1. Каждый участник ПТ может действовать от его имени, что не требует получения доверенности от остальных участников ПТ. Любая сделка, заключенная участником ПТ, ведет к последствиям для ПТ независимо от того, одобрена или не одобрена она остальными участниками. Данная схема эффективна только тогда, когда в ПТ собралась группа единомышленников, хорошо знающих друг друга и достаточно опытных в ведении дел. Иначе товарищество будет просто разрываться на части. Без взаимного понимания каждый из участников ПТ будет делать то, что ему больше подходит. А в итоге ответственность ляжет на всех участников.
2. Совместное ведение дел всеми участниками ПТ. Соз-
1 Гуев А. Н. Указ. соч. С. 184.
дается специальная структура, которая способствует принятию решений по ведению дел, как-то: совет учредителей, собрание участников и т.п. Решения принимаются таким органом обязательно единогласно, а если даже кто-то один из участников голосует против, то решение не принимается. Такая схема приемлема только для такого ПТ, где сделки заключаются редко. В противном случае могут возникать значительные технические, финансовые и иные сложности. Другими словами, данная схема не решает нашу проблему.
3. Дела ПТ ведут несколько его участников. В данном случае остальные участники ПТ должны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством, для ведения дел ПТ. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, а также в случаях, когда они представляют интересы ПТ в органах ГНИ, Пенсионного фонда, Фонда занятости и иных государственных органах, и при взаимодействии с третьими лицами они не должны предоставлять доверенность от остальных участников ПТ. Все другие участники ПТ могут совершать любые сделки от имени ПТ только при наличии соответствующей доверенности у них. Если участником ПТ совершается сделка, выходящая за рамки полномочий, предоставленных ему доверенностью, то в таком случае другие участники ПТ вправе ставить вопрос о признании такой сделки недействительной и об ответственности совершившего ее участника. Данная схема, по нашему мнению, приемлема для ПТ, так как ведением дел занимаются участники, которые на самом деле знают, как это делать. Однако все остальные участники должны быть бдительны и следить за тем, чтобы данные лица действовали в интересах ПТ, а не в своих собственных.
4. Дела ПТ ведет одно лиц. "На практике в каждом ПТ обязательно выделится свой собственный лидер, который доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, и само ПТ может выбрать себе лидера, но при этом обязательно должен использоваться принцип единогласия, в противном
случае доверенность в отношениях окажется недостаточной"1. Все остальные участники ПТ добровольно передают такому лицу право выступать от имени ПТ. Как и в предыдущем случае, остальные участники должны получить от такого лица доверенность на совершение определенных действий, указанных в ней. Возможны случаи, когда другие участники ПТ не вправе вообще совершать сделки от имени ПТ. Опять же, здесь существует реальная опасность узурпации власти одним участником ПТ. Поэтому другие участники должны контролировать все его действия.
Таким образом, каждое ПТ должно выбрать один из предложенных вариантов ведения дел, который должен быть в обязательном порядке зафиксирован в учредительном договоре ПТ. Однако контрагенты ПТ не обязаны вникать в то, кто правомочен, а кто неправомочен вести дела в ПТ, тем более что учредительный договор для них может быть и не всегда доступен. Поэтому ГК РФ для защиты интересов третьих лиц использует новую для нашего законодательства формулировку - презумпцию достаточных полномочий участника ПТ. Она заключается в том, что в отношениях с третьими лицами ПТ не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников ПТ, за исключением случаев, когда ПТ докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника ПТ прав действовать от его имени (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Однако как избежать всего этого? Прежде всего ПТ обязательно должно ознакомить третьих лиц с содержанием учредительного договора либо известить их об этом любым другим образом (письмом, телеграммой и т. п.). Обязательно, чтобы такое лицо документально подтвердило, что ознакомлено с данными положениями учредительного документа, иначе бремя доказывания того, что лицо добросовестно знало либо заведомо должно было знать, ложится на ПТ. В принципе оно в любом случае на них ложится, но когда на руках соответствующие документы, то это не составит труда. Достаточно будет их про-
1 Кашанина Т. В. Указ. соч. С. 46.
сто предъявить.
Однако не всегда назначенные для ведения общих дел ПТ товарищами участник ПТ или группа таких участников ведут себя добросовестно. Это может заключаться в том, что данные участники или участник неэффективно управляют товариществом, заключают заведомо невыгодные для ПТ сделки, нарушают условия учредительного договора, корыстно злоупотребляют своим положением в ПТ, отказывают в предоставлении документации по ведению дел ПТ его участникам и т. п. В этом случае остальные участники ПТ через суд могут добиться прекращения полномочий по ведению дел такого лица (лиц). В случае удовлетворения их требований судом должен быть изменен учредительный договор ПТ. Затем данные изменения учредительного договора должны быть зарегистрированы в установленном порядке. Аксиомой для каждого участника ПТ должно стать то, что каждый должен действовать в интересах ПТ в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества.
Прибыли и убытки ПТ распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале по общему правилу п. 1 ст. 74 ГК РФ. Прибыли и убытки ПТ определяются в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Учредительным договором может быть закреплен иной принцип распределения прибылей и убытков между участниками ПТ. Однако вовсе исключить участие того или иного участника полного товарищества в распределении прибылей и убытков нельзя. Если даже такое положение и будет закреплено в учредительном договоре, то он просто не будет регистрироваться, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить в установленном порядке и зарегистрировать такие изменения.
Иной порядок распределения прибыли или убытков может быть установлен и соглашением участников полного товарищества. Например, поровну или с учетом других критериев. Невозможно также установить, что один участник полного товарищества будет участвовать только в распределении прибыли, а другой - только в распределении убытков. Например,
если участник активно участвует в делах полного товарищества, это не значит, что он будет получать только доходы, убытки полного товарищества на него возлагаются так же, и наоборот. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его делам всем своим личным имуществом.
"В настоящее время прибыль, полученная полным товариществом, распределяется между его участниками до налогообложения на основании заключенного договора. Если же участником полного товарищества является юридическое лицо, то полученная им прибыль от участия в полном товариществе включается в состав его валовой прибыли с дохода и облагается по ставкам налога на прибыль, установленным законодательством. Доходы, полученные физическими лицами -участниками полного товарищества, включаются в их совокупный облагаемый налогом годовой доход и облагаемый подоходным налогом по установленным ставкам"1.
Помимо управления в полном товариществе надо определить статус каждого участника полного товарищества, его права и обязанности. Рассмотрению данного вопроса будет посвящен следующий параграф.
§ 4. Правовое положение участника полного
товарищества
Наряду с общими правомочиями, которые свойственны любому участнику как хозяйственного товарищества, так и общества, участник полного товарищества вправе знакомиться со всей документацией полного товарищества, о чем уже говорилось выше.
К числу обязанностей, предусмотренных ст. 73 ГК РФ для участника полного товарищества, относится обязанность участия в деятельности полного товарищества в соответствии с условиями учредительного договора. Такое участие может быть выражено в самых разнообразных формах: участник
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 189.
должен принимать участие в управлении полным товариществом, в формировании имущества, в ведении дел полного товарищества, в заключении договоров от имени полного товарищества, в совершении иных сделок и т.п. Поскольку участники полного товарищества создают не благотворительную, а коммерческую организацию, то они будут принимать деятельное участие в осуществлении предпринимательской деятельности полного товарищества. Граждане - участники полного товарищества могут выполнять определенную работу по изготовлению товаров, производству и реализации готовой продукции, оказанию услуг и т. д., то есть участвовать в деятельности, непосредственно связанной со сферой производства и обращения товаров, продукции и услуг. Степень участия конкретного участника в деятельности полного товарищества должна быть оговорена в учредительном договоре.
Следующей обязанностью участника полного товарищества является формирование складочного капитала. Каждый участник полного товарищества обязан внести не менее 1/2 своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Данный вклад может быть либо в определенной сумме, либо в виде имущества, в виде объекта интеллектуальной собственности, вещных прав. Когда речь заходит об имуществе, оно просто передается. Однако если необходимо внести денежную сумму, то возникают сложности: как же их перевести на расчетный счет полного товарищества, когда оно еще не прошло государственную регистрацию? Ведь в этом случае банк не вправе открывать ему расчетный счет.
Выход из данного положения заключается в том, что сначала по обращению в регистрирующий орган с определенным перечнем документов полного товарищества выдают временное регистрационное свидетельство. С ним и с другими документами полное товарищество обращается в различные органы: ГНИ, банк, в Пенсионный фонд, Фонд занятости, в органы статистики и т.д. После предоставления всех необходимых документов полное товарищество получает взамен временного постоянное свидетельство о регистрации. Таким
образом, полное товарищество должно представить в регистрирующий орган справку из банка об оплате не менее 1/2 складочного капитала. Сроки и порядок внесения остальной части складочного капитала определяются учредительным договором полного товарищества. Сроки, установленные в некоторых нормативных актах для внесения остальной части уставного (складочного) капитала, в данном случае не применяются.
Однако, если участник полного товарищества вовремя не внес в складочный капитал полного товарищества оставшуюся долю в сроки, установленные учредительным договором полного товарищества, он либо обязан уплатить 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, либо в учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены другие как менее жесткие, так и более жесткие санкции для данного участника полного товарищества.
Иначе говоря, в учредительном договоре можно ограничиться только теми видами гражданско-правовой ответственности, которые предусмотрены ст. 73 ГК РФ, а можно предусмотреть и другие виды.
Следующая обязанность участника полного товарищества — воздержаться от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества. Так как участниками полного товарищества могут быть только граждане-предприниматели или юридические лица, они помимо своей деятельности в полном товариществе могут осуществлять предпринимательскую деятельность как в своих интересах, так и в интересах третьих лиц. Общее правило для всех: сделки, совершаемые участниками полного товарищества как юридическими, так и физическими лицами, не должны совпадать с предметом деятельности полного товарищества. Однако здесь есть свои трудности. Вопрос о том, совпадает или нет такая сделка с предметом полного товарищества, необходимо решать на основании анализа учредительного договора. А ГК РФ не обязывает по общему правилу коммерческие юридические лица — хозяйственные товарищества и общества
указывать в своих учредительных документах предмет и цели деятельности. Это могут сделать участники полного товарищества по собственной инициативе. Труднее решать данный вопрос, когда в учредительных документах на этот счет ничего не указано. В данном случае необходимо исходить из фактической деятельности полного товарищества, то есть из того, какие виды предпринимательской деятельности осуществляются полным товариществом на момент заключения участником сделки от своего имени и в своих интересах.
Лишь в случае совпадения сделки, совершенной участником полного товарищества, со сделками, однородными с теми, которые на практике полное товарищество уже совершило, можно говорить о применении к такому участнику мер, установленных п. 3 ст. 73 ГК РФ, либо потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи полному товариществу всей выгоды, приобретенной по таким сделкам.
Важнейшей особенностью правового положения участника полного товарищества является его неограниченная ответственность, с учетом которой и установлено правило о невозможности отстранения участника полного товарищества от участия в распределении прибылей и убытков.
Участник полного товарищества вправе передать свою долю в складочном капитале полного товарищества (или часть доли) другому участнику полного товарищества или третьему лицу. В таком случае необходимо письменное согласие остальных участников полного товарищества (ч. 1 ст. 79 ГК РФ). Дело в том, что здесь по существу совершается сделка, которая не может быть исполнена в момент ее совершения. Тем более, что согласие затрагивает текст учредительного договора (разделы о складочном капитале и об участниках полного товарищества).
В такой ситуации согласие должно быть дано в письменной форме (ст.ст. 159, 160, 169ГК РФ). Однако это вовсе не приводит к признанию за остальными участниками полного товарищества обязательно преимущественного права на покупку доли или ее части, отчуждаемой одним из них. "По-
стольку, поскольку доля участника (часть доли) переходит к новому лицу, последний должен отвечать наравне с другими участниками полного товарищества по обязательствам, возникшим до его вступления в полное товарищество. Не играет роли при этом, вся ли доля перешла к нему или ее часть. С другой стороны, от размера доли может зависеть объем передаваемых прав (вся доля - все права, часть доли - часть прав).
Даже если участник полного товарищества и передал свою долю другому лицу, то он, тем не менее, будет нести ответственность по обязательствам полного товарищества. Дело в том, что при передаче всей доли старый участник выбывает из состава полного товарищества. С другой стороны, новый участник, принятый в полное товарищество не должен отвечать по обязательствам полного товарищества до момента его вступления в полное товарищество"1. Не меняется данное положение, когда доля передается другому участнику полного товарищества, все равно выбывший участник отвечает в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК РФ.
Если все-таки другие участники не дадут своего согласия на передачу доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу, участник полного товарищества, осуществляющий такую передачу, вправе выйти из него.
П. 1 ст. 77 ГК РФ устанавливает возможность участника полного товарищества выйти из него, заявив об отказе от участия в нем. Хотя ГК РФ и не установил форму заявления об отказе от участия в полном товариществе, все же такой отказ направлен на изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, а потому является сделкой (ст. 153 ГК РФ). Эта сделка не может быть исполнена в момент совершения и влечет за собой изменение сделки, совершенной ранее, поэтому такое заявление должно быть сделано в письменной форме (ст.ст. 159, 160ГКРФ).
Полное товарищество может быть учреждено на определенный срок либо без такового, что должно быть указано в учредительном договоре. Если полное товарищество учреж-
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 197 - 198.
дено на неопределенный срок, то участник должен предупредить о своем выходе за 6 месяцев до фактического выхода из полного товарищества.
Если же полное товарищество учреждено на определенный срок, то для выхода из полного товарищества до окончания данного срока у участника полного товарищества должны быть уважительные причины. Является ли причина уважительной или нет, определяется в соответствии с конкретными обстоятельствами. ГК РФ не устанавливает перечень таких уважительных причин. Это могут быть болезнь, переезд в другую местность для постоянного проживания, что мешает выполнению деятельности, которую осуществлял участник полного товарищества, призыв его в Вооруженные Силы и т.п.
Днем фактического выхода из полного товарищества считается день, когда участник полного товарищества перестал принимать участие в осуществлении полным товариществом своей деятельности (независимо от причин). Прекращение деятельности в полном товариществе является фактическим выходом из полного товарищества, так как согласно ст. 69 ГК РФ участники обязательно должны заниматься предпринимательской деятельностью от имени полного товарищества.
Согласно п. 2 ст. 77 ГК РФ соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из товарищества является ничтожным.
Участник полного товарищества вправе потребовать от полного товарищества выдачи ему части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале полного товарищества в момент выбытия из полного товарищества. Однако момент выбытия участника из полного товарищества не совпадает с моментом фактического выхода из полного товарищества. Это происходит потому, что выход участника влечет за собой изменение текста учредительного договора, а это невозможно осуществить без рассмотрения заявления о выходе на собрании участников полного товарищества. Таким образом, участник считается выбывшим с момента внесения изменений в учредительный договор, связанных с этим фактом. Такие изме-
нения и дополнения должны быть обязательно зарегистрированы в установленном порядке, то есть подлежат государственной регистрации. А момент фактического выхода - это момент прекращения участия в деятельности полного товарищества.
Как мы уже говорили выше, по общему правилу участнику полного товарищества выплачивается стоимость имущества полного товарищества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале. Однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок выдачи имущества. Соглашение о выдаче имущества в натуре должно быть письменным, так как оно влечет за собой установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, то есть по существу совершается сделка, связанная с получением имущества в натуре. В связи с тем, что данная сделка не была и не могла быть исполнена при самом ее совершении, а также в связи с тем, что изменяется общее правило (о выдаче не имущества, а его стоимости), закрепленное в письменном учредительном договоре, форма соглашения должна быть письменной (ст.ст. 159, 160 ГК РФ).
"Подлежащая передаче выбывающая часть имущества оценивается, исходя из балансовой стоимости данного имущества. А балансовая стоимость данного имущества определяется в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете, отчетности и балансах. Если балансовая стоимость имущества измерялась в период, прошедший с момента фактического выхода участника из полного товарищества до его выбытия, то следует исходить из стоимости имущества на момент выбытия участника из полного товарищества. Причина выбытия здесь роли не играет"1.
Если один из участников полного товарищества умирает, то его наследник может вступить в полное товарищество. Единственное условие для этого — согласие участников полного товарищества. Однако иной порядок может быть предусмотрен учредительным договором. Принятие наследника в
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 195 - 196.
полное товарищество производится в общем порядке, то есть таким образом, как принимаются в полное товарищество другие участники - в порядке, предусмотренном учредительным договором. Решается вопрос о его доле в складочном капитале, вносятся изменения в учредительный договор, которые надо зарегистрировать в установленном законом порядке. Если же наследник не пожелает вступить в полное товарищество, то с ним рассчитываются, как с выбывшим участником. В этом случае наследник отвечает по обязательствам полного товарищества в течение 2-х лет со дня утверждения отчета о деятельности полного товарищества за год, в котором выбыл из полного товарищества наследодатель. Однако ответственность наследника в этом случае ограничена — он отвечает лишь в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника полного товарищества. В то же время, если бы он вступил в полное товарищество, он отвечал бы, как и все остальные участники полного товарищества, всем своим имуществом.
Что касается правопреемника реорганизованного юридического лица - участника полного товарищества, то правила, предусмотренные для их участия в полном товариществе, аналогичны тем, которые предусмотрены для наследников физического лица. В учредительном договоре может быть предусмотрено, что не наследник, а правопреемник обязательно должен быть принят в полное товарищество.
В случае выбытия одного из участников полного товарищества по общему правилу п. 3 ст. 78 ГК РФ доли остальных участников в складочном капитале соответственно увеличиваются. Но в учредительном договоре может быть предусмотрено иное. Например, что складочный капитал уменьшается на долю выбывшего. Если даже в учредительном договоре данный вопрос и не урегулирован, то участники полного товарищества могут заключить особое письменное соглашение, дополняющее учредительный договор. Об этом надо сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию.
При наличии серьезных оснований, в частности при гру-
бом нарушении одним из участников полного товарищества своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к ведению дел, такой участник может быть по суду исключен из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Примером грубого нарушения участником своих обязанностей может служить заключение им сделок, запрещенных в п. 3 ст. 73 ГК РФ, разглашение коммерческой тайны полного товарищества и др. Под неразумностью ведения дел можно понимать заключение договоров, приносящих полному товариществу убытки, невзыскание долгов от контрагентов, небрежное использование имущества, в результате чего оно уничтожается или портится. Условием для исключения такого участника из полного товарищества является единогласное решение всех оставшихся участников полного товарищества. На основании такого решения и возникает в суде дело об исключении участника из состава полного товарищества, если последний не согласился добровольно исполнить решение участников полного товарищества. При исключении из полного товарищества расчеты с таким участником производятся по правилам ст. 78 ГК РФ.
Участник выбывает из полного товарищества, когда его личные кредиторы обращают свои претензии на его долю в складочном капитале полного товарищества. По общему правилу, участник полного товарищества, являющийся должником по обязательствам, не связанным с его деятельностью в полном товариществе, отвечает перед кредитором по этим обязательствам своим имуществом. Однако когда этого имущества явно недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то он вправе потребовать от полного товарищества выдела доли должника в складочном капитале полного товарищества. Кредитор, однако, должен представить участникам полного товарищества доказательства того, что для удовлетворения его интересов недостаточно иного имущества должника. Лишь убедившись в этом, участники полного товарищества вправе удовлетворить требование кредитора о выделе доли данного участника в складочном капитале полного товарищества. Иначе интересы данного должника, его права как участника полного товарищества будут существенно наруше-
ны. С другой стороны, нельзя необоснованно отказать кредитору в производстве выдела доли участника полного товарищества в складочном капитале. Таким образом, участники полного товарищества только тогда обязаны произвести выдел доли участника в складочном капитале полного товарищества, когда они убедились в правомерности требований кредитора.
Такой участник не только лишается доли в имуществе полного товарищества, но и фактически не способен нести неограниченную дополнительную ответственность по долгам полного товарищества наравне с другими его участниками из-за отсутствия у него необходимого для этого имущества. Тем не менее и за таким участником сохраняется обязанность в течение 2-х лет после такого выбытия отвечать по долгам товарищества, ибо не исключена возможность появления у него иного имущества в данный период.
Оценка подлежащей выделу доли имущества полного товарищества производится по его балансовой стоимости, приходящейся на долю участника-должника в складочном капитале на момент предъявления кредиторами своих требований. Этим моментом считается предъявление кредиторами письменно своих требований, в которых должны содержаться определенные сведения о должнике, о кредиторах, о существе требований, о размере имущества, которое должно быть выделено, реквизиты сторон, дата, подписи и иные сведения, установленные законодательством.
При осуществлении хозяйственной деятельности полного товарищества могут возникнуть такие обстоятельства, когда оно либо вынуждено прекратить свою деятельность, либо преобразоваться в другую организационно-правовую форму. Речь об этом пойдет в следующем параграфе.
§ 5. Особенности ликвидации и реорганизации полного товарищества
Как и всякое другое юридическое лицо, полное товарищество может быть реорганизовано в общем порядке, о кото-
ром мы уже подробно рассказывали в главе I. Однако ГК РФ установил определенные особенности для такого вида реорганизации полного товарищества, как преобразование. Согласно ст. 68 ГК РФ полное товарищество может быть преобразовано только в хозяйственное общество или производственный кооператив. Вместе с тем полное товарищество не может быть преобразовано, например, в унитарное предприятие или фонд.
Но существует и еще одна особенность, касающаяся участников полного товарищества и их ответственности по обязательствам полного товарищества. Став участниками (акционерами) общества, они все равно несут в течение 2-х лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по тем обязательствам, которые перешли от полного товарищества к обществу (п. 2 ст. 68 ГК РФ). Данное положение применяется и при преобразовании полного товарищества в производственный кооператив. Даже если бывший участник полного товарищества и продает свои доли (акции) какому-либо лицу или другим участникам общества (кооператива), все равно он не освобождается от ответственности и несет ее в течение 2-х лет.
Ликвидация полного товарищества происходит по общим основаниям, свойственным всем юридическим лицам: либо добровольно - по решению участников полного товарищества, либо принудительно - по решению суда. Однако при ликвидации полного товарищества существуют свои особенности, во многом определяемые особенностями самого полного товарищества, лично-доверительным характером отношений между его участниками, неограниченной ответственностью всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества. Рассмотрим их подробнее.
Полное товарищество ликвидируется, когда в нем остается единственный участник. Причины выхода остальных участников из полного товарищества (их смерть, объявление кого-то умершим, ликвидация юридического лица и т.п.) здесь роли не играют. Однако, чтобы интересы оставшегося в полном товариществе участника не пострадали, в ст. 81 ГК РФ ему предоставляется выбор: либо принять решение о ликвида-
ции полного товарищества, либо в течение 6 месяцев преобразовать полное товарищество в один из видов хозяйственных обществ. ГК РФ, таким образом, не предусматривает других форм реорганизации полного товарищества, когда в нем остался один участник. И это правильно, так как хозяйственные общества в отличие от коммандитного товарищества, производственного кооператива могут быть компаниями одного лица. Шестимесячный срок, установленный в ст. 81 ГК РФ, исчисляется по общим правилам исчисления сроков, установленным гл. II ГК РФ.
Согласно ч. 2 ст. 81 ГК РФ полное товарищество ликвидируется и в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 ГК РФ, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества или соглашением оставшихся участников полного товарищества. Иное - имеется в виду, что в данных документах должно быть установлено, что полное товарищество в этих случаях продолжит свою деятельность. Разберем эти случаи подробнее. Все эти случаи относятся к изменению состава участников полного товарищества. А он может измениться в результате выхода участника из полного товарищества, либо исключения участника из полного товарищества либо вступления нового участника в полное товарищество. О двух последних основаниях изменения состава участников и о порядке выхода участника из полного товарищества было рассказано выше. Ст. 76 ГК РФ предусматривает как бы иные основания изменения состава участников полного товарищества:
1. Смерть участника полного товарищества влечет изменение состава участников, хотя бы даже и его наследник был принят в полное товарищество.
2. Объявление участника полного товарищества умершим - аналогично предыдущему пункту, с момента вступления в законную силу решения суда по данному вопросу. С этого момента наследники могут вступать в полное товарищество в качестве его участников, но это не значит, что их туда примут. Как мы видим, состав участников меняется и в этом случае.
Участники полного товарищества в этих двух случаях
должны принять меры к внесению в учредительный договор соответствующих изменений и их регистрации в установленном порядке.
3. Признание гражданина - участника полного товарищества безвестно отсутствующим по решению суда. Также влечет изменение состава участников полного товарищества, так как участие в его деятельности - обязательное условие членства в полном товариществе. Даже если участник полного товарищества все-таки объявился либо обнаружилось место его пребывания, либо суд отменил данное решение, то вопрос о его восстановлении в полном товариществе решается не автоматически, а в общем порядке. Дело в том, что за время его отсутствия и неучастия в делах полного товарищества в учредительный договор полного товарищества были внесены соответствующие изменения. Теперь для того, чтобы принять такого участника обратно в полное товарищество, нужно вносить новые изменения в учредительный договор полного товарищества, менять его нормы, касающиеся складочного капитала, состава участников полного товарищества и т. п., и их регистрировать.
4. Признание гражданина — участника полного товарищества недееспособным или ограниченно дееспособным. Последствия этого аналогичны последствиям предыдущего пункта, так как и в таком случае гражданин не может участвовать в деятельности полного товарищества. Гражданин признается недееспособным или ограниченно дееспособным по решению суда, и при отмене такого решения или при признании гражданина дееспособным по решению суда он принимается обратно в полное товарищество также в общем порядке.
5. Объявление юридического лица несостоятельным (банкротом), что означает, что оно подлежит ликвидации и исключается из состава полного товарищества. Оно уже не может участвовать в деятельности полного товарищества, так как уже не существует как юридическое лицо.
6. Открытие в отношении юридического лица реорганизационных процедур по решению суда хотя и не влечет за собой ликвидации юридического лица, но все же данное обстоя-
тельство согласно п. 1 ст. 76 ГК РФ является самостоятельным основанием для изменения состава участников полного товарищества. Ведь при реорганизации вместо данного юридического может появиться одно или несколько других юридических лиц, о которых другие участники полного товарищества ничего не знают.
7. Ликвидация юридического лица - участника полного товарищества как добровольная, так и принудительная, что не имеет значения. Последствия ликвидации — юридическое лицо уже не может участвовать в деятельности полного товарищества.
8. Обращение кредиторами взыскания на часть имущества, соответствующую доле участника в складочном капитале полного товарищества. Об этом основании мы уже рассказывали, но напомним, что в данном случае такой участник уже не может нести неограниченную ответственность наравне с другими и его участие в полном товариществе прекращается.
Участники, оставшиеся в полном товариществе после изменения его состава, должны решить вопрос о продолжении самого существования полного товарищества. В первую очередь они должны руководствоваться учредительным договором полного товарищества. В случае если в учредительном договоре содержится положение о продолжении деятельности полного товарищества в вышеназванных случаях, участники полного товарищества должны руководствоваться им. В противном случае участники полного товарищества могут принять либо особое соглашение по этому поводу, либо внести изменения в учредительный договор полного товарищества и зарегистрировать их в установленном порядке. Однако в учредительном договоре может быть записано, что выход одного из участников ведет к его ликвидации независимо от причин такого выхода. В данном случае оставшиеся участники полного товарищества не могут принять решение о продолжении деятельности полного товарищества. Полное товарищество должно быть ликвидировано.
Итак, полное товарищество является предпочтительным в случаях, если его участники:
1. Вносят большой личный вклад в такого рода предприятие в виде своего живого труда или своих знаний.
2. Намерены сами, своим личным трудом работать на предприятии, участвовать в его предпринимательской деятельности.
3. Стремятся к одинаковому участию в складочном капитале.
4. Контролируют риск полной личной ответственности и готовы пойти на него.
§ 6. Коммандитное товарищество (товарищество на вере). Общие положения
Коммандитное товарищество (товарищество на вере) (в дальнейшем — коммандитное товарищество) является вторым видом хозяйственных товариществ. По нашему мнению, оно представляет собой разновидность полного товарищества.
Свое название коммандитное товарищество получило от французского слова "комменда", что означает "доверяю, верю". Поэтому второе название коммандитного товарищества -товарищество на вере.
Коммандитное товарищество получило особое распространение в средние века, когда купец, боясь отправляться в рискованные морские плавания, доверял свои товары другому купцу, отправлявшемуся в такие путешествия, а по прибытии его обратно прибыли распределялась между ними за проданные товары по их взаимному соглашению.
Затем на смену товарному коммандитному товариществу пришло денежное, что привлекло к участию в нем не только купцов, но и людей, не занимающихся торговлей, но имеющих значительные капиталы (аристократию, церковнослужителей).
Основу института коммандитного товарищества составляло стремление вложить свой капитал в выгодное дело, но при этом по ряду причин (технических особенностей, психологических качеств) воздержаться от изменений ответственности и нежелание собственника капитала лично участвовать в деятельности коммандитного товарищества. Он хотел тихо и
спокойно жить, вести свои привычные дела, но в то же время получать доход от вложенного в коммандитное товарищество капитала, лично в нем не участвуя. В то же время он не хотел, чтобы его деньги, вложенные в коммандитное товарищество, пропали, поэтому каким-то образом все-таки контролировал деятельность коммандитного товарищества.
"Таким образом, предпринимательский капитал коммандитного товарищества составлялся из взносов вкладчиков и самих организаторов коммандитного товарищества.
Степень использования вкладчиками своих прав на участие в коммандитном товариществе зависела от личностей соучастников. Тут могли быть и вдовы, и сироты, предоставлявшие свои средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом дела"1.
Особенность коммандитного товарищества сразу бросается в глаза. Оно состоит из двух групп участников:
1. Полные товарищи — участники коммандитного товарищества, которые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени коммандитного товарищества и несут по его обязательствам солидарную субсидиарную ответственность всем своим имуществом. То есть по сути дела внутри коммандитного товарищества как бы образуется полное товарищество.
2. Члены-вкладчики (коммандитисты) - участники коммандитного товарищества, которые вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества, а несут лишь риск их утраты. Их ответственность значительно меньше, чем у полных товарищей, и поэтому они отстранены от ведения дел в коммандитном товариществе и имеют лишь право на доход от своих вкладов и на информацию о деятельности коммандитного товарищества. Члены-вкладчики при таком раскладе вынуждены доверять полным товарищам в отношении использования имущества коммандитного товарищества.
Как уже говорилось ранее, в известном смысле комман-
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 50.
дитное товарищество — это разновидность полного товарищества, "где просто дополнительно используются капиталы сторонних лиц (вкладчиков), а следовательно, появляется возможность привлекать все большие капиталы за счет имущества вкладчиков — не полных товарищей"1. Этим также объясняется распространение на полных товарищей коммандитного товарищества правил об участниках полного товарищества (п. 2. ст. 82 ГК РФ).
Однако надо обратиться к анализу прежнего законодательства по сравнению с ГК РФ и выявить то, что внес или изменил Гражданский кодекс в статусе коммандитного товарищества:
1. Данные товарищества ранее назывались иначе — "смешанные товарищества". Теперь смешанные товарищества должны были привести свои учредительные документы в соответствие с новым ГК РФ. Сделать это надо было до 1 июля 1995 г.
2. Члены-вкладчики коммандитного товарищества не принимают участия в его предпринимательской деятельности, а ранее им это не было запрещено.
3. Полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную субсидиарную ответственность всем своим имуществом по его обязательствам, а действительные члены смешанного товарищества несли лишь солидарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом.
4. В коммандитном товариществе товарищи обязаны осуществлять предпринимательскую деятельность, а в смешанном товариществе они могут ее осуществлять, а могут и не осуществлять.
5. Требования, предъявляемые к фирменному наименованию коммандитного товарищества, более жестки, чем в смешанном товариществе. Если ранее было достаточно указать в нем организационно-правовую форму и имя не менее одного участника, то теперь фирменное наименование соглас-
1 Суханов Е. Юридические лица в гражданском праве // Хозяйство и право. 1995.№З.С. 12.
но п. 4 ст. 82 ГК РФ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество". Однако если в фирменное наименование по ошибке или по какой-либо иной причине попадет имя вкладчика коммандитного товарищества, то он автоматически становится полным товарищем. "Ведь указание в фирменном наименовании имени участника как в коммандитном товариществе, так и в полном товариществе всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов"1.
Все изложенные выше положения объясняют возможность применения к коммандитному товариществу положений, касающихся полного товарищества (п. 5 ст. 82 ГК РФ). Ведь от имени товарищества выступают только полные товарищи. Поэтому и единственным учредительным документом в коммандитном товариществе, как и в полном товариществе, является учредительный договор (п. 1 ст. 83 ГК РФ). В связи с тем, что только полные товарищи управляют коммандитным товариществом и отвечают по его обязательствам, принимают решения об изменении учредительного договора, только они его и подписывают. Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать общие сведения, упомянутые в ст. 70 ГК РФ (о размере и составе складочного капитала коммандитного товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале и др.). Также в учредительном договоре должны содержаться сведения о членах-вкладчиках. Закон не определяет конкретную меру ответственности члена-вкладчика коммандитного товарищества за нарушение обязательства по внесению вкладов в складочный капитал коммандитного товарищества. Это должно содержаться в учредительном договоре коммандитного товарищества. Для полных товарищей ГК РФ определил,
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. — М., 1995. С. 120.
что в учредительном договоре обязательно должны содержаться сведения о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов (п. 2 ст. 83 ГК РФ). В отношении них может действовать также мера ответственности, установленная п. 2 ст. 73 ГК РФ, при отсутствии ее в учредительном договоре. Если в учредительном документе предусмотрена иная мера ответственности, то она и будет применяться.
§ 7. Управление в товариществе на вере и
ведение его дел
В коммандитном товариществе управление осуществляют полные товарищи. Поэтому в этом смысле управление делами в коммандитном товариществе совпадает с управлением делами полного товарищества. Нет нужды еще раз характеризовать управление и ведение дел в полном товариществе, так как мы это уже сделали ранее. Член-вкладчик коммандитного товарищества не вправе участвовать в управлении коммандитным товариществом. Если даже доля участника-вкладчика и превышает в складочном капитале долю полного товарища, все равно к управлению делами его не допускают. Аналогичный порядок в том случае, когда суммарная доля членов-вкладчиков превышает суммарную долю полных товарищей в складочном капитале. Члены-вкладчики могут выступать от имени коммандитного товарищества не иначе как по доверенности (п. 2 ст. 84 ГК РФ). Она должна содержать все сведения, которые содержат такого рода документы. Кто будет выдавать доверенность члену-вкладчику — это зависит от того, кто ведет общие дела в коммандитном товариществе. Если полные товарищи ведут дела совместно, то все они вправе выдавать такие доверенности членам-вкладчикам. Аналогично решается вопрос и при других схемах ведения дел в коммандитном товариществе. Общее правило: тот, кто уполномочен на ведение дел в коммандитном товариществе, тот и должен выдавать доверенность вкладчику.
Бывают случаи, когда вкладчик не согласен с решением полных товарищей по тому или иному вопросу, он не вправе
их оспаривать, а также оспаривать основанные на таких решениях действия полных товарищей. Например, обращаться с жалобой в суд. Однако если все же действия и решения полных товарищей нарушают права члена-вкладчика - как упомянутые ст. 85 ГК РФ, так и содержащиеся в учредительном договоре коммандитного товарищества, — то он вправе обжаловать подобные действий полных товарищей в судебном порядке.
§ 8. Правовое положение участников коммандитного товарищества
Как уже отмечалось выше, лишь полные товарищи участвуют в гражданском обороте от имени коммандитного товарищества. Поэтому в их роли могут выступать либо граждане-предприниматели, либо юридические лица — коммерческие организации и только в одном предприятии единовременно (п. 3 ст. 82 ГК РФ). Ибо полные товарищи коммандитного товарищества не могут быть одновременно таковыми ни в полном товариществе, ни в другом коммандитном товариществе. Что же касается членов-вкладчиков, то они могут участвовать и в других коммандитных товариществах, так как их членство не связано с обязательным участием в деятельности коммандитного товарищества. Также членами-вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Члены-вкладчики могут быть полными товарищами в каком-либо другом полном или коммандитном товариществе, так как ст. 82 ГК РФ не содержит запрета на подобный случай. Однако в этом случае они должны приобрести статус предпринимателя.
Минимальное количество участников коммандитного товарищества равно 2: один полный товарищ и один член-вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ). Это, однако, не означает возможности создания коммандитного товарищества одним лицом (полным товарищем), в которое он привлечет одного вкладчика, ибо наличие в коммандитном товариществе одного
полного товарища и одного члена-вкладчика по смыслу ГК РФ возможно лишь в результате выбытия всех остальных членов коммандитного товарищества. Товарищество не может быть создано одним участником, потому что ему не с кем будет заключать учредительный договор — единственный учредительный документ в товариществе.
Не исключено, что в будущем может появиться коммандитное товарищество, в котором будет один участник - полный товарищ, являющийся коммерческой организацией, в качестве учредителя такой организации может даже выступать одно физическое лицо. Данная модель давно получила признание в западноевропейском праве. Смысл создания такого коммандитного товарищества состоит в том, что учредитель юридического лица, его создавшего, оказывается в роли полного товарища, но ответственность по его долгам (по долгам коммандитного товарищества) своим личным имуществом не несет.
Договор о внесении вклада — это тот документ, которым оформляются отношения члена-вкладчика и коммандитного товарищества при внесении им своего вклада. Член-вкладчик не подписывает учредительный договор, и поэтому договор о внесении вклада — единственный документ, подтверждающий его членство в коммандитном товариществе. Так как учредительным договором могут и не оговариваться подробно права и обязанности членов-вкладчиков коммандитного товарищества, гражданский кодекс специально регулирует их правовое положение.
"По своему статусу вкладчики коммандитного товарищества очень схожи с участниками (акционерами) хозяйственных обществ. Однако участники (акционеры) имеют право участвовать в общем собрании, при этом обладают достаточным количеством голосов, пропорциональным их вкладам в уставном капитале. Вкладчик же в коммандитном товариществе не может участвовать в его управлении, а лишь вправе контролировать деятельность коммандитного товарищества"1.
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в
К числу прав вкладчиков относится, прежде всего, право на получение причитающихся на их доли частей прибыли. По самому смыслу конструкции коммандитного товарищества данное право члены-вкладчики реализуют преимущественно перед аналогичным правом полных товарищей. То есть при распределении прибыли она в первую очередь выплачивается членам-вкладчикам, а затем полным товарищам. В этом смысле статус членов-вкладчиков аналогичен статусу владельцев привилегированных акций акционерного общества.
Вкладчик имеет право на информацию о деятельности товарищества, и в том числе может знакомиться с годовыми отчетами и балансами коммандитного товарищества, с его документацией.
При ликвидации коммандитного товарищества член-вкладчик имеет преимущественное перед полными товарищами право на получение своего вклада (или его денежного эквивалента) из имущества товарищества, по сути он является кредитором полного товарищества, но участвует в распределении остатка имущества коммандитного товарищества уже после удовлетворения требований всех остальных кредиторов коммандитного товарищества, то есть обладает правом на ликвидационную квоту (п. 2 ст. 86 ГК РФ).
Вкладчик может передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу, не участвующему в коммандитном товариществе. Однако ему надо при этом соблюсти следующие условия:
1. Письменно заявить о передаче вклада.
2. Получить письменное согласие другого вкладчика или третьего лица.
3. Получить решение полных товарищей (принятое в порядке, установленном учредительным договором коммандитного товарищества) о передаче доли и о приеме в коммандитное товарищество нового вкладчика.
4. Изменения учредительного договора, связанные с передачей доли, должны быть сообщены в недельный срок в ор-
России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 51.
ган, осуществляющий государственную регистрацию.
Если вкладчик решил продать свою долю третьему лицу, то у других вкладчиков возникает преимущественное право купить данную долю по цене продажи (подп. 4 п. 2 ст. 85, ст.ст. 93, 250 ГК РФ). Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей в складочном капитале коммандитного товарищества, если учредительным договором не установлено иное. В случае же когда вкладчик продает свою долю другому вкладчику, то никакого преимущественного права у других вкладчиков коммандитного товарищества не возникает, равно как и у полных товарищей в том и другом случаях.
Член-вкладчик вправе выйти из коммандитного товарищества в любое время, получив при этом свой вклад (долю в складочном капитале коммандитного товарищества). Однако член-вкладчик должен при этом:
1. Дождаться окончания финансового года.
2. Соблюсти порядок выхода из коммандитного товарищества (процедуру принятия решения о его выходе), закрепленный в учредительном договоре.
3. Подать письменное заявление о выходе из коммандитного товарищества, так как такой выход влечет изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, изменения в учредительном договоре (разделы о составе участников, о размере долей в складочном капитале и т.п.), а также необходимость регистрировать такие изменения.
4. Решить вопрос о том, как будет возвращаться вклад — в натуре или будет возвращена его стоимость. При отсутствии в учредительном договоре данных положений такой вопрос решается либо по общему согласию, либо через суд.
Учредительным договором коммандитного товарищества могут предусматриваться и другие права членов-вкладчиков коммандитного товарищества.
Основная обязанность членов-вкладчиков — внести свой вклад в складочный капитал коммандитного товарищества. Сроки и порядок внесения вклада должны быть установлены в учредительном договоре коммандитного товарищества. А также в нем должны быть предусмотрены размер и состав
вклада, установлена ответственность за невнесение или несвоевременное внесение вклада. По данному вопросу следует руководствоваться (в отношении ответственности) п. 2 ст. 73 ГК РФ. Однако если о такой ответственности участника-вкладчика не упомянуто в учредительном договоре коммандитного товарищества, то к нему можно предъявить требование о возмещении убытков, причиненных коммандитному товариществу таким неисполнением своих обязательств. В отличие от членов-вкладчиков полные товарищи, не внесшие свою долю (при условии, что в учредительном договоре коммандитного товарищества отсутствуют конкретные положения об ответственности за это), в любом случае привлекаются к ответственности, предусмотренной в п. 2 ст. 73 ГК РФ (п. 5 ст. 82, ст. 83 ГК РФ).
Члены-вкладчики также не должны разглашать конфиденциальную информацию коммандитного товарищества, которая может стать им известной при изучении документации коммандитного товарищества.
§ 9. Особенности ликвидации и реорганизации коммандитного товарищества
Так как коммандитное товарищество является, по сути, разновидностью полного товарищества, то и реорганизация и ликвидация коммандитного и полного товариществ схожи. Однако имеются и свои особенности.
Так, коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии из него всех участников-вкладчиков. Причина такого выбытия значения не имеет. Однако согласно п. 1 ст. 86 ГК РФ полные товарищи могут в таком случае не ликвидировать коммандитное товарищество, а преобразовать его в полное товарищество.
Если все члены-вкладчики стали полными товарищами, то коммандитное товарищество преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество также ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества (п. 1 ст. 86 ГК РФ). Однако коммандитное товарищество, как уже было
сказано выше, сохраняется, если в нем остается хотя бы один полный товарищ и один член-вкладчик.
В предыдущем параграфе мы уже говорили о преимущественном праве членов-вкладчиков перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества коммандитного товарищества.
Однако при распределении общего имущества, оставшегося после расчетов со всеми кредиторами коммандитного товарищества, после возвращения вкладов членам-вкладчикам, участники-вкладчики не имеют преимущественного права на получение этого имущества перед полными товарищами. По общему правилу это имущество делится в зависимости от доли в складочном капитале, пропорционально ей между всеми участниками коммандитного товарищества. Однако в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок распределения этого имущества. Например, большая часть делится между полными товарищами — 3/4, а остальная — между членами-вкладчиками. В случае если данное положение не было предусмотрено в учредительном договоре, то полные товарищи и члены-вкладчики могут заключить письменное соглашение о порядке распределения данного имущества. Если и данное соглашение не было заключено, и в учредительном договоре ничего не сказано о разделе имущества, то применяется общее правило.
Глава III. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА § 1. Общие положения
Хозяйственное общество - наиболее популярная и распространенная форма предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Так, если полное товарищество или коммандитное товарищество создаются редко, то общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества создаются почти каждый день.
Если мы обратимся к истории появления обществ, то мы увидим, что общества с ограниченной ответственностью являются изобретением германских городов, сделанным в конце XIX века и вызванным настойчивыми требованиями практики, показавшей недостатки акционерных компаний. В Германии акционерные общества, как и в России, не были в то время распространены в силу географических и иных особенностей. "Они опоздали в территориальном переделе мира, практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позже, да и возникнув, они были первоначально экзотическим явлением"1.
Как мы уже говорили выше, общества являются объединениями капиталов. Нельзя сказать, что участники акционерного общества или обществ с ограниченной ответственностью не участвуют в деятельности этих юридических лиц, но такое участие ограничено. В обществе с ограниченной ответственностью личное участие входящих в него лиц более выражено, чем в акционерном обществе, так как в него по сравнению с акционерным обществом входит достаточно небольшое количество участников, да и выход их из общества с ограниченной ответственностью более затруднителен, чем выход участника
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 54 - 55.
из акционерного общества. Все это предопределяет то, что участники общества с ограниченной ответственностью более бдительно относятся к управлению юридическим лицом, чем участники акционерного общества, которые в любой момент могут продать свои акции, на чем все их отношения с данной организацией завершатся.
В принципе главное достоинство обществ, которое привлекает к ним множество участников, - это их ограниченная ответственность в пределах внесенных вкладов. Об особенностях каждого из отдельных видов обществ будет рассказано отдельно.
Надо обратить внимание на то, что если гражданский кодекс содержит в отношении хозяйственных товариществ исчерпывающие положения об их статусе, не требующие дальнейшей конкретизации специальными законами, то в отношении обществ дело обстоит сложнее. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью и к акционерным обществам гражданский кодекс содержит лишь общие правила и отсылает нас за их конкретизацией к специальным законам -"Об обществах с ограниченной ответственностью" и "Об акционерных обществах".
Все хозяйственные общества делятся на следующие виды:
1. Общества с ограниченной ответственностью.
2. Общества с дополнительной ответственностью.
3. Акционерные общества.
Акционерные общества, в свою очередь, делятся на:
1. Закрытые акционерные общества.
2. Открытые акционерные общества.
Данная классификация хозяйственных обществ, как и товариществ, является исчерпывающей. Никаких других организационно-правовых форм предприятий согласно действующему законодательству быть не может. Данный перечень не подлежит расширительному толкованию.
§ 2. Общество с ограниченной ответственностью. Общие положения
Согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых определен учредительными документами: участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.
"В ранее действовавшем законодательстве общество с ограниченной ответственностью определялось как товарищество с ограниченной ответственностью и отождествлялось с акционерным обществом закрытого типа"1. В настоящее время это, по сути абсурдное, положение не действует, хотя до сих пор многие путают товарищества с ограниченной ответственностью и общества с ограниченной ответственностью.
1. Участники общества с ограниченной ответственностью, как мы видим из определения, не отвечают по его обязательствам. Что же касается товарищества с ограниченной ответственностью, то в ст. 11 Закона об этом не было упомянуто ничего. Было установлено, что участники товарищества с ограниченной ответственностью отвечают по своим обязательствам в пределах своих вкладов. Здесь, как мы видим, ничего не сказано о том, что речь идет о вкладах в уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью.
Таким образом, получается, что участник товарищества с ограниченной ответственностью отвечает именно по своим обязательствам ограниченно, а не по обязательствам товарищества с ограниченной ответственностью.
2. Товарищество с ограниченной ответственностью должно было создаваться не менее чем двумя участниками, а общество с ограниченной ответственностью может быть соз-
1 Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей — М., 1995. С. 123.
дано одним участником.
3. Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью только в пределах стоимости внесенных ими в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью вкладов. В отличие от них участники товарищества с ограниченной ответственностью не могли заявить кредиторам товарищества с ограниченной ответственностью, что они согласно ст. 11 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности" несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества с ограниченной ответственностью в пределах своих вкладов в имущество товарищества с ограниченной ответственностью, а не только внесенных в уставный фонд товарищества с ограниченной ответственностью.
4. Участники общества с ограниченной ответственностью не обязаны своим личным трудом в нем участвовать. Они могут, например, по своему желанию работать в обществе с ограниченной ответственностью, состоять с ним в трудовых отношениях, заключить с ним договор подряда и т.п. Главная их обязанность — только внести вклад в уставный капитал, так как общество с ограниченной ответственностью -это объединение капиталов, а не лиц. Что же касается участников товарищества с ограниченной ответственностью, то в соответствии со ст. 11 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности" товарищество с ограниченной ответственностью представляло собой объединение граждан или юридических лиц, созданное для осуществления совместной хозяйственной деятельности, то есть получается, что участники товарищества с ограниченной ответственностью помимо того, что они вносят свой вклад в уставный фонд товарищества с ограниченной ответственностью, должны принимать участие в его хозяйственной деятельности, что и характерно для товариществ, но не для обществ.
В главе о хозяйственных товариществах мы уже подробно описывали их отличие от обществ, поэтому нет нужды снова упоминать об этом.
Общество с ограниченной ответственностью должно иметь согласно ст. 87 ГК РФ фирменное наименование. Требования, предъявляемые к нему Гражданским кодексом, следующие: оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 87 ГК РФ). "Фирменное наименование не должно повторять фирменные наименования других предприятий, а также обозначения, которые могут ввести в заблуждение. Особое внимание при выборе наименования следует обратить на использование в нем слова "Россия" и производных от него, а также названий республик, исторических памятников и т.д., что может потребовать специального разрешения и уплаты определенного сбора. Наименование должно быть, по крайней мере: 1) благозвучным, 2) не должно требовать перевода, 3) не должно содержать более 180 знаков, включая пробелы"1.
Порядок регистрации фирменного наименования на данный момент пока не определен. Сейчас фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью считается зарегистрированным с момента внесения его в государственный реестр, который ведется налоговой службой. С момента регистрации фирменного наименования в установленном порядке общество с ограниченной ответственностью будет обладать исключительным правом пользования им. В наименовании общества с ограниченной ответственностью не обязательно указывать одного или всех его участников, как это сделано в отношении полного товарищества и коммандитного товарищества.
В отличие от полного товарищества, коммандитного товарищества и акционерного общества, которые имеют только один учредительный документ, у общества с ограниченной ответственностью их два - это устав и учредительный договор. Это объясняется тем, что поскольку общество с ограниченной ответственностью является объединением капиталов, то его участники не обязаны лично участвовать в его деятель-
1 Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Общество с ограниченной ответственностью. Правовое регулирование. — М., 1995. С. 15 - 16.
ности, и, следовательно, должны быть созданы органы, выражающие волю общества с ограниченной ответственностью как юридического лица (ст. 53 ГК РФ). В связи с этим и появилась необходимость в уставе, чтобы разрешить в нем эти и другие вопросы. Воля учредителей общества с ограниченной ответственностью на его создание выражается не в уставе, а в учредительном договоре. Однако когда учредитель общества с ограниченной ответственностью один, то необходимость во втором учредительном документе отпадает.
Учредительный договор согласно п. 1 ст. 89 ГК РФ подписывается его учредителями, а устав общества с ограниченной ответственностью ими утверждается. Однако если в общество с ограниченной ответственностью принимается новый участник, то он подписывает текст изменений и дополнений, вносимых в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, так как по существу здесь имеет место сделка, которую необходимо совершить в письменной форме.
Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью содержат общие сведения, которые должны содержаться во всех учредительных документах юридических лиц, а также условия о размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, о размере долей каждого из участников, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов и другие сведения, предусмотренные в п. 2 ст. 89. ГК РФ, а также Законом "О предприятиях и предпринимательской деятельности".
§ 3. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью
Согласно п. 1 ст. 90 ГК РФ уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из вкладов его участников. Во-первых, уставный капитал определен как гарантия имущественных интересов кредиторов общества с ограниченной ответственностью. Это значит, что использование данных средств на иные цели по общему правилу запрещается. Практика показала, что отдельные предприятия использо-
вали средства уставного капитала на оплату труда, на представительские нужды и т.п. Если изменяется состав уставного капитала, то необходимо внести соответствующие изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью.
Размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью ни при каких условиях не может быть меньше суммы, установленной Законом "О предприятиях и предпринимательской деятельности". В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
Все участники общества с ограниченной ответственностью обязаны участвовать в образовании его уставного капитала и не могут быть отстранены от уплаты взносов в него ни при каких условиях (ст. 90 ГК РФ). Гражданский кодекс устанавливает жесткие требования в отношении срока внесения взносов в уставный капитал: на момент государственной регистрации должно быть оплачено не менее 1/2 уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Участник общества с ограниченной ответственностью может внести к этому моменту любую часть своего вклада - весь, 2/3, 1/2 вклада и т.п. Главное, чтобы к моменту государственной регистрации 1/2 часть уставного капитала была внесена. Остальную часть участники оплачивают в течение первого года после создания общества с ограниченной ответственностью. В этом случае участники общества с ограниченной ответственностью могут внести неоплаченную часть своего вклада в течение года, когда им заблагорассудится. Однако если в учредительных документах обусловлены сроки для внесения оставшейся части вклада меньшие, чем год с момента государственной регистрации, то эти участники обязаны уложиться именно в сроки, указанные в учредительных документах.
Согласно п. 1 ст. 87 ГК РФ участники общества с ограниченной ответственностью, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в
пределах неоплаченной части вклада каждого из таких участников. "Данное положение означает, что кредиторы общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться к участникам общества, не полностью внесшим свой вклад, с требованиями о взыскании той части, которая не была ими внесена"1. "Солидарная ответственность предполагает право кредитора требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого в отдельности, причем как полностью, так и частично. Должник, исполнивший свою солидарную обязанность, имеет право регресса к остальным должникам в равных долях за вычетом своей доли"2. Новым для нашего законодательства является правило о разделении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли заранее определенных размеров. "Термин "доля в уставном капитале" употребляется ГК в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставный капитал, и как совокупной доли (суммы элементарных
^
долей), принадлежащей конкретному участнику" . При этом следует иметь в виду, что уставный капитал общества с ограниченной ответственностью разбивается на любое, но только целое число долей.
Если общество на момент своей государственной регистрации не внесло 1/2 объявленного уставного капитала, то ему может быть просто отказано в таковой. Также если в течение первого года после регистрации остальная часть не будет внесена в уставный капитал, то:
1. Общество с ограниченной ответственностью обязано уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать такое изменение в установленном порядке.
2. Общество с ограниченной ответственностью ликвидируется.
1 Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 52.
Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Указ. соч. С. 10. 3 Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю.К. Толстого,
А.П. Сергеева. - СПб., 1996. С. 133.
Внесение (оплата) доли вклада в уставный капитал подтверждается документально банком, куда был внесен уставный капитал или его часть учредителями общества с ограниченной ответственностью. Участнику общества с ограниченной ответственностью, который полностью внес свой вклад в уставный капитал общества, выдается свидетельство, не являющееся ценной бумагой.
Следует обратить внимание на ряд ограничений:
1. Участники обществ с ограниченной ответственностью не могут быть освобождены от обязанности внести свой вклад в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Так как уставный капитал определяет именно минимальный размер имущества общества, то участник общества с ограниченной ответственностью должен внести в качестве вклада в него именно имущество.
2. Запрещается осуществление вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью путем зачета требований к обществу. Речь идет, как правило, о лицах, являющихся кредиторами уже существующего общества с ограниченной ответственностью и выступающими как желающие участвовать в обществе с ограниченной ответственностью.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью может быть уменьшен. При уменьшении уставного капитала надо иметь в виду, что он не должен быть меньше минимального размера и что при этом надо уведомить всех кредиторов общества с ограниченной ответственностью о таком уменьшении.
Разберем случай и процедуру уменьшения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Случаи уменьшения уставного капитала следующие:
1. Если в течение первого года после регистрации общество с ограниченной ответственностью не внесло оставшиеся 50% уставного капитала.
2. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, предусмотренного учредительными документами. В этом случае участники
общества с ограниченной ответственностью не вправе увеличить чистые активы общества путем внесения дополнительных вкладов, а обязаны объявить об уменьшении уставного капитала. "Под чистыми активами в данном случае понимается фактическая стоимость всего имущества общества с ограниченной ответственностью за вычетом стоимости имеющихся долгов"1. Объявление об уменьшении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью может производиться путем опубликования в печати соответствующих сведений, высылки писем, выступления по радио, телевидению и т.д. В любом случае кредиторы общества с ограниченной ответственностью должны быть уведомлены отдельно. Любое уменьшение уставного капитала допускается только после их уведомления, ведь такое "уменьшение уставного капитала является мерой, непосредственно затрагивающей интересы кредиторов,
г\
поэтому все они должны быть уведомлены" . Форма уведомления кредиторов п. 5 ст. 90 ГК РФ не определена. Это означает, что такое уведомление может быть произведено и в устной форме, однако бремя доказывания того, что кредитор все-таки был предупрежден, ложится на общество с ограниченной ответственностью. Сроки для такого уведомления не устанавливаются. Главное, чтобы такое уведомление было предварительным, то есть уменьшение уставного капитала допускается только после уведомления кредиторов. Кредиторы в этом случае (п. 5 ст. 90 ГК РФ) вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Ясно, что в такой ситуации общество с ограниченной ответственностью не выплачивает дивиденды своим участникам.
"Вместе с тем указанные правила не требуют постоянного наличия у общества с ограниченной ответственностью
Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. - М., 1995. С. 125 - 126.
гу
Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под общ. ред. С.Э. Пивоварова и Л.С. Тарасевича - СПб., 1995. С. 60.
соответствующего минимального капитала в каждый момент деятельности общества. Такое требование выдвигает закон лишь при подведении годовых финансовых итогов работы общества"1. Финансовые итоги работы общества подводятся в конце финансового года, который включает в себя период с 1 января по 31 декабря включительно. Однако для вновь созданных обществ с ограниченной ответственностью первым будет отчетный год, начиная с даты приобретения данным предприятием прав юридического лица по 31 декабря включительно, а если они созданы после первого октября — то первым годом для таких обществ считается период с даты приобретения прав юридического лица по 31 декабря следующего года включительно.
Увеличение же уставного капитала допускается только после внесения всеми участниками своих вкладов в полном объеме (п. 6 ст. 90 ГК РФ). В противном случае участники общества с ограниченной ответственностью как бы освобождаются от полной оплаты своих вкладов, что является неприемлемым, так как нарушаются права кредиторов, для которых уставный капитал общества является соответствующей гарантией.
§ 4. Управлление в обществе с ограниченной
ответственностью
"По сравнению с хозяйственными товариществами система и структура управления в обществе с ограниченной ответственностью выглядит более формальной и менее
г\
гибкой" . В обществе с ограниченной ответственностью создается двухзвенная система управления его делами. Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (п. 1 ст. 91 ГКРФ). В состав собрания из участников входят
Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. -М., 1995. С. 126.
гу
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 55.
все участники общества, оплатившие как полностью, так и не полностью свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Участники могут быть представлены в собрание участников своими представителями, которые должны иметь надлежащим образом оформленную доверенность. Участник вправе в любое время заменить своего представителя в собрании участников, поставив об этом в известность других участников. Каждый участник обладает количеством голосов, пропорциональным размеру его доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В случае когда решением собрания участников может быть непосредственно затронут интерес лишь одного или нескольких участников (например, при исключении участника из общества с ограниченной ответственностью), эти участники избирают из своего состава председателя.
Собрание участников имеет согласно п. 3 ст. 91 ГК РФ свою исключительную компетенцию. К его исключительной компетенции относятся:
1. Изменение устава общества с ограниченной ответственностью, изменение размера его уставного капитала.
2. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий и другие положения согласно п. 3 ст. 91 ГК РФ.
Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" к исключительной компетенции собрания участников общества также относятся следующие вопросы:
1. Определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций.
2. Внесение изменений в учредительный договор.
3. Избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества.
4. Утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.
5. Принятие рашения о распределении чистой прибыли
общества между участниками общества.
6. Утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества).
7. Принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.
8. Назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг.
9. Принятие решения о реорганизации или ликвидации общества.
10. Назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.
Перечень вышеперечисленных вопросов может быть расширен учредительными документами общества с ограниченной ответственностью, однако сужен быть не может.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции собрания участников общества, не могут быть переданы ими на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также на решение исполнительных органов общества.
В обществе с ограниченной ответственностью создается (избирается) исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью общества с ограниченной ответственностью. Это может быть как единоличный, так и коллегиальный орган. Коллегиальный орган может быть назван дирекцией, а единоличный - директором. Возможно 3 варианта ведения текущего руководства в обществе согласно ГК РФ:
1. Либо имеется только коллегиальный исполнительный орган.
2. Либо есть только единоличный исполнительный орган.
3. Либо есть и тот, и другой органы.
Если создается коллегиальный орган в обществе с ограниченной ответственностью, то в уставе должен быть оговорен его количественный состав, а также порядок
принятия им решений. Вряд ли данный вариант получит распространение в Российской Федерации, так как он не укладывается в привычные рамки, поскольку в таком обществе с ограниченной ответственностью будет отсутствовать руководитель, что совсем для нас непривычно. В случае создания исполнительного органа, состоящего и из коллегиального, и из единоличного органов, надо сразу же в уставе определить компетенцию каждого из них и ее разделение между ними. При создании в обществе с ограниченной ответственностью единоличного органа он может быть избран из состава участников общества, а также и не из такового. Исполнительные органы подотчетны собранию участников, они не вмешиваются в исключительную компетенцию собрания участников и она не может быть им передана. Относительно коллегиального органа - как он будет избираться и из кого, - все это должно быть установлено в уставе общества с ограниченной ответственностью.
Ревизионная комиссия в обществе с ограниченной ответственностью не является его исполнительным органом. Она выполняет задачу внутреннего аудита, то есть контролирует финансово-хозяйственную деятельность внутри общества.
ГК РФ не рассматривает вопросы, относящиеся к ревизионной комиссии. Эти вопросы регулируются Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью". Ревизионная комиссия избирается из числа участников общества. Члены исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут быть избраны в ревизионную комиссию общества. Ревизионная комиссия создается, в первую очередь, для проверки деятельности исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, которая осуществляется: по ее инициативе, по поручению собрания участников, по требованию участников. Должностные лица общества с ограниченной ответственностью обязаны предоставлять по требованию членов ревизионной комиссии все необходимые им
документы и материалы, и личные объяснения. Член ревизионной комиссии вправе присутствовать на заседании исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью с правом совещательного голоса. Результаты проверок комиссия направляет собранию участников.
Ревизионная комиссия составляет заключение по годовым отчетам и балансам. Без этого заключения баланс не подлежит утверждению собранием участников.
Кроме ревизионной комиссии общество с ограниченной
ответственностью может привлекать для проверки и
подтверждения своей финансовой отчетности
профессионального аудитора, который не связан
имущественными интересами с обществом или его
участниками. "Требовать проверки независимым аудитором
такой отчетности вправе как собрание участников, так и
определенное количество участников, обладающих известной
долей в уставном капитале"1. Независимый аудитор должен
иметь лицензию на совершение аудиторской деятельности.
Кроме требований, определенных в п. 4 ст. 91 ГКРФ
относительно аудитора, в уставе общества могут быть
установлены и иные требования: стаж работы, особая
специализация аудитора и т.д. Также порядок проведения
таких проверок должен быть оговорен в уставе общества с
ограниченной ответственностью.
В отличие от акционерного общества общество с ограниченной ответственностью не обязано открыто публиковать сведения о результатах своей деятельности. Однако такая отчетность обязательна, если:
1. Она предусмотрена учредительными документами.
2. Установлена Законом "Об обществах с ограниченной
ответственностью".
1 Общество с ограниченной ответственностью: Сборник документов. Комментарии. — М., 1996. С.13.
§ 5. Особенности правового положения
участников общества с ограниченной
ответственностью
Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица. Необязательно, чтобы они занимались предпринимательской деятельностью.
Участники общества с ограниченной ответственностью обладают тем минимумом прав, которые содержаться в п. 1 ст. 67 ГК РФ. Например, свое право на управление в обществе с ограниченной ответственностью они реализуют напрямую через собрание участников, а также через органы управления обществом; право на получение информации реализуется через обсуждение дел в органах управления общества, участнику предоставляется возможность получать всю необходимую информацию, знакомиться с бухгалтерскими книгами и другими документами. Объем и характер предоставляемой таким образом информации должны быть определены в учредительных документах. Прибыль распределяется между участниками общества с ограниченной ответственностью по общему правилу пропорционально их долям в уставном капитале, однако уставом может быть предусмотрено иное. Участник общества с ограниченной ответственностью имеет право на участие в распределении имущества общества, оставшегося после его ликвидации. То есть участникам общества с ограниченной ответственностью передается имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов.
Участник общества с ограниченной ответственностью может в любое время выйти из него, чем он отличается от участников полного товарищества. Для этого ему не требуется чье-либо согласие, не имеет значения причина выхода такого участника. "Если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью содержится положение о том, что участник общества с ограниченной ответственностью должен сообщить о своем выходе из общества с ограниченной
ответственностью за определенный срок до такового (например, за 3 месяца), то эту обязанность участник должен соблюдать, так как здесь речь идет о расторжении договора и о соблюдении обязательства по договору"1. Однако если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью записано, что участник общества отказывается от права выхода из него, то данный отказ является юридически недействительным, так как не соответствует законодательству.
При выходе участника из общества с ограниченной ответственностью ему согласно ст. 94 ГК РФ выплачивается часть стоимости имущества общества, пропорциональная его доле в уставном капитале общества. Такое положение может поставить под угрозу имущественные интересы общества, поэтому в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью должны быть урегулированы порядок, сроки и способ выдачи такого имущества или выплаты его стоимости. Можно установить как характер выдачи (в натуре, в денежном эквиваленте и т.д.), так и сроки ее выплаты.
По общему правилу выплата производится участнику общества с ограниченной ответственностью после утверждения отчета за год, в котором он вышел из общества, и в срок до 12 месяцев со дня выхода. Выбывшему участнику общества с ограниченной ответственностью выплачивается часть прибыли, полученной обществом в данном году до момента выбытия.
Участник общества с ограниченной ответственностью может передать свою долю или часть ее другому лицу (п. 1 ст. 93 ГК РФ). Участник общества с ограниченной ответственностью может делать со своей долей в уставном капитале что угодно - продать ее, подарить и т.д., главное, чтобы доля была полностью им оплачена. До полной оплаты доля может быть отчуждена участником общества только в той части, в которой она уже оплачена. При отчуждении всей своей доли участник
Комментарий к части первой Гражданского кодекса для предпринимателей. - М., 1995. С. 240.
общества с ограниченной ответственностью добровольно выбывает из общества, а при ее части — его правомочия уменьшаются. Право на отчуждение доли участником общества является абсолютным правом, иными словами, нельзя в учредительных документах общества закрепить положение о невозможности данного участника воспользоваться своим правом. Даже если такой запрет и установлен в учредительных документах общества - он ничтожен.
П. 2 ст. 93 ГК РФ предусматривает общее правило, по которому участники общества с ограниченной ответственностью вправе отчуждать свою долю третьим лицам. Однако в уставе общества может быть предусмотрено:
1. Участники общества с ограниченной ответственностью не имеют права отчуждать свои доли третьим лицам.
2. Участники общества могут отчуждать свои доли только лицам, указанным в уставе.
3. Участники общества могут уступать свои доли в порядке наследования или правопреемства.
Отчуждение третьему лицу доли в имуществе общества с ограниченной ответственностью предполагает, что лицо, приобретающее ее, должно быть принято в общество в качестве его члена. Поскольку для других участников не всегда приемлемо то, что в их составе появится другое, незнакомое им лицо, то, как мы видели выше, в уставе общества может быть установлено иное, вплоть до запрета отчуждения доли в уставном капитале общества третьим лицам. Если данный запрет не был установлен в уставе, то, даже если участник будет продавать третьему лицу свою долю в уставном капитале общества, то другие участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право покупки данной доли по предложенной цене. Такое преимущественное право, упомянутое в п. 2 ст. 93 ГК РФ, возникает у других участников общества только в том случае, если участник продает свою долю. А "если отчуждение доли производится в форме дарения, наследования и т.п., то у других участников общества с ограниченной ответственно-
стью отсутствует преимущественное право на приобретение этой доли, так как здесь нет покупки"1. По общему правилу данные участники могут купить отчуждаемую долю (ее часть) только в части, пропорциональной размеру их собственных долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если уставом общества не предусмотрено иное. Возможны следующие варианты: данную долю приобретают только учредители общества с ограниченной ответственностью пропорционально их вкладам в уставный капитал общества; она может достаться тому из участников, кто первым заявил о своем желании ее приобрести и т. п. Даже если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью таких норм нет, то участники общества вправе заключить письменное соглашение о порядке покупки доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Перед тем как заключить такое соглашение о порядке преимущественной покупки доли (даже если этот вопрос и урегулирован уставом) необходимо сначала внести соответствующие изменения и дополнения в учредительные документы общества в связи с данным соглашением, зарегистрировать их, а потом реализовать право преимущественной покупки продаваемой доли участником общества.
Участники общества с ограниченной ответственностью могут воспользоваться таким своим правом в течение 1 месяца со дня извещения либо в иной срок, установленный уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением участников общества (п. 2 ст. 93 ГК РФ). Это правило установлено для защиты интересов участника общества с ограниченной ответственностью, отчуждающего свою долю третьему лицу. Может быть предусмотрен и больший, и меньший срок для осуществления участниками своего преимущественного права в уставе общества. В том случае если в срок, установленный ГК РФ, уставом общества или соглашением участников общества, они не воспользуются своим
1 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть I.-M., 1995. С. 237.
преимущественным правом, то участник, продающий свою долю, имеет полное право продать ее третьему лицу. Однако в этом случае такая продажа возможна, если это допущено уставом общества.
Если же согласно уставу общества с ограниченной ответственностью участник не может продать свою долю третьему лицу, а другие участники не воспользовались своим преимущественным правом на покупку данной доли, то общество само обязано выкупить данную долю у ее участника. Само общество с ограниченной ответственностью может выбрать вариант покупки этой доли: либо участнику выплачивается действительная ее стоимость, либо выдается имущество, соответствующее стоимости данной доли. "Поскольку подобного рода процедура может повлечь за собой негативные последствия для общества, в учредительных документах имеет смысл предусмотреть, как будет производиться подобного рода расчет, например через определенный срок после подведения итогов финансового года"1.
Нужно обратить внимание на следующие особенности выдачи такого имущества:
1. Действительная стоимость выдаваемого имущества может совпадать со стоимостью имущества, внесенного участником в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью в качестве вклада, может совпадать с рыночной стоимостью данного имущества, а может и не совпадать. Должно быть в таком случае составлено специальное заключение о действительной стоимости доли.
2. Согласия участника на то, чтобы ему выдали имущество в натуре, не требуется. Участник общества с ограниченной ответственностью может быть и хотел бы получить деньги, но общество само решает выплатить их ему или выдать имущество в натуре такой же стоимостью.
Согласно п. 4 ст. 93 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью может отчуждать только оплаченную долю в уставном капитале общества либо отчуждать оп-
1 Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Указ. соч. С.39.
лаченную часть данной доли. Это правило является абсолютным правом. Ни уставом общества, ни соглашением сторон не может быть установлено иное. Это касается также перехода доли в порядке наследования (правопреемства).
Даже если общество и приобрело долю участника, оно обязано ее реализовать в порядке, который предусмотрен Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" или учредительными документами общества.
Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 24 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
Общество с ограниченной ответственностью может принять решение не о реализации данной доли, а об уменьшении уставного капитала общества. В этом случае необходимость в реализации данной доли отпадает. Уменьшение уставного капитала производится на общем основании.
Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к его наследникам (правопреемникам) происходит по общим правилам. Они вправе требовать приема их в члены общества. Но если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью может быть установлено, что для перехода доли к таким лицам, а следовательно, и для их приема в общество необходимо иметь согласие на это
всех участников общества. Если хотя бы один из участников общества с ограниченной ответственностью не согласен с переходом доли к наследнику (правопреемнику), то в этих случаях за ним сохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества. Либо такому лицу выплачивается действительная стоимость доли, либо передается имущество, соответствующее данной доле в натуре. Согласие или отказ на переход доли к наследникам (правопреемникам) участника общества должно быть получено на общем собрании участников с соблюдением правил его работы в соответствии с требованиями, предусмотренными ст.91 ГК РФ и учредительными документами. В случае отказа в принятии этих лиц в общество с ограниченной ответственностью их доля реализуется обществом в порядке, описанном выше.
В ст. 88 ГК РФ установлены ограничения, касающиеся состава участников общества с ограниченной ответственностью:
1. Число участников общества не должно быть более пятидесяти (ст. 7 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").
2. Единственным участником общества с ограниченной ответственностью не может быть другое хозяйственное общество, если оно состоит из одного лица. Хотя общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом.
3. Ограничен срок преобразования общества с ограниченной ответственностью, число участников которого превышает установленный предел, в акционерное общество. Упомянутым в п. 1 ст. 88 ГК РФ годичный срок отсчитывается со следующего дня после принятия лишнего участника в общество с ограниченной ответственностью.
Действующее законодательство содержит и другие ограничения в отношении участников общества с ограниченной ответственностью, о которых мы говорили ранее.
§ 6. Особенности ликвидации и реорганизации общества с ограниченной ответственностью
Согласно п. 1 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единому решению ее участников.
Гражданским кодексом установлены специальные основания для ликвидации общества с ограниченной ответственностью:
1. Если общество не оплатит оставшуюся 1/2 часть уставного капитала в течение года после своего создания, то оно обязано объявить об уменьшении уставного капитала либо ликвидироваться (п. 3 ст. 90 ГК РФ).
2. Если стоимость чистых активов общества станет меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то оно подлежит ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК РФ).
3. Если единственным участником общества является другое хозяйственное общество - компания одного лица, то оно подлежит ликвидации (п. 2 ст. 88 ГК РФ).
4. При превышении определенного законом лимита количества участников общества, если в течение первого года оно не было преобразовано в акционерное общество, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела (п. 1 ст. 88 ГК РФ).
5. Иные основания, предусмотренные действующим гражданским законодательством.
В частности, в отношении общества с ограниченной ответственностью действуют общие основания ликвидации и реорганизации юридических лиц и порядок производства таковых.
Согласно п. 2 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью преобразуется в производственный кооператив или акционерное общество. Однако следует учесть, что не всякое общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в производственный кооператив, по-
скольку после преобразования в производственный кооператив в нем должно остаться не более пяти участников (п. 3 ст. 108 ГК РФ). По общему правилу производственный кооператив - это объединение граждан, что должно быть учтено при преобразовании общества в него.
Если общество с ограниченной ответственностью преобразуется в закрытое акционерное общество, то следует учесть, что число участников закрытого акционерного общества не может быть более пятидесяти человек (участников).
Возможность преобразования общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью не установлена ст. 92 ГК РФ, но она прямо вытекает из ст. 68 ГК РФ.
§ 7. Общество с дополнительной ответственностью - разновидность общества с ограниченной ответственностью
Гражданский кодекс взял из старого (союзного) законодательства такую организационно-правовую форму предпринимательства как общество с дополнительной ответственностью. Определение ее практически не изменилось по сравнению с формулировкой Основ гражданского законодательства.
Общество с дополнительной ответственностью имеет много общих черт с обществом с ограниченной ответственностью, которые дают нам право считать общество с дополнительной ответственностью обществом с ограниченной ответственностью. Поэтому законодатель установил, что на правовое положение общества с дополнительной ответственностью распространяют свое действие практически все правила об обществах с ограниченной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК РФ). Однако имеются различия в правовом регулировании общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Они заключаются в следующем:
1. Участники общества с ограниченной ответственно-
стью не отвечают по его обязательствам, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью в пределах своих вкладов, внесенных ими, тогда как участники общества с дополнительной ответственностью несут ответственность по обязательствам общества своим имуществом, хотя и в ограниченном размере.
2. Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов, а участники общества с дополнительной ответственностью несут ответственность по его обязательствам в одинаковом для участников кратном размере к стоимости их вкладов. Таким образом, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают не всем своим имуществом, как полные товарищи, но в то же время их ответственность не ограничена внесенным вкладом. Однако размер этот ограничен кратным размером внесенных вкладов. Из всего этого видно, что общество с дополнительной ответственностью занимает как бы промежуточное положение между товариществами с их неограниченной ответственностью и обществами вообще, исключающими такую ответственность1.
3. Участники общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность, а участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность. Требования к таким участникам могут быть предъявлены при недостаточности имущества самого общества с дополнительной ответственностью. "Так как ответственность носит солидарный характер, то кредиторы общества с дополнительной ответственностью вправе в полном объеме или в любой части предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. А общий объем ответственности отражен в учредительных документах общества с дополнительной ответственностью и определяется как величина, кратная размеру уставного капитала
Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. - М., 1995. С. 128; Кашанина Т.В. Указ. соч. С.59.
общества с дополнительной ответственностью"1.
4. При банкротстве одного из участников общества с дополнительной ответственностью его ответственность по обязательствам общества должна быть распределена между остальными участниками общества. Данное положение в отношении общества с ограниченной ответственностью не установлено. По общему правилу п. 1 ст. 95 ГК РФ эта ответственность распределяется между оставшимися участниками общества с дополнительной ответственностью пропорционально их вкладам в уставный капитал общества с дополнительной ответственностью. Таким образом, общая сумма гарантий прав кредиторов общества с дополнительной ответственностью остается неизменной. Однако учредительными документами общества с дополнительной ответственностью может быть установлено иное распределение ответственности между его участниками: распределение таковой только между учредителями общества, распределение поровну и т.п.
Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью согласно п. 2 ст. 95 ГК РФ должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью". Следовательно, никаких других дополнительных требований к нему законодательство не предъявляет.
Во всем остальном согласно п. 3 ст. 95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила действующего гражданского законодательства, касающиеся обществ с ограниченной ответственностью, по аналогии. Хотя, на наш взгляд, скорее всего для общества с дополнительной ответственностью нужен специальный нормативный акт, который бы регулировал особенности его правового положения.
§ 8. Акционерные общества. Общие положения
Этот вид хозяйственных обществ имеет особое значение, так как именно он является наиболее распространенным во
1 Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - СП6.Д996.С.134.
многих странах мира; в этой форме функционирует подавляющее большинство крупных предприятий.
Акционерная форма организации капитала обладает способностью совмещать различные формы хозяйственной собственности, активизировать и аккумулировать значительные средства, заставляя их работать по правилам рыночного хозяйствования, т.е. создавать его базу, втягивать в рыночные отношения все новые части хозяйства. Данное обстоятельство играет выдающуюся роль в переходный период становления рыночной экономики 1.
В отношении акционерных обществ действует два нормативных акта: Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон РФ "Об акционерных обществах", принятый Государственной Думой 24 ноября 1995 г. и вступивший в действие с 1 января 1996г.
Согласно п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций: участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Последовательное рассмотрение нами видов коммерческих организаций дает возможность увидеть, что по мере их усложнения происходит постепенное распыление их капиталов между многими участниками и вместе с тем снижается их личное участие в деятельности этих корпораций. Акционерное общество в данном случае и является корпорацией с наименьшим участием (имеется в виду личным участием) ее членов в делах акционерного общества.
Хотелось бы подчеркнуть, что основой норм Закона "Об акционерных обществах" является Гражданский кодекс РФ. В свою очередь Закон "Об акционерных обществах" развивает и детализирует положения Гражданского кодекса РФ.
Как мы видели из определения акционерного общества,
Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под общ. ред. С.Э. Пивоварова и Л.С. Тарасовича, - СПб., 1995. С.64.
оно имеет много общих черт с обществом с ограниченной ответственностью. Это такие черты, как:
1. И участники акционерного общества, и участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам этих обществ, а лишь несут риск убытков, связанных с его деятельностью.
2. Согласно п. 1 ст. 96 и п. 1 ст. 87 ГК РФ участники и акционерного общества, и общества с ограниченной ответственностью, не полностью внесшие свой вклад в уставный капитал этих обществ, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах неоплаченной части своего вклада для общества с ограниченной ответственностью, неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций — для акционерного общества.
3. И в акционерном обществе, и в обществе с ограниченной ответственностью согласно п. 6 ст. 98 и п. 1 ст. 87 ГК РФ может быть несколько участников, но может быть и один участник.
4. В обоих видах обществ должен быть уставный капитал, минимальный размер которого определяется законом, и другие общие черты.
Однако у акционерного общества есть целый ряд специфических черт, которые отличают его не только от общества с ограниченной ответственностью, но и от других товариществ и обществ:
1. В акционерном обществе нет участников, а есть акционеры.
2. Все хозяйственные общества и товарищества, кроме акционерных обществ, не могут выпускать и размещать акции, но вправе выпускать облигации. Акционерное общество прежде всего должно выпускать акции, хотя и может выпускать иные ценные бумаги. "Указанная особенность обуславливает преимущества акционерного общества по сравнению с другими формами предпринимательства" 1.
1 Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С.57.
3. Права акционеров в акционерном обществе оформляются акциями, являющимися ценными бумагами, а в обществе с ограниченной ответственностью его участникам выдаются свидетельства, не являющиеся ценными бумагами. Передача прав по акции осуществляется при продаже ее акционером другому лицу. Поэтому в данном случае акционер не вправе требовать от акционерного общества каких-либо выплат или выдач. Таким образом, "акционерное общество в отличие от общества с ограниченной ответственностью гарантировано от уменьшения своего имущества при выходе из него участников" \
4. В обществе с ограниченной ответственностью - два учредительных документа (учредительный договор и устав), а в акционерном обществе — только устав. Если брать хозяйственные товарищества, то у них единственным документом является учредительный договор.
5. У акционерного общества более сложная структура управления, чем у других хозяйствующих субъектов, наличие здесь специального законодательства с преобладанием норм императивного характера. Это связано с тем, что в акционерном обществе при наличии множества мелких акционеров, как правило, некомпетентных в предпринимательской деятельности и рассчитывающих в основном на получение дивидендов, руководители акционерным обществом приобретают бесконечные возможности для использования капитала акционерного общества. Этим объясняется и следующее отличие акционерного общества.
6. В открытом акционерном обществе обязательно должны публиковаться сведения о результатах его деятельности в печатном органе, а для общества с ограниченной ответственностью по общему правилу этого не требуется, за исключением случаев, предусмотренных Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".
7. Число участников общества с ограниченной ответст-
1 Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей-М., 1995. С. 128.
венностью не должно превышать пятидесяти человек. Такая форма рассчитана на сравнительно небольшое число участников. Напротив, открытое акционерное общество имеет значительное число акционеров. Согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ и п. 5 ст. 1 Закона "Об акционерных обществах" особенности создания и правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяется правовыми актами о приватизации в Российской Федерации указанных предприятий.
"Правовые акты о приватизации государственных и муниципальных предприятии, о правовом положении акционерных обществ действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством, субъектом Российской Федерации либо муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия"1 .
Иные ограничения установлены в самом Законе "Об акционерных обществах". Согласно п. 2 ст. 1 данного Закона он распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено Законом "Об акционерных обществах" и иными законами.
В самом Законе "Об акционерных обществах" установлены следующие ограничения:
1. Согласно п. 3 ст. 1 Закона особенности создания и правового положения акционерного общества в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами. Таким образом, Закон "Об акционерных обществах" будет применяться к вышеперечисленным акционерным обществам в тех случаях, когда более специальные нормы федеральных законов не установили иное.
1 Андреев В.К. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". —Люберцы, 1996. С. 3-4.
2. Согласно п. 4 ст. 1 Закона "Об акционерных обществах" особенности создания и правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. № 23 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РФ" колхозов, совхозов, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисные предприятия для сельскохозяйственных производителей, а именно предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий и тому подобное, определяются федеральными законами. Следует иметь в виду, что до вступления в силу соответствующих законодательных актов, перечисленные выше акционерные общества действуют на основании правовых актов, принятых до введения в действие Закона "Об акционерных обществах".
3. Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах"). Однако данное положение не распространяется на акционерные общества, созданные до введения в действие данного закона.
4. Об особенностях ограничений Закона "Об акционерных обществах" мы говорили выше, а так же упомянули ограничения в отношении приватизированных предприятий в форме акционерных обществ. Однако следует добавить, что "если государственное предприятие приватизировано с закреплением в федеральной собственности пакета акций в количестве 51% или 25,5% на срок до трех лет, то на такое акционерное общество распространяется действие законов и иных правовых актов о приватизации" 1.
В частности, Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой"2 раскрывает порядок участия представителя государства в органах управления акционерного общества.
1 Ковалев А.И., Копылов В.А. "Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С. 1.
2СЗРФ. 1994. №7. Ст.700.
С момента введения в действие Закона "Об акционерных обществах" правовые акты, действующие ранее до приведения их в действие в соответствие с ним, применяются в части, не противоречащей Закону "Об акционерных обществах".
Помимо законодательных и нормативных актов, изданных государством, деятельность обществ регулируется внутрифирменными правовыми актами, принимаемыми в акционерном обществе. Их называют локальными нормативными актами — это акты, издаваемые в акционерном обществе для урегулирования правового положения отдельных органов акционерного общества или определяется компетенция отдельных должностных лиц акционерного общества и т.д. Они обеспечивают упорядоченность всей деятельности акционерного общества.
Все акционерные общества делятся на закрытые и открытые. Это деление урегулировано как нормами Гражданского кодекса РФ, так и Закона "Об акционерных обществах". Рассмотрим отличие данных видов акционерных обществ друг от друга:
1. Согласно п. 1 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" какое общество открытое или закрытое должно содержаться в его фирменном наименовании. А оно в свою очередь должно помимо этого содержать организационно-правовую форму данного юридического лица. Новелла Закона "Об акционерных обществах" заключается в том, что акционерное общество вправе иметь наименование не только на русском языке, но и на иностранных языках, в том числе на языках народов Российской Федерации.
2. В открытом акционерном обществе акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, а в закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или заранее определенного круга лиц (пп. 1,2 ст. 97 ГК РФ и пп. 2,3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах"). Участники такого общества при отчуждении другим участником своих акций получают преимущественное право их покупки, что позволяет сохранить заранее ограниченный состав закрытого акционерного
общества. Отчуждать свои акции участники закрытого акционерного общества, как и открытого акционерного общества, могут без согласия других акционеров.
Участники закрытого акционерного общества при определенных видах сделок обязаны оповестить остальных акционеров и выждать срок, установленный Законом "Об акционерных обществах" и уставом общества, в течение которого другие акционеры могут воспользоваться своим преимущественным правом приобретения продаваемых акции1. Такое преимущественное право распространяется только на случаи продажи, но не случаи иного отчуждения. Срок осуществления права - от 30 до 60 дней.
3. Только открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, а также производить их свободную продажу; такое право у закрытого акционерного общества отсутствует (пп. 1,2 ст. 97 ГК РФ, пп. 2, 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах"). Однако открытое акционерное общество согласно Закона "Об акционерных обществах" вправе проводить закрытую подписку, за исключением случаев, когда проведение таковой ограничено уставом акционерного общества или требованиями правовых актов.
4. Открытое акционерное общество должно ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров, годовой отчет акционерного общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков и т.д. А закрытое акционерное общество по общему правилу не обязано этого делать. Однако в п. 2 ст. 92 Закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что закрытое акционерное общество в случае публичного размещения им облигаций должно опубликовывать информацию в порядке и в объеме, установленных Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ.
5. У акционеров закрытого акционерного общества есть
1 Ковалев А.И., Копылов В.А. Указ. соч. С. 12.
преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером. Если отчуждение происходит другим образом (дарение, мена и тому подобное), то у них отсутствует такое право. Оно может быть осуществлено в порядке и в сроки, предусмотренные уставом закрытого акционерного общества, по срок осуществления такого права согласно п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" не может быть меньше 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Что же касается акционеров открытого акционерного общества, то у них вышеперечисленных преимуществ нет.
6. Согласно п. 3 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти, в противном случае оно должно преобразоваться в открытое акционерное общество. Для открытого акционерного общества такого ограничения не установлено.
7. Согласно п. 4 ст. 7 Закона "Об акционерных обществах" общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами Российской Федерации, субъекты Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением акционерных обществ), образованных в процессе приватизации государственных или муниципальных предприятий, могут быть только открытыми.
Закрытое акционерное общество имеет свои недостатки. "В таком обществе демократия снизу очень быстро подавляется и контроль за деятельностью руководящих органов сводится на нет, что может произойти и в открытом акционерном обществе. Однако в закрытом акционерном обществе в связи с ограничением свободы отчуждения акций сдерживается перелив капитала. Кроме того, практика показывает, что на таких предприятиях ниже уровень технического перевооружения, отсюда и усредненные темпы развития производства. Поэтому закрытое акционерное общество в большинстве случаев носит временный характер"1.
В заключение данного параграфа хотелось бы подчерк-
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С. 64.
нуть, что Закон "Об акционерных обществах" имеет своей целью создание нормативной базы, основы для функционирования таких коммерческих организаций, как акционерные общества. "Его принятие было обусловлено необходимостью устранения существенных пробелов в законодательстве и предоставлением самим акционерам решать — кто будет управлять акционерным обществом"1.
§ 9. Особенности создания акционерных
обществ
Акционерное общество может быть создано двумя способами:
1. Учреждением акционерного общества.
2. Реорганизацией уже существующих юридических лиц. Как мы говорили ранее, акционерное общество, как и общество с ограниченной ответственностью, может быть создано одним лицом. Если акционерное общество создается двумя и более лицами, то они принимают решение об этом на своем собрании. Данные лица являются учредителями акционерного общества. В отношении учредителей акционерного общества применяются все те же общие положения, которые относятся к правовому статусу участников хозяйственных обществ и товариществ, о которых упоминалось выше. Если же акционерное общество создается одним лицом, то соответственно решение о создании принимается только им.
В Законе "Об акционерных обществах" содержится перечень того, что должно содержаться в решении об учреждении акционерного общества. Оно содержит: результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления акционерным обществом (п.2 ст.9 Закона "Об акционерных обществах").
В п. 3 ст. 9 Закона "Об акционерных обществах" пере-
1 Акционерное общество. Коммерческая тайна. — М., 1995. Вып.20. С.98.
числены вопросы, решение по которым учредители принимают единогласно. Так, к ним относится решение об учреждении общества, утверждении его устава и др. Из этого следует, что при расхождении мнений учредителей по данным вопросам они не вправе передавать данный спор на разрешение суда, а должны самостоятельно урегулировать свои разногласия. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Закона "Об акционерных обществах" учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок совместной деятельности, направленной на учреждение ими акционерного общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и т.д. Данный договор не является учредительным документом акционерного общества, хотя и имеет важное значение для будущего акционерного общества. Он составляется в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения и предоставления для государственной регистрации. По своей правовой природе договор учредителей о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности. Соответственно, если учредитель у акционерного общества один, то данного договора не требуется. Договор подписывается только учредителями акционерного общества.
В дальнейшем после создания акционерного общества в случае изменения размера его уставного капитала, категорий акций и т. п. в договор учредителей могут быть внесены соответствующие изменения1. Хотя ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон "Об акционерных обществах" не предусматривают такой обязанности акционеров.
Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации акционерного общества. Расходы по созданию акционерного общества включают в себя оплату регистрационного сбора, стоимость услуг по составлению учредительных документов акционерного общества, стоимость изготовления печати и т. д.
1 Гуев А.Н. Указ. соч. С. 246.
Все эти расходы оплачиваются учредителями акционерного общества до его регистрации1. Данные расходы могут быть компенсированы учредителям по решению общего собрания акционеров. Согласно п. 3 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" и п. 2 ст. 98 ГК РФ общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Как мы видели ранее, у акционерного общества нет учредительного договора, так как участие в нем принимают многочисленные акционеры, которые не принимали участия в оформлении его учредительных документов. А так как в акционерном обществе обеспечен свободный выход участников из него, то постоянно требовалась бы подпись под ним нового участника акционерного общества и перерегистрация данного документа.
Согласно п. 2 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" требования устава общества обязательны для исполнения органами общества и его акционерами. Устав общества утверждается его учредителями. Согласно п. 3 ст. 98 ГК РФ и п. 3 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" устав акционерного общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменное наименование акционерного общества, место нахождения акционерного общества, тип акционерного общества, количество, номинальную стоимость, категории акций и типы привилегированных акций, размещаемых акционерным обществом, права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), размер уставного капитала акционерного общества, структура и компетенция органов управления и иные положения, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах". Устав общества может содержать и другие положения, которые не противоречат Закону "Об акционерных обществах" и иным нормативным актам. Следова-
1 Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. — М., 1995. С.64-65.
тельно, данный перечень обязательных сведений, включаемых в устав акционерного общества, не является исчерпывающим. Так, в п. 3 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарной номинальной стоимости и т.
д.
Согласно п. 1 ст. 89 Закона "Об акционерных обществах" акционерное общество обязано хранить устав, а также изменения и дополнения к нему, зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании акционерного общества, свидетельство о государственной регистрации акционерного общества. Согласно п. 4 ст. 11 Закона "Об акционерных обществах" по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица акционерное общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомления с уставом и изменениями и дополнениями к нему. Копия устава предоставляется акционерам за плату, размер которой не может превышать затрат на ее изготовление.
Закон "Об акционерных обществах" устанавливает следующий порядок внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества:
1. Они вносятся по решению общего собрания акционеров. По каждому вопросу (уменьшение или увеличение уставного капитала) должно быть принято решение общего собрания.
2. Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества и, следовательно, о соответствующих изменениях в уставе может принять совет директоров акционерного общества, если в соответствии с решением общего собрания акционеров или уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения.
3. Решение принимается большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а при увеличении уставного капитала путем дополнительного размещения акций -принятого большинством голосов или решения совета дирек-
торов, принятого единогласно (п. 2 ст. 12 Закона "Об акционерных обществах"). Изменения и дополнения устава акционерного общества подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации таковых, а в случаях, установленных Законом "Об акционерных обществах", — с момента увеличения соответствующего регистрирующего органа.
Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Оно регистрируется в общем порядке, о котором уже было рассказано выше.
Как и общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество является в случае создания его одним участников — компанией одного лица. Для него установлены такие же ограничения, как и для общества с ограниченной ответственностью, т.е. единственным участником такого акционерного общества не может быть общество, состоящее из одного лица.
§ 10. Уставный капитал акционерного общества
Уставный капитал акционерного общества представляет собой условную величину, которая состоит из первоначальной суммы номинальной стоимости его акций, изменяющейся в сторону уменьшения или увеличения. В отличие от других юридических лиц акционерное общество имеет достаточно простой механизм накопления капитала: средства инвесторов привлекаются за счет выпуска акций. "Уставный капитал акционерного общества не следует смешивать с фактическим имуществом акционерного общества"1, которое уже при его возникновении может быть меньше или больше по сравнению с уставным капиталом акционерного общества. Принято выделять три основные функции уставного капитала акционерного общества:
1. Внесенное в оплату уставного капитала имущество со-
1 Андреев В.К. Основы предпринимательской деятельности. - М., 1995. С. 75.
ставляет базу для торгово-производственной и иной деятельности акционерного общества, т.е. создается первоначальная имущественная основа, обеспечивается "высота прыжка" данного акционерного общества в экономическом обороте.
2. Гарантийная функция. Эта функция является основной и направлена прежде всего на защиту интересов кредиторов. Усилия законодателя направлены на: а) практическое создание уставного капитала; б) удержание уровня имущества хотя бы в размере уставного капитала. Первая цель реализуется при создании акционерного общества, когда производится оплата всей или части номинальной стоимости акций, а вторая - распределение прибыли между акционерами производится только в случае, когда стоимость имущества акционерного общества выше зафиксированной в уставном капитале.
3. Посредством уставного капитала определяется доля участия каждого акционера.
В отличие от учредителей общества с ограниченной ответственностью, которые должны к моменту создания и регистрации данного общества внести не менее 50% уставного капитала, на учредителей акционерного общества данная обязанность не распространяется. С другой стороны в Гражданском кодексе РФ содержится очень важное правило: открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. Таким образом, из сказанного следует, что учредители открытого акционерного общества должны сначала оплатить полностью его уставный капитал, а затем уже объявлять об открытой подписке на акции.
Как мы видим, на закрытое акционерное общество данное положение не распространяется. Однако как Закон "Об акционерных обществах", так и Гражданский кодекс РФ говорят о том, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди его учредителей, а ведь уставный капитал акционерного общества и складывается из номинальной стоимости акций. Следовательно, получается, что в закрытом акционерном обществе уставный капитал полностью оплачивают его учредители при размещении между ними его акций. Уставный капитал является минимальной га-
рантией интересов кредиторов акционерного общества. Его минимальный размер составляет соответственно для закрытого акционерного общества - 100-кратную, а для открытого акционерного общества - 1000-кратную сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации соответствующего акционерного общества (ст. 26 Закона "Об акционерных обществах"). Как мы видим закон установил минимум уставного капитала для акционерного общества, но максимума не установил. Данная сумма является достаточной, и поэтому не исключено "раздувание" величины уставного капитала за счет неадекватной оценки вкладов или фиктивных вкладов за счет заложенного имущества, имущества не имеющего никакой ценности и т.п.1
Акционер ни под каким основанием не может быть освобожден от обязанности оплаты акций акционерного общества, т.е. от обязанности по формированию уставного капитала акционерного общества.
Для защиты интересов кредиторов акционерного общества участники должны прежде всего внести имущественный вклад, в том числе и в виде денежных средств в уставный капитал акционерного общества. Как уже было сказано выше, уставный капитал определяет прежде всего минимальный размер имущества акционерного общества, и поэтому участникам акционерного общества желательно внести вклад в виде имущества. Таким образом, акции должны быть оплачены прежде всего реальными денежными средствами или эквивалентным им имуществом. Так же, как и в обществе с ограниченной ответственностью, в акционерном обществе существует запрет на осуществление вклада в уставный капитал путем зачета требований к обществу. Нельзя заменить зачетом реальный вклад в уставный капитал акционерного общества. Как уже было сказано выше, уставом акционерного общества может быть ограничена суммарная номинальная стоимость ак-
1 Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. - Ярославль, 1994. С.49.
ций, находящаяся у одного акционера, их число и т.п. Если такие ограничения в уставе акционерного общества установлены, то их необходимо соблюдать.
Если по окончании второго и каждого последующего года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше размера уставного капитала акционерного общества, оно обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. В случае если стоимость данных активов меньше минимального уставного капитала акционерного общества, то оно подлежит ликвидации. В остальном все положения, относящиеся к обществу с ограниченной ответственностью, относятся и к акционерным обществам. Должен быть соблюден порядок уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала.
Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен либо уменьшен. Рассмотрим механизм таких действий с уставным капиталом акционерного общества. Остановимся на увеличении уставного капитала акционерного общества. Как Гражданский кодекс РФ, так и Закон "Об акционерных обществах" предусматривают всего два способа увеличения уставного капитала акционерного общества:
1. Увеличение номинальной стоимости акций;
2. Выпуск дополнительного количества акций или размещение дополнительных акций.
Так как оба эти способа приводят к тому, что нужно изменять размер уставного капитала, а следовательно, и текст устава акционерного общества, то такое решение об увеличении уставного капитала акционерного общества и о том, каким образом оно будет производиться, принимает общее собрание акционеров или совет директоров, если уставом общества или решением общего собрания акционеров им представлено такое право. Приведенное выше положение касается только увеличения уставного капитала, производимого путем увеличения номинальной стоимости акций. Может быть увеличен уставный капитал акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости не всех акций акционерного общества, а определенной категории или типа. Надо помнить
только, что и обыкновенные, и привилегированные акции акционерного общества должны иметь одинаковую номинальную стоимость в своем виде. Может быть также увеличена номинальная стоимость определенного типа акций.
Размещение дополнительных акций — более сложная процедура, предполагающая принятие ряда решений различными органами акционерного общества:
1. О дополнительном размещении акций.
2. Об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций.
3. О внесении изменений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала. Если акционерное общество зарегистрировало изменения в уставе и начало размещение акций, то по окончании эмиссии может выясниться, что фактически акций приобретено меньше, чем предполагалось. В таком случае акционерному обществу надо снова вносить изменения в устав в связи с уменьшением своего уставного капитала. Данная схема была до сих пор наиболее распространена, но она противоречит концепции уставного капитала акционерного общества, а также ставит эмитента в невыгодное положение по итогам эмиссии, ущемляет права акционеров-владельцев акций предшествующих выпусков.
В уставный капитал акционерного общества могут быть включены только те акции, которые уже размещены. Если до начала размещения акций акционерного общества уже принято решение об увеличении уставного капитала, то тем самым в уставный капитал акционерного общества относятся не размещенные акции, что противоречит как Гражданскому кодексу РФ, так и Закону "Об акционерных обществах". В таком случае необходимо принять решение об уменьшении уставного капитала на сумму неразмещенных акций. Оба способа уменьшения уставного капитала связаны только с размещенными акциями1.
Можно сколь угодно рассматривать различные варианты
1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996.
С. 22.
выхода из данной ситуации. Выход из данной ситуации предлагает А. Глушецкий, представляющий для увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций схему, опирающуюся на закон. Автор предлагает принять пять решений, обеспечивающих такую процедуру:
1. О внесении в устав акционерного общества положений об объявленных акциях (их количестве, типах, номинальной стоимости и т.п.).
2. О размере дополнительных акций в пределах общего количества объявленных акций, установленных уставом акционерного общества.
3. Об утверждении итогов размещения и выявлении размещенных и полностью оплаченных акций.
4. Об увеличении уставного капитала путем внесения в него фактически размещенных акций.
5. О внесении изменений в устав акционерного общества в связи с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций1.
Если мы обратимся к Закону "Об акционерных обществах", то все приведенные положения, сделанные А. Глушец-ким, вытекают из него.
Так, второе решение полностью повторяется в п. 3 ст. 28 Закона "Об акционерных обществах", первое решение вытекает из положений п. 1 ст. 27 Закона "Об акционерных обществах", в котором определено, что уставом акционерного общества может определяться количество и номинальная стоимость акций, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции). Номинальная стоимость таких акций, однако, не включается в уставный капитал акционерного общества. Закон "Об акционерных обществах" различает помимо объявленных размещенные акции, т.е. акции уже приобретенные акционерами.
Решение, которое идет под № 3, конечно, примет любой
1 Глушецкий А. Как правильно увеличить уставный капитал акционерного общества // Экономика и жизнь. 1996. № 5. С.38.
руководящий орган акционерного общества перед тем как увеличить свой уставный капитал, так как всегда важно знать, а стоит ли вообще увеличивать уставный капитал и на сколько? Когда мы выявим по итогам эмиссии сколько объявленных акций размещено, то будем знать на сколько увеличить уставный капитал. И только тогда можно принимать решение № 4. С осуществлением данного пункта вносятся изменения в уставный капитал, он увеличивается и, следовательно, изменяются соответствующие положения устава акционерного общества, что и соответствует решению № 5.
При использовании данной схемы в уставном капитале акционерного общества всегда будут отражаться только размещенные акции, что и требует Гражданский Кодекс РФ и Закон "Об акционерных обществах". Поэтому, по нашему мнению, данная схема является наиболее приемлемой для предпринимателей, которые решили увеличить свой уставный капитал путем выпуска дополнительных акций.
Закон "Об акционерных обществах" определяет, что если решение вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания, то оно может быть принято вместе с решением об увеличении количества объявленных акций. А если такое решение было принято советом директоров, то надо убедиться, предоставлены ли ему такие полномочия уставом акционерного общества или решением общего собрания.
При увеличении уставного капитала акционерного общества следует также учитывать следующие обстоятельства:
1. Участники акционерного общества должны полностью оплатить уставный капитал общества до принятия ими решения об увеличении такового.
2. В открытом акционерном обществе открытая подписка на акции может быть объявлена лишь после полной оплаты уставного капитала открытого акционерного общества.
3. Увеличение уставного капитала акционерного общества не может быть обусловлено необходимостью покрытия понесенных им убытков. В решении об увеличении уставного капитала согласно п. 3 ст. 28 Закона "Об акционерных обще-
ствах" должны быть определены для увеличения путем дополнительного размещения акций — их количество, категория (тип), сроки и условия их размещения и др. Уставом акционерного общества может быть предусмотрено, что владельцы обыкновенных акций имеют преимущественное право на покупку дополнительно выпущенных акционерным обществом акций пропорционально количеству принадлежащих им акций. Однако если увеличение уставного капитала осуществляется путем увеличения номинальной стоимости акций, они такого права не имеют.
Уменьшение уставного капитала акционерного общества, как и его увеличение, производится двумя способами:
1. Путем уменьшения номинальной стоимости акций.
2. Сокращением общего количества акций акционерного общества, в том числе путем покупки части акций в случаях, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах" (п. 1 ст. 29 Закона "Об акционерных обществах" и п. 1 ст. 101 ГК РФ).
Применение того или иного способа уменьшения уставного капитала всецело зависит от усмотрения общего собрания акционеров. Решение об уменьшении уставного капитала тем или иным образом принимается только общим собранием. Право принятия такого решения не может быть передано другому органу.
Независимо от причин и способа уменьшения уставного капитала акционерного общества не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом акционерное общество должно письменно уведомить об этом своих кредиторов. В свою очередь кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им уведомления об уменьшении уставного капитала акционерного общества потребовать от него прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст. 30 Закона "Об акционерных обществах").
Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций акционерного общества возможно только тогда, когда это предусмотрено уставом
акционерного общества. Уставный капитал акционерного общества не должен уменьшаться до величины меньшей размера минимального уставного капитала, определяемого на дату регистрации соответствующих изменений в уставе акционерного общества (п. 1 ст. 29 Закона "Об акционерных обществах").
§ 11. Органы управления в акционерном
обществе
Акционерное общество имеет достаточно сложную по сравнению с остальными организационно-правовыми формами коммерческой деятельности структуру органов внутреннего управления, так как основной функцией акционерного общества является концентрация капитала, что и предопределяет участие в нем большого числа акционеров, которые в большинстве своем "не имеют времени и опыта для принятия эффективного решения, поэтому в акционерном обществе повседневное управление должны осуществлять лица, имеющие для этого специальные знания и навыки"1.
В акционерных обществах, насчитывающих порой десятки тысяч акционеров трудно полагаться на единство мнений всех акционеров в вопросах организации, и именно поэтому так велика роль законодательного регулирования этих отношений2.
Развивая и конкретизируя положения Гражданского кодекса РФ, Закон "Об акционерных обществах" уделяет особое внимание регламентации участия акционеров в управлении акционерным обществом, полномочиям совета директоров акционерного общества, исполнительного органа общества и др.
Закон "Об акционерных обществах" сохраняет в соответствии с Гражданским кодексом РФ трехзвенную структуру органов управления акционерным обществом. Исключение составляют акционерные общества с числом акционеров ме-
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В.В. Куликова. - М., 1995. С. 61-62.
гу
Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С. 60.
нее пятидесяти. В закрытом акционерном обществе, как и в открытом акционерном обществе, с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее пятидесяти совет директоров может не создаваться по усмотрению участников акционерного общества. В этом случае его функции выполняет общее собрание акционеров.
Компетенция органов управления акционерным обществом разделена в зависимости от выполняемых ими функций по оперативному и текущему руководству деятельностью общества, а также контролю за осуществлением такой деятельности ее результатами. Руководить акционерным обществом могут только профессионалы, которым предоставлена определенная самостоятельность принятия решений. Чтобы избежать злоупотреблений с их стороны, которые могут привести к тяжелому экономическому положению акционерного общества, уменьшению его доходов, в акционерном обществе должны быть созданы один или несколько органов, осуществляющих контрольные функции.
Гражданский кодекс РФ и Закон "Об акционерных обществах" предусматривают создание в акционерном обществе органов управлений: общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа. При определенных условиях в акционерном обществе могут создаваться и дополнительные органы, которые являются вспомогательными и призваны как способствовать эффективной работе органов управления акционерным обществом, так и защите прав акционеров.
Общее собрание акционеров
Общее собрание акционеров является высшим органом акционерного общества. Через общее собрание акционеры общества — владельцы голосующих акций могут реализовать свое право на участие в управлении акционерным обществом. Право на участие в общем собрании, предложения вопросов для рассмотрения, на участие в их обсуждении и т.п. является одним из существенных отличий участника акционерного общества — владельца акций от участника, например, общества с
ограниченной ответственностью. "Ни у кого нет сомнений создания и проведения общего собрания, призванного решить наиболее важные вопросы жизни акционерного общества"1.
Однако высший орган не означает всесильный орган. Общее собрание решает многие вопросы, относящиеся к деятельности акционерного общества, однако исключение составляют лишь те вопросы, которые отнесены к исключительной компетенции других органов управления акционерного общества законом либо уставом акционерного общества.
Решения, принятые общим собранием, обязательны для всех акционеров как присутствующих на нем, так и нет. Реализацией решений общего собрания занимается совет директоров (наблюдательный совет). Вся организационная работа как по созыву, так и по подготовке и проведению общего собрания возлагается на совет директоров, который при этом руководствуется Законом "Об акционерных обществах", уставом акционерного общества.
Положение об общем собрании утверждается им самостоятельно с помощью именных бюллетеней простым большинством голосов.
Компетенция общего собрания
Закон "Об акционерных обществах", развивая нормы Гражданского кодекса РФ, содержит перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции акционерного общества.
Компетенция общего собрания в Законе "Об акционерных обществах" строго ограничена. Общее собрание может рассматривать и принимать решения только по тем вопросам, которые отнесены Законом "Об акционерных обществах" к его компетенции, причем перечень данных вопросов не может
г\
быть расширен по усмотрению самих акционеров . Часть вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего
Предпринимательские структуры в рыночной экономике / Под ред. С.Э. Пивоварова, Л.С. Тарасовича - СПб., 1995. С.76.
гу
Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996. С.29.
собрания ст. 48 Закона "Об акционерных обществах", повторяет аналогичные вопросы п. 1 ст. 103 ГК РФ: изменение устава акционерного общества, реорганизация акционерного общества, ликвидация акционерного общества и т.д., а часть вопросов являются привнесенными данным законом: определение предельного размера объявленных акций, утверждение аудитора, дробление и консолидация акций акционерного общества и др. Компетенция общего собрания не может быть расширена, но может быть сужена уставом общества. Компетенция общего собрания состоит как бы из четырех блоков:
1. Вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания (п. 1 ст. 48 Закона "Об акционерных обществах"). Эти вопросы составляют фундамент решений общего собрания и не могут быть переданы на решение исполнительному органу акционерного общества либо совету директоров.
2. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания, но которые могут быть и в ведении совета директоров (это вопросы о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, связанных с увеличением уставного капитала акционерного общества в соответствии со ст. 12 и 27 Закона "Об акционерных обществах").
3. Вопросы, которые из ведения общего собрания могут быть переданы другим органам акционерного общества (совету директоров или исполнительному органу).
4. Вопросы, решение по которым наряду с общим собранием могут принимать и другие органы акционерного общества (принятие решений о проведении финансово-хозяйственной отчетности и др.).
Делегирование общему собранию каких-либо других вопросов для решения устанавливается только в самом Законе "Об акционерных обществах".
Компетенция общего собрания не безгранична. Ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности акционерного общества. Это справедливо, так как общее собрание все же является недостаточно гибкие инструментом для руководства текущей деятельностью акционерного общества.
В связи с этим Закон "Об акционерных обществах" не разрешает общему собранию рассматривать и принимать решение по вопросам, не относящимся к его компетенции1.
Закон "Об акционерных обществах", распределив между органами управления акционерного общества компетенцию, сделал попытку сосредоточить решение наиболее важных, вопросов для акционерного общества в тех органах, которые непосредственно представляют интересы акционеров.
Закон "Об акционерных обществах" устанавливает общее правило для принятия решения общего собрания: решение принимается большинством голосов акционеров-владельцев голосующих акций акционерного общества, принимающих участие в общем собрании, если для принятия решения Законом "Об акционерных обществах" или уставом акционерного общества не установлено большее число голосов (п. 2 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах").
Закон "Об акционерных обществах", защищая интересы акционерного общества и каждого акционера, устанавливает повышенные требования к числу голосов, необходимых для принятия решения по следующим вопросам: при реорганизации и ликвидации акционерного общества, при внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, при определении предельного размера объявленных акций, при совершении крупных сделок - 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций.
Сам порядок принятия решений общего собрания устанавливается в уставе акционерного общества, в его внутренних документах. Акционер должен быть проинформирован о решении общего собрания в сроки, предусмотренные уставом акционерного общества, но не позднее 45 дней с даты принятия такого решения, независимо от его участия в общем собрании. Решение общего собрания может быть принято также методом заочного голосования, без созыва общего собрания. Заочное решение не допускается по вопросам, перечисленным
1 Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 1996, С. 205.
в п. 1 ст. 47 Закона "Об акционерных обществах". Пока специальных актов, детализирующих проведение такого голосования нет, то его порядок может быть урегулирован уставом акционерного общества. В таком голосовании должны принять участие акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1/2 голосующих акции акционерного общества (кворум). Для заочного голосования используются бюллетени, которые должны быть переданы акционерам не позднее чем за 30 дней до окончания приема акционерным обществом бюллетеней. Этот срок исчисляется с даты фактического получения акционером бюллетеня.
Виды и формы общего собрания
Выделяют два основных вида общего собрания: годовое и внеочередное. Их отличие состоит в следующем: акционерное общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание либо в сроки, установленные уставом акционерного общества, но не ранее чем через два и не позднее чем через восемь месяцев после окончания финансового года (п. 1 ст. 47 Закона "Об акционерных обществах"). Все остальные общие собрания - внеочередные. Внеочередное собрание акционеров проводится: по решению совета директоров по инициативе его самого, ревизионной комиссии, аудитора акционерного общества, акционера, владеющего не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования. Форму проведения такого собрания выбирает совет директоров. Созыв внеочередного собрания производится советом директоров не позднее 45 дней с момента представления требования о проведении такового. В течение 10 дней совет директоров либо принимает решение о созыве такового, либо отказывает в созыве и пересылает уведомление в течение трех дней с момента его принятия заинтересованным лицам. В таком случае лица, просящие о созыве внеочередного собрания и при условии, что совет директоров не принял решение о таковом или им было отказано в созыве такового, могут сами созвать внеочередное общее собрание.
Согласно Закону "Об акционерных обществах" можно
выделить три формы проведения общего собрания:
1. Очную — когда вопросы принимаются и обсуждаются при присутствии акционеров.
2. Заочную - когда такого присутствия не требуется, а голосование производится путем рассылки бюллетеней.
3. Смешанную — акционерное общество представляет акционеру альтернативу при голосовании: либо он может сам явиться на общее собрание, либо использовать присланный бюллетень для голосования.
Общество с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 1000 может проводить голосование в заочной или смешанной форме. Это особенно удобно для акционеров, которые живут достаточно далеко от места проведения общего собрания.
Акционеры имеют право на представление вопросов в повестку дня общего собрания, право на выдвижение кандидатов в совет директоров и ревизионную комиссию. Однако для осуществления такого права Законом "Об акционерных обществах" установлен строгий порядок: это могут сделать акционеры-владельцы не менее чем 2% голосующих акций в течение 30 дней после окончания финансового года, в письменной форме с указанием своих данных и количества и категории принадлежащих им акций. Может быть выдвинуто ими два вопроса в повестку для годового собрания. В отношении же формирования повестки дня внеочередного общего собрания действуют специальные правила. Так, если вопросы предлагают лица, созывающие такое собрание, они не ограничены в количестве предлагаемых ими вопросов. В остальном к ним принимаются общие правила. Общее собрание не вправе принимать решение по тем вопросам, которые не были заранее включены в повестку дня либо изменять ее (п. 6 ст. 49 Закона "Об акционерных обществах").
Право акционера на участие в общем собрании не безусловно и не всякий акционер, хотя он и законно владеет акцией, может принять участие в общем собрании. Это зависит от срока, когда он приобрел акцию, и, следовательно, был включен в реестр. Составляется список акционеров, имеющих пра-
во на участие в общем собранием. При этом используются сведения из реестра акционеров. Дату составления списка определить нельзя до определения даты общего собрания. Используются вместе с тем данные из реестра акционеров, существовавшие более чем за 60 дней до даты проведения общего собрания. Право на участие в общем собрании имеют лишь те акционеры, которые попали в список. Во избежание ошибок при составлении списка акционеров предусмотрен контроль за ним со стороны заинтересованных лиц — акционеров. Весь список вправе требовать акционеры, обладающие не менее чем 10% голосов на общем собрании. После принятия решения о проведении общего собрания акционерное общество обязано сообщить об этом своим акционерам.
Акционерам, которые включены в список, рассылаются письменные уведомления о проведении общего собрания. Форма извещения участников акционерного общества должна быть предусмотрена уставом. При отсутствии такового уведомление направляется заказным письмом, а дополнительно об общем собрании может быть сообщено по радио и телевидению. Срок сообщения о проведении общего собрания устанавливается уставом акционерного общества по общему правилу, но для акционерного общества с количеством акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - он составляет 30 дней до даты проведения общего собрания.
В акционерном обществе вопросами уведомления акционеров о проведении общего собрания занимается секретариат, формирующийся на основе специального постановления совета директоров. Он формируется из работников общества1.
Право на участие в общем собрании акционер, включенный в список, осуществляет как лично, так и через своего представителя (ст. 57 Закона "Об акционерных обществах").
Акционер может выбрать в качестве своего представителя любое право- и дееспособное как физическое, так и юридическое лицо. Представителю выдается доверенность на голо-
Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С.75.
сование, оформленная в соответствии с п. 4 и п. 5 ст. 185 ГК РФ, и, конечно, удостоверенная нотариально. Акционер-доверитель вправе отозвать доверенность в любое время. Надо поставить об этом в известность доверенное лицо, акционерное общество. Если доверенность оформлена только на участие в собрании, то дивиденды по ней получать нельзя1. Если акции находятся в общей долевой собственности нескольких лиц, то они должны решить сами, кто из них будет участвовать в общем собрании и назначить его представителем.
Для признания общего собрания правомерным, а его решения юридически сильными необходимо, чтобы в нем принимало участие определенное количество акционеров - кворум. Он определяется на момент окончания регистрации участников и составляет число акционеров, обладающих в совокупности 1/2 голосов размещенных голосующих акций акционерного общества (п. 1 ст. 58 Закона "Об акционерных обществах").
Как видно из вышесказанного, процедура регистрации имеет большое значение, а следовательно, она должна быть проведена под контролем ответственного представителя органа акционерного общества. Зарегистрированными считаются те акционеры, которые лично присутствовали на общем собрании и голосовали либо отправили бюллетени не позднее чем за два дня до проведения общего собрания, пришедшие на его адрес. Если кворума нет, то объявляется дата нового собрания и уже оно правомочно при участии акционеров, обладающих в совокупности не 1/2 голосов, а 30% голосов размещенных голосующих акций. Меньший кворум может быть определен уставом акционерного общества, численность которого более 500 тысяч. Если общее собрание переносится более чем на 20 дней, то вся процедура повторяется сначала, а если менее чем на 20 дней, то используются прежние списки акционеров.
Приведенные правила свидетельствуют о том, что Закон "Об акционерных обществах" придает большое значение мак-
1 Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. - М., 1996. С.39.
симально возможному участию акционеров в работе общего собрания 1.
Общее правило при голосовании в общем собрании: одна акция - один голос. Исключение представляет кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров, а при слиянии акционерного общества может определяться договором о слиянии.
Голосование может осуществляться и бюллетенями. Бюллетени для голосования по вопросам повестки дня обязательны для акционерного общества, число владельцев голосующими акциями которого более 100, а если число их превышает 1000, то бюллетени высылаются им заказными письмами. Главная задача акционерного общества — вручить бюллетень.
Совет директоров разрабатывает и утверждает форму и текст бюллетеня. Основные реквизиты бюллетеня определены Законом "Об акционерных обществах". Вопросы в них должны быть сформулированы так, чтобы можно было недвусмысленно на них ответить. Если голосование производится за кандидата в орган управления, то имеет смысл дать в бюллетене его характеристику.
При голосовании бюллетенями используется система подсчета голосов, которая дает возможность выявить волю акционеров по каждому отдельно предложенному вопросу. Бюллетень включает несколько вопросов, и напротив каждого акционер проставляет один из предложенных ответов. Если в бюллетене был один вопрос, то он считается недействительным и голосование по нему тоже. По итогам голосования составляется протокол счетной комиссии. Материалом для его составления служат бюллетени. Сообщение об итогах голосования доводится до сведения акционеров непосредственно на общем собрании путем публикации или направления отчета акционерам. Целесообразно, конечно, его опубликовать. Скорее всего, он должен быть опубликован в средствах массовой
1 Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под. общ. ред. М.Ю. Тихомирова. - М., 1996. С.245.
информации, так как он является материалом акционерного общества.
На общем собрании ведется протокол, в котором отражается все, что происходило во время общего собрания: высказывания, выступления акционеров и т.п. Он составляется в двух экземплярах и подписывается председательствующим на общем собрании лицом и секретарем общего собрания. Обязательные реквизиты его установлены в п. 2 ст. 83 Закона "Об акционерных обществах". Протокол оформляется в течение 15 дней после закрытия общего собрания. Желательно для достоверности протокола, чтобы выступающие завизировали текст своего выступления непосредственно.
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство акционерным обществом в промежутках между общими собраниями. Он решает все вопросы по проведению такого руководства, за исключением тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания. Совет директоров создается практически во всех акционерных обществах. Однако в акционерном обществе, число акционеров которого меньше пятидесяти, функции совета директоров может выполнять общее собрание. Но и в таком акционерном обществе лучше всего создать совет директоров, так как в противном случае акционерное общество будет вынуждено довольно часто созывать внеочередное общее собрание, что может привести к значительным материальным и организационным трудностям. Опять же надо определить: кто, какой орган вместо совета директоров будет заниматься созывом общего собрания, его проведением, утверждением повестки дня общего собрания.
Благодаря Закону "Об акционерных обществах" компетенция совета директоров расширена. Ранее в повестку дня общего собрания часто попадали вопросы не только в области основных управленческих решений, но и вопросы текущей деятельности акционерного общества, а порой даже узкие
проблемы из сферы оперативно-распорядительных решений. В данных случаях совет директоров воспринимался акционерами как дублирующая общее собрание структура. В основном такое происходило в акционерном обществе, где акции были распылены среди большого числа мелких акционеров1. Поэтому, как мы уже видели выше, Закон "Об акционерных обществах" ограничил исключительную компетенцию общего собрания. Общее собрание больше не может принимать решения по вопросам, отнесенным к ведению совета директоров, как это было ранее.
В ст. 65 Закона "Об акционерных обществах" дан перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции совета директоров. Таким образом, при составлении устава акционерного общества можно либо ограничить прямо указанную в Законе "Об акционерных обществах" компетенцию совета директоров, либо ее расширить за счет урезания функций исполнительных органов. Все зависит от конкретной ситуации. Как мы уже говорили выше, в компетенцию совета директоров не входят вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания. Однако у самого совета директоров имеется своя исключительная компетенция, вопросы которой не могут быть переданы исполнительному органу акционерного общества. Это такие вопросы, как определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества, созыв годового и внеочередного общего собрания, утверждение повестки дня общего собрания, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядке их выплаты и др.
В свою очередь совет директоров вправе контролировать оперативную деятельность правления и ее соответствие решениям, принимаемым общим собранием. В связи о этим именно совет директоров по предложению генерального директора утверждает состав правления акционерного общества и порядок его работы, заслушивает отчеты членов правления и т.п. Представляя интересы собственников, совет директоров при-
1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996.
С.38.
нимает решения по вопросам, не терпящим отлагательств: о заключении или прекращении любых сделок, стороной которых выступает акционерное общество, а контрагентом - акционер, владеющий пакетом акций более чем 5%. Определяет совет директоров также порядок и сроки оплаты акционерами акций и процент за просрочку ее, порядок изъятия неоплаченных в срок акций. За советом директоров закреплена инициатива на проведение внеочередных ревизий в акционерном обществе.
Члены совета директоров согласно п. 1 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах" избираются годовым общим собранием сроком на 1 год. Данный срок является достаточно коротким, исходя из того, что продолжительность полномочий других выборных органов акционерного общества определяется уставом акционерного общества. При определении фактической продолжительности полномочий выборного органа необходимо руководствоваться правилами, согласно которым их срок заканчивается с момента избрания общим собранием нового состава этого органа. Если новый состав не будет избран по любой причине, то полномочия прежнего состава автоматически продлеваются до момента избрания нового1.
Лица, которые уже были избраны в совет директоров, могут переизбираться в него сколь угодное число раз. Полномочия совета директоров или какого-либо из его членов могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания (п. 1 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах"), а если они были избраны при помощи кумулятивного голосования, - то только в отношении всего совета директоров общее собрание может принять решение о досрочном прекращении его полномочий.
К членам совета директоров предъявляются следующие требования:
1. Они не могут быть членами коллегиального исполнительного органа.
2. Председатель совета директоров не может быть одно-
1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996.
С.34-35.
временно и единоличным исполнительным органом в одном лице.
3. Иные требования к членам совета директоров определяются уставом акционерного общества. Чаще всего это то, что членом совета директоров может быть только акционер, владеющий определенным числом акций. Это не совсем хорошо, так как многие акционеры не имеют навыков для такой работы, не обладают соответствующими профессиональными качествами. Скорее всего следует записать, что в совет директоров может быть избрано любое физическое лицо, предложенное акционером, обладающим правом выдвигать кандидатов в этот орган. Закон "Об акционерных обществах" не содержит запрета на избрание в совет директоров юридического лица. В этом смысле руководитель юридического лица - акционера может осуществлять функции члена совета директоров или выдать соответствующую доверенность. Хотя действующее законодательство не предусматривает заключения контрактов с членами совета директоров, их обязанности, взаимоотношения с акционерным обществом отражаются во внутренних нормативных документах акционерного общества1. Им выплачивается вознаграждение и/или компенсируются расходы, связанные с исполнением ими своих функций, только по решению общего собрания и только в период выполнения ими своих обязанностей. Размеры вознаграждений и компенсаций также устанавливает общее собрание (п. 2 ст. 64 Закона "Об акционерных обществах").
По общему правилу число членов совета директоров определяется уставом акционерного общества или решением общего собрания. Однако Законом "Об акционерных обществах" установлено обязательное количество членов совета директоров:
1. Для открытого акционерного общества с числом акционеров более 1000 — не менее 7 членов.
2. Для акционерного общества с числом акционеров бо-
1 Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. - М., 1996.
С.48.
лее 10000 — не менее 9 членов. Следует сказать, что под акционерами в данном случае следует понимать владельцев обыкновенных и иных голосующих акций (п. 3 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах").
Выборы в совет директоров имеют свои особенности. Они проводятся кумулятивным голосованием, которое обязательно для акционерного общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000, а другие акционерные общества могут предусмотреть такое голосование в своих уставах. Следует пояснить, что при кумулятивном голосовании на одну голосующую акцию приходится число голосов, равное числу выбираемых членов совета директоров. Акционеру предоставляется право выбора либо отдать все свои голоса за понравившегося кандидата, либо распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров. Здесь же используется общее правило - избран в совет директоров тот, кто набрал большее количество голосов (п. 4 ст. 66 Закона "Об акционерных обществах"). Хотелось бы подчеркнуть, что после издания и вступления в силу Закона "Об акционерных обществах" распространилось мнение, что поскольку совет директоров избирается сроком на 1 год, то все советы директоров подлежат переизбранию в 1996 г. Однако это неверное мнение, так как эта статья закона обращена не назад, а вперед. Действительно все члены совета директоров после 1 января 1996 г. избираются на срок не более 1 года. Закон "Об акционерных обществах" не имеет обратной силы. В нем нет норм, прерывающих двухгодичный срок полномочий законноизбранных в 1995 г. членов совета директоров. Перевыборам в 1996 г. подлежали только те члены совета директоров, чьи полномочия истекали в этом году1.
У совета директоров есть председатель, который избирается из членов совета директоров на их первом заседании большинством голосов его членов. Однако иной порядок избрания председателя совета директоров может быть преду-
Глушецкий А. Кто из совета директоров подлежит перевыборам // Экономика и жизнь. 1996. № 10. С.38.
смотрен уставом акционерного общества. Председатель может быть в любое время переизбран в вышеупомянутом порядке, если уставом акционерного общества не предусмотрено иное (п. 1 ст. 67 Закона "Об акционерных обществах"). Председатель совета директоров обладает следующими полномочиями: организует работу совета директоров, созывает заседания совета директоров, председательствует на нем, организует ведение протокола заседания совета директоров и т.п. (п. 2 ст. 67 Закона "Об акционерных обществах"). При его отсутствии по каким-либо причинам (болезнь, командировка и т.д.) его функции исполняет один из членов совета директоров, выбранный по решению совета директоров.
Как мы уже видели, председатель совета директоров созывает его заседание по своей личной инициативе, инициативе одного из членов совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) акционерного общества, аудитора акционерного общества, исполнительного органа акционерного органа - по их требованию, а также по требованию лиц, уполномоченных на это уставом акционерного общества.
Порядок созыва совета директоров должен быть предусмотрен либо в уставе акционерного общества, либо во внутренних документах акционерного общества — Положении о совете директоров. Как и на заседании общего собрания, так и на заседании совета директоров он должен быть определен Законом "Об акционерных обществах": кворум — не менее 1/2 от числа избранных членов совета директоров. Больший кворум может быть определен уставом. Если же в результате каких-либо причин число членов совета директоров становится меньше 1/2, то созывается внеочередное общее собрание, которое избирает новый состав совета директоров.
Решение совета директоров принимается по общему правилу большинством голосов от присутствующих членов совета директоров, если иное не установлено законодательством или в уставе акционерного общества. Во внутреннем документе акционерного общества может быть предусмотрено иное количество голосов для принятия решения. Здесь действует также общее правило: 1 член совета директоров — 1 голос.
Член совета директоров не может передавать свой голос другому члену совета директоров. Однако уставом акционерного общества может быть предусмотрено, что при равенстве голосов председатель совета директоров обладает решающим голосом и голосует последним. Решение совета директоров может приниматься как очным, так и заочным голосованием, если это предусмотрено уставом акционерного общества. На заседании совета директоров ведется протокол, составляющийся не позднее 10 дней после проведения совета директоров. В п. 4 ст. 68 Закона "Об акционерных обществах" указаны сведения, которые должны быть в него включены обязательно. Протокол подписывается председательствующим на заседании совета директоров, который и несет ответственность за правильность составления протокола.
Исполнительный орган акционерного общества
В акционерном обществе для решения вопросов текущей деятельности акционерного общества может создаваться исполнительный орган как единоличный, так и коллегиальный, а также и тот и другой. В последнем случае уставом акционерного общества должна быть разграничена компетенция как единоличного, так и коллегиального органа. В таком случае лицо, являющееся единоличным исполнительным органом акционерного общества, может осуществлять помимо своих собственных также функции председателя коллегиального исполнительного органа. Общее собрание может передать функции исполнительного органа по договору коммерческой организации или управляющему. Условия такого договора утверждаются советом директоров, если в уставе акционерного общества не установлено иное.
Исполнительный орган акционерного общества обладает остаточной компетенцией, т.е. он может решать только те вопросы, которые не отнесены к исключительной компетенции ни общего собрания, ни совета директоров. Исполнительный орган приводит в жизнь решения общего собрания и совета директоров. Образование исполнительных органов акционер-
ного общества, досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению общего собрания, если уставом акционерного общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров. Рассмотрим отдельно каждый из исполнительных органов акционерного общества.
Единоличный исполнительный орган акционерного общества
Этот орган может называться по-разному: директор, генеральный директор, президент (в дальнейшем обозначим его — генеральный директор).
Обязанности генерального директора чаще всего возлагаются на руководителя предприятия, который представляет акционерное общество во всех организациях без доверенности, заключает сделки от имени акционерного общества, утверждает штаты акционерного общества, дает руководящие указания всем работникам акционерного общества, т.е. генеральный директор наделяется всеми необходимыми для оперативного руководства акционерным обществом функциями1. Права и обязанности генерального директора определяются как договором, заключенным с ним, так и Законом "Об акционерных обществах", иными правовыми актами. Договор с генеральным директором подписывается председателем совета директоров от имени акционерного общества либо лицом, уполномоченным на то советом директоров.
Отношения акционерного общества с генеральным директором и коллегиальным исполнительным органом регулируются также действующим законодательством о труде в рамках, не противоречащих положениям Закона "Об акционерных обществах". Однако работа на условиях совместительства данными лицами в таких же должностях в других организациях возможна только при согласии совета директоров на это.
Общее собрание вправе в любое время расторгнуть с ге-
Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С.88.
неральным директором договор, если уставом решения данного вопроса не отнесены к компетенции совета директоров акционерного общества.
Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества
Данный орган чаще всего называют правлением или дирекцией. Данный орган действует на основании устава акционерного общества и внутреннего документа о нем, утвержденного советом директоров, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва его заседаний, а также порядок принятия им решений. Чаще всего в роли такого документа выступает положение о данном органе акционерного общества. Правление самостоятельно распоряжается имуществом акционерного общества и осуществляет иные функции в пределах своей компетенции, представляет акционерное общество в различных организациях, в суде и тому подобное. Как и с генеральным директором, с каждым членом правления акционерное общество заключает договор в письменной форме, им выплачивается вознаграждение за проделанную работу.
Состав членов правления утверждается советом директоров. Ими могут быть как акционеры, так и третьи лица - специалисты в области управления.
В принципе к такому органу могут применяться все положения о совете директоров, касающиеся его заседания, кворума, принятия решений и т.д.
На заседании правления ведется протокол. Он предоставляется членам совета директоров, ревизионной комиссии, аудитору общества по их требованию. Проведение заседаний правления организует генеральный директор. Он же подписывает все документы от имени акционерного общества и протокол заседания правления, действует без доверенности от имени акционерного общества в соответствии с решениями правления, принятыми в пределах его компетенции.
Ответственность членов совета директоров, правления, генерального директора, управляющей организации или управляющего
Все перечисленные выше лица при осуществлении своих прав и обязанностей должны действовать в интересах акционерного общества, осуществляя свои права и обязанности в акционерном обществе добросовестно и разумно. Как мы видим, данные критерии добросовестности и разумности весьма расплывчаты и могут трактоваться по-разному. Поэтому установлено, что эти лица несут ответственность перед акционерным обществом за убытки, причиненные ему в результате их виновных действий (бездействий), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности данных лиц надо руководствоваться не только нормами законов, но и принять во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, которые важны для дела. Если отвечают несколько лиц совместно - их ответственность является солидарной. Обратиться в суд с иском к таким лицам может и акционер-владелец более чем 1% размещенных обыкновенных акций о возмещении убытков, причиненных обществу в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 71 Закона "Об акционерных обществах".
Не привлекаются к ответственности только те члены совета директоров и правления, которые голосовали против решения, по причине которого акционерное общество и потерпело убытки, а также если они вообще не принимали участия в голосовании по данному вопросу.
§ 12. Ценные бумаги акционерного общества
Ценные бумаги являются атрибутом развитого рыночного оборота. Этот правовой инструмент позволяет ускорять расчеты между участниками имущественных отношений, вовлекать в товарно-денежные и кредитные обязательства ши-
рокии круг лиц, содействуя удовлетворению их имущественных интересов и охраняя их от возможных злоупотреблений со стороны контрагентов.
Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которого возможна только при его предъявлении. Данное определение является классическим и на фоне определений ценной бумаги, представленных другими нормативными актами, определение, данное Гражданским кодексом РФ, - единственно правильное не только с точки зрения юридической, но и здравого смысла.
Основные признаки, заключенные в данном определении ценной бумаги, следующие:
1. Ценная бумага - это прежде всего документ, т.е. он должен быть составлен с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов.
2. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права кредитора и корреспондирующие им обязанности должника.
3. Ценная бумага должна быть приспособлена к передаче как вещь с целью обеспечения возможности передачи воплощенного в ней права.
4. Ценная бумага обеспечивает совпадение субъекта вещных прав на документ с субъектом прав, выраженных в документе.
5. Ценная бумага обладает публичной достоверностью.
6. Документы, которые являются ценной бумагой, должны быть отнесены к таковым нормативными актами и в установленном ими порядке1.
Ценная бумага выполняет помимо этого следующие важные функции:
1. Функция передачи — права, удостоверенные ценной бумагой, могут передаваться другим лицам путем передачи
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под общ. ред. Е.А. Суханова-М., 1996. С.21-22.
ценной бумаги. С переходом прав собственности на ценную бумагу передаются и права, закрепленные в ней.
2. Функция гарантии - полученное в связи с приобретением ценной бумаги право имеет такое содержание, которое выражено в документе, и не могут быть выдвинуты претензии, не имеющие отношения к самой ценной бумаге.
3. Функция легитимации означает, что владелец может осуществлять права, выраженные в ценной бумаге, лишь только после предъявления этой бумаги1.
Ст. 143 ГК РФ относит к видам ценных бумаг акции и облигации. А поскольку акционерное общество в основном выпускает акции, то к анализу данной ценной бумаги в первую очередь следует приступить.
Акция — это ценная бумага, удостоверяющая факт внесения ее держателем (акционером) или его представителем активов определенной стоимости в уставный капитал акционерного общества — эмитента и удостоверяющая права акционера на получение дохода от деятельности акционерного общества в виде дивиденда и, как правило, на участие в управлении акционерным обществом, право на долю в уставном капитале акционерного общества и другие его права. В Гражданском кодексе РФ не содержится определения акции. Данное определение было выработано общей теорией гражданского права.
У акции имеется номинальная стоимость, она указывается в самой акции при ее выпуске. Если акционерное общество желает привлечь максимальное число акционеров, то номинальная стоимость акции должна быть достаточно низкой. У акции есть эмиссионная цена, по которой она продается на первичном рынке. Данная цена всегда отличается от номинальной, так как размещает акции посредническая (дилерская) фирма, партия акций продается ей по согласованной с акционерным обществом цене. У акции есть рыночная (курсовая) цена, по которой она котируется на вторичном рынке ценных бумаг. Это основная цена для акции, ибо она показы-
Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. — М., 1995. С.202.
вает реальную ценность акции. Она может быть как больше, так и меньше номинальной стоимости акции. Покупая акции, мы не гарантированы в том, что будем получать стабильный доход. Например, по причине плохого руководства дела акционерного общества пошли плохо и оно разорилось, а следовательно, вы не только потеряли свой доход, но и утратили вложенный вклад. Тем более, что у акционерного общества по общему правилу нет обязанности по выкупу своих акций. Нужно быть осмотрительным при вложении своих денежных средств, проанализировать деятельность выбранного акционерного общества, правильно оценить его перспективы.
Акции могут дробиться и консолидироваться. Дробление акций — это увеличение их общего количества в выпуске с одновременным уменьшением их номинала. При этом уставный капитал не изменяется. Консолидация - это, наоборот, уменьшение количества акций в выпуске с одновременным пропорциональным увеличением их номинала. Также и здесь уставный капитал остается постоянным. При совершении таких действий с акциями надо внести соответствующие изменения в учредительные документы.
Также надо отличать конвертацию акций, т.е. преобразование одного типа или категории ценной бумаги в другой по решению общего собрания в соответствии с проспектом эмиссии.
Акция, конечно, как и любая другая ценная бумага, должна иметь свои реквизиты. Это фирменное наименование акционерного общества, выпустившего акции, его место нахождения, наименование ценной бумаги, дата выпуска, категория акции и другие.
Все акции могут быть классифицированы по разным основаниям. По объему прав, которые возникают при приобретении акции, они бывают:
1. Обыкновенные.
2. Привилегированные.
Привилегированная акция - именная или предъявительская ценная бумага, удостоверяющая факт внесения ее держателем (акционером) или его представителем активов опреде-
ленной стоимости в уставный капитал акционерного общества-эмитента и право акционера на периодическое получение части прибыли эмитента в виде дивиденда в размере не меньшем чем исчисленный по процентной ставке, указанной в акции, и право на часть имущества эмитента после его ликвидации, но не предоставляет права участия в управлении делами эмитента. В иерархии ценных бумаг они находятся в промежуточном положении между обыкновенными акциями и облигациями. Появление таких бумаг связано с желанием привлечь новые средства для акционерного общества, но вместе с тем сохранить контроль над предприятием.
Обыкновенная акция только тем отличается от привилегированной, что дает ее владельцу право голоса на общем собрании, на распределение прибыли после пополнения резервов и выплаты дивидендов по привилегированным акциям, а при ликвидации акционерного общества - получение доли имущества, пропорционального количеству акций, которыми владеет акционер. Размер дивиденда по простым акциям в большинстве случаев выше, чем по привилегированным.
Преимущество привилегированных акций состоит также и в том для акционерного общества, что их владелец не является кредитором акционерного общества, а следовательно, предприятие не рискует тем, что его активы перейдут в их руки из-за несвоевременной уплаты дивидендов.
При ликвидации общества удовлетворяются интересы кредиторов, затем владельцев привилегированных акции, а уже после этого - обыкновенных. Льготы установлены для них и по выплате дивиденда. В некоторых акционерных обществах имеется несколько классов привилегированных акций. Права владельцев привилегированных акций установлены в уставе акционерного общества.
Большинство привилегированных акций имеют свойства кумулитации дивидендов. Это означает, что невыплаченные дивиденды скапливаются на так называемых арриях. Аррию получает тот, кто владеет привилегированной акцией на мо-
мент объявления дивиденда. Процент по ним не начисляется1.
Держателям привилегированных акций, не обладающим вышеуказанным свойством, дивиденд выплачивается только по объявлению совета директоров, а в случае если такого не происходит, они не могут рассчитывать на накопление их дивиденда на арриях. Таким держателям акционерное общество не предоставляет никаких компенсаций.
Привилегированные акции бывают возвратные и невозвратные. Возвратные привилегированные акции постепенно выкупаются акционерным обществом у их держателей. Чаще всего для такого выкупа в акционерном обществе создается выкупной фонд. Акционерное общество может выкупать такие акции путем выплаты премии — своего рода компенсации за определенный промежуток времени, в результате чего их стоимость постепенно погашается. Иногда при выпуске таких привилегированных акций акционерное общество каждый год откладывает определенный процент чистой прибыли или фиксирует сумму для погашения выпуска на протяжении ряда лет. Этими суммами акционерное общество может воспользоваться для выкупа привилегированных акций. Доля размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала акционерного общества. Следует обратить внимание на то, что в уставе акционерного общества может быть зафиксировано, что доля таких акций составляет и 5%, и 10%, и 24%, и т.д. от уставного капитала акционерного общества, и тогда необходимо руководствоваться нормой устава акционерного общества.
Держатели обыкновенных акций являются совладельцами акционерного общества и поставщиками его первоначального капитала. Если акционерное общество процветает, то они выигрывают от роста вложенного капитала и получают солидный дивиденд. А если акционерное общество обанкротилось, то акционерам-владельцам обыкновенных акций рассчитывать практически не на что.
Главное преимущество простых акций перед привилеги-
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С.219.
рованными состоит в том, что они предоставляют их владельцу право на участие в управлении акционерным обществом. Так как данные вложения являются наиболее рисковыми, то и дивиденд по ним выше, чем по привилегированным акциям.
Акции также бывают именные и на предъявителя. Согласно п. 2 ст. 25 Закона "Об акционерных обществах" все акции акционерного общества являются только именными. Данное положение призвано защитить акционеров от возможных манипуляций со стороны дельцов теневой экономики на фондовом рынке1. Для доказательства того, что вы являетесь держателем именной ценной бумаги необходимо:
1. Предъявить ценную бумагу.
2. Предъявить документы своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или по средствам передаточной надписи.
3. Предъявить документы в доказательство своего тождества с лицом, поименованным в записях обязанного по бумаге лица, если вы являетесь эмитентом. Сменной ценной бумагой признается документ, выписанный на конкретное лицо (на его имя), которое только и может осуществлять выраженные в нем права2.
Эмитент, выдавший такую ценную бумагу, сохраняет у себя данные о первом держателе такой бумаги. Внешний признак именной ценной бумаги - это наличие в ее тексте наименования, индивидуализирующего лицо-кредитора, а также содержит указание на то, что данная ценная бумага является именной. Проще запомнить такое правило, что все бумаги с наименованием кредитора определенным лицом - именные.
Передача прав по именной ценной бумаге происходит путем составления и заключения договора о цессии — уступке права требования. Кроме того, чтобы обеспечить надлежащее исполнение по данной ценной бумаге новому кредитору эмитент должен внести изменения в свои записи и поставить на
1 Ковалев А.И., Копылов В.А. Указ. соч. С.21.
гу
Белов В.А. Указ. соч. С. 78; Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. -СПб., 1996. С. 183.
договоре отметку об этом. Обязанность уведомить эмитента обычно возлагается на отчуждателя. Право собственности переходит на приобретателя именных ценных бумаг в момент передачи их в руки с приложением к ним договора цессии или с подписью о нем бумаг. Собственник с данного момента является приобретателем бумаги и может в свою очередь передать эту бумагу с помощью цессии без извещения об этом должника. Однако в этом случае, если исполнение по именной ценной бумаге носит первоначальный характер и уточняется по инициативе должника, последний освобождается от обязательства исполнением лицу, поименованному в реестре1. Этот подход соответствует общегражданской конструкции договора цессии.
По своим акциям акционер получает дивиденды — часть чистой прибыли акционерного общества. Зачастую получение дивиденда является единственной целью участии различных лиц в акционерном обществе. Дивиденды выплачиваются по общему правилу пропорционально числу акций, находящихся в собственности акционеров. Дивиденд может выплачиваться согласно п. 1 ст. 42 Закона "Об акционерных обществах" раз в полгода, ежеквартально или раз в год. Дивиденды могут выплачиваться:
1. В денежной форме. Эта форма наиболее распространена. Выплата производится на каждую акцию в определенной акционерным обществом сумме.
2. В форме выдачи акций самим акционерным обществом.
3. В имущественной форме. Данная форма широко не распространена.
По общему правилу выплата дивидендов не является обязанностью акционерного общества. Акционерное общество обязано выплатить дивиденды только по каждой категории (типу) акций, если они были объявлены.
Совет директоров может принять решение о размере дивиденда, выплате и ее форме для промежуточного, "внеплано-
1 Белов В.А. Указ. соч. С.86.
вого" дивиденда. Конечно, дивиденд не выплачивается по акциям, которые не были выпущены в обращение или находятся на балансе акционерного общества. Для того чтобы выплачивать дивиденды, у акционерного общества должна быть прибыль. Считается, что предприятие только тогда имеет прибыль, когда его активы превышают пассивы. Источники получения прибыли могут быть самыми различными: от результатов хозяйственной деятельности, от продажи акций по цене выше их номинальной цены, от переоценки активов акционерного общества и т.п.
Каждое акционерное общество может принять корпоративный акт, где детально регламентирует с учетом своих особенностей порядок выплаты дивидендов по акциям1.
Дивиденды выплачиваются только за текущий год. Чистую прибыль, полученную акционерным обществом по итогам года после выплаты из нее налогов, оно пускает на выплату дивидендов, на образование различных фондов, на развитие акционерного общества и т.п. Может случиться так, что акционерное общество решит всю прибыль направить на развитие производства. Дивиденд в таком случае не выплачивается, что плохо для акционеров в данный момент, поскольку они не получают по акциям доход. Однако в перспективе это может привести к расширению производства, укреплению позиций акционерного общества, и, как следствие, к росту курсовой стоимости акций. Решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов) вправе принять общее собрание. Оно же может принять решение о выплате дивиденда в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в уставе акционерного общества. По невыплаченным или неполученным дивидендам проценты не начисляются.
По привилегированным акциям размер дивиденда устанавливается при их выпуске. Выплата дивидендов по таким акциям — не ниже, чем предусмотренная в самой акции, — является обязанностью эмитента. В случае ее невыполнения в
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С.235.
трех месячный срок со дня наступления срока исполнения любой держатель привилегированной акции имеет право возбудить дело о банкротстве акционерного общества1.
Решение о выплате годовых дивидендов принимается общим собранием по рекомендации совета директоров. В этом случае размер годового дивиденда не может быть больше, чем рекомендованный советом директоров, но не может быть меньше выплаченных промежуточных дивидендов.
Дата выплаты годовых дивидендов определяется в уставе акционерного общества или в решении общего собрания об этом, а дата выплаты промежуточных дивидендов - решением совета директоров об этом, но не может быть ранее 30 дней со дня принятия такого решения. Перед получением дивидендов составляется список акционеров, имеющих право на их получение. Его составляет совет директоров. При получении промежуточных дивидендов в такой список должны быть включены акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционерного общества не позднее чем за 10 дней до принятия советом директоров решения об этом, а при получении годовых дивидендов - включенные в реестр акционеров на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании.
Полученные акционером дивиденды облагаются налогом. Выплату дивидендов производит банк-агент либо само акционерное общество. Акционерное общество или банк-агент в этом случае выступают агентами государства по сбору налогов у источников и выплачивают акционерам дивиденд за вычетом соответствующих налогов. Однако акционерное об-
г\
щество объявляет дивиденд без учета налогов .
По привилегированным акциям невыплаченный дивиденд или не полностью выплаченный, размер которого определен в уставе акционерного общества, накапливается и вы-
^
плачивается в последствии . Опять же, как мы упоминали вы-
1 Белов В.А. Указ. соч. С. 160.
гу
Все об акционерных обществах России. - М., 1996. С.118. 3 Новое в законодательстве об акционерных обществах. - СПб., 1996. С.8.
ше, для оплаты по таким акциям может создаваться специальный фонд, из которого и выплачиваются дивиденды.
Однако выплата как промежуточного, так и годового дивиденда возможна лишь при соблюдении следующих условий:
1. Уставный капитал акционерного общества должен быть полностью оплачен.
2. Предприятие не должно отвечать признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с нормативными актам.
3. При выплате дивидендов у акционерного общества не должны появиться признаки несостоятельности (банкротства).
4. Стоимость чистых активов акционерного общества должна быть больше его уставного капитала и резервного фонда.
5. Стоимость чистых активов акционерного общества не должна превышать номинальной стоимости, определенной уставом, ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций и не должна быть меньше их в результате выплаты дивидендов.
Если приведенные выше положения касались всех акций акционерного общества, то для обыкновенных акций и привилегированных акций, размер дивиденда по которым не определен, действуют и другие условия для принятия решения о выплате по ним дивидендов:
1. Должно быть принято решение о выплате дивидендов по всем привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом акционерного общества.
2. Предыдущее решение может быть принято только тогда, когда принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.
Помимо права на получение дивиденда у акционера имеются иные права, объем которых для каждой акции одинаков.
Акционер может свободно и исходя из своих интересов распорядиться своими акциями — продать, подарить, завещать
и т.п. Мы уже говорили выше об особенностях продажи акций в закрытом акционерном обществе. В любом случае акционер сам решает продать ему свою акцию или нет.
При продаже акций ему следует обратиться к регистратору, который ведет учет акционеров, чтобы тот зарегистрировал сделку и внес необходимые изменения в реестр акционеров акционерного общества1. Продажа акций - всегда рисковое предприятие. Прежде чем продать акцию желательно собрать более полную информацию о ее стоимости, как изменялась ее рыночная цена в определенный промежуток времени, какова ее текущая котировка на бирже и т.п. Кроме того, продажа акций - это способ воздействия на руководство акционерного общества.
Следующее право акционера - право на участие в управлении акционерным обществом. Этим правом обладают по общему правилу только акционеры-владельцы обыкновенных акций. Акционеры-владельцы привилегированных акций не обладают таковым, если иное не установлено Законом "Об акционерных обществах" или уставом акционерного общества для определенного типа привилегированных акций. В Законе "Об акционерных обществах" имеется ряд исключений из общего правила. Например, акционеры-владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании с правом голоса при решении вопросов о ликвидации и реорганизации акционерного общества; акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании вопросов о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, ограничивающих их права, включая случаи определения или увеличения дивиденда или ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди и т.п.; владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе акционерного общества, за исключением владельцев кумулятивных привилегированных акций участвуют в общем собрании с правом голоса начиная с обще-
1 Защита прав акционеров. - Самара. 1995. С.7.
го собрания, следующим за тем (годовым общим собранием), на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате таковых. Данное право прекращается с момента выплаты дивидендов в полном размере; право владельцев кумулятивных привилегированных акций аналогично предыдущему пункту, но только оно возникает начиная с общего собрания, следующего за годовым общим собранием, на котором должно, но не было принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Прекращается оно с момента выплаты всех накопленных дивидендов в полном объеме; уставом акционерного общества может быть предусмотрено право голоса для привилегированных акций, которые могут конвертироваться в обыкновенные акции. Количество голосов по такой акции не превышает количества голосов по обыкновенной акции, в которую она может конвертироваться.
Также следует отметить, что, наделяя владельцев привилегированных акций правом участия в общем собрании и голосования на нем, Закон "Об акционерных обществах" преследует цель обеспечения возможности защиты ими своих интересов при решении вопросов об их правах, а также компетенции общего собрания, не выплатившего по каким-либо причинам определенных в уставе дивидендов1.
Следующее право акционеров — право на получение в случае ликвидации акционерного общества части его имущества. Оно реализуется при завершении расчетов со всеми кредиторами акционерного общества. Если и останется у акционерного общества какое-то имущество, то оно распределяется согласно п.1 ст.23 Закона "Об акционерных обществах" в следующей очередности:
1. Осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона "Об акционерных обществах".
2. Осуществляются выплаты начисленных, но не выпла-
1 Ковалев А.И., Копылов В.А. Указ. соч. С.20.
ченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом ликвидационной стоимости по ним.
3. Осуществляется распределение имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Стоимость, выплачиваемая при ликвидации акционерного общества, и размер дивиденда по привилегированным акциям каждого типа должен быть определен в уставе акционерного общества. Они определяются в твердой денежной сумме или в проценте к номинальной стоимости акций. Также в уставе акционерного общества может быть установлен порядок их определения. А владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым не определен, получают его вместе с владельцами обыкновенных акций.
Следующее право акционера - право на получение информации. Акционеры могут знакомиться со следующими документами акционерного общества: уставом акционерного общества, его изменениями и дополнениями, с внутренними документами акционерного общества, утвержденными на общем собрании, годовым финансовым отчетом, протоколом эмиссии и т.д. Исключение составляют документы бухгалтерского учета и протокол заседания коллегиального исполнительного органа акционерного общества. Акционерное общество предоставляет за плату акционерам копии таких документов. Но такая плата не может превышать расходов на изготовление документов и оплаты расходов, связанных с направлением данных документов по почте.
Следующее право акционера — преимущественное право на покупку акций нового выпуска. Это право может быть осуществлено лишь при размещении акций путем открытой подписки и только в отношении голосующих акций или ценных бумах, конвертируемых в таковые. Таким правом обладают акционеры-владельцы голосующих акций. Они могут приобретать данные акции в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций акционерного общества. Однако общее собрание может принять реше-
ние о неприменении такого преимущественного права. Принимается оно большинством голосов владельцев голосующих акций, присутствующих на общем собрании. Данное решение действует в течение срока, установленного решением общего собрания, но не более одного года с момента принятия такого решения. Акционеры, имеющие преимущественное право на покупку акций, должны быть уведомлены о возможности его осуществления не менее чем за 30 дней до начала размещения акционерным обществом акций или ценных бумаг, конвертируемых в таковые. К такому сообщению применяются правила, установленные Законом "Об акционерных обществах". Акционер, пожелавший осуществить свое преимущественное право, направляет в адрес акционерного общества заявление определенного в п. 2 ст. 41 Закона "Об акционерных обществах" содержания. Оно должно быть направлено обществу не позднее дня, предшествующего дате начала размещения описанных выше ценных бумаг.
У акционера имеется право требовать выкупа акций акционерным обществом в определенных Законом "Об акционерных обществах" случаях:
1. При реорганизации акционерного общества или совершения акционерным обществом крупной сделки, решение о совершении которой принимается общим собранием, если владельцы голосующих акций акционерного общества голосовали против принятия решения по этим вопросам или не принимали участия в голосовании по ним.
2. Внесение изменений и дополнений в устав акционерного общества или утверждение устава акционерного общества в новой редакции, что ограничивает права владельцев голосующих акций, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Акционер направляет свое требование акционерному обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общего собрания. По истечении этого срока акционерное общество обязано выкупить у акционеров, предъявивших требования, их акции в течение 30 дней. Акции выкупаются по их рыночной цене.
Как мы видели права акционеров достаточно обширны. Однако за свои действия акционер должен отвечать. Акционер несет ответственность за своевременный выкуп акций в случае установления порядка частичной оплаты их стоимости при подписке на них. Акционер полностью отвечает за принимаемые им решения в ходе голосования на общем собрании1.
Для того чтобы создать свой уставный капитал, акционерное общество выпускает акции в обращение и размещает их среди заинтересованных лиц. Право на выпуск акций имеет только акционерное общество. При создании акционерного общества и размещении его акций среди его учредителей имеет место первичная эмиссия ценных бумаг. Размещение акций акционерным обществом производится путем открытой и закрытой подписки. Если открытое акционерное общество может использовать и ту и другую форму размещения акций и иных ценных бумаг, то закрытое акционерное общество может размещать свои акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, только путем закрытой подписки. Для открытых акционерных обществ способ размещения его акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции, указывается в уставе акционерного общества или в решении общего собрания по данному вопросу, а в случае отсутствия таких положений - только путем открытой подписки.
Закрытая подписка представляет собой размещение ценных бумаг среди заранее определенного круга лиц или только среди учредителей акционерного общества без проведения рекламной компании, публикации и регистрации проспекта эмиссии. Затем осуществляется регистрация ценных бумаг в финансовом органе. Таким образом, процедура закрытого размещения ценных бумаг складывается из:
1) принятия решения о выпуске акций;
2) регистрации акций;
3) размещения акций.
Публичное размещение или открытая подписка представляет собой строго открытую процедуру продажи акций
1 Защита прав акционеров. - Самара. 1995. С.23.
среди потенциально неограниченного числа инвесторов и должна быть обязательно связана с публичной регистрацией проспекта эмиссий. Публичное размещение складывается из:
1) принятия решения и выпуска акций;
2) подготовка и осуществление проспекта эмиссии;
3) регистрация акций;
4) издание проспекта эмиссии и публикация сообщений в средствах массовой информации1;
5) размещение акций.
В современной России большое распространение получили сертификаты акций - ценные бумаги, которые являются свидетельством владения поименованным в ней лицом определенным числом акций акционерного общества. Каждому акционеру выдается только один сертификат на все его акции. Дополнительный сертификат выдается за плату. Передача сертификата акций от одного лица к другому означает, что совершается сделка и права собственности на акции переходят от одного лица к другому, но только в случае зарегистрированной операции в установленном порядке. Под регистрацией в данном случае следует понимать как регистрацию факта смены собственника акций их эмитентом, так и регистрацию сделки инвестиционным институтом или коммерческим банком в целях контроля за уплатой налога на операции с ценны-
г\ ___
ми бумагами . Согласно Указу Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" (в редакции от 31 июля 1995 г.) регистрация сделки с ценными бумагами осуществляется банками, инвестиционными институтами (кроме инвестиционных консультантов). По требованию приобретателя акций они обязаны в трехдневный срок с момента осуществления сделки с акциями предоставить данные осуществленной ими регистрации держателю реестра акционеров.
В случае утери сертификата акций он возобновляется за
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С.224-226.
гу
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. — М., 1996. С.162.
плату. При этом должно быть заключено соглашение эмитента и заявителя о признании утерянного сертификата лишенным юридической силы.
Помимо акций акционерное общество вправе выпускать облигации и иные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами о ценных бумагах. Размещение данных ценных бумаг производится по решению совета директоров, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества.
Облигация чаще других ценных бумаг выпускается акционерным обществом. Облигация — это именная или предъявительская ценная бумага, предоставляющая ее держателю право на получение в предусмотренный срок ее номинальной стоимости и периодического процентного дохода, исчисленного по ставке, указанной в облигации, либо иного имущественного эквивалента. Как видно из самого определения облигации, она является срочной ценной бумагой и выпускается на определенный срок (от 1 года и более). По истечении указанного срока, который устанавливается в самой облигации, облигация выкупается и погашается эмитентом. Облигация в отличие от акции не порождает у ее держателя никаких имущественных прав. Он является кредитором акционерного общества. Облигация имеет номинальную стоимость — это та сумма, которая берется акционерным обществом взаймы и подлежит возврату по истечении срока, установленного для погашения облигации. Однако п. 3 ст. 33 Закона "Об акционерных обществах" установлено, что номинальная стоимость всех выпущенных акционерным обществом облигаций не должна превышать уставного капитала акционерного общества либо предоставленного акционерному обществу обеспечения третьими лицами для цели выпуска облигаций. Сумма обеспечения в последнем случае может быть как меньше, так и больше уставного капитала акционерного общества. Однако, если в уставе акционерного общества установлено, что обеспечение не может быть больше размера уставного капитала, следует руководствоваться данным положением. В отличие от Гражданского кодекса РФ Закон "Об акционерных обществах" устанавливает, что облигации могут выпускаться под залог
имущества акционерного общества. Данное имущество должно быть определено. Также возможен выпуск облигаций без обеспечения, но такой выпуск допускается не ранее третьего года существования акционерного общества и утверждения двух годовых балансов акционерного общества за это время. Так же, как и выпуск дополнительных акций, выпуск облигаций акционерного общества невозможен до полной оплаты уставного капитала акционерного общества. Выпуск облигаций также осуществляется под обеспечение, предоставленное акционерному обществу для целей выпуска облигаций третьим лицам.
Держатель облигации получает доход, который называется процент. В большинстве случаев это фиксированная сумма от номинальной стоимости облигации и выплачивается через равные промежутки времени. Допускается индексирование облигаций. Процент по облигациям может выплачиваться раз в квартал, в полгода, в год в денежной форме, в форме ценной бумаги, в виде товаров или иного имущества. Выплаты процентов производятся из чистой прибыли, а при ее недостаточности - из резервов фонда. Если процент не выплачивается, то акционерное общество может быть признано неплатежеспособным.
Как было сказано выше, облигации бывают именными и на предъявителя. При выпуске именных облигаций акционерное общество обязано вести реестр владельцев таких ценных бумаг. Однако, когда выпускается облигация на предъявителя, такого учета не требуется. От такой ценной бумаги просто отрезается купон для погашения по данной ценной бумаге. По именным ценным бумагам в реестре фиксируются расчеты с каждым облигационером. Процент по облигациям зависит от двух факторов: надежности эмитента и срока, на который выпущена облигация. Чем меньше надежность эмитента, тем больший процент он предлагает. То же касается и долгосрочных облигаций. По таким облигациям высок риск, и поэтому он должен быть компенсирован высоким процентом по ним. Облигации могут быть погашены по желанию их владельца досрочно, если акционерное общество с этим согласно. Доход
по облигациям, как правило, ниже, чем по другим видам ценных бумаг, и прежде всего по акциям, однако изменения курса облигаций в меньшей мере зависит от ситуации на рынке ценных бумаг и циклических колебаний в экономике. Облигационер как кредитор общества имеет право получить обратно свой вклад преимущественно перед владельцами как обыкновенных, так и привилегированных акций.
В акционерном обществе должен вестись реестр акционеров. П. 1 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах" предполагает, что реестр акционеров должен вести не только открытые, но и закрытые акционерные общества. Перечень сведений, включаемых в реестр акционеров, содержащихся в п. 1 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах", не является исчерпывающим. Он может быть дополнен сведениями, установленными иными правовыми актами, прежде всего следует назвать среди таких актов Указ Президента от 27 октября 1993 г. № 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров" с изменениями и дополнениями, внесенными в него Указом Президента от 31 июля 1995г. №1784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров", а также Временное положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением федеральной комиссии по ценным бумагам и стендовому рынку при Правительстве РФ от 12 июля 1995 г. № 3 в редакции постановления № 6 от 30 августа 1995 г.
Указ Президента от 27 октября 1993 г. № 1769 регулирует ведение реестра акционеров в открытом акционерном обществе, а положение от 12 июля 1995г. №3 устанавливает порядок ведения и требования, предъявляемые к системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, обязательных для исполнения регистраторами.
А так как акция согласно Закону "Об акционерных обществах" только именная ценная бумага, то естественно, что нормы данного положения относятся и к ведению реестра акционеров как в закрытом акционерном обществе, так и в открытом акционерном обществе.
Помимо сведений, указанных в п. 1 ст. 44 Закона "Об ак-
ционерных обществах", которые должны содержаться в реестре акционеров, Указ Президента от 27 октября 1993 г. № 1769 устанавливает, что в нем должны содержаться сведения о самом акционерном обществе, о размере его уставного капитала, количестве, номинальной стоимости и категориях выпущенных акций, о выплате дивидендов, другие. Помимо этих сведений в Положении от 12 июля 1995 г. № 3 содержится перечень данных, вносимых в реестр о выданных, погашенных или пропавших сертификатах, о дате вносимых изменений в реестр, об основаниях внесения в реестр записей о правах владельцев ценных бумах и другие.
Ведение реестра акционеров начинается не позднее одного месяца после государственной регистрации акционерного общества. Реестр может вестись в форме журнала регистрации и в дополнение к нему возможно ведение карточек акционеров в алфавитном порядке1. Ведение реестра акционеров помимо бумажных носителей возможно и в виде электронной записи. При этом оригинал реестра обязательно должен быть на бумажном носителе и заверен двумя подписями должностных лиц и печатью держателя реестра.
В соответствии с Указом Президента от 27 октября 1993 г. № 1769 держатель реестра акционеров обязан обеспечить доступ к реестру как уполномоченным лицам эмитента, так и акционерам, владеющим одним процентом и более обыкновенных акций, в течение одного рабочего дня, вносить в реестр акционеров изменения и дополнения, составлять и выдавать выписки из системы ведения реестра акционеров.
Закон "Об акционерных обществах" изменяет ранее действовавшее правило о том, что обязанность привлечь к ведению и хранению реестра специализированного регистратора возникает у акционерного общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000. П. 3 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах" уменьшает это число до 500. Согласно п. 3.1.1 Положения от 12 июля 1995 г. № 3 регистратор должен обеспечить хранение документов, являющихся ос-
1 Кашанина Т.В. Указ. соч. С.233.
нованием для внесения записей и изменений в реестр, в течение трех лет и более с момента их поступления. Акционерное общество заключает договор с держателем реестра на его ведение, который, по сути, является поручением. Несмотря на сходство такого договора с договором поручения, по своему наименованию он ничего общего с последним не имеет, а является разновидностью договора на оказание услуг. Акционерное общество может заключить такой договор только с одним держателем реестра1.
В качестве специализированного регистратора согласно Указу от 27 октября 1993 г. № 1769 и Положению от 12 июля 1995 г. № 3 может выступать юридическое лицо, осуществляющее ведение реестра акционеров как специализированную деятельность, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг и заключившее соответствующий договор с акционерным обществом. В качестве такового не могут выступать:
1) номинальные держатели акций;
2) акционеры соответствующего акционерного общества. Как мы видели, специализированный держатель реестра акционеров может быть и не во всех акционерных обществах. Так, если в акционерном обществе число акционеров-владельцев обыкновенных акций менее 500, то ведение реестра акционеров может осуществлять само акционерное общество, по его поручению банк, инвестиционный институт (кроме инвестиционных консультантов) и депозитарий.
Даже если акционерное общество поручило ведение реестра акционеров специализированному регистратору, оно не освобождается от ответственности за его ведение и хранение. И, конечно, такой регистратор ведет реестр акционеров за определенную плату на коммерческой основе.
При замене регистратора акционерное общество обязано сообщить об этом, опубликовав сообщение в средствах массовой информации или письменно известив об этом акционеров - владельцев акций за 10 дней до даты прекращения договора.
1 Белов В.А. Указ. соч. С. 164.
Специализированный регистратор должен уведомлять акционерное общество обо всех изменениях, вносимых в реестр акционеров, в порядке и в сроки, установленные договором, и предоставлять акционерному обществу в случаях, предусмотренных законодательством, список акционеров и номинальных держателей акций и т.д. Всякий держатель реестра не вправе совершать сделки с акциями, записанными на имя зарегистрированных лиц акционерного общества, за исключением выкупа акционерным обществом собственных акций в случаях, установленных законодательством.
Согласно п. 5 ст. 44 Закона "Об акционерных обществах" лицо, которое было зарегистрировано в реестре акционеров, обязано информировать всякого держателя реестра акционеров об изменении своих данных. А в случае непредоставления таковой акционерное общество и специализированный регистратор не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки. В данном пункте речь идет только о тех сведениях, которые имеют значение для ведения реестра акционеров акционерного общества.
Согласно п. 1 ст. 45 Закона "Об акционерных обществах" внесение записей в реестр акционеров осуществляется по требованию акционера или номинального держателя акций не позднее трех дней с момента предоставления документов, предусмотренных действующим законодательством. Под документами, упомянутыми в данном пункте, следует понимать такие, которые подтверждают приобретение права собственности. К таким документам относятся: юридически оформленные сделки и договоры, в результате которых право собственности переходит от одного лица к другому (купля-продажа, дарение, мена и другие), совершенные в надлежащей форме путем цессии. О регистрации сделок с ценными бумагами мы уже упоминали выше.
Держатель реестра акционеров обязан по письменному поручению акционерного общества или акционера вносить в реестр акционеров данные о номинальных держателях акций, а также вносить в реестр изменения. В качестве номинальных держателей акций могут выступать в соответствии с законода-
тельством соответствующие фонды имущества, банки, инвестиционные институты (кроме инвестиционных консультантов) и другие. Согласно п. 4.1 Положения от 12 июля 1995 г. № 3 регистратор вносит изменения в реестр акционеров, отражающие движение ценных бумаг. В случае отказа во внесении таковых регистратор обязан письменно сообщить о своем отказе лицу, обратившемуся к нему по данному поводу в течение пяти рабочих дней, с сообщением причин отказа.
Отказ от внесения записи в реестр акционеров по общему правилу не допускается. Однако исключения из этого правила могут быть установлены правовыми актами Российской Федерации. Срок, в течение которого держатель реестра акционеров должен внести соответствующую запись, Законом "Об акционерных обществах" не установлен. Отказ от внесения записей в реестр акционеров направляется держателем реестра не позднее 5 дней с момента предъявления требований о внесении записи в реестр акционеров акционерного общества лицу, требовавшему внесения записи в виде мотивированного уведомления об отказе от внесения записи. Такой отказ может быть обжалован в суд заинтересованным лицом. По решению суда держатель реестра обязан выполнить свою обязанность и внести в указанный реестр соответствующую запись. Срок внесения такой записи определяется также решением суда, а если такового в нем нет, то можно исходить из двухдневного срока с момента получения решения, который установлен Указом Президента РФ № 1769, так как его применение не противоречит Закону "Об акционерных общест-
вах".
Акционер или номинальный держатель акций акционерного общества вправе требовать от держателя реестра акционеров подтверждения своих прав на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров акционерного общества. Данная выписка не является ценной бумагой. Выписка действует только по состоянию на дату, указанную в ней. Такое свидетельство не дает гарантии того, что в период, прошедший по-
еле ее выдачи, реестровая запись не изменилась1. Выписка из реестра акционеров предоставляется или высылается в четырехдневный срок, т.е. в срок не более чем на один рабочий день, превышающий срок, установленный Положением для внесения записей в реестр. Выписки, подтверждающие права на ценную бумагу зарегистрированного лица, выдаются бесплатно, остальные — за плату.
Конечно, выписка из реестра акционеров может служить подтверждением права собственности на определенное количество акций поименованного в ней лица. Однако не следует слепо доверять таким сведениям. Чем больше времени прошло с момента выдачи такой выписки, тем больше вероятность, что поименованное в ней лицо не является уже собственником акций. Это еще более вероятно и потому, что, как мы уже видели, плата за выдачу именно таких выписок не предусмотрена. Выписка из реестра акционеров может иметь доказательственное значение, если вместе с ней предъявляются соответствующие ценные бумаги. Без предъявления таковых выписка вообще утрачивает всякое правовое значение. Представим себе такую ситуацию: реестр акционеров акционерного общества потерян по каким-то причинам (сгорел и т.п.). Тогда на каком основании держатели выписок из реестра акционеров могут потребовать внесения их в качестве уполномоченных лиц? На основании выписок из реестра акционеров. Следует учесть, что в случае отчуждения акций выписка из реестра остается у ее бывшего владельца, не изымается у него и не аннулируется. В этом случае держатель реестра поступает очень просто. Он отговаривается тем, что хотя у вас и имеется выписка из соответствующего реестра, но он не может быть при этом уверен, что вы не продали свои акции другому лицу. Поэтому он и предложит вам доказать, что вы не продавали акции никому. А еще более ловкий держатель реестра просто заведет новый реестр, никого не уведомляя об этом, и запишет в него необходимых ему лиц - представителей администрации, акционер-
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под общ. ред. Е.А. Суханова. - М., 1996. С. 137.
ного общества, учредителей акционерного общества и т.п.1 Таким образом, в этом случае ваше право может подтвердить только сама акция. В таком случае зачем нужны такие выписки? Нам думается, что выход из сложившейся ситуации должен быть следующим. Конечно, выписка может выступать в качестве свидетельства права собственности на акции поименованного в ней лица, но выдаваться она должна лишь в одном экземпляре либо в количестве нескольких экземпляров, но в них должно быть указано общее выданное количество таких выписок. При переходе права собственности от одного лица к другому на данные ценные бумаги выписка на имя от-чуждателя аннулируется либо в нее вносятся соответствующие изменения — путем цессии. Есть и другой более радикальный способ решения данных проблем — признание выписок из реестра акционеров ценными бумагами, однако это маловероятно.
Следует упомянуть, что при передаче выписки от одного лица к другому — это не означает совершения сделки и не влечет перехода права собственности на акции.
§ 13. Контроль за финансово-хозяйственной
деятельностью акционерного общества. Учет
и отчетность в акционерном обществе
Ревизионная комиссия не является органом управления акционерного общества, хотя и осуществляет немаловажные функции внутреннего финансового, хозяйственного и правового контроля за деятельностью акционерного общества. Она избирается общим собранием акционеров в соответствии с уставом акционерного общества. В небольших акционерных обществах ревизионная комиссия может быть заменена ревизором.
Компетенция ревизионной комиссии по вопросам, не предусмотренным в Законе "Об акционерных обществах", определяется уставом акционерного общества. Ревизионная ко-
1 Белов В.А. Указ. соч. С.137-138.
миссия осуществляет как перспективный, так и текущий контроль за внутренней деятельностью акционерного общества.
Члены ревизионной комиссии ставят свои подписи на годовом отчете акционерного общества и на балансе в подтверждение их соответствия реальному положению дел в обществе1. Без заключения ревизионной комиссии по годовым отчетам и балансам акционерного общества общее собрание акционеров не вправе утверждать баланс акционерного общества2.
Ревизионная комиссия вправе проверять следующие документы: финансовые документы, данные первичного бухгалтерского учета, состояние кассы и имущества акционерного общества, подтверждающие своевременность и правильность различных платежей, начисления выплат дивидендов и др.
Ревизионная комиссия может контролировать законность заключенных акционерным обществом договоров, соблюдение акционерным обществом различных финансово-хозяйственных и производственных нормативов, правил, ГОСТов, правомочность решений совета директоров (наблюдательного совета) и т.д.
Конечно же, ревизионная комиссия оценивает состоятельность самого акционерного общества, его платежеспособность, выявляет резервы для улучшения экономического положения акционерного общества, контролирует деятельность акционерного общества по ведению реестра акционеров и выдачу выписок из него и т.д.
Вообще же весь порядок деятельности ревизионной комиссии определяется специальным внутренним документом акционерного общества, утвержденным общим собранием акционеров, например Положением о ревизионной комиссии.
Членами ревизионной комиссии могут быть акционеры-владельцы обыкновенных акций или их представители. На эту работу надо выбрать членов акционерного общества, имею-
Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996. С.96.
гу
Бенедиктова В.И. Ревизия и контроль в акционерных обществах и товариществах. - М., 1995. С.6.
щих высокую квалификацию и готовых честно и умело бороться за соблюдение нормативных положений и законности во всех совершаемых действиях. Ревизионная комиссия обязана точно и объективно освещать выявленные факты нарушений и злоупотреблений с указанием их причин, виновных лиц, размеры причиненного материального ущерба1.
Члены ревизионной комиссии не могут совмещать должности в ревизионной комиссии и в совете директоров (наблюдательном совете), а также занимать иные должности в органах управления акционерного общества. Перечисленные лица в случае избрания их в ревизионную комиссию обязаны освободить занимаемую ими должность в органах управления акционерного общества. Число членов ревизионной комиссии должно быть нечетным. А каким ему быть — это решает общее собрание акционеров. Срок полномочий ревизионной комиссии устанавливается общим собранием акционеров. Он может быть аналогичен сроку, на который избирается совет директоров (наблюдательный совет).
В качестве кандидатур для избрания в ревизионную комиссию могут предлагаться:
1) члены ревизионной комиссии, работающие в данный момент в ней с истекающим сроком полномочий;
2) лица, выдвигаемые акционерами и т.д. Голосование по кандидатам в ревизионную комиссию и порядок их выдвижения определяется уставом акционерного общества. Как правило, по каждой кандидатуре голосуют отдельно. При голосовании при избрании членов ревизионной комиссии не участвуют акции членов совета директоров, лиц, занимающих должности в органах управления акционерного общества. Данное требование, как мы видим, не распространяется на акции, принадлежащие членам ревизионной комиссии и счетной комиссии. Если одновременно с ревизионной комиссией избираются совет директоров (наблюдательный совет) и генеральный директор акционерного общества, то итоги голосования подводятся сначала по двум последним.
1 Бенедиктова В. И. Указ. соч. С. 14.
Голоса, поданные за совет директоров (наблюдательный совет) и генерального директора акционерного общества, не учитываются при подведении итогов голосования по выборам кандидатов в ревизионную комиссию. Не следует исключать из голосования голоса членов органов управления, срок полномочий которых закончен, так как таким образом нарушались бы их права как акционеров. По-иному учитываются голоса при выборах на внеочередном общем собрании акционеров. В этот момент действуют все органы акционерного общества и соответствующие акции не подлежат учету1.
Срок полномочий для ревизионной комиссии устанавливается в уставе акционерного общества, он может колебаться в пределах от одного до пяти лет. Действие полномочий ревизионной комиссии прекращается в момент избрания нового состава данного органа общим собранием акционеров. Если такого не происходит, то полномочия ревизионной комиссии автоматически продлеваются.
Член ревизионной комиссии в случае невыполнения возложенных на него обязанностей может быть отозван решением общего собрания акционеров до истечения срока его полномочий.
За свою деятельность члены ревизионной комиссии получают вознаграждение в размере и в порядке, установленных общим собранием акционеров.
Как мы уже отмечали выше, почти вся деятельность ревизионной комиссии регулируется уставом акционерного общества и положением о ревизионной комиссии.
При выполнении своих обязанностей члены ревизионной комиссии вправе совершать все виды работ в пределах своей компетенции, не нарушая при этом нормальный режим работы акционерного общества. По требованию ревизионной комиссии лица, занимающие должности в органах управления акционерного общества, обязаны предоставить ей документацию о финансово-хозяйственной деятельности акционерного
1 Новое в законодательстве об акционерных обществах. — СПб., 1996.
С .44-45.
общества. Проведение проверок ревизионной комиссией производятся по заранее утвержденному ею плану, но не реже одного раза в год. Внеплановые проверки могут осуществляться ревизионной комиссией в любое время по своей инициативе, по решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) или по требованию акционера (акционеров), владеющего в совокупности не менее 10% голосующих акций акционерного общества.
Все решения ревизионная комиссия принимает на своих заседаниях. Порядок их созыва, вопросы, решаемые на таких заседаниях, кворум, порядок голосования и т.д. - все это решается уставом акционерного общества или положением об ревизионной комиссии.
Ревизионная комиссия представляет результаты проведенных ею ревизий, проверок, свои заключения по ним лицам, потребовавшим их проведения, а копию данного отчета - совету директоров (наблюдательному совету).
К плановой ревизии ревизионная комиссия приступает не позднее чем за один месяц до проведения общего собрания акционеров. В случае отсутствия внешнего аудита не позднее чем за 10 дней до годового общего собрания акционеров. Ревизионная комиссия представляет в совет директоров (наблюдательный совет) отчет по результатам годовой проверки в соответствии с правилами и порядком ведения финансовой отчетности и бухгалтерского учета, установленных в уставе акционерного общества1.
Ревизионная комиссия, как и совет директоров (наблюдательный совет) и общее собрание акционеров, ведет протокол своих заседаний. Он хранится, как и другие документы, по месту нахождения общества.
В своей деятельности ревизионная комиссия руководствуется законодательством Российской Федерации, подзаконными актами государственных органов управления, уставом акционерного общества и внутренними документами акционерного общества, в том числе решениями общего собра-
1 Ковалев А.И., Копылов В.А. Указ. соч. С.99.
ния акционеров и положением о ревизионной комиссий.
В экстренных случаях, когда ревизионная комиссия выявила нарушения, которые угрожают финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества или его интересам, члены ревизионной комиссии вправе требовать от полномочных лиц созыва заседаний правления, совета директоров (наблюдательного совета) или может вносить данные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров.
Помимо того, что мы говорили выше о требовании документов от должностных лиц акционерного общества, ревизионная комиссия может требовать от них и личных объяснений, но только по вопросам, находящимся в ее компетенции.
При выявлении нарушений работниками акционерного общества его устава, внутренних документов акционерного общества и т.п. ревизионная комиссия может ставить вопрос об ответственности таких лиц перед общим собранием акционеров, органами управления акционерного общества, его подразделениями и службами.
Конечно, члены ревизионной комиссии при проверке имеют доступ к документам, которые являются конфиденциальными, и поэтому они не должны разглашать информацию, содержащуюся в них.
Способом контроля за деятельностью исполнительных органов акционерного общества, за финансово-хозяйственной деятельностью самого акционерного общества является также независимая аудиторская проверка1. Это внешний независимый финансовый контроль, осуществляемый аудиторами, которые не работают в акционерном обществе. Ознакомившись с состоянием финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества, аудитор управомочен высказать независимое и компетентное мнение или дать заключение о фактическом положении дел в акционерном обществе и подтвердить правомерность (или неправомерность) совершаемых операций
Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. - М. 1995. С. 132.
или действий1.
В мировой практике аудиторские проверки распространены, и в России уже давно появились специализированные фирмы, оказывающие услуги в области аудита. Аудиторская проверка проводится в случаях:
1. Обязательного проведения таковой, установленных законодательством Российской Федерации.
2. Принятия решения о проведении таковой самим акционерным обществом.
Аудитор заключает с обществом соответствующий договор. Сам по себе аудитор - профессионал в своей области и может выступать как в качестве независимого контролера за ведением отчетности в акционерном обществе и соответствия совершенных акционерным обществом финансово-хозяйственных операций законодательным актам Российской Федерации, так и независимого эксперта, дающего оценку результатам финансовой деятельности акционерного общества, а также и как консультанта, дающего соответствующие рекомендации. Роль аудитора в том или ином случае зависит от условий договора с ним.
Согласно п. 5 ст. 103 ГК РФ аудиторская проверка правильности годовой финансовой отчетности проводится ежегодно. Аудиторская проверка не может проводится:
1. Аудиторами, являющимися учредителями акционерного общества, собственниками акционерного общества, его акционерами, должностными лицами акционерного общества, несущими ответственность за соблюдение бухгалтерской (финансовой) отчетности в акционерном обществе, а так же лицами, находящимися с ними в близком родстве или свойстве.
2. Аудиторскими фирмами, в отношении которых акционерное общество является учредителем, собственником и т.д.
3. Аудиторскими фирмами, в отношении которых акционерное общество является их дочерним предприятием, филиалом, представительством и т.п. — то есть по сути дела является составной частью аудиторской фирмы.
1 Бенедиктова В.И. Указ. соч. С.136.
4. Аудиторами или аудиторскими фирмами, которые оказывали акционерному обществу услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, по составлению финансовой отчетности и др.1
В Законе "Об акционерных обществах" не сказано, кто может требовать проведения аудиторской проверки. Но поскольку утверждает аудитора общее собрание акционеров, то, следовательно, и предложить кандидатуру аудитора могут лица, которые вправе включать вопросы в повестку дня общего собрания акционеров. Такая проверка должна быть проведена в любое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10% и более. Сколько заплатят аудитору или аудиторской фирме за ее услуги -это решает совет директоров (наблюдательный совет). Так как Закон "Об акционерных обществах" мало чем помог в разъяснении вопроса, как же должна проводится аудиторская проверка, какой ее порядок, то следует закрепить эти положения в уставе акционерного общества (о чем и говорит Гражданский кодекс РФ), конечно, распространена аудиторская проверка финансовых отчетов. Как и ревизор, аудитор вправе требовать все документы, связанные с проверкой, он сам определяет, какими способами и методами он ее будет проводить, получает по запросу необходимые сведения от третьих, лиц и обладает иными правами.
До итогам осуществляемых проверок как ревизионная комиссия, так и аудитор акционерного общества составляют каждый свое заключение, в котором содержатся:
1) подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах акционерного общества;
2) информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Российской Федерации порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Российской Федерации по осуществле-
Все об акционерных обществах России. — М.: Экономика и финансы, 1996. С.266.
нию финансово-хозяйственной деятельности.
Данные лица несут ответственность за правильность составления ими заключения перед акционерным обществом в порядке, предусмотренном действующим законодательством.
Акционерное общество отличает от других организаций то, что оно обязано публично опубликовать ряд своих документов. Согласно п. 1 ст. 92 Закона "Об акционерных обществах" открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного акционерного общества:
1. Годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в соответствии как с Законом "Об акционерных обществах", так и с другими правовыми актами Российской Федерации. Достоверность всех вышеперечисленных данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией акционерного общества. Ответственность за достоверность, организацию и состояние бухгалтерского учета в акционерном обществе, своевременность представления ежегодного отчета и другой финансовой информации в соответствующие органы, а также сведений о деятельности акционерного общества, представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации, несет исполнительный орган акционерного общества в соответствии с действующим гражданским законодательством и уставом акционерного общества. Бухгалтерский баланс должен быть подписан руководителем и главным бухгалтером акционерного общества. Открытое акционерное общество обязано публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным. Перед опубликованием указанных выше документов они должны быть проверены аудитором. За 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров, на котором и должен утверждаться годовой отчет, он предварительно утверждается советом директоров (наблюдательным советом). Годовая бухгалтерская отчетность представляется учредителям акционерного общества, участникам акционерного общества и собственнику его имущества, а также в тер-
риториальные органы статистики по месту государственной регистрации данной организации.
2. Проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации.
3. Сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом "Об акционерных обще-
ствах".
4. Список аффилированных лиц акционерного общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций; в соответствии с Законом от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" в редакции от 25 мая 1995 г. аффелиро-ванными лицами является группа лиц, которая в результате соглашения (согласованных действий) имеет право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договора купли-продажи, доверительного управления и т.п.) более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества.
5. Иные сведения, определяемые Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.
Акционерное общество, включая и закрытое акционерное общество, если оно публично размещает облигации и иные ценные бумаги, обязано опубликовать информацию в объеме и в порядке, установленным Федеральной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации.
§ 14. Особенности ликвидации и реорганизации акционерного общества
Как и все хозяйственные товарищества и общества, акционерные общества реорганизуются и ликвидируются по общим основаниям как свойственным для всех юридических лиц, так и для вышеперечисленных — имеется в виду, что согласно п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные
товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив.
Принятие решения о ликвидации акционерного общества является прерогативой общего собрания акционеров. В случае добровольной ликвидации акционерного общества совет директоров ликвидируемого акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии. Решение по данным принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций акционерного общества, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц акционерное общество может быть ликвидировано:
1. В случае если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше установленного законом минимального размера уставного капитала, акционерное общество подлежит ликвидации.
2. В случае, когда акционерное общество создано другим обществом, состоящим из одного лица.
3. Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. Если это число станет больше, то оно должно преобразоваться в открытое акционерное общество. А если число акционеров закрытого акционерного общества не уменьшится до установленного предела, то такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Возможны и другие случаи ликвидации акционерного общества, установленные в Гражданском кодексе РФ и в других нормативных актах.
Общие основания реорганизации акционерного общества предусмотрены Гражданским кодексом РФ как в статьях, касающихся самого акционерного общества, так и относящихся в целом ко всем юридическим лицам по данному вопросу. Закон "Об акционерных обществах" устанавливает, что принятие решения о реорганизации, так же, как и о ликвидации, на-
ходится в исключительной компетенции общего собрания акционеров. Решение данного вопроса принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета), если иное не установлено уставом акционерного общества, большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на данном общем собрании акционеров. Так как акционерное общество по общему правилу обязано оповестить своих кредиторов о реорганизации акционерного общества, то в Законе "Об акционерных обществах" установлен срок такого письменного уведомления - 30 дней с даты принятия решения о реорганизации акционерного общества. Установлены также сроки, в течение которых кредиторы акционерного общества вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления:
1. Не позднее 30 дней с даты направления акционерным обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования.
2. Не позднее 60 дней с даты направления акционерным обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.
При каждой форме реорганизации заключается соответствующий договор, в котором оговариваются условия, порядок реорганизации в данной форме. Совет директоров (наблюдательный совет) выносит данный договор на утверждение общего собрания акционеров. Надо уточнить, что совет директоров (наблюдательный совет) выносит на рассмотрение общего собрания акционеров при слиянии, присоединении вопрос о реорганизации акционерных обществ в вышеперечисленных формах, а при реорганизации в форме разделения, выделения и преобразования совет директоров (наблюдательный совет) выносит вопрос о реорганизации акционерного общества в вышеперечисленных формах на решение общего собрания акционеров.
Надо сказать, что после реорганизации реорганизованные акционерные общества должны утвердить свой устав и
выбрать органы управления. При реорганизации в форме слияния и присоединения данные вопросы решаются на общем собрании акционеров, участвующих в таких формах реорганизации; а при реорганизации в форме разделения, выделения и преобразования: при разделении общее собрание каждого вновь созданного акционерного общества решает самостоятельно вышеперечисленные вопросы; при выделении в ст. 19 Закона "Об акционерных обществах" ничего не сказано по поводу того, будет ли решать общее собрание акционеров выделенного акционерного общества вышеперечисленные вопросы; при преобразовании участники нового юридического лица на своем совместном заседании утверждают учредительные документы и избирают органы управления нового юридического лица. Следует сказать, что во всех этих случаях, кроме преобразования, под органами управления имеется в виду совет директоров (наблюдательный совет).
Общее собрание акционеров должно утвердить своим решением и передаточный акт, и разделительный баланс. Данный вопрос выносится на общее собрание акционеров советом директоров (наблюдательным советом). Следует заметить и такие случаи реорганизации как то, что закрытое акционерное общество при превышении его участниками их общего количества - 50, оно должно быть преобразовано в открытое акционерное общество. По общему правилу п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 20 Закона "Об акционерных обществах" закрытое акционерное общество может быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Однако не следует понимать это положение в буквальном смысле, следует иметь в виду:
1. Акционерное общество может быть преобразовано в общество с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК РФ). Это объясняется тем, что общество с дополнительной ответственностью, по сути, является разновидностью общества с ограниченной ответственностью и в отношении него применяются правила Гражданского кодекса РФ, относящиеся к обществу с ограниченной ответственностью.
2. Акционерное общество может быть реорганизовано в
другое хозяйственное общество или производственный кооператив не только в форме преобразования, но и в иной форме реорганизации (ст. 68 ГК РФ).
3. Нет препятствий для преобразования акционерного общества в полное товарищество или товарищество на вере с учетом их особенностей (п. 1 ст. 68 ГК РФ).
С учетом всего вышесказанного, положения приведенных выше пунктов соответствующих статей следует понимать, что преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью и производственный кооператив законодатель счел наиболее оптимальным вариантом реорганизации акционерного общества в форме преобразования.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Хозяйственные товарищества и общества обладают рядом общих черт. Связано это с тем, что:
1. они являются юридическими лицами и входят в общую группу коммерческих юридических лиц;
2. они обладают правом собственности на имущество, переданное им участниками и т.д.
Однако каждая из представленных организационно-правовых форм имеет помимо своих особенностей также достоинства и недостатки и т.д.
По мере того как мы продвигались от полного товарищества к акционерному обществу, можно было наблюдать тенденцию уменьшения личностного фактора, который так ярко проявляется в полном товариществе и которого практически нет в акционерном обществе.
Полное товарищество и товарищество на вере были особенно популярны в средневековье, и их существование продлилось до конца XIX века и было оплотом семейного бизнеса. Их расцвету способствовала огромная надежность во взаимоотношениях, когда слово, данное одним лицом другому, было гарантией исполнения лучше любых договоров. Полное товарищество привлекательно тем, что оно дает возможность максимального участия в делах такой организации; здесь не требуется специальных органов для ее управления, так как все решается ее участниками сообща. Полное товарищество -достаточно небольшое объединение, где все участники знают друг друга и которое строится на доверии. Еще один положительный момент полного товарищества — это достаточно простая структура, в отношении него отсутствует жесткое законодательное регулирование. Все вопросы решаются самими участниками полного товарищества, а для ведения своих дел они могут выбрать одного или нескольких других участников. У полного товарищества есть недостаток - это солидарная субсидиарная ответственность его участников по обязательствам полного товарищества всем своим имуществом. При банкротстве такой организации ее участник рискует потерять
практически все свое имущество. Введя такое правило, законодатель установил своеобразное ограничение для участия в полном товариществе - его участниками могут быть только граждане-предприниматели и юридические лица, что заставляет все-таки граждан задуматься, а стоит ли вступать в полное товарищество. Если участник и выходит из полного товарищества, то в течение двух лет будет нести ответственность по обязательствам полного товарищества, возникшим до выхода из товарищества.
Полное товарищество — достаточно непрочная организация. И при выходе одного из его участников из полного товарищества либо смерти такового или ликвидации юридического лица — участника полного товарищества оно может продолжить свою деятельность, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества или соглашением остающихся участников полного товарищества. Полное товарищество следует создавать в сферах предпринимательской деятельности, по своей природе связанных с наименьшим риском - информационные, консультационные услуги, переработка сельскохозяйственной продукции, автосервис и др.
Товарищество на вере, по сути, является, разновидностью полного товарищества. Оно выросло из полного товарищества, когда тому понадобились дополнительные денежные средства, но оно не хотело подпускать к своему управлению иных участников. В свою очередь учредители хотели вложить свои средства в какое-то предприятие, но без риска для себя. В товариществе на вере существует две группы участников, что и отличает его от полного товарищества. Полные товарищи ведут все дела товарищества, а коммандитисты вправе только знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества на вере. Статус коммандитистов схож со статусом участников общества с ограниченной ответственностью. Они вносят свой вклад в складочный капитал товарищества на вере, несут риск убытков, связанных с деятельностью данного товарищества только в пределах своего вклада, могут выйти из товарищества на вере по окончании финансового года. Продают свою долю в складочном капитале они аналогично такой же продаже,
как в обществе с ограниченной ответственностью. Конечно, найдется много желающих на роль коммандитистов, но кто же захочет быть полным товарищем? А ведь для создания товарищества на вере необходим хотя бы один полный товарищ и один член-вкладчик. Поэтому вряд ли кто-то захочет быть полным товарищем из-за неограниченной ответственности всем своим имуществом.
Товарищества практически не распространены в России. И вряд ли в ближайшее время будут популярны. Заинтересовать участников создавать такие юридические лица можно с помощью установления значительных льгот для них при налогообложении прибыли таких организаций и других послаблений. Хотя одно для них уже установлено — отсутствие у них публичной отчетности. Но если даже и появятся предпосылки к созданию таких организаций, то они будут создаваться в виде семейных предприятий.
Гражданский кодекс РФ дает только общие положения об обществах с ограниченной ответственностью. Кодекс дал по ним сравнительно небольшое количество положений, в большинстве отводя решение вопросов либо к Закону "Об обществах с ограниченной ответственностью", либо к учредительным документам общества. Из зарубежной практики известно, что общества с ограниченной ответственностью -сравнительно небольшие организации от 30 до 50 участников. Участниками общества с ограниченной ответственностью в отличие от товариществ могут быть не только предприниматели. Главный положительный момент в обществе с ограниченной ответственностью - это то, что его участники не отвечают по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, но в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Следующее достоинство общества с ограниченной ответственностью - простая структура его органов управления по сравнению с акционерным обществом.
Уставный капитал как общества с ограниченной ответственностью, так и в других обществах служит гарантией прав его кредиторов. Поэтому Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" устанавливается минимальный
размер такого капитала. Достаточно проста процедура изменения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Общество с дополнительной ответственностью является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Однако существует по крайней мере два отличия:
1. Ответственность участников общества с дополнительной ответственностью по его обязательствам является субсидиарной, они отвечают всем своим имуществом в одинаковом кратном размере к стоимости их вкладов.
2. Если участник общества с дополнительной ответственностью выбывает из него по причине банкротства - между оставшимися участниками данного общества распределяется его ответственность, пропорционально их вкладам в уставном капитале общества. В силу данных обстоятельств эта организационно - правовая форма не достаточно применима в России.
И наконец самая популярная организационно-правовая форма крупного бизнеса - акционерные общества. Преимущество акционерных обществ в том, что они могут привлекать огромные капиталы и, следовательно, с их помощью развивать сложные технологии и выпускать качественные товары.
Конечно, рассмотрев недостатки и достоинства всех перечисленных организационно-правовых форм предпринимательства, нельзя не признать, что нет идеальной формы коммерческих юридических лиц на все случаи жизни. Сам предприниматель должен выбрать форму для своего предприятия, и желательно при этом ему не делать свой выбор, руководствуясь звучным названием, а привлечь опытного юриста, который разъяснил бы ему основные моменты, касающиеся данных форм, и посоветовал, какую ему предпочтительнее выбрать организационно-правовую форму.
Гражданам и юридическим лицам, желающим вступить в качестве участников в такие организации, надо узнать соответствующую информацию о них и прежде всего постараться ознакомиться с их учредительными документами. В отношении открытого акционерного общества это сделать гораздо
проще, поскольку публичная отчетность о деятельности позволяет ознакомиться с положением дел в таком обществе.
список
ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ
И ЛИТЕРАТУРЫ
Конституция (Основной Закон) Российской Федерации. -М.,1993.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 // СЗРФ. 1994. №32. Ст. 3301.
Федеральный закон от 8 февраля 1995 г. "Об акционерных обществах" //СЗ РФ. 1996. № 1. Ст.1.
Федеральный закон от 26 января 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Российская газета. 1998. 17 февраля.
Закон РФ от 22 марта 1991 г. в ред. от 25 мая 1995 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 977.
Закон РФ от 20 февраля 1992г. "О товарных биржах и биржевой торговле" с/изм. от 30 апреля 1993г. // Ведомости. 1992. № 18. Ст. 961; 1993, № 22. Ст. 790.
Закон РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" // Ведомости. 1993. № 32.
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных" // Ведомости. 1992. № 42. Ст.2325.
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране топологий интегральных микросхем" // Ведомости. 1992. № 42.
Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. // Ведомости. 1992. №42.
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" // Ведомости. 1992. № 42.
Федеральный закон от 8 января 1998 г. "О несостоятельности (банкротстве)" // Российская газета. 1998. 20 января.
Закон РФ "О страховании" от 27 ноября 1992 г. // Ведо-
мости. 1993. № 2.
Федеральный закон от 25 сентября 1998 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности".
Указ Президента РФ от 4 апреля 1992 г. "О борьбе с коррупцией в системе государственной службы" // Ведомости. 1992. №17. Ст. 923.
Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. в ред. от 12 октября 1995 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности".
Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 // СЗ РФ. 1994. №11.Ст.1194.
Андреев В.К. Основы предпринимательской деятельности.-М., 1995.
Андреев В.К. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". — Люберцы, 1996.
Акционерное общество в свете нового законодательства. -М., 1996.
Акционерное общество. Сборник документов - М., 1996.
Акционерное право. Вопросы теории и судебно-арбитражной практики. — М., 1997.
Акционерное право. Практический курс. - М., 1997.
Акционерное право: Учебник / Под ред. Долинской. -М., 1997.
Беренбойм Г. Комментарий закона РФ "О несостоятельности (банкротстве) предприятий. //Советская юстиция. 1993. №№9-12, 19,20.
Багрицкий М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица // Хозяйство и право. 1995. № 2.
Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве / Под общ. ред. Е. А. Суханова - М., 1996.
Багрицкий М. Совершенствовать основы гражданского законодательства // Хозяйство и право. 1989. № 5.
Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Общество с ограниченной ответственностью. Правовое регулирование. - М., 1995.
Бенедиктова В.И. Ревизия и контроль в акционерных
обществах и товариществах. — М., 1995.
Все об акционерных обществах России. - М., 1996.
Гражданское право. Часть 1: Учебник / Под общ. ред. Ю.К. Толстого, А. П. Сергеева. - СПб., 1996.
Гражданское право. Том 1: Учебник / Под ред. Е. А. Суханова.-М., 1998.
Гражданский кодекс РФ. Часть 1. Официальные разъяснения и комментарии. - М., 1995.
Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть 1. - М., 1995.
Законодательство об акционерных обществах. - М., 1998.
Глушецкий А. Как правильно увеличить уставный капитал акционерного общества // Экономика и жизнь. 1996. № 5. С.38.
Глушецкий А. Кто из совета директоров подлежит перевыборам // Экономика и жизнь. 1996. № 10. С. 38.
Зенкин И.В. Новый Гражданский кодекс РФ в вопросах, и ответах. Предприятия и предпринимательская деятельность. -М., 1995.
Зенин. И. Основы гражданского права: Конспект лекций по праву интеллектуальной собственности. — М., 1993.
Защита прав акционеров: Справочно-информационное пособие. - Самара, 1995.
Ермакова Е. Добровольная и принудительная ликвидация предприятий // Советская юстиция. 1993. № 8.
Каминка А.И. Основы предпринимательского права. — Прага, 1917.
Как зарегистрировать (перерегистрировать) акционерное общество в соответствии с новым законодательством. — М., 1996.
Ковалев А.И., Копылов В.А. Акционерное общество в свете нового законодательства. - М., 1996.
Комментарий к части 1 Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. — М., 1995.
Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. -М., 1995.
Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Под общ. ред. М. Ю. Тихомирова. - М., 1996.
Мирошникова Н.И. Юридические лица в российском гражданском праве. -Ярославль, 1994.
Моисеев Н.Г. Основы предпринимательской деятельности по гражданскому законодательству РФ. — СПб., 1995.
Новое в законодательстве об акционерных обществах, -СПб., 1996.
Общество с ограниченной ответственностью: Сборник документов. Комментарии. — М., 1996.
Организационно-правовые формы коммерческой деятельности в России / Под общ. ред. В. В. Куликова. - М., 1995.
Право собственности и иные вещные права. Способы их защиты. -М.,1996.
Предпринимательство (правовые основы). - М., 1994.
Предпринимательские структуры в рыночной экономике. Под общ. ред. С. Э. Пивоварова и Л. С. Тарасевича. - СПб., 1995.
Российское гражданское право. - Екатеринбург, 1995.
Сударькова Е. А. Юридический справочник акционера. -М., 1996.
Суханов Е. А. Юридические лица в гражданском праве // Хозяйство и право. 1995. № 3.
Сборник нормативных документов об акционерных обществах. - М., 1996.
Тарусина Н.Н. Субъекты предпринимательской деятельности. - Ярославль, 1994.
Федеральный закон "Об акционерных обществах". Постатейный комментарий. — М., 1996.