Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Тема 5. Правовой режим осуществления предпринимательской деятельности
1. Понятие коммерческих организаций
Действующее законодательство Республики Молдова наряду с возможностью индивидуального предпринимательства предусматривает право вести предпринимательскую деятельность путем учреждения для этих целей юридического лица.
В ГК РМ все юридические лица частного права разделены на юридические лица, преследующие извлечение прибыли и юридические лица, не преследующие целей извлечения прибыли (ст. 59 ГК РМ). При этом в ГК РМ юридические лица, не преследующие цель извлечения прибыли именуются некоммерческими организациями (см. ст. 180 ГК РМ). Следовательно, юридические лица, имеющие своей целью извлечение прибыли, являются коммерческими организациями. Учитывая то, что данное понятие довольно точно определяет сущность юридических лиц, преследующих цель извлечения прибыли, в дальнейшем будет использоваться именно этот термин - «коммерческая организация». В отдельных случаях данное понятие прямо используется в ГК РМ (см. n.j) ст. 719 ГК РМ). К сожалению, в ГК РМ отсутствует понятие коммерческой организации, однако из содержания ГК РМ можно вывести следующую дефиницию:
коммерческой организацией является юридическое лицо частного права, учрежденное и зарегистрированное в одной из форм, предусмотренных законом и имеющее целью извлечение прибыли от осуществляемой им предпринимательской деятельности.
Коммерческой организации присущи все те признаки, которые характеризуют юридическое лицо как субъект права:
Как следует из ст. 59 ГК РМ, коммерческие организации могут быть созданы в формах, строго определенных законом. Это значит, что количество разновидностей организационно-правовых форм предпринимательства не безгранично и для ведения предпринимательской деятельности возможно учреждение коммерческих организаций именно в формах, правовой статус которых регламентирован законом. В настоящее время перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, в которых возможно осуществление предпринимательской деятельности следует из содержания ГК РМ.
Согласно ГК РМ, коммерческие организации могут учреждаться в следующих формах:
1.полное товарищество;
2. коммандитное товарищество;
3. общество с ограниченной ответственностью;
4. акционерное общество;
5. кооперативы;
6. государственное предприятие;
7. муниципальное предприятие.
Данный перечень не включает в себя арендное предприятие, предусмотренное Законом РМ «О предпринимательстве и предприятиях» (см. ст. 13 закона), в виду того, что ГК РМ вообще не допускает такой формы юридического лица.
Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций является исчерпывающим, так как ГК РМ не предусматривает иных форм и видов юридических лиц, имеющих цель извлечения прибыли. Это значит, что в коммерческом обороте не могут участвовать иные коммерческие организации в каких-либо иных, новых, неизвестных законодательству Республики Молдова формах.
В ГК РМ каждой из форм коммерческих организаций отведено определенное место и определенный нормативный материал:
• полному товариществу - ст. ст. 121-135 ГК,
• коммандитному товариществу - ст.ст. 136-144 ГК,
• обществу с ограниченной ответственностью - ст.ст. 145-155 ГК,
• акционерному обществу - ст.ст. 156-170 ГК,
• кооперативам — ст.ст. 171 -178 ГК,
• государственным и муниципальным предприятиям - ст. 179 ГК.
Помимо норм ГК РМ, правовому положению отдельных видов коммерческих организаций посвящены отдельные законодательные и подзаконные нормативные акты:
обществу с ограниченной ответственностью - Закон РМ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
акционерному обществу - Закон РМ «Об акционерных обществах»;
производственному кооперативу - Закон РМ «О производственных кооперативах»; предпринимательскому кооперативу - Закон РМ «О предпринимательских кооперативах»;
государственному предприятию - Закон РМ «О государственном предприятии»; муниципальному предприятию - Примерное положение о муниципальном предприятии, утвержденное Постановлением Правительства РМ № 387 от 6 июня 1994 г.
Каждой из приведенных форм коммерческих организаций присущи определенные характеристики и особенности, которые определяют необходимость той или иной формы и ее практическую применимость при осуществлении той или иной предпринимательской деятельности.
2. Виды коммерческих организаций
Для уяснения правового положения коммерческих организаций как наиболее типичных и распространенных участников коммерческого оборота необходимо рассмотреть их классификацию, осуществляемую по различным признакам и основаниям.
- коммерческие организации, функционирующие на базе публичной собственности,
- коммерческие организации, действующие на базе частной собственности.
К первой категории относятся государственные и муниципальные предприятия, использующие в своей деятельности собственность государства и административно-территориальных единиц. К категории коммерческих организаций, функционирующих на базе частной собственности и выступающих в обороте как частные собственники, относятся полные товарищества, коммандитные товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества и кооперативы.
• 2. Из приведенной классификации логически следует классификация коммерческих организаций на:
К числу коммерческих организаций, которые функционируют только как собственники своего имущества, относятся все частные коммерческие организации: полные и коммандитные товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества и кооперативы. Коммерческими организациями, не являющимися собственниками, выступают государственные и муниципальные предприятия, которым имущество государства и административно-территориальных единиц передается на праве хозяйственного ведения.
По общему правилу, местными коммерческими организациями являются те, которые были зарегистрированы на территории Республики Молдова в соответствии с ее законодательством. Иностранными коммерческими организациями считаются организации, зарегистрированные на территории иностранных государств по законодательству этих государств. Именно таким образом определяется «национальность» коммерческой организации. На национальность коммерческой организации не влияет характер и происхождение капитала, на основе которого она была учреждена. Так, акционерное общество, учрежденное на территории Республики Молдова иностранным инвестором за счет иностранного капитала, будет считаться местной, а не иностранной коммерческой организацией, так как она зарегистрирована на территории и по закону Республики Молдова. При этом, согласно ст. 1596 ГК РМ, национальным законом иностранного юридического лица считается закон государства, где учреждено это юридическое лицо (в том числе и коммерческая организация). Таким образом, зарегистрированное, к примеру, в Швейцарии акционерное общество, осуществляющее какую-либо коммерческую деятельность на территории Республики Молдова, должно считаться юридическим лицом Швейцарии, т.е. иностранной коммерческой организацией. В силу прямого указания ст. 56 ГК РМ, иностранные юридические лица приравнены в соответствии с законом к юридическим лицам Республики Молдова, т.е. могут иметь такие же прав и нести такие же обязанности, если законом не предусмотрено иное.
Такая классификация объясняется тем, что исторически и традиционно наиболее типичными участниками коммерческого оборота являлись именно хозяйственные товарищества и общества: полные товарищества, коммандитные товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества. Иные коммерческие организации, такие как кооперативы, государственные и муниципальные предприятия не являются типичными участниками обычного коммерческого, торгового оборота, а появились как его участники значительно позднее, чем хозяйственные товарищества и общества. Именно на основе такой классификации и будет в дальнейшем излагаться материал о правовом положении отдельных видов коммерческих организаций.
Среди хозяйственных обществ специально выделяются так называемые коммерческие общества с публичным капиталом и коммерческие общества с преимущественно публичным капиталом. Так, согласно ст. 2 Закона РМ № 121-XVII от 4 мая 2007 г. «Об управлении публичной собственностью и ее разгосударствлении», коммерческое общество с публичным капиталом - это коммерческое общество, весь уставный капитал которого сформирован за счет вкладов государства или административно-территориальной единицы; коммерческое общество с преимущественно публичным капиталом - это коммерческое общество, в котором государству или административно-территориальной единице принадлежит пакет акций или доля в уставном капитале, представляющие более 50 процентов всех голосов акционеров (участников) на общем собрании коммерческого общества или составляющие иную долю голосов, обеспечивающую простое большинство голосов на общем собрании.
На основе членства, как правило, существуют кооперативы. Классическим примером коммерческих организаций, построенных корпоративно являются акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Здесь следует прибавить, что отдельные коммерческие организации могут быть унитарными, не предусматривающими никакого членства или участия нескольких лиц в капитале организации. К унитарным коммерческим организациям относятся государственные и муниципальные предприятия, у которых может быть только один учредитель или участник - государство или административно-территориальная единица.
В ч.(3) ст. 55 ГК РМ такие коммерческие организации как хозяйственные товарищества и общества и кооперативы отнесены к юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) имеют право требования. Это значит, что в связи с участием в образовании имущества перечисленных видов коммерческих организаций их учредители (участники) приобретают в отношении учрежденных ими организаций обязательственные права, права требования. При этом они не имеют в отношении имущества своих организаций никаких вещных прав, т.е. приобретая акции и доли в уставном капитале за счет передаваемых обществу, товариществу или кооперативу определенных имущественных средств, учредители теряют, по общему правилу, право собственности на эти средства и приобретают в связи с этим права обязательственного характера (права требования) в отношении созданной ими коммерческой организации. Такие права выражаются в праве на управление, праве на часть распределяемой прибыли и др.
Нельзя не отметить, что классификация, заложенная в ч.(3) ст. 55 ГК РМ, в том виде, в котором ее изложил законодатель, не является точной, так как она никак не распространяется на государственные и муниципальные предприятия, предусмотренные ст. 179 ГК РМ. Такие предприятия относятся к коммерческим организациям, на имущество которых учредители сохраняют вещные права. Это значит, что переданное государственному или муниципальному предприятию имущество обособляется на балансе такого предприятия на праве хозяйственного ведения, при этом государство и административно-территориальная единица не теряет своего права собственности на переданное имущество, а сохраняет его.
1. коммерческие организации, создаваемые в нормативно-явочном порядке,
2. коммерческие организации, создаваемые в разрешительном порядке,
3. коммерческие организации, создаваемые в распорядительном порядке.
Например, в распорядительном порядке учреждаются государственные и муниципальные предприятия. В нормативно-явочном порядке создается подавляющее большинство частных коммерческих организаций. Разрешительный порядок образования считается исключением из общего правила и существует в силу прямого указания закона для отдельных категорий коммерческих организаций.
Согласно действующему законодательству, к первой группе относятся полные и коммандитные товарищества, ко второй группе - общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, к третьей - производственные кооперативы. К сожалению, заложив в ч.(1) ст. 62 ГК РМ основы классификации организаций по набору учредительных документов, в дальнейшем в ГК РМ законодатель практически не соблюдает ее (см. ст.ст. 122,137, 146, 157, 172 ГК РМ).
Несмотря на то, что большинство форм коммерческих организаций могут учреждаться совместно несколькими учредителями и функционировать в составе нескольких или множества участников, такие коммерческие организации представляют собой не «коллективного» предпринимателя или коллектив (группу участников), как может показаться на первый взгляд, а являются самостоятельными субъектами права со статусом юридического лица. Такой статус предоставляет возможность коммерческой организации выступать под своим фирменным наименованием и приобретать в процессе своей предпринимательской деятельности права не для своих участников (акционеров, участников и т.д.), а для самой организации. Как участник коммерческого оборота коммерческая организация может самостоятельно вступать в договорные и иные отношения с любыми лицами, в том числе и со своими учредителями (участниками).
Коммерческие организации, будучи юридическими лицами, вправе создавать филиалы и представительства. Филиалом признается обособленное подразделение, находящееся за пределами местонахождения коммерческой организации и осуществляющее часть функций коммерческой организации. Филиал не является юридическим лицом (ч.(2) ст. 102 ГК РМ). Как следует из ч.(1) ст. 103 ГК РМ, представительством является обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения юридического лица, представляющее и защищающее его интересы. Как и филиал, представительство юридическим лицом не признается.
Согласно ч.(2) ст. 21 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях» в редакции Закона № 148-XV от 14 мая 2004 г., помимо филиалов и представительств, у предприятий (т.е. коммерческих организаций) могут быть так называемые подразделения, которые ни филиалами, ни представительствами не являются. Такие подразделения полежат регистрации в Государственной налоговой службе для целей налогообложения их деятельности. Согласно п.27) ст. 5 Налогового кодекса РМ, подразделением является структурная единица предприятия, учреждения или организации (филиал, представительство, отделение, отдел, магазин, склад и т.д.), расположенная за пределами их основного места нахождения, которая выполняет некоторые функции предприятия, учреждения или организации, связанные с производством, хранением, приобретением, продажей товаров и/или предоставлением услуг, выполнением работ.
Как субъекты права со статусом юридического лица коммерческие организации несут имущественную ответственность по своим обязательствам перед своими кредиторами всем принадлежащим им имуществом. При этом по общему правилу, участники (учредители) коммерческой организации не несут ответственности по ее обязательствам, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.
Коммерческие организации как юридические лица частного права в большинстве случаев создаются по частной инициативе частных лиц для ведения предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли и распределения ее между учредителями (участниками). Как юридические лица коммерческие организации могут быть образованы только при условии их государственной регистрации в Государственной регистрационной палате в соответствии с Законом РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Только с момента государственной регистрации коммерческая организация приобретает статус субъекта права и у нее возникает правоспособность для осуществления предпринимательской деятельности.
3. Порядок образования коммерческих организаций
Коммерческие организации, как юридические лица частного права, могут создаваться беспрепятственно, но лишь в одной из форм, предусмотренных законом (ч.1 ст. 59 ГК РМ)
Процесс образования коммерческой организации охватывает собой два основных этапа - это
1.этап учреждения коммерческой организации (нормы гражданского права)
2.этап ее государственной регистрации (административное право)
Коммерческие организации действуют на основании учредительного договора, либо учредительного договора и устава, либо только устава.
Употребляемое в законодательстве понятие «Учредительный документ» нужно понимать как - документ юридического лица (учредительный договор, устав), разработанный в соответствии с законодательством. Исходя из данного определения, можно заключить, что как такового учредительного документа не существует, он всегда выступает либо как учредительный договор, либо как устав (ст. 2 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей)
К коммерческим организациям, действующим на основании:
1. только учредительного договора, относятся полные и коммандитные товарищества
2. учредительного договора и устава - акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, а также предпринимательские кооперативы.
3. устава - производственные, потребительские кооперативы, а также государственные и муниципальные предприятия.
В случае, если общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество учреждаются одним учредителем, то вместо учредительного договора оформляется декларация об учреждении.
Для приобретения юридической силы учредительный договор должен быть заключен, т.е. подписан всеми его сторонами. Он считается заключенным с момента достижения его участниками согласия по всем существенным условиям договора согласно общему правилу ч.(1) ст. 679 ГК РМ.
Устав как учредительный документ, в отличие от учредительного договора, приобретает юридическую силу не при его подписании, а подлежит утверждению учредительным собранием участников создаваемой коммерческой организации либо по решению учредившего государственное или муниципальное предприятие органа публичного управления.
Способы образования коммерческих организаций: регистрационный, разрешительный, распорядительный.
Регистрационный - это общий порядок образования коммерческих организаций, предусмотренный для большинства категорий коммерческих организаций. Для создания коммерческой организации в этом порядке ее учредителям необходимо предоставить регистрирующему государственному органу соответствующую заявку, надлежащим образом оформленные учредительные и иные документы, после экспертизы которых следует государственная регистрация вновь созданной коммерческой организации.
Разрешительный порядок предусмотрен в отношении строго определенных видов коммерческих организаций и представляет собой частное исключение из общего правила о беспрепятственном образовании коммерческих организаций. Это особый порядок образования некоторых категорий коммерческих организаций, к деятельности которых законодательство предъявляет ряд повышенных требований. Перед государственной регистрацией учредителям необходимо получить разрешение или согласие соответствующего органа публичного управления на создание коммерческой организации.
В разрешительном порядке в соответствии со ст. 17 Закона РМ «О защите конкуренции» допустимо образование объединений хозяйствующих субъектов, холдингов, транснациональных корпораций и финансово-промышленных групп. Только после получения необходимого разрешения может быть осуществлена государственная регистрация указанных субъектов в установленном порядке. Фактически в разрешительном порядке создаются также банки и иные финансовые учреждения.
Распорядительный - это специальный порядок, предусмотренный только для тех коммерческих организаций, которые создаются публичным собственником - государством или административно-территориальной единицей. В этом случае для образования коммерческой организации необходимо распоряжение компетентного органа публичного управления, который утверждает устав создаваемой коммерческой организации. В таком порядке образуются государственные и муниципальные предприятия.
4. Государственная регистрация коммерческих организаций
Для коммерческих организаций момент государственной регистрации определяет момент их возникновения как субъектов права со статусом юридического лица. Только после государственной регистрации коммерческой организации допустимо осуществлять предпринимательскую деятельность.
В ГК РМ содержатся лишь наиболее общие требования в отношении государственной регистрации коммерческих организаций. Конкретный порядок осуществления государственной регистрации коммерческих организаций установлен Законом РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 220-XV1 от 19 октября 2007 г., который введен в действие 30 мая 2008 г. (в редакции Закона РМ № 184-XVIII от 15.07.2010 г.).
Государственная регистрация коммерческих организаций производится территориальными органами Государственной регистрационной палаты по месту предполагаемого нахождения учреждаемой коммерческой организации.
Регистрация крестьянских (фермерских) хозяйств, осуществляемая органами местного публичного управления в соответствии с Постановлением Правительства РМ «О регистрации крестьянских (фермерских) хозяйств» № 977 от 14 сентября 2001 г.
Для прохождения процедуры государственной регистрации учредители коммерческой организации должны подать в регистрирующий орган заявление установленного образца. К такому заявлению прилагаются следующие документы:
1. решение о создании и учредительные документы юридического лица в зависимости от его организационно-правовой формы (в двух экземплярах);
2. документ, подтверждающий внесение учредителями вкладов в уставный капитал юридического лица в размере и в срок, предусмотренные законодательством;
3. документ, подтверждающий внесение платы за регистрацию. Когда это прямо предусмотрено законом регистрирующему органу представляется также разрешение на создание коммерческой организации, полученное от уполномоченного органа публичного управления.
Закон допускает представление документов для регистрации в электронной форме. Так, согласно ч.(2) ст. 8 Закона РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», электронные документы могут направляться органу государственной регистрации посредством электронных сетей с соблюдением положений Закона «Об электронном документе и цифровой подписи» № 264-XV от 15 июля 2004 года и нормативных актов Правительства в данной области.
На основании проведенной проверки территориальный орган Государственной регистрационной палаты не позднее чем в 5-дневный срок принимает решение о регистрации либо об отказе в регистрации коммерческой организации. Заявители вправе обжаловать действия и решения Государственной регистрационной палаты в судебном порядке, если считают, что их права были нарушены.
По итогам государственной регистрации регистрирующий орган вносит определенные законом данные о созданной коммерческой организации в соответствующий Государственный регистр. Коммерческой организации присваивается государственный идентификационный номер IDNO, который* также является фискальным кодом. Сведения о регистрируемых крестьянских (фермерских) хозяйствах вносятся в Регистр крестьянских (фермерских) хозяйств, который ведут органы местного публичного управления в соответствии с Положением о ведении Регистра крестьянских (фермерских) хозяйств, утвержденным Постановлением Правительства РМ № 977 от 14 сентября 2001 г.
Согласно ч.(3) ст. 63 ГК РМ основаниями к отказу в государственной регистрации могут быть нарушение установленного законом порядка создания юридического лица или несоответствие его учредительного документа закону. При этом формулируется важная гарантия, согласно которой отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.
5. Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности
При наличии общего правила об универсальной правоспособности коммерческих организаций осуществление отдельных видов деятельности зависит от специального на то разрешения со стороны компетентных органов публичного управления. В соответствии с ч.(5) ст. 60 ГК РМ определенные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, можно осуществлять лишь на основании специального разрешения - лицензии. Данное правило не ограничивает правоспособности коммерческих организаций, а лишь предъявляет специальные требования к осуществлению отдельных специфических видов предпринимательской деятельности.
Целью лицензирования является государственное регулирование в определенных сферах экономики, а также контроль за профессиональной подготовкой, квалификацией предпринимателей и качеством производства определенных товаров, оказания услуг, выполнения работ для защиты государственных и общественных интересов, а также прав потребителей. Кроме того, взимание платы за выдачу лицензий способствует пополнению государственного и местных бюджетов.
Порядок выдачи лицензий определяется Законом РМ № 451-XV от 30 июля 2001 г. «О регулировании предпринимательской деятельности путем лицензирования», который ранее имел название «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании). Данным законом определен исчерпывающий перечень видов деятельности, для осуществления которых необходимо получение лицензии.
Закон о лицензировании при определении критериев определения необходимости лицензирования тех или иных видов деятельности исходит из того, что осуществление указанных видов деятельности ненадлежащим образом может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам и здоровью граждан, окружающей среде и безопасности государства и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.
Согласно Закону о лицензировании под лицензией понимается административный документ разрешительного характера, выданный лицензирующим органом в процессе регулирования предпринимательской деятельности, удостоверяющий право лицензиата на осуществление указанного в нем вида деятельности (в полном объеме или частично) в течение определенного срока при обязательном соблюдении лицензионных условий. На самом деле, лицензия представляет собой, с одной стороны, выдаваемое лицензирующим органом разрешение на осуществление определенного вида предпринимательской деятельности, с другой стороны, это документ, удостоверяющий право получившего его лица осуществлять указанный в лицензии вид деятельности.
Функции лицензирования по большинству лицензируемых видов деятельности согласно Закону о лицензировании выполняет специально образованный орган - Лицензионная палата. На отдельные виды деятельности, конкретно определенные Законом о лицензировании, лицензии выдаются Национальным банком, Национальной комиссией по финансовым рынкам, Национальным агентством по регулированию в области энергетики, Национальным агентством по регулированию в области электронных коммуникаций и информационных технологий, Координационным советом по телевидению и радио (см. ст. 6 Закона о лицензировании).
Для получения лицензии на определенный законом вид деятельности заинтересованное лицо вправе обратиться в орган, наделенный функциями лицензирования, с декларацией установленного образца. В декларации указывается наименование заявителя, его местонахождение, идентификационный код и вид деятельности, на который запрашивается лицензия. К декларации прилагаются копия свидетельства о государственной регистрации и другие определенные законом документы.
Указанные лицензионные условия являются нормативным актом, содержащим конкретные требования к процессу лицензирования. Лицензионные условия и перечни дополнительных документов, прилагаемых к заявлениям о выдаче лицензий, для отдельных видов деятельности утверждены приказом Лицензионной палаты № 12-g от 20 февраля 2006 г.
Иных документов, помимо прямо предусмотренных законом и лицензионными условиями, заявитель может не представлять, так как в силу ч.(3) ст. 10 Закона о лицензировании требование представления иных документов, кроме предусмотренных в перечне, не допускается.
Декларация о предоставлении лицензии рассматривается лицензирующим органом в срок не более 5 рабочих дней. В течение этого срока должно быть вынесено решение о предоставлении либо об отказе в выдаче лицензии. Уведомление об отказе направляется либо вручается лично заявителю не позднее следующего дня после принятия решения. Отказ в выдаче лицензии должен быть обоснован. В качестве оснований к отказу в выдаче лицензии ч.(4) ст. 11 Закона о лицензировании предусматривает выявление лицензирующим органом недостоверных сведений в представленных заявителем документах. Решение об отказе в выдаче лицензии может быть обжаловано предпринимателем в судебном порядке.
Плата за выдачу лицензии вносится в виде лицензионного сбора по ставкам, в сроки и в порядке, предусмотренном ст. 18 Закона о лицензировании. Плата, полученная за выдачу лицензий, поступает в государственный бюджет с учетом особенностей, предусмотренных ч.(8) ст. 18 Закона о лицензировании.
Лицензия действительна на всей территории Республики Молдова.
В зависимости от того или иного вида деятельности, срок действия лицензии определен Законом о лицензировании в 5 лет, 3 года или 1 год, с учетом особенностей, предусмотренных специальными законами, регулирующими соответствующий вид лицензируемой деятельности (см. ст. 13 Закона о лицензировании).
От лицензий необходимо отличать различные разрешения, авторизации, допуски и т.д., выдаваемые, как правило, органами местного публичного управления, контролирующими или иными специализированными органами.
Согласно ст. 13 Закона РМ «О предпринимательстве и предприятиях», за осуществление деятельности без государственной лицензии предприятие несет ответственность в размере прибыли, полученной в течение времени, на протяжении которого осуществлялась эта деятельность, и подвергается штрафу в том же размере. За осуществление предпринимательской деятельности без лицензии предусмотрена административная и уголовная ответственность.
6. Система государственного регулирования предпринимательской деятельности
В настоящее время нельзя себе представить определенные экономические процессы, не подвергающиеся государственному регулированию. Государственной регулирование экономики преследует вполне определенные цели. Так, «государственное регулирование предпринимательской деятельности осуществляется в целях обеспечения общих (публичных) интересов: обеспечения безопасности общества от возможных неблагоприятных последствий ведения предпринимательской деятельности; обеспечения стабильных макроэкономических процессов; обеспечения конкуренции и защиты прав потребителей и т.п.».
Для реализации целей государственного регулирования предпринимательства используются следующие основные средства:
Как уже указывалось ранее, государственная регистрация предпринимателей, прежде всего, преследует цель учета субъектов, функционирующих как участники рыночного оборота и осуществляющих предпринимательскую деятельность, направленную на получение прибыли. Порядок государственной регистрации предпринимателей урегулирован Законом РМ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 220-XVI от 19 октября 2007 г. В результате государственной регистрации предпринимателям присваивается единый государственный идентификационный номер «IDNO» и сведения о них вносятся в Государственный регистр юридических лиц или Государственный регистр индивидуальных предпринимателей.
Государственный учет предпринимателей ведется в статистических целях, целях налогообложения посредством присвоения государственного идентификационного номера предприятий и организаций «IDNO» в соответствии с Постановлением Правительства РМ № 861 от 14 июля 2003 г. «О введении в действие единого государственного идентификационного номера предприятий и организаций». Номер «IDNO» призван заменить собой регистрационный номер и фискальный код, которые присваивались предприятиям при государственной регистрации и были различными. В настоящее время «IDNO» указывается в свидетельстве о государственной регистрации и является унифицированным обозначением регистрационного номера и фискального кода коммерсанта (предпринимателя).
Методы государственного регулирования конкуренции на товарных рынках предусматриваются Законом РМ «О защите конкуренции» № 1103-XIV от 30 июня 2000 г. В частности, государственное регулирование конкуренции на товарных рынках включает в себя следующие направления:
предупреждение и пресечение монополистической деятельности
защита от недобросовестной конкуренции
регулирование деятельности субъектов естественной монополии регулирование деятельности субъектов монополии государства контроль за структурой на товарных рынках применение антидемпинговых, компенсационных и защитных мер и др.
В соответствии с Законом РМ «О защите конкуренции», органом, уполномоченным осуществлять государственную политику в области регулирования конкуренции на товарных рынках является Национальное агентство по защите конкуренции. Особенности государственного регулирования конкуренции на рынках услуг и финансов предусматриваются также Законом РМ «О Национальном банке» и рядом других законодательных актов. Таким образом, как отмечено в литературе, «поддержка конкуренции представляет собой обязательную деятельность государства в лице его органов и должностных лиц по созданию условий для появления, развития и существования добросовестной конкуренции, а также по пресечению монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции».
В ст. 9 Закона РМ «О защите конкуренции» содержится ограничение, согласно которому органы публичного управления не вправе запрещать создание новых хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также устанавливать запрет на осуществление отдельных видов деятельности, давать указания хозяйствующему субъекту о приоритетном заключении договоров, первоочередной поставке товара определенному кругу потребителей, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, необоснованно предоставлять отдельным хозяйствующим субъектам налоговые или иные льготы, ставить их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам, работающим на том же товарном рынке. В ч.(5) ст. 9 Закона РМ «О защите конкуренции» сформулирована общая декларация, согласно которой запрещается создание министерств, департаментов, других центральных органов публичного управления с целью монополизации производства или реализации товаров, а также наделение существующих министерств, департаментов, других центральных органов публичного управления полномочиями, осуществление которых имеет либо может иметь результатом ограничение конкуренции.
Государственное регулирование в сфере малого предпринимательства осуществляется путем его поддержки и обеспечивается на основе Закона РМ «О поддержке сектора малых и средних предприятий» № 206-XVI от 7 июля 2006 г. Данный закон предусматривает меры государственной поддержки субъектов, относящихся к сектору малых и средних предприятий.
Государственное регулирование предпринимательства осуществляется также путем предоставления особых гарантий гражданам-потребителям, приобретающим товары и пользующихся услугами предпринимателей, что стимулирует предпринимателей в оказании услуг и реализации товаров надлежащего качества. В соответствии с ч.(2) ст. 6 Закона РМ «О защите прав потребителей» № 105-XV от 13 марта 2003 г., продукты, поставляемые на рынок, должны сопровождаться сертификатами соответствия или декларациями о соответствии, другими документами согласно законодательству. Это значит, что одной из основных обязанностей предпринимателя при производстве продукции, выполнении работ, оказании услуг является их соответствующая сертификация, а также снабжение иными необходимыми документами. Органами, осуществляющими государственную политику в области защиты прав потребителей, являются Министерство экономики, Главная государственная инспекция по надзору за рынком, метрологии и защите прав потребителей, Агентство по защите прав потребителей и отдельные органы центрального и местного публичного управления (см. ст. 23, 24 Закона «О защите прав потребителей»).
Государственное регулирование в области охраны труда основывается на нормах Трудового кодекса РМ № 154-XV от 28 марта 2003 г. об охране труда (ст.ст. 222-244 ТК РМ). Общую координацию деятельности по охране труда в Республике Молдова осуществляет Министерство труда и социальной защиты (ст. 223 ТК РМ). Согласно нормам ТК РМ об охране труда, работодатель-коммерсант обязан обеспечить для наемных работников безопасные условия труда. Условия, в которых наемные работники осуществляют свои трудовые функции, вправе проверять сотрудники Инспекции труда в соответствии с Законом РМ «Об инспекции труда» № 140-XV от 10 мая 2001 г. Государственное регулирование цен на продукцию, работы, услуги осуществляется в соответ¬ствии с Постановлением Правительства РМ «О мерах по упорядочению и государственному регулированию цен (тарифов)» № 547 от 4 августа 1995 г. Согласно данному Постановлению общим правилом является то, что цены на основную массу товаров, работ и услуг формируются свободно. Однако в целях социальной защиты населения и иных публичных целях к определенным категориям товаров, работ и услуг могут применяться меры государственного регулирования цен. Определенные категории социально значимых товаров сформированы в следующих Перечнях:
Перечень продукции и услуг, цены и тарифы на которые устанавливаются Правительством (в частности, земля и богатства недр);
Перечень товаров и услуг, цены и тарифы на которые регламентируются министерствами, примэриями муниципиев и районными исполнительными комитетами (например, медикаменты, медицинские услуги, центральное отопление, природный газ и др.);
Перечень социально значимых товаров, реализуемым по свободным ценам с применением ограниченной торговой надбавки (например, молочные продукты, сахар, мука, хлеб и др.).
Государственное регулирование качества продукции, работ, услуг осуществляется на основании ряда законодательных актов. В частности, в соответствии с Законом РМ «О стандартизации» № 590-ХШ от 22 сентября 1995 г. запрещается разработка, изготовление, поставка, продажа, хранение, ремонт, перевозка, эксплуатация продукции с нарушением требований установленных стандартов.
Кроме того, в целях обеспечения защиты внутреннего рынка от опасной, фальсифицированной и не соответствующей установленным и/или заявленным требованиям продукции Закон РМ № 420 от 22 декабря 2006 г. «О техническом регулировании» устанавливает общие требования к содержанию и порядку разработки, опубликования и применения технических регламентов в целях обеспечения прозрачности процесса регулирования и обеспечения свободного перемещения продукции и услуг, определяет права и обязанности регламентирующих органов, а также требования по надзору за рынком
В систему законодательных актов, направленных на регулирование качества продукции входят также законодательные акты о защите прав потребителей, о защите окружающей среды, о качестве в строительстве, об охране труда и др.
Государственное регулирование в области торговли осуществляется в соответствии с Законом РМ № 231 от 23 сентября 2010 г. «О внутренней торговле» и другими нормативными актами. В силу закона функции по государственному регулированию торговли принадлежат Министерству экономики.
Специальные требования предъявляются к предпринимателям, осуществляющим розничную торговлю товарами народного потребления. Согласно Правилам розничной торговли отдельными видами продовольственных и непродовольственных товаров, утвержденным Постановлением Правительства РМ № 65 от 26 января 2001 г., торговое предприятие обязано иметь действующие санитарные и ветеринарные правила и в соответствии с требованиями этих правил - сертификат соответствия (удостоверение о качестве), а также гигиенический сертификат на продовольственные товары и ветеринарное свидетельство на каждую партию товаров животного происхождения, предназначенных для реализации. Далее, торговые предприятия, реализующие скоропортящиеся продовольственные товары, должны быть оснащены необходимым холодильным и торговым оборудованием, средствами механизации и инвентарем в соответствии с действующими санитарными правилами и нормами технического оснащения.
Одним из обязательных требований к ведению практически любой предпринимательской деятельности являются требования в области учета и финансовой отчетности предпринимателей. Согласно Закону РМ «О бухгалтерском учете» № 113-XVI от 27 апреля 2007 г., все физические и юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обязаны организовать и вести собственный бухгалтерский учет. При этом в соответствии с законом бухгалтерский учет представляет собой комплексную систему учета, информации и отчетности, на базе которой определяются необходимые показатели для составления деклараций, других документов, используемых для исчисления и уплаты налогов, осуществления расчетов.
Закон РМ «О бухгалтерском учете» предписывает лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, проведение инвентаризаций, составление квартальных и годовых финансовых отчетов и представление их в финансовые органы по месту своей регистрации.
Для обеспечения правильного учета предпринимательской деятельности предприниматели обязаны оформлять все осуществляемые ими хозяйственные операции документально. В соответствии с Инструкцией о порядке учета, выдачи, хранения и использования типовых форм первичных документов строгой отчетности, утвержденной Постановлением Правительства РМ № 294 от 17 марта 1998 г. , все предприниматели обязаны применять при осуществлении своей финансово-хозяйственной деятельности соответствующие бланки строгой отчетности, подтверждающие осуществление соответствующих хозяйственных операций. К бланкам строгой отчетности, в частности, относятся: товарно-транспортная накладная, путевой лист, счет-фактура по налогу на добавленную стоимость, а также ряд иных документов.
Налогообложение предпринимательской деятельности представляет собой важнейший и основной регулятор рыночной экономики и осуществляется в соответствии положениями Налогового кодекса РМ № 1163-ХШ от 24 апреля 1997 г. Будучи налогоплательщиками, предприниматели обязаны добросовестно исполнять свои налоговые обязательства перед соответствующими бюджетами по выплате общегосударственных (подоходный налог, налог на добавленную стоимость, акцизы и др.) и местных налогов (налог на недвижимость, рыночный сбор и др.).
Таможенное регулирование, то есть государственное регулирование перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу Республики Молдова осуществляется таможенными органами в соответствии с Таможенным кодексом РМ № 1149-XIV от 20 июля 2000 г. Согласно Таможенному кодексу РМ, мерами таможенного регулирования являются таможенные пошлины, иные таможенные платежи, таможенный тариф, а также меры экономической политики. При этом в целях таможенного регулирования ст. 23 Таможенного кодекса РМ предусмотрен ряд таможенных режимов, среди которых такие как импорт, реимпорт, транзит, временный ввоз, свободная зона, экспорт и др. В качестве особого средства таможенного регулирования предусматривается применение мер экономической политики, под которыми понимаются устанавливаемые государством ограничения на ввоз в Республику Молдова и вывоз из нее товаров и транспортных средств путем лицензирования, квотирования, налогообложения, установления минимальных и максимальных цен.
Таможенная деятельность преследует как экономические цели (пополнение государственного бюджета), регулятивные цели (защита внутреннего рынка и т.д.), так и правоохранительные цели (защита государственной и общественной безопасности и т.д.).
Наряду с методами государственного регулирования также формой воздействия на происходящие в хозяйственной жизни общества процессы является государственный контроль за порядком осуществления предпринимательской деятельности. Государственный контроль по формам можно классифицировать на
предварительный (за образованием коммерческих организаций в процессе государственной регистрации),
текущий (за соблюдением требований в процессе осуществления лицензируемых видов деятельности) и
последующий (за правильным исчислением и перечислением налоговых и иных обязательных платежей).
Проверкой текущей деятельности коммерсантов занимаются налоговые, санитарные, пожарные и иные органы в соответствии со своей компетенцией, установленной законом.
Наведению порядка в области проведения проверок различными контролирующими органами посвящено Постановление Правительства РМ «О регулировании проверок» № 395 от 1 апреля 2003 г. Согласно данному постановлению контролирующим органам предписано проводить не более одной проверки результатов финансово-экономической деятельности одного и того же коммерсанта в течение двух календарных лет. В отношении коммерсантов-производителей предписано проводить не более одной проверки соблюдения ими норм и технических, технологических, санитарных, экологических условий, а также условий организации труда и других условий - в течение календарного года.
Согласно ч.(4) ст. 16 Закона РМ «Об основных принципах регулирования предпринимательской деятельности», контроль может осуществляться только в установленных законом случаях, при конкретном определении органа публичной власти, уполномоченного осуществлять контроль, видов деятельности и категорий предпринимателей, подвергаемых контролю. Этим же законом установлены принципы осуществления контроля за предпринимательской деятельностью:
законность и соблюдение установленных законом полномочий;
недопущение применения не предусмотренных законом санкций;
толкование сомнений, возникающих при применении законодательства, в пользу предпринимателя;
осуществление необходимых для проведения контроля затрат за счет государства;
дача рекомендаций для устранения нарушений, установленных в результате контроля;
право обжалования действий органов контроля.
В целом, пределы государственного регулирования предпринимательства как воздействия органов публичной власти и управления на экономические процессы в нынешних условиях Республики Молдова должны быть строго определены законом. К сожалению, частноправовой принцип «разрешено все, что не запрещено законом» прямо не сформулирован в законодательстве Республики Молдова , в связи с чем значительную угрозу представляет произвольное применение со стороны государственных органов и государственных служащих прямо противоположного принципа - «разрешено только то, что предусмотрено законом».
На протяжении 2004-2008 г.г. в Республике Молдова предпринимались попытки реформирования системы государственного регулирования и управления предпринимательской деятельности. В связи с этим Постановлением Правительства РМ «О реформе государственного регулирования предпринимательской деятельности» № 141 от 17 февраля 2004 г. была утверждена Концепция реформы государственного регулирования предпринимательской деятельности. Целью данной реформы ставилось существенное снижение степени зависимости предприятий от административного регулирования предпринимательской деятельности, а также сокращение финансовых и временных затрат, понесенных предприятиями на получение лицензий, согласований, разрешений, в том числе затрат, связанных с оказанием контролирующими органами платных услуг.
Серьезным этапом регуляторной реформы в области регулирования предпринимательской деятельности в Республике Молдова явился Закон РМ «О пересмотре и оптимизации нормативной базы регулирования предпринимательской деятельности» № 424-XV от 16 декабря 2004 г. (так называемый «закон о гильотине»), согласно которому не подлежат применению подзаконные нормативные акты в области регулирования предпринимательства, которые не были официально опубликованы и которые противоречат основным принципам данного закона. Итогом пересмотра широкого массива подзаконных нормативных актов в области регулирования предпринимательской деятельности явилось Постановление Правительства РМ № 1030 от 3 октября 2005 г. «Об утверждении Регистра официальных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность» . Данным Постановлением было утверждено четыре перечня нормативных актов:
1) Перечень подзаконных нормативных актов, которые признаются действующими и которые включаются в Регистр нормативных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность (Приложение № 1);
2) Перечень подзаконных нормативных актов, которые признаются утратившими силу по итогам их пересмотра согласно «закону о гильотине» (Приложение № 2);
3) Перечень подзаконных актов, принятых органами публичного управления, не подчиненными Правительству, которые рекомендованы к отмене (Приложение № 3);
4) Перечень нормативных актов, подлежащих дальнейшему пересмотру (Приложение № 4)