Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
18
Курсовая работа
по коммерческому праву
на тему:
«КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО»
МОСКВА 2000 г.
СОДЕРЖАНИЕ:
|
[0.0.1]
[0.0.2] [0.0.3] Биржевые общества и комитеты в исследовательской литературе рассматривались обобщенно, наряду с другими типами торгово-промышленного представительства. Для решения проблемы эффективности представительства деловых интересов в дореволю ционной России необходимо перейти к конкретно-историческим исследованиям на микроуровне, т.е. деятельности отдельных биржевых организаций. [0.0.4] 3. Определение, свойства и виды существующих представительств по российскому законодательству. [0.0.5] 4. Полномочия коммерческого представителя. [0.0.6] 5. Анализ практики использования доверенности коммерческим представителем. [0.0.7] 6. Сравнение практики представительства без полномочий с коммерческим представительством. [0.0.8] 7. Практический анализ договорной практики коммерческого представительства на примере туристической сферы деятельности.
[0.0.9]
[0.0.10] |
Актуальность, цели и задачи настоящего курсового исследования будут обусловлены следующими положениями. Коммерческое представительство - совершение уполномоченным лицом от имени другого лица действия по заключению договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Под влиянием потребностей развивающихся рыночных отношению Коммерческое представительство урегулировано современным российским законодательством в ст. 184 ГК РФ.
Коммерческим представителем может быть организация или индивидуальный предприниматель, постоянно и самостоятельно представительствующих от имени представляемого. Соответственно не считаются Коммерческое представительство действия представительства, являющегося структурным подразделением организации - представляемого, по совершению сделок от имени своей организации. Представляемым в отношениях по коммерческому представительству так же может выступать лишь предпринимательская организация или индивидуальный предприниматель.
Коммерческое представительство осуществляется на основании договора между представителем и представляемым, заключаемого в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя. При отсутствии в договоре сведения о полномочиях коммерческого представителя последнему должна быть выдана доверенность.
В договоре коммерческое представительство определяются виды договоров, подыскание контрагентов для заключения которых поручается коммерческому представителю, основные требования к содержанию таких договоров. Может быть определена территория, на которой действует коммерческий представитель. Устанавливаются полномочия на проведение переговоров, непосредственное заключение договоров либо передачу необходимых документов и информации представляемому. Стороны согласовывают размеры и порядок уплаты вознаграждения коммерческому представителю за оказанные услуги.
Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. Таковы особенности деятельности коммерческих агентом в сфере продажи товаров, предусмотренные Типовым международным агентским контрактом, принятым Международной торговой палатой в 1991 году.
Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Одновременное совершение сделки для представляемого и самого представителя не допускается.
Коммерческий представитель вправе требовать уплата обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.
Биржи в дореволюционной России (к 1913 г. их насчитывалось 93) были не только одной из наиболее ярких реалий экономической жизни, но и, в отличие от других стран, выполняли функции предпринимательских представительных организаций.
Беря за основу изучения предпринимательского представительства принцип системного подхода, буржуазию следует рассматривать как систему, структурированную по гори зонтальным уровням и вертикальным срезам. Первые соответствуют разным уровням класса: класс в целом, слои (крупная, средняя и мелкая буржуазия), группы (отраслевые, региональные) и т.д. Срезы заданы областями функционирования класса - производст венно-экономической, социально-экономической, социально-политической. Каждому вер тикальному срезу соответствует свой уровень классовой организации. На производственно-экономическом срезе действует фундамент организационной структуры буржуазии - пред приятие. Предпринимательские организации разного рода действуют в плоскости социаль но-экономических отношений. Политические объединения и партии соответствуют соци ально-политическому срезу.1
Исследование предпринимательских организаций чрезвычайно перспективно для пре одоления существующего до сих пор разрыва в изучении социально-экономических и социально-политических аспектов истории российской буржуазии. Во-первых, конкретизи руется проблема взаимоотношений класса или его слоев (групп) с правительством, способов и рычагов воздействия на органы власти и влияния на общество. Во-вторых, изменения состава, внутренних структур предпринимательских организаций, характера, направлений и масштабов их деятельности, в определенной степени, отражают эволюцию того слоя или группы (групп) буржуазии, которые представляют данные организации'. Изменения' эти, в конечном счете, являются одним из показателей эволюции всего предпринимательского класса, изучение их позволит прояснить социальный облик российской буржуазии. В-треть их, проблема предпринимательских объединений непосредственно связана с вопросом о соотношении тенденций дифференциации и консолидации в ходе развития отечественного делового класса, о балансе центробежных и центростремительных сил внутри него.
Методы представительства российских бирж до революции подразделяются на три основные группы. Первая включала ходатайства биржевых обществ перед соответству ющими инстанциями о пресечении злоупотреблений и устранении неудобств, произошедших вследствие действия каких-либо законов или распоряжений в торгово-промышленной сфе ре. Вторая возникла в результате обсуждений биржевиками проектов, составленных минис терствами, с формулированием заключений и отзывов на них, представлений правительству своих предположений о мероприятиях, необходимых для нормального развития торговля и промышленности. Третья группа предусматривала участие представителей бирж в работе различных правительственных и общественных учреждений и совещаний. Биржи также были привлечены к формированию Государственного Совета, избирая выборщиков от торговли и промышленности.
Историю бирж как представительных организаций принято начинать с утверждения 20 марта 1870 г. нового Устава Московской общей биржи. Непосредственным толчком к обретению биржами представительных функций послужила ситуация, сложившаяся в деле представительства интересов делового мира России в период реформ 1860-1870-х гг. Мануфактурный и Коммерческий советы, даже после их преобразования в 1872 г. в единый Совет торговли и мануфактур, сохранили прежний полубюрократический характер.2 Купе ческие управы являли чисто сословные учреждения и служили своеобразным придатком казенных ведомств. Всероссийские торгово-промышленные съезды, первый из которых был созван в 1870 г. в Петербурге, не стали регулярно работающей организацией в силу своей громоздкости и разнородности состава. Буржуазия, не прошедшая еще стадии органи зационного оформления региональных и отраслевых интересов, в то время не была готова к объединению в масштабах империи. Предприниматели, во второй половине XIX в. нахо дившиеся в относительно благоприятных условиях и еще не пережившие социальных потрясений, на испытывали особой необходимости в создании "единого фронта" в форме всероссийского объединения.3 Научно-практические общества - Императорское Русское техническое. Общество для содействия развитию русской промышленности и торговли - не могли ни организационно, ни по положениям своего устава удовлетворить стремление предпринимателей к защите собственных интересов. Отраслевые съезды предпринимателей вследствие ограничений со стороны Министерства финансов функционировали только в горнодобывающей промышленности.
Становление бирж как представительных организаций в немалой степени зависело от особенностей их законодательно-административного устройства. Биржевая деятельность в России регулировалась как общероссийским законодательством - Торговым уставом, так и сепаратными уставами конкретных бирж. Биржевое законодательство на микроуровне достаточно мобильно реагировало на изменение социально-экономических условий и учи тывало потребности предпринимателей. Биржи были относительно независимым от властей институтом: инициатива в их учреждении была передана на места, личный состав руково дящих органов являлся выборным.4 Находясь в подчинении Департамента торговли и ману фактур Министерства финансов, позже Отдела торговли Министерства торговли и промыш ленности, биржи имели право в определенных случаях обращаться напрямую к министру или в другое ведомство. Экономическую независимость бирж обеспечивала система их самофинансирования.
Обретению российскими биржами представительных функций способствовало и то, что вплоть до рубежа XIX—XX вв. они не играли в экономике столь заметной роли, как в Западной Европе и Америке. Заметим, что проблема деятельности российских бирж как товарных и фондовых рынков относится к категории малоисследованных.
По своему составе биржи были организациями преимущественно крупного и круп нейшего капитала. Поскольку их принято относить к объединениям территориального ти па, то одним из главных аспектов изучения биржевой организации является вопрос о равно мерности представительства отраслей в районе действия биржи. В литературе отмечалось, что состав биржевых обществ был случайным и неравномерным: они защищали интересы только тех отраслей, которые были заинтересованы в бирже как месте совершения торго вых сделок. Однако вопрос о степени необходимости биржи-рынка для конкретных областей и районов страны остается и по сей день малоисследованным. Тем не менее следует признать, что биржи нередко выступали выразителями интересов отдельных отрас лей промышленности Своего района. Главной же их задачей оставалось согласование потребностей разных отраслей внутри района и представительство общих территориальных интересов вовне,
По внутренней структуре российские биржи были однотипны. Вопросы экономической и общественной деятельности решались на общих собраниях членов биржевого общества. На нескольких биржах, особенно многочисленных (Петербургской, Московской, Киевской и Нижегородской ярмарочной), из членов биржевого общества по примеру земских гласных избирались специальные представители (выборные или гласные), которым общество делегировало свои права и обязанности. Органом исполнительно-распорядительной власти был биржевой комитет, непосредственно и постоянно управляющий всеми биржевыми делами. Для предварительного обсуждения наиболее важных проблем создавались вспомо гательные временные или постоянные структуры - совещания, комитеты, комиссии.
С 1905 г. Министерство финансов и некоторые предпринимательские организации стали настаивать на реформировании представительства путем введения нового для России типа организаций - торгово-промышленных палат.5 Министерство торговли и промышленности, также как и Совет съездов представителей промышленности и торговли считали необ ходимым создание палат как местных (на уровне губернии) организаций, главным образом, на факультативной основе - по желанию местных предпринимательских кругов. Москов ская биржа полагала более рациональным введение палат принудительным путем, причем при охвате больших территориальных единиц - экономических регионов. Москвичи пони мали, что максимально централизованное, унифицированное, одновременно введенное сверху в масштабах всей страны представительство станет гораздо более мощным рычагом давления на власть, чем рыхлая факультативная система. При этом и Министерство торговли и промышленности, и Московская биржа проектировали безусловное изъятие права общего торгово-промышленного представительства у бирж.
Однако провинциальные биржевики, движимые интересами узкого регионального сепаратизма, были против подчинения сравнительно жесткой организации палат. Основной причиной неприятия идеи введения палат была боязнь ломки сложившихся отношений и потери привычного инструментария. "Положение о торгово-промышленных палатах" стало законом только при Временном правительстве в октябре 1917 г. Таким образом, главными представительными организациями на местах вплоть до революции оставались биржевые общества и их комитеты.
Под представи тельством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, представляемого. Согласно ст. 182 ГК сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственно создаст, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
Институт представительства имеет в гражданском обороте широкую сферу применения. Потребность в нем возникает не только тогда, когда сам представляемый в силу закона (например, из-за отсутствия дееспо собности) или конкретных жизненных обстоятельств (например, из-за болезни, командировки, занятости и т.д.) не может лично осуществлять свои права и обязанности.6 В целом ряде случаев к услугам представи т
елей прибегают ради того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя, сэкономить время, средства и т. п. Деятельность большинства юридических лиц вообще немыслима без постоянного или хотя бы эпизодического обращения к представитель ству (работа продавцов и кассиров, функционирование филиалов и представительств, представительство в суде и т. п.).7
В юридической литературе встречается и иная трактовка отношений предста вительства, согласно которой собственно представительством объявляется правоот ношение между представляемым и третьим лицом, а отношение между представляемым и представителем рассматривается лишь как его предпосылка.8
С помощью представительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторые личные неимущественные права. Так, автор изобретения может через представителя оформить и подать заявку на получение патента. Однако не допускается совершение через пред ставителя сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законом (ст. 182 ГК РФ). Так, только лично можно составить завещание, выдать доверенность, заключить договор пожизненного содержания с иждивением и др.
В отношениях представительства при нято различать трех субъектов — представляемого, представителя и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. В роли представляемого может выступал» любой субъект гражданского права, — юридическое лицо или гражданин неза висимо от состояния дееспособности. Круг лиц, которые могут быть представителями, является более узким. Во-первых, представители — граждане должны обладать, как правило, полной дееспособностью. В виде исключения в качестве представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут выступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т.е. 16 лет. Во-вторых, юридические лица могут принимать на себя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах. В-треть их, законодательство содержит рад прямых запретов в отношении выполнения представительских функций некоторыми субъектами гражданского права. Так, в соответствии со ст. 47 ГПК РФ не вправе быть представителями в суде лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей. Главные бухгалтеры не могут полу чать по доверенности денежные средства по чекам и другим документам в банках, а также товарно-материальные ценности для организаций, в которых они работают.
В качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, может выступать также любой субъект гражданского права. Закон лишь запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случая коммерческого представительства (ч. 3 ст. 182 ГК). Например, представитель не может сам купить то имущество, которое поручил ему продать представляемый.
Правовые связи при представительстве имеют сложную структуру и складываются из трех следующих отношений: 1) между представля емым и представителем; 2) между представителем и третьим лицом; 3)между представляемым и третьим лицом. Первые два звена этой цепочки образуют соответственно внутреннюю и внешнюю стороны непосредственно представительства. Отношения между представляе мым и третьим лицом являются результатом осуществления предста вительства и поэтому представительскими в точном смысле этого слова считаться не могут.
Отличия представительства от сходных с ним правоотношений. Представительство необходимо отличать от внешне сходных с ним, но имеющих иную юридическую природу действий участников гражданских правоотношении. Так, деятельность представителя не следует отождествлять с выполнением функций посланца и посредника.
Представитель хотя и действует от имени представляемого, однако выражает при совершении сделок и других юридических действий свою собст венную волю. С этим обстоятельством, в частности, связаны повышен ные требования к его дееспособности, а также прямая зависимость действительности совершенных им сделок с правильным формирова нием его внутренней воли и адекватным ее внешним выражением. В отличие от представителя посланец (посыльный) лишь передает волю (мнение, желание) одного лица другому, но свою собственную волю не выражает. Из этого, в частности, следует, что посланцем может быть и недееспособное лицо.
По признаку выражения воли при совершении сделки представи тель отличается и от простого рукоприкладчика, т. е. лица, подписыва ющего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо иным причинам нс может подписаться собственноручно (ч. 3 ст. 160 ПС). Рукоприклад чик в данном случае не выражает собственной воли и не передаст воли такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.
Посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юри дические действия, имеющие волевой характер. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают. Посредник может по дыскать потенциальных партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники. Деятельность же представителя не сводится только к такой технической помощи, а выражается в установлении правовых отношений между представляемым и третьим лицом.
Деятельность представителя весьма близка и к деятельности комис сионера, который не просто оказывает своим клиентам техническую помощь, но и заключает в их интересах гражданско-правовые сделки. Однако в отличие от представителя комиссионер, например комисси онный магазин, совершает сделки с третьими лицами от собственного имени и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам. Аналогичные отличия имеются между представителем и другими лицами, действующими хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.).
Действия представителя создают, изме няют или прекращают гражданские права и обязанности представляе мого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени. Что же представляют собой полно мочия представителя.
Юридическая природа данного понятия получила в литературе различные оценки. Одни ученые рассматривают полномочие предста вителя как особое субъективное право, которому не соответствует чья-либо конкретная обязанность, либо противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия дейст вий представителя.9 По мнению
В.А.Рясенцева, полномочие есть проявление гражданской правоспособности.10 О. С. Иоффе п
олагает, что полномочие является юридическим фактом, определяющим грани цы присоединения к правоспособности представляемого дееспособно сти представителя.11 Каждая из этих позиций имеет как позитивные, так и уязвимые стороны, в силу чего вопрос о
юридической природе полномочия продолжает оставаться дискуссионным.12
Как бы то ни было, со стороны своего содержания полномочие есть мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого.
Основания возникновения представительства. Возникновение у представителя необходимого полномочия закон связывает прежде всего с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами, специально указанными в законе. Согласно ст. 182 ГК полномочия представителя могут основываться на доверенности, ад министративном акте или законе. Объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических фактов. Соответст венно различаются и сами виды представительства: а) представитель ство, основанное на административном акте; б) представительство, основанное на законе; в) представительство, основанное на договоре.
Представительство, основанное на административном акте, есть такое представительство, при котором представитель обязуется дейст вовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. Чаще всего оно имеет место тогда, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций, например, представительством в суде, составлением юриди ческих актов, заключением сделок и т.д. Полномочия представителя в этом случае определяются изданным административным актом, либо следуют из должностной инструкции работника, либо явствуют из обстановки, в которой действует представитель (продавец, кассир, приемщик заказов и т. п.). К данному виду представительства следует отнести и такое представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации.
В раде случаев представительские отношения возникают по пря мому указанию закона, в силу чего данный вид представительства часто именуется представительством законным. Так, законными представи телями малолетних детей являются их родители, полномочия которых основываются на фактах материнства и отцовства. Аналогичную роль играют усыновление, установление опеки и ряд Других юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение представительства. Особенностями данного вида представительства является то, во-пер вых, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого, и во-вторых, что полномочия представителя непосредственно опреде лены законом.
Представительство, основанное на договоре, в отличие от двух рассмотренных выше видов обязательного представительства, является представительством добровольным. Это означает, что оно возникает по воле представляемого, который определяет не только фигуру предста вителя, но и его полномочия. Кроме того, на совершение юридических действий от имени представляемого требуется согласие самого пред ставителя. Между представляемым и представителем заключается до говор, определяющий их внутренние взаимоотношения (обычно договор поручения).
Если стороной такого договора становится лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства, возни кает так называемое коммерческое представительство (ст. 184 ГК). Данный вид представительства имеет ряд существенных особенностей по сравнению с обычным, некоммерческим представительством. Глав ная из них заключается в том, что коммерческому представителю разрешено быть одновременно представителем разных сторон в сделке. Это допускается тогда, когда обе стороны согласны с таким предста вительством либо когда оно прямо предусмотрено законом. Коммер ческий представитель при этом обязан исполнять данное ему поручение с заботливостью обычного предпринимателя.
Полномочия коммерческого представителя должны быть прямо отражены в договоре, который заключается в письменной форме, либо указаны в выдаваемой ему доверенности. В тех случаях, когда коммер ческий представитель одновременно выступает от имени разных сторон в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных далях, если иное не предусмотрено соглаше нием между ними.
Для представительства перед третьими лицами представляемый обычно выдает представителю особый письменный документ, имену емый доверенностью.
Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами (ч. 1 ст. 185 ГК). Чаще всего доверенность выдастся для подтверждения полномочий добровольного представи тельства. Однако если само добровольное представительство имеет в основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой од ностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого. Иными словами, для выдачи доверенности и приоб ретения ею юридической силы не требуется согласие представителя. Это и понятно, так как возникающие у представителя полномочия не затрагивают его собственных гражданских прав, но дают ему право действовать от имени и в интересах представляемого.
В отличие от договора, регулирующего внутренние отношения между представителем и представляемым, доверенность призвана обес печить внешний эффект представительства, а именно установил» пра вовую связь между представляемым и третьим лицом посредством действий представителя. Знакомясь с доверенностью, третьи лица, которым она собственно и адресуется, узнают, какими полномочиями обладает представитель. Договор же или иной юридический факт, послуживший основой для выдачи доверенности, как таковой третьих лиц не касается. Любые сделки и иные юридические действия, совер шенные представителем в рамках предоставленных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер. В частности, пред ставляемый не может отказаться от исполнения заключенного на основании доверенности договора, сославшись на то, что представитель нарушил заключенный между ними договор о представительстве, на пример, отступил от данных ему указаний, если только они не были четко отражены не только в договоре, но и в доверенности. Иными словами, в случае расхождения между договором, определяющим внут ренние отношения представляемого и представителя, и выданной пред ставителю доверенностью, права и обязанности представляемого, вытекающие из сделок, совершенных представителем с третьими лица ми, определяются полномочиями, зафиксированными в доверенности, а не в договоре о представительстве (например, в договоре поручения).
Будучи гражданско-правовой сделкой, доверенность должна соответствовать всем требова ниям, предъявляемым к сделкам законом. В частности, доверенность может быть выдана лишь на совершение правомерных юридических действий; воля представляемого должна формироваться свободно и быть адекватно выражена в доверенности; доверенность, выданная юри дическому лицу, может касаться лишь совершения сделок, не проти воречащих специальной правосубъектности и т.д. Наряду с этим составление доверенности подчиняется раду специальных правил, не соблюдение которых может повлечь за собой недействительность до веренности. Основные предъявляемые к доверенности требования сводятся к следующему.
Во-первых, доверенность должна быть специальным образом офор млена. Закон определяет доверенность как письменный документ, вне которого доверенности не существует. В устной форме может быть совершен договор, на основе которого возникает представительство; доверенность же всегда требует письменной фиксации полномочий представителя. По общему правилу для действительности доверенности достаточно того, чтобы она была облечена в простую письменную форму. При этом она может быть составлена как в виде особого документа, названного доверенностью, так и в любом другом виде, например, в форме письма, телеграммы, факса, части договора, содер жащей описание полномочий представителя, и т. п. Важно лишь, чтобы в этом документе были четко отражены полномочия представителя и содержались другие реквизиты, необходимые для доверенности. Фун кции доверенности могут выполняться и некоторыми другими пись менными документами, например, служебным удостоверением директора филиала, страхового агента, путевым листом, выдаваемым водителю, и т. п.
В случаях, прямо указанных в законе, к форме доверенности предъявляются повышенные требования. Чаще всего они выражаются в том, что доверенность должна быть определенным образом удосто верена. Так, в нотариальном порядке должны быть удостоверены доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, за исключением случаев, предусмотренных законом (ч. 2 ст. 185 ГК). В соответствии со ст. 187 ГК нотариально должна быть оформлена доверенность, выдаваемая в порядке передоверия. При этом к нотари ально удостоверенным доверенностям закон приравнивает: а) доверен ности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удо стоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом; б) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соедине ний, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения и заведения; в) доверенности лиц, на ходящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником места лишения свободы; г) доверенности совершеннолетних дееспо собных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социаль ной защиты населения.
Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граж дан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной органи зацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.
Доверенность на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи может быть удостоверена со ответствующим банком или организацией связи. Причем такая дове ренность удостоверяется бесплатно.
Доверенности, выдаваемые от имени юридических лиц, кроме выдаваемых в порядке передоверия, нотариального или какого-либо иного специального удостоверения не требуют. Однако они должны быть подписаны руководителями или иными уполномоченными лица ми этих организаций с приложением печати организации, а доверен ности на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должны быть подписаны также главными (старшими) бух галтерами (ч. 5 ст. 185 ГК РФ).
Формы доверенностей на совершение операций в банке и доверен ностей на совершение сделок в области внешней торговли определя ются специальными правилами.
Во-вторых, доверенность является сугубо срочной сделкой. Макси мальный срок ее действия в соответствии сост. 186 ГК. составляет три года. Если в доверенности срок ее действия не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Исключение состав ляет нотариально удостоверенная доверенность, выданная для совер шения действий за границей, которая сохраняет силу до ее отмены, если в самой доверенности не содержится указаний о конкретном сроке ее действия. В любом случае в доверенности должна содержаться дата ее совершения, без которой доверенность признается недействитель ной.
В-третьих, доверенность является именным документом. Это озна чает, что в доверенности должно быть указано лицо, которому она выдана, а также лицо, которое составило доверенность. При этом доверенность может быть выдана как на имя одного лица, так и на имя нескольких лиц, которые могут выступать сообща или каждый по отдельности. Выдать доверенность может также не только одно лицо, но и несколько лиц, например, лица, выступающие в качестве стороны в договоре.
Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершить те действия, на которые оно уполномочено. Вместе с тем при наличии определенных условий представитель может возложить выполнение этих действий на другое лицо в порядке передоверия. В соответствии со ст. 187 ГК это возможно, если, во-первых, представи тель прямо уполномочен на это доверенностью либо, во-вторых, пред ставитель вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов представляемого. По смыслу закона представляемый может в любой момент разрешить передоверие, наделив представителя соответствующим полномочием на основании его запроса или по собственной инициативе (например, в письме, телеграмме и т.д.).
Представитель, передавший свои полномочия другому лицу, должен известить об этом представляемого и сообщить ему необходимые сведения о своем заместителе. В противном случае вся ответственность за действия заместителя возлагается на представителя, передавшего свои полномочия. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.
Действующее законодательство предусматри вает несколько видов доверенностей. В зависимости от объема и характера выраженных в доверенности полномочий принято различать генеральные (общие), специальные и разовые доверенности. Генеральной считается доверенность, которая уполномочивает представителя на совершение широкого круга сделок и других юридических действий, связанных, как правило, со всем объемом деятельности представляе мого. Примерами такой доверенности могут служить доверенность на управление имуществом гражданина, а также доверенность управляю щего филиалом юридического лица. Специальная доверенность пре доставляет представителю право совершать также неограниченное число сделок или иных юридических действий от имени представляе мого, однако в ней либо очерчивается определенная сфера деятельности представителя, либо перечисляются конкретные, как правило, одно родные возможные действия представителя.13 Например, специальной будет считаться доверенность,
выданная адвокату на ведение дела в суде либо экспедитору на получение и отправление грузов. Разовая доверенность выдается на совершение одной конкретной сделки или иного юридического действия, например, получение почтового пере вода, подписание договора, составление акта и т. п.
Обстоятельства, прекращающие дейст вие доверенности, могут быть сведены к трем следующим группам. Во-первых, доверенность прекращается вследствие истечения ее срока, а применительно к разовой доверенности — совершения представите лем того действия, на которое он был уполномочен. Во-вторых, в любой момент лицо, выдавшее доверенность, может ее отменить, а лицо, получившее доверенность, может от нее отказаться. Такое обоюдное право на одностороннее прекращение действия доверенности связано с фидуциарным (доверительным) характером доверенности как сделки. Закон особо подчеркивает, что согласие на отказ от этого права является недействительным. На лицо, выдавшее доверенность, возлагается обя занность известить об ее отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. В-третьих, прекращение действия дове ренности закон связывает с прекращением юридического лица, смер тью, признанием недееспособным или ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим гражданина, которым (которыми) была вы дана доверенность.
Права и обязанности, возникшие в результате действий представи теля до того, как он узнал о прекращении доверенности, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников в отношении третьих лиц. Данное право не применяется, если третье лицо знало или должно было знать о том, что действие доверенности прекратилось. По пре кращении действия доверенности представитель или его правопреем ник обязаны немедленно возвратить доверенность представляемому или его правопреемникам.
Наличие у представи теля полномочий — непременное условие всякого представительства. В гражданском обороте встречаются, однако, и такие случаи, когда сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве. Например, гражданин, зная, что его знакомый нуждается в дачном помещении, но не имея от него на этот счет никакого конкретного поручения, заключает or его имени договор об аренде дома.14 Чаще, однако, в реальной жизни имеет место так называемое мнимое представительст во, когда участники гражданского оборо
та полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истече нием срока, отменой ее представляемым и т.п. Наконец, нередко случается, что представитель располагает полномочием, однако при его осуществлении выходит за его пределы, например, заключает договор о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено.
Во всех случаях сделки и иные юридические действия, совершенные одним лицом от имени и в интересах другого, не порождают для последнего соответствующих прав и обязанностей. Вместе с тем деятельность без полномочий или с превышением полномочий не является и совершенно безразличным фактом и при определенных условиях может повлечь за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских пра воотношений. Так, лицо, от имени которого совершена сделка или иное юридическое действие, может восполнить отсутствие или недостаток полномочий путем последующего одобрения совершенной сделки. Такое одобрение должно последовать в пределах нормально необходи мого или установленного при совершении сделки срока. По своей юридической природе последующее одобрение сделки является одно сторонней сделкой, совершенной по усмотрению представляемого. Оно может быть выражено как в письменной форме, например, в виде письма, телеграммы, факса и т. п., так и путем конкретных дейст вий, например, принятием исполнения, производством расчетов и т. п. Важно лишь, чтобы из действий представляемого однозначно следовало прямое одобрение им совершенной сделки. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой, т.е. делает сделку действительной с момента ее совершения.
Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответству ющих полномочий или действующего с их превышением, влечет правовые последствия для третьего лица. Правило, согласно которому представля емый может одобрить совершенную от его имени сделку, установлено прежде всего в интересах лица, для которого эта сделка совершена. Что касается третьего лица, с которым заключена сделка, то предполагается, что оно знало или должно было знать о неуправомоченности представи теля, так как имелась возможность путем знакомства с доверенностью проверить полномочия последнего. Поэтому, если третьим лицом в этом отношении проявлена беспечность или если такая сделка заключена им сознательно (например, в расчете на последующее одобрение сделки представляемым), он считается связанным совершенной сделкой. В час тности, если сделка будет одобрена представляемым и, следовательно, приобретет юридическую силу, третье лицо, знавшее о неуправомоченности представителя, не может отказаться от принятого на себя обязательства со ссылкой на это обстоятельство.
Наконец, деятельность без полномочий или с превышением их пределов может иметь серьезные юридические последствия для лица, выступавшего в качестве представителя. Если представляемый впос ледствии прямо не одобрит данную сделку, она в соответствии с ч. 1 ст. 183 ГК считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица. Поэтому именно он будет нести перед контрагентом поданной сделке все обязанности и ответственность за ее неисполнение или ненадлежащее исполнение. Разумеется, это лишь общее правило, ко торое применяется в тех случаях, когда неуправомоченный представи тель может выступать стороной в такой совершенной им сделке. Например, наиболее часто правила о представительстве нарушаются на практике при заключении сделок работниками юридических лиц, которые выходят за пределы предоставленных им полномочий либо вовсе их не имеют. Было бы, однако, нелепо полагать, что именно на самих конкретных работников в этих случаях возлагаются обязанности по исполнению заключенных ими сделок, например, по снабжению энергией и газом, перевозке грузов, капитальному строительству и т. п. Такие сделки, если только они не одобрены впоследствии представля емым, должны считаться несостоявшимися и не порождающими тех юридических последствий, на которые они были направлены. Что касается неуполномоченного представителя, то, если его действия носили противоправный и виновный характер, он может быть в этом случае привлечен третьим лицом к ответственности за причинение вреда.
В предыдущем Гражданском кодексе не было положений о коммерческом представительстве, поэтому такая практика отношений получила свое нормативное регулирование только с 1994 года. Вероятно, по этой причине в практике туристского бизнеса не очень много примеров правильных договоров коммерческого представительства, хотя характер взаимоотношений между туроператором и турагентом часто имеет все признаки отношений между предприятием и его коммерческим представителем.
В соответствии с Гражданским кодексом РФ коммерческим представителем в туризме является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее другое предприятие от его имени при заключении договоров в сфере оказания туристских услуг. Фактически это может выглядеть следующим образом: туроператор, составив продукт и проведя его сертификацию, заключает договор коммерческого представительства с туристическим агентством и предоставляет ему право заключать договоры с клиентами, выдавать после выполнения определенных условий туристические путевки и совершать другие действия, связанные с оказанием туристских услуг.
Так как особенности коммерческого представительства в туризме, к сожалению, пока не установлены законом или иными правовыми актами, то договор коммерческого представительства может включать в себя любое, не противоречащее российскому законодательству, положение.
Оплата работ коммерческого представителя может осуществляться в соответствии с п.2 ст. 184 ГК РФ — „Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними”.
Как уже упоминалось выше, коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и доверенности. Это принципиально важное положение закона имеет существенное значение.
Доверенность коммерческому представителю необходима только в случае, если это будет условием договора между сторонами или в договоре не будет конкретизирован предмет коммерческого представительства. В любых других случаях получения специальной доверенности не требуется, а это означает, что расторгнуть взаимоотношения стороны могут только в двустороннем или судебном порядке. Доверенность, напротив, предоставляет право Доверителю отозвать ее в любой момент без согласия Доверенного лица.
При работе в качестве коммерческого представителя необходимо учитывать следующее:
1. По каким-либо вопросам, не предусмотренным в Договоре о коммерческом представительстве, „Представитель” имеет право принимать самостоятельные решения и заключать сделки только на основании дополнительной доверенности от Доверителя. При деятельности в рамках вышеуказанного договора дополнительная доверенность не нужна.
2. Порядок налогообложения для такой деятельности общий и к расчету принимается только размер комиссионного вознаграждения.
3. Автоматическая пролонгация такого договора не рекомендуется, поэтому после окончания срока его действия необходимо заключить новый договор на новый срок.
В результате выполненного нами курсового исследования мы можем сделать следующие выводы и заключение. Сдeлка, совeршeнная одним лицом (прeдставитeлeм) от имeни другого лица (прeдставляeмого) в силу полномочия, основанного на довeрeнности, законодатeльствe, рeшeнии суда либо административном актe, нeпосрeдствeнно создаeт, измeняeт и прeкращаeт гражданскиe права и обязанности прeдставляeмого.
Полномочиe можeт такжe явствовать из обстановки, в которой дeйствуeт прeдставитeль (продавeц в розничной торговлe, кассир и т.п.)
По сдeлкe, совeршeнной коммерческим прeдставитeлeм, права и обязанности возникают нeпосрeдствeнно у прeдставляeмого. Прeдставитeль нe можeт совeршать сдeлки от имeни прeдставляeмого ни в отношeнии сeбя лично, ни в отношeнии другого лица, прeдставитeлeм которого он одноврeмeнно являeтся.
Нe являются коммерческими прeдставитeлями лица, дeйствующиe хотя и в чужих интeрeсах, но от собствeнного имeни (коммeрчeскиe посрeдники, душeприказчики при наслeдовании и т.п.), а такжe лица, уполномочeнныe на вступлeниe в пeрeговоры относитeльно возможных в будущeм сдeлок.
Нe допускаeтся совeршeниe чeрeз прeдставитeля сдeлки, которая по своeму характeру можeт быть совeршeна только лично, а такжe других сдeлок в случаях, прeдусмотрeнных законодатeльными актами.
1 Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. Учебник для вузов. М., 1995.,стр.76.
2 Экспресс-выпуск ВКП, 1999., № 4.,стр.32.
3 Экспресс-выпуск ВКП, 1999., № 4.,стр.33.
4 Экспресс-выпуск ВКП, 1999., № 4.,стр.37.
5 Экспресс-выпуск ВКП, 1999., № 4.,стр.41.
6 Логунов А.Г. “ Теория и практика российского права”, М., 1999 г.,стр.238.
7 Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. Учебник для вузов. М., 1995.,стр.148.
8 Советское гражданское право / Отв.ред. В.А. Рясенцев. В 2-х частях. Ч. 1. М., 1986. С. 229—230.
9 Советское гражданское право / Отв. ред. В.П. Грибанов, С.М. Корнеев. В 2-х т. М., 1979. T.I. С.207 и др.
10 Советское гражданское право / Отв. ред. В.А-Рясенцев. В 2-х частях. М., 1968. С. 228 и др.
11 Иоффе О. С. Советское гражданское право. М., 1967. С. 201—203.
12 Рясенцев В. А. Понятие и юридическая природа полномочия представителя в гражданском праве// Методические материалы ВЮЗИ. Вып. II. М., 1948. С.7.
13 Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. Учебник для вузов. М., 1995.,стр.271.
14 Логунов А.Г. “ Теория и практика российского права”, М., 1999 г.,стр.28.