Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
М/н контрактное право – подотрасль МЧП, регулирующая порядок заключения, действительность, исполнение, содержание и прекращение международных коммерческих контрактов. Центральным институтом является м/н коммерческий контракт как юр форма реализации экономических отношений между хозяйствующим субъектами различных государств.
Контракт – это не вещь в себе. Он не существует сам по себе. Это некая проекция процессов, которые происходят в мире, которая используется хоз субъектами в своих целях.
Коммерческий контракт – элемент саморегулирования хоз оборота.
См. про формальный и обязательственный статут.
М/н контрактное право – подотрасль МЧП, представляющая собой совокупность норм, регулирующих договорные обязательства, возникающие в условиях м/н хоз жизни и имеющая в своем составе иностранный элемент.
Среди наиболее распространенных среды мн коммерческим контрактов: мн купля-продажа товаров, оказание услуг, мн перевозка грузов, мн франчайзинг, лизинг, договоры, опосредующие продвижение товаров на рынок (агентские и дистрибьюторские договоры, концессионные соглашения, соглашения о разделе продукции, факторинговые операции, подрядный контракт).
В России понятие иностранный элемент в п.1 ст.1186 ГК. Помимо субъекта и объекта, есть юр факт. Чтобы контракт мог быть отнесен к мн коммерческому контракту достаточно наличие в нем иностранного элемента. Отдельный вопрос: предпринимательский характер договора.
М/н коммерческий контракт – контракт, который, прежде всего, носит предпринимательский характер, а также местонахождение коммерческих предприятий сторон (стороны как ЮЛ должны находиться на территориях разных стран).
В доктрине были исследованы и другие критерии, но они не оказались существенными: перемещение товаров через гос границу, использование в расчетах иностранной валюты.
Специфика рассмотрения споров их м/н коммерческих сделок. 2 категории:
Особенность: Договор м/н перевозки грузов, договор оказания услуг.
Договор международной перевозки грузов. Для квалификации определяющим является не нахождение коммерческих предприятий сторон (отправителя и перевозчика) на территории разных государств, а чтобы место отправления и назначения было в разных государствах. См ст. 10 М/н конвенции об унификации некоторых правил о коносаменте, ст.1 Конвенции о договоре о м/н дорожной перевозке грузов, Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся м/н воздушных перевозок (п.2 ст.1). МКАС ТПП РФ рассматривает споры, возникающие из этих договоров.
Международная торговля услугами. Ст. 33 ФЗ об основах гос регулирования внешнеторговой деятельности: внешняя торговля услугами – это оказание услуг, осуществляемых следующими способами: с территории РФ на территорию иностранного государства; с территории иностранного государства на территорию РФ; на территории РФ иностранному заказчику; на территории иностранного государства российскому заказчику; российским исполнителям услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории иностранного государства, путем присутствия уполномоченного представителя на территории иностранного государства; иностранным исполнителям услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории РФ, путем присутствия уполномоченного на территории РФ; российским исполнителям услуг путем коммерческого присутствия на территории иностранного государства; иностранным исполнителям услуг путем коммерческого присутствия на территории РФ. Коммерческое присутствие – любая допускаемая законодательством РФ или законодательством иностранного государства форма организации ПД, в том числе путем создания ЮЛ, филиала, представительства или участия в уставном капитале ЮЛ. Российское ЮЛ, через которое осуществляется коммерческое присутствие, рассматривается как иностранный исполнитель услуг, если иностранное ЮЛ в силу преобладающего участия в уставном капитале или в соответствии с договором имеет возможность определять решения, принимаемые российским ЮЛ.
Источники м/н контрактного права.
История... Lex mercatoria. Затем кодификация. Потом разработка международных соглашений.
Для современного этапа характерна часто-правовая унификация (неконвенционная унификация, стандартизация): результат – формирование глобализированного права мн контрактов. Цель – обращение не к государствам, а к самим участникам мн коммерческой деятельности и их объединениям и признание за такими участниками функций создателя определенных правил, предназначенных для регулирования гражданско-правовых отношений в сфере коммерческих договоров.
3 группы источников:
В настоящее время Европейская комиссия разрабатывает унифицированный договор купли-продажи.
Саморегулирование характерно для материальной стороны регулирования. Ст.9 Межамериканской конвенции о праве, применимом к м/н договорам, предусматривает, что суд определяет право, применимое к договору, принимая во внимание все объективные и субъективные элементы договора, общие принципы м/н коммерческого права, признаваемые м/н организациями. Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма предусматривает (как для сторон, так и для арбитражных судов) возможность выбрать как право, применимое к договору, так и нормы права (именно документы частно-правовой унификации). Типовой закон ЮНСИТРАЛ предусматривает это только для сторон.
В зависимости от охвата участников, конвенционные источники подразделяются на универсальные и региональные конвенции. Каждая подгруппа может содержать нормы материального права, или содержать коллизионные нормы.
Акты универсальной унификации: Конвенция о договорах мн купли-продажи товаров Венская конвенция) 1980 г.; Конвенция о представительстве при мн купле-продаже товаров 1983 г.; Конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при мн купле-продаже товаров; Конвенция о праве, применимом к агентским договорам 1978 г.; Конвенция о мн финансовом лизинге; Конвенция о мн факторинге; Конвенция об исковой давности по договорам мн купли-продажи товаров.
Акты региональной унификации: Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ; Киевское соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз деятельности 1991 г.; Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция); Конвенция … (Кишеневская конвенция) 2002 г.; Регламент РИМ 1 о праве, применимом к договорным обязательствам (заменил Римскую конвенцию 1980 г.); Межамериканская конвенция о праве, применимом к м/н коммерческим договорам 1994 г. (Конвенция Мехико); Кодекс Бустаманте.
Нац законодательство: законы, гражданский торговый кодекс, прецеденты, доктрина (в США – Правил о конфликте законов 1971 г.). В РФ – 3 часть ГК + ФЗ.
Право м/н коммерческих контрактов характеризуется следующим образом:
Соотношение м/н договора и нац законодательства. М/н договор имеет приоритет. Если есть м/н конвенция, содержащая материальные правовые нормы, но ею спорный вопрос не урегулирован, то как быть? Ст. 1186 ГК. Здесь нет необходимости обращаться к коллизионным нормам. Применяется данная конвенция. В части неурегулированности обращаемся к коллизионным нормам.
Форум шопинг – когда есть возможность обращения в гос суды, выбираем тот суд, который выгоден.
Методы – общие с МЧП: материально-правовой и коллизионно-правовой.
Нет единого названия: внешнеэкономическая сделка, внешнеэкономический торговый контракт, внешнеторговая сделка и т.д.
П.3 ст.162 ГК (до и после 1 сентября 2013 года). Сейчас он исключен. Единственное упоминание о внешнеэкономической сделке в ст.1209 ГК. Это положение тоже исчезнет в ближайшее время, поскольку идут изменения в развитии внешнеторговой деятельности.
Некоторые считают, что понятие внешнеэкономической сделки более широкое, чем понятие международной коммерческой сделки. Здесь уместнее было бы сказать, что более широкое понятие - внешнеэкономическая деятельность.
Внешнеэкономическая деятельность – это характеристика сделки с точки зрения 1 государства.
Указанные ниже документы носят публичный характер, отражают политику государства и не являются источниками МЧП.
Основной документ – Закон об основах гос регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г. Цели закона: обеспечение благоприятных условий для внешнеторговой деятельности; защита экономических и политических интересов РФ.
Помимо указанного акта, это следующий круг источников на 2 уровнях:
Принципы гос регулирования внешнеторговой деятельности определены в ст.4 Закона об основах регулирования:
Внешнеторговая деятельность – это деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.
Внешняя торговля товарами: импорт и экспорт.
Торговля интеллектуальной собственностью: передача исключительных прав на объекты ИС или предоставление права на использование объектов.
Внешняя торговля информацией: либо внешняя торговля товарами, если информация – это составная часть товара; либо это внешняя торговля ИС, если по сделке передаются права на объект ИС.
Контрактные обязательства в М/н контрактном праве.
Понятие и форма договора м/н купли-продажи товаров.
Обязательство покупателя оплатить товар состоит также в обеспечении всех необходимых мер, чтобы сделать такой платеж возможным.
Объект договора: движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или иного домашнего использования. (фактически – предпринимательский характер договора). Объект может как производиться продавцом, так и закупаться.
Договор – консенсуальный, т.е. права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора.
Поскольку из сферы применения Конвенции определенные виды товаров исключены, сделки с этими предметами не входят в договоры м/н купли-продажи товаров: купля-продажа фондовых бумаг, акций; оборотные документы, суда воздушного и водного транспорта, электроэнергия, суда на воздушной подушке, товары, изготовленные из давальческого сырья (товар в переработанном виде); договор, в котором основанная часть состоит из выполнения работ или оказания услуг (подряд и др.).
В Российском законодательстве тоже можно встретить договор м/н купли-продажи. Ст. 454 ГК, пар. 2 и 8. Если вопрос прямо не урегулирован Конвенцией и не может быть решен на основе принципов, то применяются нормы применимого права.
Анализ положений ГК приводит к мысли, что ближе всего к договору м/н купли-продажи – договор поставки. (см. у Даши)
Ст.33 Конвенции: срок договора. Ст. 314 ГК. Постановление Пленума ВАС 1994 года № 17.
Специфика. в рамках этого договора осуществляются экспортно-импортные валютные операции. Стороны должны учитывать положения, связанные с таможенным оформлением, валютным регулированием, налоговыми нормами. Инструкция 138i (в редакции 2013 г.): регламентирует порядок осуществления эскпортно-импортных валютных операций, включая открытие паспорта сделки. Каждый банк уполномачивает определенных сотрудников в качестве валютного контроля.
Форма договора. Конвенция не требует, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию, касательно формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако Конвенция содержит ст.12: любое положение статьи 11, 29 и ч.2 Конвенции; если государство в соответствии с предоставленными ему возможностями сделало оговорку о неприменении к нему этих положений, то в отношении лиц, принадлежащих к данному государству, эти положения не применяются, и обязательна письменная форма сделки.
Письменная форма сделки – что это?. Ст.13 Конвенции: также сообщение по телеграфу и телетайпу. А как быть с факсовым обменом документами? С почтовыми отправлениями? И т.д. Ст.7 Конвенции: если какой-то вопрос прямо не урегулирован Конвенцией и его нельзя решить в соответствии с общими принципами, на которых основана Конвенция, то применяется право какого-либо государства. П.2 ст.434 ГК.
Несмотря на то, что п. 3 ст. 162 ГК (про недействительность сделки) отменен, для договора м/н купли-продажи обязательность письменной формы пока сохраняется.
Коллизионные вопросы формы сделки.
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. (Киевское соглашение), п.2 ст.11: подчиняет решение вопроса о форме сделки законодательству места ее совершения. Аналогичный подход в п.1 ст.39 Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам.
В то же время в ряде двусторонних договоров России, например с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Кубой, Польшей, содержится иная более гибка формулировка, которая из концепции развития гражданского законодательства перетекает в текст ст. 1209 ГК: форма сделки определяется законодательством, которое применяется в отношении самой сделки. Достаточно, однако, соблюдения законодательства места совершения сделки. Сделка не может быть признана недействительной, если одной из сторон является российское ЮЛ и сделка оформлена по российскому законодательству.
Статут формы сделки совпадает со статутом сделки.
Коллизионное правовое регулирование договора м/н купли-продажи товаров.
По 2 направлениям:
Принцип автономии воли получил развитие с середины 20 века и приобрел руководящий характер. До этого не предоставлялась сторонам возможность выбора, т.к. законодатель боялся обхода закона. Выбор применимого права модет быть прямо выраженный, может быть молчаливое волеизъявление. Ограничение автономии воли возможно посредством сверхимперативных норм, оговорки о публичном порядке, императивных норм (когда реальные средства есть только с 1 стороны; напр. ст.1210 ГК). Не ограничивается сама возможность выбора сторонами применимого права.
Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам м/н купли-продажи товаров, 1955 г. Гаагская конвенция --- 1986 г. (не ступила в силу). Межамериканская конвенция о праве, применимом к м/н коммерческим контрактам, 1994 г. (Конвенция Мехико). Регламент РИМ I о праве, применимом к м/н договорам и обязательствам. В рамках СНГ: Киевское Соглашение, Минская Конвенция, Кишеневское соглашение о правовой помощи… (призвана заменить Минскую Конвенцию).
Закреплена возможность неограниченного выбора права.
Гаагская конвенция 1955 г. Россия в ней не участвует. Участвует 8 государств: Дания, Финляндия, Франция, Италия, Норвегия, Швейцария, Швеция, Нигер. Ст.2: купля-продажа регулируется правом, указанным сторонами. Это указание должно быть прямо выражено или недвусмысленно вытекать из положений контракта. Если стороны не осуществили выбор применимого права, то по общему правилу применяется право страны – места нахождения предприятия-продавца на момент получения заказа. Право покупателя применяется, если заказ был получен в стране покупателя продавцом или его агентом. В случае заключения договора на бирже или аукционе, применяется право страны местонахождения соответствующей биржи или аукциона. Конвенция не применима к тому же перечню, что и по Венской конвенции 1980 г.
Гаагская конвенция 1986 г. Не вступила в силу. Предусматривается возможность автономии воли сторон. В случае, если стороны не осуществили выбор применимого права:
Конвенция Мехико. Ст. 9 – неограниченная автономия воли. В отсутствие соглашения сторон: принцип наиболее тесной связи (в этой конвенции самый гибкий способ выражения принципа наиболее тесной связи). Договор регулируется правом, имеющим наиболее тесную связь. В качестве критериев наиболее тесной связи: любые объективные и субъективные элементы договора.
На Латиноамериканском континенте очень сильное развитие получила концепция универсализма: освобождение м/н контрактов от нац права. Квентин Альпансин: м/н коммерческие контракты должно регулировать м/н контрактное право, потому что нац право нацелено на регулирование внутреннего рынка.
Коллизионное регулирование в США.
Это абсолютно иной подход.
Касательно автономии воли - пар.1-301 ЕТК США: неограниченная возможность автономии воли.
В случаях, если стороны не изъявили свою позицию по вопросу применимого права, то суд каждого штата руководствуется своими позициями по этому вопросу.
Второй свод правил о конфликте законов 1971 года. Суды примерно 24 штатов им руководствуются. Это результат доктринальных и практических изысканий американских ученых середины 20 века. Первый свод был в 1934 году.
Касательно автономии воли: такой выбор должен быть прямо выражен или подразумеваться (пар.187). Наличие гипотетического волеизъявления не рассматривается в качестве выбора применимого права, но учитывается судьей в качестве фактора при определении судом применимого права. Выбор применимого права может быть признан недействительным: 1) если он не имеет реальной связи со сторонами или со сделкой; 2) если нет иного разумного основания, почему стороны осуществили этот выбор; 3) если применение выбранного права будет противоречить публичным интересам штата, который имеет более существенный интерес в урегулировании данного спора, чем избранный штат (его право).
Если стороны не осуществили выбор применимого права, то предусматривается развернутая система определения применимого права. Несколько уровней:
Суть подхода США: формируется единый подход. Сами нормы об определении применимого права формируются судом в процессе его деятельности.
На уровне научных дискуссий: создание Третьего свода.
Несколько штатов руководствуются положениями Первого свода.
10 штатов руководствуются концепцией lex fori.
В любой момент Верховный суд любого штата может изменить практику применения того или иного свода в своем штате. У. Вакстер: теория анализа интересов.
Теория сравнения ущерба (ГК Луизианы и суды Калифорнии): судья должен выявить штат/государство, интересам которого будет нанесен максимальный ущерб в случае, если его право не будет применяться. Такой штат выявляется оценочным способом: анализируются все относящиеся к делу контакты (связи штата со сделкой или сторонами), включая место переговоров, совершение исполнения договора, местонахождения коммерческой деятельности сторон, местонахождения предмета. Анализируются также природа, тип и цель договора. Третье, что должны учитывать судьи, это принципы: поощрение межштатных/ м/н коммерческих связей, упорядоченность сделок, защита одной из сторон от недолжного влияния другой стороны.
Разрешение коллизий в РФ.
Ст.1211 ГК. Принцип наиболее тесной связи. Решающее исполнение. Примеры: арендодатель в договоре аренды и др.
В соответствии с концепцией развития гражданского законодательства в ст.1211 ГК планируются изменения: принцип тесной связи будет сохранен. Уточнение будет касаться местонахождения/ места жительства стороны, осуществляющей решающее исполнение. Дополнен перечень критериев решающего исполнения договора об оказании услуг. Планируется дополнить спец нормами о договорах: договор коммерческой концессии, лицензионный договор, отчуждение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности.
М/н соглашения РФ: Киевское соглашение, Минская конвенция. Допускают неограниченную автономию воли. В отсутствие соглашения сторон: закон места совершения сделки.
Если спор рассматривается в гос суде: судья обязан по правилам иерархии руководствоваться именно положениями указанных соглашений.
Если в МКА: арбитры имеют право выбрать из коллизионных норм.
Венская конвенция 1980 г.
Носит универсальный и компромиссный характер. Универсальный: открыта для присоединения любого государства. Компромиссный: при разработке конвенции был достигнут определенный компромисс в подходах романо-германской и англо-саксонской правовых семей.
Российские юристы активно участвовали в его разработке.
Розенберг: работы по этой теме.
Задачи конвенции:
Коммерческие предприятия – на территории разных государств, и эти государства – участники конвенции. Тогда положения Конвенции юридически обязательны (подп. А п.1 ст.1 Конвенции).
Коммерческие предприятия – на территории разных государств, применимо право договаривающегося государства.
Оговорки Конвенции:
Чехия, Словакия, США, Сингапур и Китай, Скандинавские страны (кроме Исландии) присоединились к Конвенции с оговоркой, что они не будут применять подп.Б п.1 Конвенции.
Дания, Норвегия, Финляндия и Швеция: оговорка – Конвенция не будет применяться при заключении договора между предприятиями из указанных стран и Исландии (она может применять Конвенцию).
Скандинавские страны: не присоединились ко 2 части Конвенции.
Особенности:
- на момент присоединения (для договаривающихся государств) – ст.92: государство при присоединении к Конвенции вправе сделать оговорку о том, что оно не будет связано либо ч.2 «заключение договора», либо ч. 3 «купля-продажа товаров».
- направлен на стороны - ст.6: стороны могут исключить применение Конвенции полностью, а также могут отступить от любого положения Конвенции или изменить его, за исключением ст.12 (право государства при ратификации установить требование об обязательной письменной форме сделки).
Как выбор применимого права влияет на применение Конвенции? Стороны могут иметь местонахождения в странах-участницах Конвенции, а применять право стран, которые не являются участницами Конвенции.
Не регулирует ряд вопросов:
Вопросы, прямо не разрешенные Конвенцией, в соответствии с п.2 ст.7 Конвенции разрешаются следующим образом: общие принципы, на которых основана Конвенция; и если на основании принципов невозможно разрешение вопроса, то разрешение вопроса осуществляется по праву, применимому в силу норм МЧП.
Общие принципы (они самодостаточны, нет необходимости обращаться к нормам внутреннего права) вычленяются из всего содержания Конвенции:
Ст. 28 Конвенции.
Нарушение такого принципа, как сотрудничество сторон, может повлиять на увеличение размера убытков.
Конвенция состоит из 4 частей:
Допускается (как было указано выше) неприсоединение либо ко 2, либо к 3 части.
По общему правилу Венская конвенция не содержит спец срока исполнения обязательств. Ст.7 и 8 ВК: в рамках исполнения обязательств по ВК таким критерием является разумный срок, т.е. понимание разумного лица действующего в том же качестве, что и другая сторона при аналогичных обстоятельствах. Такой разумный срок исчисляется в зависимости от ситуации, когда они применяется: при поставке, для осуществления платежа и др.
Срок поставки. Условие о сроке поставки не является условием, в отсутствии которого договор считается незаключенным. В соответствии с ст.33 ВК, предусматриваются правила определения срока поставки:
Вместе с тем возможны ситуации, когда срок поставки является критичным для данной сделки. Если продавец не соблюдает срок поставки, то покупатель сразу же не может расторгнуть договор. Такой покупатель обязан предоставить срок разумной продолжительности, чтобы принять товар по поставке. Бывает ситуация, когда необходимо получить товар в определенный срок, иначе покупатель потеряет интерес к товару. Тогда для того, чтобы иметь возможность расторгнуть договор, в контракте надо указать, что данный срок они считают существенным для существования данного контракта и что при несоблюдении такого срока они могут расторгнуть договор.
Часто в контракте пишут периоды времени. ВК не содержит положений, регулирующих поставку товара партиями. Если это 1 партия – то поставка осуществляется в любую дату в течение периода. А если поставка в несколько партий: тогда, например, равномерно по периоду или в конце периода времени. Ст. 73 ВК: покупатель может расторгнуть договор в отношении партии, если нарушение обязательств в отношении этой партии существенно; такое же право предоставляется в отношении будущих партий, если у покупателя есть разумные основания полагать, что такое нарушение распространится и на будущие партии. Покупатель может расторгнуть договоров и в отношении партии при наличии ранее поставленных партий, если нарушение данных партий было существенно, а характер товара был такой, что он может использоваться по назначению только в совокупности с частями из предыдущих партий.
Ст.510 ГК: если стороны не согласовали поставки, то предполагается поставка равными партиями помесячно, если иной порядок не предусмотрен применимым обычаем. Если такого обычая нет, то практика сводит к тому, что достаточно поставить единократно.
Продавец считается надлежаще исполнившим свою обязанность, если он поставил товар вплоть до последнего дня срока.
Что делать покупателю, если продавец нарушил обязательство по поставке товара в срок? Средства правовой защиты:
Ст.53 – обязанность принять товар в соответствии с требованиями договора и конвенции и уплатить цену за товар.
Что входит в обязанность принятия поставки:
Обязанность оплатить цену товара. Покупатель должен не просто физически уплатить цену товара, но и соблюсти все формальности, осуществить все действия для возможности уплатить цену за товар. Например, аккредитив, который следует открыть в рамках контракта. Условия заявления на открытие аккредитива должны совпадать с условиями контракта.
Цена – существенное условие сделки в купле-продаже. Ст.55.
Если цена в договоре согласована в зависимости от веса, но не указано – вес брутто или вес нетто, то по общему правилу имеется в виду вес нетто.
Место и срок платежа. Ст.57. если покупатель не обязан уплатить цену в каком-то ином месте, то по общему правилу – это место нахождения коммерческого предприятия продавца. Если платеж против передачи документов, то в месте передачи документов. Покупатель обязан осуществить оплату без какого-либо запроса и др. доп формальностей со стороны продавца, если иное стороны не согласовали.
Средства правовой защиты, если покупатель не выполняет свои обязанности? Ст.61-64. Право требования исполнения в натуре посредством установления срока разумной продолжительности. Расторжение контракта. Возмещение убытков.
Общее правило о последствиях существенного нарушения договора.
Просрочка уплаты цены: ст.78. Право кредитора требовать проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков, которые могут быть взысканы на основании ст.74.
При определенных видах нарушений ВК содержит правило о том, что исправная сторона может потребовать исполнения в натуре. Например, когда при непоставке товара продавцом (п.1 ст.46); при поставке товаре, не соответствующего договору, если такое несоответствие является существенным (п.2 ст.46); при отказе покупателя принять поставку (ст.64 подп. Б п.1). Здесь возможны сложности: ст.28 – если в соответствии с положениями контракта одна из сторон имеет право требовать исполнения обязательства другой стороной, суд не будет обязан выносить решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он сделал бы это на основании своего собственного закона в отношении аналогичных сделок купли-продажи, не регулируемых конвенцией. Вывод: в странах англо-саксонского права исполнение в натуре в отношении вещей, определенных родовыми признаками, фактически не будет реализовываться.
Ст.74: убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора. Т.е. есть ограничение максимального размера убытков ожиданиями нарушившей стороны в момент заключения договора. Это направлено на сохранение стабильности экономического оборота, поскольку внутреннее право всегда существенно отличается.
Пример про возврат валютной выручки.
Вторая особенность: упущенная выгода и реальный ущерб понесен (прошедшее время). Т.е. нельзя спрогнозировать, как это есть в российском законе.
Общее правило (ст.76): абстрактные убытки - разница между текущей ценой товара и ценой товара на дату заключения договора. Требование о возмещении данных убытков не лишает стороны требовать иных убытков в связи с неисполнением контрагентом условий договора.
Возмещение убытков закупом. Убытки рассчитываются как разница между договорной ценной контракта, по которому истребуются убытки, и ценой нового контракта. Ст.75.
Ст.77: сторона, в той мере, в которой она способствовала нарастанию у себя убытков, лишается права их требовать. Сумма убытков такой стороны будет уменьшена на ту сумму, которую сторона обусловила своими действиями. Это принцип разумности, добросовестности и сотрудничества с другой стороной.
ВК регулирует также вопрос пользования чужими денежными средствами.
ВК не регламентирует вопросы, связанные с уплатой неустоек. Как тогда определять неустойку? Как соотносятся убытки и неустойка? Вопросы неустойки были исключены из конвенции, поскольку эти подходы разные в разных правовых системах. Существенные черты ответственности в англо-саксонской системе – исключительно компенсационный характер и невозможность взыскания штрафных санкций; основная форма ответственности – возмещение убытков; не пользоваться судебной защитой. Заранее исчисленные согласованные убытки – их можно притянуть к штрафной неустойке по правовой природе. 3 критерия квалификации таких убытков:
Такие убытки используются, например, для соглашений о конфиденциальности.
Если сумма таких убытков будет очень большой, то это будет уже рассматриваться как штраф, и такое соглашение о таких убытках применяться не будет.
Суды романо-германской системы, как правило, могут снизить размер неустойки.
Punitive damages – убытки, когда сторона по контракту признается виновной в обмане, мошенничестве или недобросовестности. Они носят карательный характер. Зачастую могут быть даже больше собственно убытков по договору. Общее правило: не использовать концепцию карательных убытков к договорным правоотношениям. Но есть практика, что данные убытки фактически взыскиваются, поскольку рассматриваются как убытки по деликтной ответственности сторон. Американская арбитражная ассоциация рекомендовала сторонам отказаться от указания в контракте таких карательных убытков, поскольку в большинстве государств такие убытки рассматриваются как мера уголовной ответственности.
Предвидимое нарушение договора. Относится как к продавцу, так и к покупателю. Ст.72 и 73 – правовые последствия; они зависят от того, носит ли предвидимое нарушение договора существенный характер. П.1 ст.71: сторона может приостановить исполнение своих обязательств по договору, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств в результате серьезного недостатка ее способности осуществить исполнение или ее кредитоспособности, или это ясно из ее поведения по подготовке исполнения данного контракта. При этом если продавец уже отправил товар, он может воспрепятствовать передаче товара покупателю, даже если у покупателя уже имеется документ на получение. Но при доставке третьим лицам это правило не применяется. После того, как сторона приостановила исполнение контракта, такая сторона должна дать незамедлительное извещение другой стороне и должна возобновить исполнение, если другая сторона предоставит достаточные гарантии исполнения.
Если предвидимое нарушение носит существенный характер для данного договора, то такая сторона вправе заявить о расторжении договора. Если позволяет время, то сторона, заявившая о расторжении договора, должна направить разумное извещение другой стороне с тем, чтобы дать ей возможность предоставить достаточные гарантии исполнения своих обязательств. Требование об извещении и возможности для предоставления гарантий не применяется, если контрагент прямо заявит, что не сможет исполнить обязательства.
Ст.26 ВК: заявление о расторжении договора имеет силу, если оно сделано посредством извещения. Что значит сделано извещение? Ст.27: если иное прямо не предусмотрено в третьей части конвенции, если извещение, запрос или иное сообщение сделаны средствами, надлежащими при данных обстоятельствах, задержка или ошибка в передаче этого извещения не лишает сторону, направившую это извещение, права ссылаться на его наличие.
Ст.79 ВК. Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий. Пример: сезонные атмосферные явления.
На сторону, у которой появилось препятствие, возлагается обязанность известить другую сторону о таком препятствии и его влиянии на способность исполнить обязанность. При этом есть исключение: необходимо не только доказать, что извещение было направлено, но и необходимо проконтролировать получение извещения другой стороной. В противном случае, на сторону, направившую извещение и не проконтролировавшую его получение другой стороной, возлагается ответственность за убытки, являющиеся результатом того, что извещение не было получено. Освобождение от ответственности по ст.79 распространяется лишь на тот период, в течение которого существует данное препятствие.
Существенное отличие ВК по вопросам регулирования освобождения от ответственности: п.2 ст.79 – допускается освобождение от ответственности в случае, если это связано с действиями третьих лиц. При единовременном соблюдении 2 условий:
Диспозитивный характер положений ВК широко используется во внешнеторговой практике. Общепринято включение в контракты форс-мажорной оговорки, или оговорки о непреодолимой силе. Важно учитывать: если есть несколько взаимосвязанных контрактов, надо проследить текстуальную одинаковость таких оговорок в контрактах. Не рекомендуется делать закрытый перечень, т.к. это будет сужением п.1 ст.79.
Для помощи специалистам МТП разработала типовую форс-мажорную оговорку –публикация 421e (можно скачать с сайта МТП). Сторона не признается ответственной за неисполнение какого-либо из своих обязательств, если она докажет, что такое неисполнение явилось результатом препятствия …. Препятствия могут произойти по причине нижеописанных событий, перечень которых не является исчерпывающим: война, стихийное бедствие, взрывы, пожары, бойкоты, забастовки, локауты, действия властей законные и незаконные, за исключением тех, за которые сторона на себя взяла ответственность. Если иное не указано в контракте, препятствие не включает отсутствие лицензий, разрешений, въездных виз, различных одобрений со стороны органов государств. Возможность отодвинуть исполнение обязательства на срок действия обстоятельств непреодолимой силы, по истечении которого стороны вправе расторгнуть договор.
Освобождение от уплаты неустойки входит ли в освобождение от ответственности? П.5 ст.79. ВК в принципе не касается вопроса неустойки. Поэтому п.5 ст.79 ведет речь о других средствах правовой защиты (исполнение в натуре, уплата процентов за пользование денежными средствами и др). Неустойка стоит особняком и в полном объеме регулируется нац правом. По общему правилу неустойка следует за убытками в данном контексте. Ст.7.1.7 принципов УНИДРУА: прямо оговорен перечень требований, применение которых не исключается статьей про освобождение от ответственности; это о прекращении договора, о приостановлении исполнения, об уплате процентов годовых. ВК основана на принципе совместимости допустимых средств защиты. Например, требование к продавцу о возврате суммы предоплаты за непоставленный товар и начислении процентов годовых.
Отношения представительства, основанные на договоре.
Ст.1217.1 ГК (новелла): если представительство основано на договоре, отношения между представляемым и представителем определяются по правилам настоящего кодекса о праве, применяемом к договорам (ст.1210 и 1211).
Гаагская Конвенция 1978 г. о праве, применимом к договорам с посредниками, и о представительстве. Вступила в силу в мае 1992 г. Действует для 4 государств: Аргентина, Нидерланды, Португалия и Франция. Открыта для вступления других государств. Это сборник неких подходов, которые могут быть ориентиром для законодателей при создании коллизионных норм. Конвенция рассчитана для применения ее правил для любых видов договоров, где присутствуют агенты третьих лиц. Сфера применения: коллизионные вопросы представительства, которые носят международных характер. Структура: гл.2 – положения о регулировании вопросов, связанных с определением применимого права к договорам между принципалом и агентом; гл.3 – коллизионные аспекты, связанные с определением применимого права в отношениях с третьими лицами; глава 1 – сфера применения; гл.4 – заключительные положения.
Признаки отношений представительства по данной конвенции:
Коллизионные привязки:
Независимо от права, применимого к отношениям представительства, в отношении способа исполнения должно учитываться право места страны исполнения.
Вопросы, которые регулируются на основании права, применимого к отношениям представительства:
Это перечень открытый.
Гл.3 Конвенции. Отношения между представляемым и третьим лицом. Нет возможности выбора применимого права. Коллизионные нормы:
Материально-правовая унификация. Конвенция о представительстве в мн купле-продаже товаров 1983 г., разработана УНИДРУА. В силу так и не вступила. Цель – дополнить положения Венской конвенции. 4 главы: 1 и 4 – организационные; 2 – возникновение полномочий агента и объем его полномочий; 3 – правила относительно юр последствий отношений с третьими лицами. Определяет посредника и дает 2 критерия (экономический и юридический характер). Конвенция носит диспозитивный характер, стороны могут отказаться от ее применения.
МТП. Агентские соглашения широко используются в практике мн торговли. Разработан типовой агентский контракт МТП и руководство к нему (496 публикация МТП). Это контракт, который стороны могут использовать для закрепления своих частноправовых отношений.
Рекомендуется в качестве применимого использовать не государственное право, а lex mercatoria. В качестве органа, рассматривающего спор, лучше выбирать мн коммерческий арбитраж.
27 статей и 7 приложений у типовой формы агентского контракта.
По правовой природе данный контракт представляет собой договор агентирования, построенный по модели договора поручения. Ст.1 посвящена определению договорной территории. Статус агента: он является самостоятельным коммерсантом, его действия носят мн характер, направлены на продажу товара на согласованной договором территории. Контракт возлагает на стороны обязанность действовать добросовестно и честно, а также обязанность добросовестного толкования не только положений контракта, но и любых заявлений, сделанных в связи с правоотношением сторон. Функции агента ограничены сбором заказов у покупателей. В случае намерения у принципала расширить полномочия агента, это должно быть указано в агентском соглашении. Агент при сборе заказов должен действовать в соответствии с указаниями принципала и должен обеспечить соответствующую организацию продажи и последпродажный сервис. В обязанности агента по ст.9 входит информирования принципала по определенным направлениям: о своей деятельности; о конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах его территории; о действующих на договорной территории законах и правилах, относящихся к товарам. На агента может быть возложено обеспечение гарантируемого минимума продаж (может исчисляться в виде стоимости, на которую должны быть заключены сделки, либо процентов от общего объема продаж). Если гарантируемый минимум продаж не выполнен по причинам, за которые не несет ответственности принципал, ответственным является агент. Принципал в такой ситуации вправе: расторгнуть действие договора; лишить агента исключительных прав; уменьшить размеры территории. Однако есть 2 условия: принципал должен уведомить об этом агента за месяц, и может воспользоваться этими правами не позднее, чем через 2 месяца по окончании периода, в течение которого гарантируемый минимум не был достигнут.
Также стороны могут договариваться об объеме продаж на предстоящий год и о принятии совместных усилий для его достижения. Стороны в контракте должны договориться, каким образом они будут распределять расходы на рекламные акции, проведение выставок. 2 варианта возможны: пропорция распределения этих расходов между принципалом и агентом; устанавливается перечень мероприятий (кто и что проводит, тот за то и несет расходы).
Обязанности агента по недопущению его конкуренции с принципалом или его товаром:
Обязательство агента о необходимости предварительно убедиться о платежеспособности покупателя. Без предварительного согласия он не может передавать принципалу такие заказы. Имущественная ответственность агента.
На агента возлагается обязанность информировать принципала о нарушении его прав на объекты промышленной собственности: товарные знаки, фирменные наименования, иные обозначения принципала. Он должен принять меры по недопущению регистрации таких объектов или схожих с ними на договорной территории. Принципал должен предоставить возможность использования таких объектов для подтверждения подлинности товара и для проведения рекламных мероприятий. Принципал должен предоставлять агенту всю относящуюся к товару документацию: брошюры, прайс-листы, прейскуранты, информация необходимая для исполнения обязательств, сведения о непосредственных контактах на договорной территории, сведения о возможности обеспечения поставок на договорной территории.
Привлечение третьих лиц: либо это утверждение кандидатуры у принципала или уведомление принципала об этом за месяц. Стороны могут договориться о придании исключительного характера, тогда агент не вправе передавать свои права и обязательства по настоящему договору третьим лицам.
Принципал вправе самостоятельно вмешиваться в эти продажи и самостоятельно заключать договоры с клиентами на договорной территории, с компенсацией агенту.
Вознаграждение агента и методика его определения. Может определяться в качестве поушальной суммы (твердой суммы в денежном выражении) либо в качестве процентного соотношения. 2 вида вознаграждения: полное и сокращенное. Право на полное вознаграждение возникает у агента в отношении продаж товаров, совершенных в период действия контракта с покупателем, находящимся на договорной территории. Право на сокращенное вознаграждение (размер согласовывается дополнительно в конкретных случаях) возникает у агента в 3 случаях:
Расходы по выполнению агентского соглашения. Общее правило: в размер вознаграждения входят все понесенные агентом расходы. Агент приобретает право на получение вознаграждения после полной оплаты покупателем счета. Если по договору платеж осуществляется в несколько этапов, то агент имеет право на вознаграждение авансом по пропорции размерам платежей. Комиссионные, по общему правилу, выплачиваются не позднее, чем в последний день месяца, следующего за отчетным. Для проверки достоверности отчетности агент имеет право на получение выписок у принципала.
2 вида сделок: ст.17 – сделки незаключенные; ст.19 – сделки незавершенные. Незаключенные сделки – 2 варианта выплаты вознаграждения: за предложение и заказы – вознаграждение не выплачивается; если контракт был заключен, но не вступил в силу, - агент вправе требовать вознаграждения в полном объеме, за исключением случаев, когда агент виноват в том, что исполнение договора сделалось невозможным. Незавершенные сделки: если заказы были получены принципалом или переданы агентом в течение действия агентского договора, но договор купли-продажи был заключен в течение полугода после прекращения агентского договора, то по таким контрактам право агента на получение вознаграждения сохраняется. Если заказы получены после истечения срока действия агентского соглашения, то у агента нет права требовать вознаграждения. Есть исключение.
Досрочное расторжение контракта и его последствия. Право на досрочное законное расторжение контракта возникает у стороны в случае, если ее контрагент допустил существенное нарушение договора. Понятие существенного нарушения совпадает со ст.25 Венской конвенции. Досрочное расторжение контракта может быть связано также с форс-мажорными обстоятельствами. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Если расторжение договора одной из сторон признается неоправданным, то расторжение остается в силе (т.е. нет обязанности исполнения в натуре). Однако другая сторона вправе требовать возмещения убытков.
Размер убытков. Если это агент, то это разница в вознаграждении, выплачиваемом за последние пол года (если не будет доказан иной размер убытков). Возмещение убытков за клиентуру и за привлечение новых покупателей – этот вопрос решается отдельным образом. Типовой контракт содержит оговорку о запрете уступки прав и обязанностей третьим лицам без предварительного согласия обеих сторон. Любые изменения и дополнения должны быть в письменной форме. Недействительность какого-либо из положений контракта не означает недействительности всего соглашения в целом, если только такое недействительное положение является существенным, т.е. это положение является настолько важным для стороны, что сторона, в чью пользу он было составлено, не заключила бы его, если бы знала о его недействительности.
Публикация МТП 410 – комментарий по составлению коммерческих агентских контрактов.
У МТП есть интернет-ресурсы для заказа определенных документов.
По поводу объема предоставляемых прав агент может представлять собой исключительного агента (exclusive agent) либо монопольного агента (sole agent). Исключительный агент: принципал обязуется не продавать товар на договорной территории и не искать заказы помимо такого агента. Монопольный агент: принципал сохраняет за собой право непосредственно продавать товары на договорной территории и обязуется не заключать агентских соглашений с другими агентами или дистрибьюторских соглашений на договорной территории.
Вознаграждение монопольного агента. Если агент на договорной территории активен, у него возникает право требовать вознаграждения и по сделкам, заключенным напрямую между принципалом и третьими лицами.
Договорная клиентура тоже может быть определена в агентском договоре: круг лиц, на которых должны быть направлены усилия агента по побуждению их к заключению сделок с принципалом.
Могут указываться конкретные названия третьих лиц, которые до этого имели контрактные отношения с этим принципалом и которые готовы продолжить отношения.
Дистрибьюторский договор (договор о предоставлении исключительного или преимущественного права продажи).
Импортер-дистрибьютор, как правило, является проф участником. Осведомлен о бизнес- и правовой среде.
2 вида дистрибьюторских соглашений (ДС):
ДС – организационный договор, который носит рамочный характер. Содержит элементы агентирования. На базе этого рамочного договора заключаются отдельные договоры купли-продажи товаров. При разработке ДС необходимо учитывать антимонопольное законодательство, на территории которых планируется размещение товара. В ряде стран есть ограничения в отношении лиц, которые могут выступать дистрибьюторами: Ближний Восток, Франция, Бельгия, Центральная Америка – дистрибьютором может быть только национальное ФЛ или ЮЛ.
ДС – самостоятельный договор. Стороны: экспортер и дистрибьютор. Они независимы друг от друга. Выгода для экспортера: он получает средства согласно договору купли-продажи за этот товар (сразу получает средства, а не как агент); имеет дело всегда только с одним контрагентом. Нет проблем со сбытом продукции, вопросов связанных с рекламными мероприятиями тоже практически нет. Для дистрибьютора: товары, которые он приобретает, он получает в собственность (становится перепродавцом); может сам выстраивать свои бизнес-процессы с оптовыми покупателями, формировать бытовую сеть, сеть станций обслуживания и т.д.
Дистрибьютор имеет дело с оптовыми покупателями, дилер – с розничными (должен соблюдать ЗПП).
Источники регулирования. Никакого спец договора в законах не содержится. Это рамочный договор. В большинстве законодательств рассматривается как смешанный договор (агентирование + купля-продажа). Венская конвенция не применяется, так как там нет требований по количеству, цене товара. Международная унификация также отсутствует (нет мн конвенций).
Коллизионное регулирование. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.: содержала общий подход о применении права страны, имеющей решающее значение для существа договора. ДС заключается, прежде всего, для организации сбыта, а не для купли-продажи товара. Унификация достигнута не была. Регламент РИМ 1 выделил спец коллизионную норму: договор о сбыте продукции регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства сторона, осуществляющая сбыт. А договор купли-продажи в рамках ДС будет регулироваться правом страны продавца, также будет применяться Венская конвенция. ГК РФ не содержит спец нормы. РФ не является участницей Регламента.
Типовой дистрибьюторский контракт (ТДК) МТП. ТДК: когда дистрибьютор выступает в роли оптового покупателя и оптового торговца и организует размещение товаров на договорной территории. Дилеры реализуют товары на уровне розничной торговли. Дистрибьютор не посредник, он приобретает товары в собственность от своего имени и за свой счет. Его функции: продвижение и организация сбыта товаров. Основанная обязанность поставщика: обеспечение дистрибьютору согласованного положения на договорной территории.
Вопросы, прямо не урегулированные в контракте, рекомендуется регулировать на основе общепризнанных принципов мн права. Рекомендуется передача споров в МКА.
ТДК исходит из предоставления дистрибьютору исключительного права продаж. Сам производитель в продажах не участвует. Если что-то другое – все в рамках согласования.
Много общего с типовым агентским договором.
Функции дистрибьютора – ст.3:
ТДК рекомендует сторонам обсуждать рекламную компанию на очередной год. Такая компания должна соответствовать маркетинговой политике поставщика и отражать его имидж. Расходы: или каждый платит свою часть расходов; или расходы компенсируются в какой-либо работе. Аналогичным образом принимаются решения об участии в различных ярмарках, выставках.
Сторонам дистрибьюторского договора ТДК рекомендуется согласовывать определенный порядок расчетов. Цены, уплачиваемые д-ром, должны соответствовать ценам прейскуранта поставщика, действовавшим на момент получения заказа. Такие цены могут меняться поставщиком при условии уведомления д-ра за месяц.
Рекомендуется определять диапазон цен на случай изменения цены на рынке. Иначе товар может оказаться неконкурентоспособным на данной территории.
Другая рекомендация – удержание права собственности на товар до полной оплаты товара д-ром. Иначе у него будут определенные сложности по реализации этого товара. Публикация МТП № 467.
Также содержится указание согласовать объем продаж на предстоящий год и гарантируемый минимум. Объем продаж – желаемая, ожидаемая часть.
Учитывая удаленность сторон, д-р должен информировать поставщика о состоянии конъюнктуры рынка, деятельности на рынке и о существующих на данном рынке юр условиях, о готовящихся изменениях к требованиям о качестве, безопасности товара и т.д.
Ограничение территории. Запрет косвенных продаж (по общему правилу).
Всю документацию поставщик должен предоставить д-ру (брошюры, рекламные буклеты и т.д.). Д-р должен адекватно переводить такие документы.
ТДК содержит 12 приложений. Их цель – дополнение положений ТДК по различным вопросам. Прил. № 1: уточнение товаров и договорной территории (если нет уточнений по территории, то предполагается вся территория государства, где находится д-р). Прил. № 2: вознаграждение д-ра. Прил. № 3: перечень экспортеров и видов товаров, которые на момент подписания дистрибьюторского договора д-р уже производит или размещает. Прил. № 4: перечень товаров и клиентов, с которыми д-р работал до заключения договора на договорной территории. Прил. № 5: распределение расходов между д-ром и поставщиком по проведению ярморок, выставок и иной рекламной деятельности. Прил. № 6 и 7: спец условия продаж, которые предоставляет поставщик д-ру (в частности, скидки), размер гарантируемого минимума продаж и объем продаж. Прил. № 8 и 9: порядок пополнения запасов запчастей и осуществления тех обслуживания, гарантийного или текущего ремонта договорных товаров. Прил. № 10: право экспортера расторгнуть договор в случае смены собственника д-ра, но и смены руководства д-ра (возникает право расторгнуть договор). Прил. № 11: согласование порядка возмещения убытков в случае расторжения дистрибьюторского договора; на д-ра возлагается обязанность приложить все усилия для передачи экспортеру имеющихся у него деловых связей; у д-ра есть право на вознаграждение. Приложения №№ 9 и 11 вступают в силу только после подписания их сторонами, а все остальные – автоматически.
Конвенция УНИДРУА о мн фин лизинге 1988 г. Вступила в действие 1 мая 1995 г. Среди участников: РФ, Италия, Франция, Беларусь, Узбекистан, Украина и др. США конвенцию подписали, но не ратифицировали.
Финн лизинг – это сделки, в которых:
Эта сделка включает в себя следующие характеристики:
Конвенция носит фрагментарный характер и не отвечает на многие вопросы.
Сфера действия Конвенции. Когда коммерческие предприятия ар-ра и ар-ля находятся в разных государствах. При этом эти государства, а также государства места нахождения поставщика являются участниками данной конвенции. Либо если и договор поставки, и договор лизинга регулируются правом государства – участника Конвенции. Общее условие: место нахождения предприятия ар-ра и ар-ля на территориях разных государств.
Правовая природа лизинга. Нет единого мнения. Разработчики Конвенции настаивали на том, что это единая трехсторонняя сделка (стороны - ар-р, ар-ль и поставщик). Авторы Конвенции исходили из признания лизинга самостоятельным правовым институтом, и 2 контракта (поставки и лизинга) рассматривались как единая трехстороння сделка, оформляемая двумя документами. Подтверждение: преамбула Конвенции, где закреплен ключевой принцип. Каждая сторона имеет обязательства к любой другой стороне сделки.
Инициатором данной сделки выступает лизингополучателю (ар-ру). Он выбирает оборудование, требования к этому оборудованию, поставщика, условия, связанные с поставкой, обращается к будущему ар-лю с тем, чтобы тот купил для него оборудование согласно спецификации. Ар-ль предоставляет финансирование данной сделки поставки оборудования. Основная проблема ар-ля – чтобы срок договора лизинга позволил ему компенсировать свои финансовые вложения и получить какую-то коммерческую прибыль.
В РФ подход другой – это единое отношение, оформляемое двумя самостоятельными сделками. Сложная структура договорных связей (позиция Витрянского).
Конвенция состоит из Преамбулы (определены ее цели) и 3 глав: 1)?; 2) права и обязанности; 3) заключительные положения.
Основные цели Конвенции: адаптация договора аренды и формулирование единообразных норм, относящихся к гражданско-правовым и торгово-правовым основам мн фин лизинга.
Также целью является поддержание равновесия между сторонами.
Стороны договора поставки и договора лизинга вправе исключить применение конвенции или отойти от ее положений. Это должно быть сделано в двух договорах. Иначе положения конвенции будут применяться.
Есть статьи, по которым они не могут отойти от положений конвенции: п.3 ст.8, пп. «Б» п.3 и п.4 ст.13. П.3 ст.8: запрет сторонам на изменение положений об освобождении ар-ля от ответственности за нарушение гарантий спокойного владения. Это один из пунктов, по которому государство может высказаться при присоединении к конвенции (что и сделала Россия: если применяется право РФ, это положение не действует, а действуют нац нормы). Пп. «Б» п.3 ст.13: запрет установления такого размера убытков, который ставит в невыгодное положение ар-ра. П.4 ст.13: запрет при расторжении договора требовать уплаты будущих лизинговых платежей, но есть право включить их в состав убытков с учетом ограничений пп. «Б» п.3 ст.13.
Толкование положений конвенции: ст.6. при толковании должен учитываться ее мн характер. Толкование должно способствовать достижению целей единообразия и добросовестности в мн торговле.
Принципы:
Права и обязанности сторон. Основанная обязанность лизингополучателя – проявление надлежащей заботы в отношении имущества, использование его разумным образом и возврат лизингодателю. Лизингополучатель должен возвратить оборудование с учетом нормального износа (ст.9 конвенции). Лизингополучатель обязан своевременно выплачивать периодические платежи за пользование оборудованием. Ст.8 конвенции предусматривает, что лизингодатель не несет перед лизингополучателем никаких обязанностей, связанных с имуществом. Такие обязанности возлагаются на поставщика. Такое ограничение ответственности корреспондирует ст.10: обязанности поставщика по договору поставки распространяются и в отношении лизингополучателя, как если бы последний был стороной договора, а оборудование поставлялось непосредственно ему. Фактически мы видим юр фикцию. Прямого договора между поставщиком и лизингополучателем нет.
Предложенная формулировка, прежде всего, защитила интересы лизингополучателя.
Право лизингополучателя обращаться непосредственно к поставщику ограничено 2 случаями:
Также для закрепления прав лизингополучателя устанавливается, что договор поставки не может изменяться таким образом, чтобы нарушались права лизингополучателя, если только он сам не поддержал такие изменения.
Вместе с тем лизингополучатель вправе по ряду вопросов обращаться напрямую к лизингодателю. П.1 ст.12: ели оборудование не поставлено или поставлено с просрочкой или не соответствует условиям договора поставки, лизингополучатель вправе расторгнуть договор лизинга и отказаться от оборудования. Речь здесь идет о существенном/несущественном нарушении. Лизингополучатель вправе не уплачивать лизинговые платежи до тех пор, пока ему не будет поставлено нормальное оборудование. Это не означает, что параллельно лизингополучатель не может предъявить претензии непосредственно к поставщику. Арендатор не вправе предъявлять арендодателю никаких других претензий за непоставку/просрочку поставки/поставку ненадлежащего качества…
Ответственность участников лизинга. Общее правило: лизингодатель освобождается от ответственности в той части, что касается оборудования, за исключением случаев, когда он отошел от указаний лизингополучателя или лизингополучатель полагался на мнение лизингодателя в вопросе выбора поставщика. Лизингодатель освобождается от ответственности за причинение этим оборудованием вреда жизни, здоровью и имуществу.
Ответственность лизингополучателя. При несущественном нарушении договора лизингодатель вправе требовать платежи и убытки (на практике – еще и неустойки). При существенном нарушении договора лизингодатель вправе расторгнуть договор и включить стоимость периодических будущих платежей в состав убытков (учитывая п.4 ст.13). Ст.14: положение о передаче лизингополучателем своих прав только с согласия лизингодателя.
Конвенция СНГ 1998 г. о межгосударственном лизинге. Вступила в силу в 2001 г. РФ не участвует. Применяется, когда участники лизинговых отношений находятся в государствах СНГ, участниках данной конвенции. Рассматривает лизинг как вид инвестиционной предпринимательской деятельности. Виды лизинга: оперативный, возвратный, компенсационный и бартерный. Детализация прав и обязанностей сторон по договору. Конвенция создана на основании Конвенции о мн фин лизинге и Договора о создании экономического союза.
Оперативный – вид лизинга, заключаемый на срок меньше, чем амортизационный период. По окончании этого периода предмет лизинга возвращается лизингодателю.
Возвратный – 2 стороны сливаются в одну. Продавец одновременно выступает в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения. Он заключает договор поставки с лизингодателем. Затем продавец пользуется этим оборудованием и выплачивает периодические платежи.
Компенсационный – лизингополучатель в счет платежей возвращает лизингодателю товар, полученный от использования предмета лизинга.
Бартерный – за использование предмета лизинга лизингополучатель передает лизингодателю любое имущество, которое тот готов принять в счет платежей (равноценный).
Сложности в применении указанных конвенции. В первую очередь, в отношении Белоруссии, т.к. она является участницей обеих конвенций. В статьях обеих конвенций указано, что они не затрагивают действия других мн договоров. Возникает вопрос: как они соотносятся друг с другом (одна - международная, а другая – региональная)? Ответа на этот вопрос нет, есть разные мнения.
Вопрос: будет ли избранное сторонами законодательство РФ распространяться на сделку лизинга, а на поставку будут распространяться другие коллизионные нормы? Сложности с корреляцией. Вопрос применения Венской конвенции. По смыслу Венской конвенции, ее разработчики не имели целью применения ее к лизинговым отношениям; она направлена на регулирование движимого имущества.
Фактически, это комплекс фин услуг.
Деятельность факторинговых компаний – профессиональная деятельность на регулярной основе.
Экономический интерес клиента: он сразу получает некую сумму дебиторской задолженности, не ожидая фактического исполнения обязательства должника. Для компании- фактора: разница между самой дебиторской задолженностью и той суммой, которая платится клиенту.
Мн факторинг - когда все 3 участника находятся на территории разных государств. Виды факторинга в мн обороте:
Права и обязанности компании-фактора и клиента закрепляются в договоре факторинга. Внутреннее законодательство по данному вопросу очень сильно различается. Разработано несколько документов, но РФ не участвует ни в одном из них.
Оттавская конвенция УНИДРУА. Также, как и в случае с лизингом, считается, что это единая трехстороння сделка. Стороны могут отказаться полностью или в части от применения положений этой конвенции. Участвуют: Франция, Германия, Италия, Венгрия, Украина, Латвия, Нигерия.
Под контрактом мн факторинга понимается сделка, которая заключается между одной стороной – поставщиком и другой стороной – фин агентом, в соответствии с которой поставщик должен или может уступить фин агенту денежные требования, вытекающие из договора купли-продажи товара, заключаемого между поставщиком и его покупателем, за исключением тех товаров, которые покупаются для личного потребления или семейных нужд. При этом фин агент должен выполнять по меньшей мере 2 из следующих функций:
Речь идет об открытом лизинге.
Ст.5: фин агенту могут передаваться как уже имеющиеся требования, так и будущие требования.
Денежные требования не обязательно должны быть указаны в контракте. Достаточно того, чтобы их можно было идентифицировать.
Ст.6: уступка будет действительной, даже если между должником и поставщиком в контракте содержится запрет такой уступки.
Должник, надлежащим образом уведомленный о совершенной уступке, обязан уплатить долг фин агенту, если только ему не будет известно о преимущественном праве другого лица. В Конвенции сохраняется правило о том, что должник в отношениях с новым кредитором может использовать те же средства защиты, что и в отношениях с прежним кредитором. Должник вправе также предъявлять требование о своем праве на зачет.
Ненадлежащее исполнение поставщиком своих обязательств по договору купли-продажи перед должником не дает должнику права требовать возврата фин средств, которые он уплатил фин агенту.
В 2 случаях должник вправе потребовать от фин агента возвращения уплаченной ему суммы:
Право фин агента на переуступку задолженности. Все правила конвенции в равной степени распространяются на все последующие уступки прав.
Конвенция не применяется для закрытого факторинга и для тех операций, когда факторинговая компания не оказывает услуг, предусматриваемых конвенцией, или оказывает одну из них.
Нью-Йоркская конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в мн торговле. Разработана ЮНСИТРАЛ в 2001 г., но не вступила в силу до настоящего времени. Положение Нью-Йоркской конвенции об уступке дебиторской задолженности имеет приоритет над положениями Оттавской конвенции.
Предусматривает действительность состоявшейся уступки дебиторской задолженности при запрете ее в договоре.
Ст. 8 Оттавской конвенции и ст.17 Нью-Йоркской конвенции: отличие.
Ст.21 Нью-Йоркской конвенции: неисполнение цедентом своих обязательств, вытекающих из первоначального договора между цедентом и должником, не дает должнику права требовать от цессионария возврата таких сумм.
Регистрация сделок, связанных с уступкой дебиторской задолженности. Если она не была осуществлена, то преимущественные права определяются по месту уступки.
По остальным вопросам подлежит применению право местонахождения цедента.
Автономные коллизионные привязки. Ст.26, 32. Эти статьи распространяют свое действие на отношения, связанные с уступкой требования, но в момент уступки цедент либо должник не находится в государстве-участнике конвенции либо право договора – это право страны, которая не является участницей конвенции.
При присоединении государства могут сделать оговорку о неприменении данных автономных привязок.
Ст.27: форма договора об уступке определяется с использованием следующих привязок:
Общие правила мн факторинга - Правила GRIF. Регулируют отношения сторон в рамках двусторонней модели факторинга. Дают определение факторинговых операций, права и обязанности сторон, правила по инкассированию задолженности, вопросы по обмену информацией, по отчетам. Больше 90% операций осуществляется именно посредством этих Правил.