Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Контрольно-измерительный материал №35
1. Концепция правоотношения.
Две основные концепции правоотношения
Следует отметить, что, несмотря на значительное число работ в этом направлении, проблематика правоотношения по-прежнему остается одной из наиболее дискуссионных в отечественной правовой науке.
Сегодня в теории права существуют две основные концепции правоотношения. Первая точка зрения, характеризуется тем, что правоотношения рассматриваются в качестве особых идеологических отношений, через которые нормы права регулируют фактические общественные отношения, т.е. «...нормы права регулируют фактические общественные отношения, но регулируют их через посредство правоотношений; последние выступают в качестве посредствующего звена между нормой права и теми общественными отношениями, на которые норма права воздействует, как на свой объект ».
Вторая точка зрения на правоотношение заключается в том, что под правоотношением понимается общественное отношение, урегулированное нормами права. Правоотношение является результатом упорядочивающего воздействия норм права на определенные общественные отношения, после чего эти общественные отношения становятся правовыми и с этого момента существуют уже как правоотношения.
В то же время согласно первой точке зрения регулируемое общественное отношение и собственно правоотношение существуют одновременно, параллельно друг с другом. Подобное определение правоотношения основано на признании в правоотношении как фактически существующего общественного отношения, так и специфической правовой составляющей, привнесенной в результате правового упорядочения. Будучи юридически урегулированным, общественное отношение не утрачивает своих прежних свойств. С точки зрения своего материального содержания оно остается общественным отношением того же вида (экономическим, политическим и др.), однако при этом оно дополнительно приобретает качества правового.
Сторонники этой точки зрения особо подчеркивают, что правоотношение необходимо рассматривать как неразрывное единство его правового аспекта и материального содержания.
Таким образом, наиболее обоснованным представляется понимание правоотношения как урегулированного общественного отношения, взятого в неразрывном единстве правовой и фактической составляющей.
2. Пробелы в праве и их виды. Англо-саксонская правовая система и проблемы в праве.
Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие правовых норм в той сфере общественных отношений, которая требует правового регулирования.
Причины возникновения пробелов разнообразны. В общем, их можно разделить на объективные и субъективные. Объективные причины состоят в том, что человек не в состоянии предусмотреть всё многообразие жизненных ситуаций, которые могут возникнуть в процессе реализации правовой нормы, что ведет к возникновению пробелов. Субъективные причины в меньшей степени влияют на возникновение пробелов. К ним относят несоблюдение правил законодательной техники, например, неудачное расположение правовых норм в нормативном акте.
Среди причин возникновения пробелов следует назвать такое явление как «ошибка в праве». Это означает неверную оценку объективно существующих условий и, соответственно осуществление правового регулирования не так как это следовало бы в конкретной ситуации. Это бывает тогда, когда законодатель намеренно оставляет общественные отношения без правового регулирования, считая, что в нем нет необходимости, а также тогда, когда предполагается, что конкретизация нормы произойдет в процессе правоприменения, в то время как правоприменитель не располагает возможностями для такой конкретизации.
Причиной возникновения пробелов в праве может быть противоречие в законодательстве.
По времени появления пробелы разделяются на первоначальные и последующие. Первоначальные имеют место в момент создания нормативного акта. Они являются следствием того, что законодатель не знал о наличии обстоятельств, требующих нормативного регулирования или не осознавал необходимость такого регулирования. Последующие пробелы появляются после издания нормативного акта. Они обусловлены появлением общественных отношений, которых ранее не существовало или возникновением необходимости правового регулирования тех общественных отношений, которые ранее были праву безразличны. Иногда государственный орган не знал и не мог знать о том, что возникнут такие общественные отношения, которые необходимо урегулировать правом. В этих случая говорят о простительных пробелах.
Большое значение в праве имеет проблема выявления и установления пробелов, так как без этого невозможно решить вопросы об устранении или преодолении пробелов. Выявление пробелов происходит в ходе реализации правовых норм. На практике государственный орган или должностное лицо сталкиваются с недостаточным правовым регулированием общественных отношений либо и вовсе с отсутствием такого регулирования, что не позволяет или существенно затрудняет разрешение юридического дела. В последствии правотворческий орган обобщает данные о пробелах и проводит работу по их устранению.
Особенности норм англосаксонского права
В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные – определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к прецедентной норме, во-первых, юридическое заключение по делу и, во-вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Остальная его часть есть «попутно сказанное». Она имеет лишь убеждающий характер и не является обязательной для других судов.
Структура англосаксонского права
В английском праве нет классического деления на публичное и частное. Вместо этого исторически сложилось его подразделение на общее право и право справедливости. Такое различие в структурном делении двух основных правовых семей (романо-германской и англосаксонской) имеет не исторически случайный, а глубоко закономерный характер, обусловленный тем, что одна возникает рациональным путем, другая – эволюционным, путем исторического генезиса, постепенного оформления сложившихся отношений. Отсюда различия в структуре романо-германского и англосаксонского права заключаются в разных основаниях их построения, а следовательно, в разной логике их развития.
Прецедентные нормы представляют собой казусы, которым присущи свои структура и особое содержание. И связь этих первоначальных элементов (микроклеток) англосаксонского права в силу некоторых обстоятельств имеет часто не логический, рациональный, а традиционно-исторический характер. Так, естественно-эволюционным путем в сферу действия права справедливости попали споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и некоторые другие.