Понятие и признаки внешнеэкономических сделок
Работа добавлена на сайт samzan.net:
Внешнеэкономические сделки. (ВЭС)
1. Понятие и признаки внешнеэкономических сделок.
В ГК РФ дважды употребляется понятие внешнеэкономическая сделка (п.3 ст 162 ГК РФ, п.2 ст 1209). Этот термин неоднократно используется в юридич литературе, однако не один правовой источник РФ не открывает содержания такого рода правоотношения. Тем не менее потребности практики и теории в том числе требует чтобы такое определение существовало. Поэтому в теории мчп используют различного рода квалифицирующие признаки таких сделок. Так н-р Лунц и Богуславский используют 2 квалифицирующих признака, Мусин до 15 признаков.
Лунц утверждал, что к внешнеэкономическим сделкам нужно отнести:
1) Одна из сторон, которых является иностранцем (гражданин или юр лицом)
2) Содержание такой сделки явл внешне-экономич операцией, т.е. действия по вывозу товаров, работ и услуг за рубеж или ввозу их в РФ.
В современных условиях подходы к определению ВЭС изменились и, по сути, такое понятие в мчп является собирательным, это продиктовано двумя аспектами:
1) ВЭС представляет собой сложное гражданское правоотношение, которое состоит из основного соглашения (К-П, продаж, исполнение услуг/работ) и вспомогательных сделок юридически значимых действий, иногда публично-правового характера.
К вспомогательным сделкам относят:
- заключение договора международной транспортной перевозки, иногда таких договоров требуется 2 и более;
- договор на экспедиторское обслуживание-перемещение груза по территории нескольких гос-в, необходимо контролировать и это осуществляет экспедитор;
- с перевозкой товара связано возникновение риска повреждения или утраты товара, необходимо минимизировать такого рода риски и это делается с помощью страхования;
- для того, чтобы проконтролировать количество и качество поставляемого товара необходимо вступить в спец соглашения с инспектирующими организациями, которые произведут независимый анализ таких показателей, к таким организациям относятся - SGS Insp Saybolt;
- для того, чтобы проконтролировать грамотное таможенное оформление товара часто приходится вступать соглашения с таможенным брокером, который осуществляет и таможенное оформление и таможенную очистку товара;
- при международном сотрудничестве осложняется возможность получения платежей за проданный товар (работы и услуги), поэтому приходится вступать в дополнительные соглашения с кредитными организациями по поводу осуществления сложных форм расчетов(международное платежное поручение, аккредитив, инкассо), а также дополнительно обеспечивать исполнение обязательств по основному соглашению (вступать в договоры банковской гарантии и поручительства).
2) Под категорию ВЭС попадают не только отдельные виды договоров, как купля-продажа, подряд, перевозка, но и такие односторонние сделки как доверенность. Анализируя такого рода аспект Зыкин И.С. отмечал, что практически при использовании термина ВЭС имеется ввиду совокупность каких-либо договоров, т.к кроме оформления доверенностей и иных односторонних сделок во внешнеэкономической деятельности больше не осуществляется. поэтому термин ВЭС в литературе признается не удачным. В настоящий момент для характеристики таких сделок выделяют 2 основных признака и несколько дополнительных:
Основные:
1. Нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Термин берется из ст.1 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. он назначает не субъекта права как такового, а место нахождения и осуществление основной деятельности стороны по ВЭС. (place of business)
2. ВЭС должна быть связана с предпринимательской деятельностью. Косвенно на такого рода признак указывается в п.2 ст. 1209 ГК РФ.
Дополнительные:
1. Широкий круг нормативных источников, применяемых к ВЭС, т.е особенность в их правовом регулировании.
Группы:
I Международные соглашения
Группы:
1) Торговые соглашения - долгосрочные (бессрочные) двусторонние договоры, которые гос-во заключает по поводу общих принципов осуществления финансово-хозяйственной деятельности на территории друг друга. Как правило в таких договорах определяется след. три позиции:
- Правовой режим деятельности субъектов (режим наибольшего благоприятствования)
- Устанавливается круг субъектов, которые могут осуществлять такую деятельность
- Устанавливается порядок осуществления платежей между такими субъектами, в том числе может определяться валюта платежа.
2) Соглашение о взаимных поставках и платежах - двусторонние соглашение, которые по своему содержанию очень похожи на торговые соглашения, однако они заключаются на более короткий срок от 6 мес до 2 лет и они более конкретны по своему содержанию. Поскольку в них могут быть обозначены конкретно юридич лица, осуществляющие внешне экономич деятельность между договорившимися гос-ми. К таким соглашениям прилагаются специальные списки товаров (индикативные списки), которые устанавливают перечень товаров, подлежащих взаимной поставке. В таких соглашениях могут устанавливаться спец поощрительные надбавки за поставку товаров повышенного качества - бонификации.
3) Международные многосторонние соглашения, касающиеся отдельных видов сделок и правоотношений. Такие соглашения м.б как коллизионно-правового характера(н-р: Женевская конвенция 1934г о переводном и простом векселе, о гербовом сборе), так и материально-правового характера(н-р: Венская конвенция ООН о международных договорах купли-продажи товаров 1980г, Атаавская конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Нью-Йоркская конвенция 1974г об исковой давности по международным договорам купли-продажи товаров).
II Внутри государственное регулирование
Не только гражданско-правовое регулирование(гл.6 ГК РФ в части коллизионного регулирования), но и значительное количество норм публично-правового характера, к которым можно отнести несколько групп правовых норм:
а)Общее законодательство о ведении внешнеэкономической деятельности:
*ФЗ "об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" от 08.12.2003
* ФЗ "о мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами" от 20.04.1998г
б) Таможенное законодательство, в том числе Таможенный кодекс гос-в членов таможенного союза.
в) Законодательство о валютном регулировании и контроле -
*ФЗ "о валютном регулировании и валютном контроле"
*Инструкция ЦБ РФ от 15.06.2004г № 117-И "о порядке предоставлении резидентами и не резидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, в порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформлении паспортов сделок"
г) Законодательство о нетарифных мерах регулирования. В таких нормативах либо на уровне Правительства РФ или на уровне министерств и ведомств устанавливаются специальные требования о ввозе и вывозе товаров. Это могут быть:
- Установление квот на ввоз или вывоз товаров - квотирование.
- Лицензирование
- Сертификация товара
Специальные не тарифные меры необходимы для контроля за вывозом либо товаров двойного применения, либо прекурсоров, либо иных опасных веществ. Для того чтобы узнать облагается ли товар не тарифными мерами регулирования очень удобно пользоваться специализированными справочно-правовыми компьютерными программами например, Феонор или Участник ВЭД. Программы работаю на основе кода товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (Код ТН ВЭД) 9ти значная цифра, которой обозначается любой товар подлежащий ввозу или вывозу.
III Обычаи делового (хозяйственного) оборота
- Инкотермс
- Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов
- Унифицированные правила по банковским гарантиям
- Payterms
2. Споры по ВЭС имеют специфическую форму рассмотрения, они мб рассмотрены в судах общей юрисдикции и в государственных судах государств.
Третейские суды мб 2х видов:
- Одноразовый арбитраж, который создается для рассмотрения одного спора - Ad hoc. Деятельность такого арбитража подробно расписывается в тексте внешнеэкономического контракта, или применяется типовой регламент юнситрал.
- Постоянно действующий или институционный арбитраж. Создается при торговых или торгово-промышленных палатах конкретного государства. Так наиболее известным в России является Международный коммерческий арбитражный суд при торгово-промышленной палате РФ. (103683, г.Москва ул Ильинка,6.), а также Арбитраж при Московской Торгово-промышленной палате, Арбитражный институт Торговой палаты г.Стокгольма, Международный арбитражный суд международной торговой палаты (Париж), Лондонский международный арбитражный (третейский) суд, Международный арбитражный суд при палате экономики Австрии (Венский международный арбитражный суд), Японская ассоциация коммерческого арбитража в Токио, Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный суд при Польской торговой палате.
3. ВЭС как правило содержат в себе иностранный элемент, поэтому к их регулированию мб применимы нормы не одного, а как минимум двух и более государств, поэтому чтобы разрешить коллизионную проблему в таких договорах обязательно нужно предусматривать применимое к ним право.
4. Исполнение ВЭС как правило касается территории нескольких государств, поэтому важно предварительно разрешить вопросы возможных форс-мажорных обстоятельств (обстоятельства вне контроля сторон). Для российских контрагентов порядок свидетельствования таких обстоятельств установлен в положении о порядке свидетельствования торгово-промышленной палаты РФ об обстоятельствах форс-мажора от 30.09.1994 № 28-4.
В конкретном контракте желательно чтобы была сделана оговорка о форс-мажоре, в которой дб указано:
- перечень обстоятельств, которые подлежат свидетельствованию;
- сроки и порядок предоставления документов о такого рода обстоятельствах; (не менее 2х месяцев)
- необходимо указывать те документы, которые будут надлежащим образом подтверждать форс-мажор.
5. Форма ВЭС - для участников из РФ дб предусмотрена обязательная письменная форма, даже если к договору применяется право того государства в котором к внешнеэкономическим сделкам письменная форма не обязательна, для российского партнера действует императив п.3 ст. 162 ГК РФ.
2. Коллизионное регулирование ВЭС в законод-ве РФ.
Коллизионные вопросы ВЭС возникают тогда, когда к такого рода правоотношению партнеры не выбрали применимое право и когда к такому соглашению не применяются международные материально-правовые нормы.
Даже если стороны выбирают применимое право, то в таком случае они все равно используют коллизионный метод регулирования и здесь применяется несколько правил:
1) При выборе права стороны могут подчинить конкретному правопорядку как весь договор в целом, так и его отдельную часть. Возможна ситуация когда разные части договора будет регулироваться разными правопорядками. Такая ситуация может приводить к юридической биотехнологии - ЗНАЧЕНИЕ.
2) Воля сторон при выборе права должна быть явно выражена - действует принцип expressis verbis. В некоторых странах применяется принцип молчаливо выраженной воли - ситуация когда, одна из сторон заявляет о выборе права, а другая сторона не возражает и таким образом считается что она дала согласие на такой выбор.
3) Выбор сторонами права может происходить и после подписания ВЭС и в этом случае он будет иметь обратную силу по отношению к договору. (п.3. ст 1210 ГК РФ)
4) Выбор сторонами права мб несколько ограничен:
- не ко всем элементам ВЭС применяется автономия воли, так в РФ ст.1215 ГК РФ перечислены те элементы, которые подчиняются выбранному праву.
- выбор права не должен противоречить публичному порядку
- в некоторых странах (не в РФ) выбирать можно только из тех правопорядков к которым принадлежат стороны правоотношения. (ст. 1-105 ЕТК США)
Если стороны не воспользовались автономией воли, то тогда следует обратиться к коллизионным нормам. В РФ коллизионные нормы касающиеся ВЭС содержатся в ст.1211 ГК РФ - основной коллизионный принцип здесь закон наиболее тесной связи (см. п.1 ст. 1211 ГК РФ). Тесная связь согласно этой норме (см. п.2 ст 1211) определяется по праву той стороны сделки, чье исполнение имеет решающее значение. Однако в п. 3 ст.1211 ГК РФ указано 19 обязательств, в которых установлена конкретная сторона обязательства чье право должно применяться к этим обязательствам (н-р: для К-П - право продавца lex venditoris), есть исключение когда тесная связь законодателем находится не по исполнению, а по иным признакам. Таких обязательств 7:
1. К договорам строительного подряда и договором на исполнение изыскательных и проектных работ применяется право того государства, на территории которого создается предусмотренный договором результат.
2. Договоры простого товарищества - применяется право того государства, где действует простое товарищество.
3. Договоры, которые заключаются на аукционе, по конкурсу, на бирже - применяется право того государства где осуществляется соответствующее мероприятие.
4. Договоры с участием потребителей - применяется право страны места жительства потребителя (ст. 1212 ГК РФ)
5. Договоры в отношении недвижимого имущества - по месту нахождения имущества (ст. 1213)
6. Договоры о создании юридического лица с иностранным участием - право той страны, где учреждено юридическое лицо. (ст 1214)
7. Договор об уступке прав требования - применяется право той страны, чье исполнение имеет решающее значение. (ст 1216)
Коллизионные нормы для контрагентов из РФ могут содержаться не только в национальном праве, но и в международных договорах. На уровне стран СНГ существует 2 таких соглашения:
*п. е ст. 11 Соглашения стран СНГ о порядке разрешения споров связанных с осуществлением хозяйственной деятельности
* ст. 41 Конвенции стран СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.
В этих нормах отсылка сделана по заключаемым ВЭС к праву места их заключения (lex loci contractus)
Наличие специальных привязок в международных соглашениях, которые определяют статут ВЭС сужает сферу применения ст. 1211 ГК РФ, тк она на территории стран СНГ она применяться не будет, и действует только для дальнего зарубежья.
3. Понятие, классификации и основные черты обычаев делового (хозяйственного) оборота. Международные организации, занимающиеся кодификацией международных обычаев.
Обычаи международной торговли - единообразные устойчивые правила, которые сложились на практике, но которые не имеют обязательной юридической силы, но которые приобретают её в случае если стороны в соглашении между собой сослались на их применение в заключенной сделке.
В теории мчп нет единого понимания того, что такое обычаи международной торговли. Например, Богуславский утверждает что такие правила возникли давно, но нигде не зафиксированы, другие авторы утверждают что они могут быть неофициально кодифицированы и закреплены, другие говорят, что такие правила состоят из обычаев и обыкновений. Обобщая эти точки зрения необходимо признать, что обычай международной торговли как юридическая категория имеет обобщающий характер и включает в себя три группы неофициальных правил:
1) Правила общего характера - международные обычай делового оборота. Такие правила применяются к любым обязательствам и ВЭС. (н-р: ИКОТЕРМС, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др)
2) Правила, которые применяются в отдельных областях международного делового сотрудничества или в торговле отдельными видами товаров - их называют обыкновения. Такие обыкновения можно классифицировать:
- По сфере деятельности:
* международные
* региональные
* локальные
- По конкретному продукту:
* обыкновения по торговли кофе, зерно, древесина и тд
* строительство промышленных объектов
3) Заведенный порядок, те обычные правила, которые сложились межд конкретными партнерами в международной деятельности.
Указанные классификации носят условный характер, она приводит к различным интерпретациям. Чтобы решить проблемы с единообразным толкованием международные организации берутся за то, чтобы обобщить и кодифицировать такие правила, к таким организациям относятся:
- Европейская экономическая комиссия ООН (ЕЭК ООН) - разрабатывает общие условия продаж конкретных видов товаров и типовые проформы, те образцы контрактов. К наиболее известным нормативам этой организации относятся:
* Руководство по договорам международной встречной торговли
* Общие условия экспортных поставок машинного оборудования (декабрь 1955г)
* Общие условия экспортных поставок и монтажа машинного оборудования за границей (март 1957г)
- Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)
* Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (1976г)
* Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ (1980)
* Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов (1988)
- Международный институт по унификации частного права УНИДРУА
*Принципы международных коммерческих контрактов (2004)
- Международная торговая палата (МТП)
*Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов ИНКОТЕРМС (2000, 2010)
* Унифицированные правила по международным договорным гарантиям
* Унифицированные правила по ИНКАССО
Приведенные выше обычаи делового оборота имеют разные наименования, разную степень обобщения и разную степень применяемости, поэтому при их применении желательно ознакамливаться с их содержанием.
4. Краткая характеристика условий поставки товара Инкотермс 2000/2010.
ИНКОТЕРМС - обычай делового оборота, в котором сформированы правила по толкованию торговых терминов, которые определяют условия торговых операций и применяются в сфере внешней торговли. В частности в них содержатся правила которые обобщают и распределяют между продавцом и покупателем следующие полномочия:
1) Кто из них получает экспортную (импортную) лицензию, выполняет меры нетарифного регулирования (получает квоту, лицензию или сертификат), а также выполняет иные официальные формальности в части ввоза или вывоза товаров.
2) Кто из сторон заключает договор перевозки и страхования товара, а также когда и где осуществляется передача транспортной документации.
3) Как и кто проверяет количество и качество товара, а также обеспечивает упаковку и маркировку товара.
Более того в ИНКОТЕРМС определяется момент перехода риска случайной гибели или порчи товара с продавца на покупателя.
|
Наименование группы |
Наименование условий поставки |
Основные обязательства |
Способ перевозки |
|
«Е» |
EXW (ex works) Со склада, с завода, франко-завод |
Согласно этим условиям продавец обязан в предусмотренный договором срок передать товар в распоряжение покупателя на предприятие изготовителей или вблизи от него. |
Любой способ перевозки, включая комбинированный (разные виды транспорта одновременно(на пароме автомобиль или вагоны поезда)) или смешанный(разные виды транспорта) |
|
«F» |
FCA (free carrier) франко-вагон FAS (free alongside ship) свободно вдоль борта судна FOB(free on board) свобода на борту |
Обязанность продавца поставить товар до транспортного средства, которое указано покупателем без обязанностей организовать перевозку груза |
FCA - любой вид ТС; FAS, FOB - морская, либо речная перевозка. |
|
«С» |
CFR (cost and freight) стоимость CIF (cost insurance and freight) стоимость страхования и фрахт. CPT (carriage paid to) провозная плата оплачена до CIP (carriage and insurance paid to) провозная плата за страхование |
Основная обязанность продавца заключение договора перевозки без несения риска утраты или повреждения товара, после погрузки груза на зафрахтованное судно. |
CFR, CIF - морская или речная перевозка; CPT, CIP - любая перевозка |
|
«D» |
DAF (delivered at frontier) доставлено до границы DES (delivered ex ship) доставлено с судна DEQ (delivered ex quay) поставка с пристани с оплатой пошлины DDU (delivered duty unqaid) доставлено без оплаты пошлины DDP (delivered duty paid) доставлено с оплатой пошлины |
Наиболее обременительные условия для продавца он должен нести все затраты и риски связанные с доставкой груза в пункт назначения. |
DAF , DDU, DDP - любой вид транспорта; DES, DEQ - морская или речная перевозка |
С 2010г была принята новая редакция ИНКОТЕРМС, в котором условия поставки группы D были существенно изменены, так вместо DAF, DES, DDU было вписано новое условие поставки DAP (delivered at paid) по этому условию (доставлено в помещение покупателя), поставка будет считаться осуществленной (законченной) тогда, когда продавец передаст товар в распоряжение покупателя в названном месте на транспортном средстве готовом для разгрузки.
Условие DEQ заменено условием DAT (delivered at terminal) по этому условию (доставлено с указанием терминала), продавец передает товар распоряжение покупателя разгруженном на указанном терминале.
Новые условия поставки могут использоваться вне зависимости от вида транспорта. Предполагается, что такие условия поставки будут способствовать контейнерным перевозкам, более того в условиях DAP не употребляется слово duty, что по мнению авторов ИНКОТЕРМС должно стимулировать использовать это условие во внутренне перевозке в каждой конкретной стране или в свободной торговле в рамках европейского сообщества или таможенного союза.
Условие DDP стало расшифровываться по новому - доставка в помещение покупателя с условием очистки товара от импортных пошлин. (таможенная очистка)
ИНКОТЕРМС не является международным договором и не требует специального присоединения к нему, но в различных государствах его правовой статус неодинаков, так в Ираке, Испании и на Украине этот источник имеет обязательный характер применения, в Германии и Франции он признается международным обычаем, в РФ он признан торговым обычаем. (в соответствии с Постановлением ТПП РФ № 117-13 от 28.06.2001г.)
Международная торговая палате не выдумала термины ИНКОТЕРМС ссылки на них (а именно на условия поставки CIF) содержатся еще в английском прецедентном праве двухсотлетней давности. Большой вклад в обобщение условий поставки CIF внесли русские ученые-правоведы Г.К. Гинс.
Для того чтобы условия поставки ИНКОТЕРМС стали обязательными для сторон необходимо в конкретном контракте (договоре) сделать соответствующую ссылку на эти условия. Эта фраза должна звучать: Продавец продал, а покупатель купил на условиях поставки DAF Российско-Финляндская граница станция Лужайка следующий товар...Указание пункта погранперехода обязательно, поскольку с прибытие транспорта в этот пункт заканчиваются обязательства продавца в том числе по несению риска утраты или повреждения товара и возникает обязанности покупателя.
Необходимость ссылки на ИНКОТЕРМС в договоре установлено в п.6 ст. 1211 ГК РФ.
в тесте:
EXW
FCA
FOB
CIF
DAF
5. Краткая характеристика принципов международных коммерческих договоров(контрактов) (принципы УНИДРУА 1994/2004)
6. Основные положения Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г.
Цель создания конвенции:
Стремление международного сообщества преодолеть различия в национальном законодательстве касающиеся купли-продажи товаров и создать единый унифицированный документ, который учитывал бы принципы института купли-продажи различных правовых систем.
Конвенция была принята 10-11 апреля 1980 года.
Вступила в силу 1 января 1988 года.
К конвенции присоединилось более 60 государств.
Структура конвенции:
Состоит из 4 частей:
- Сфера применения и общие положения
В 1й части конвенции установлены нормы, которые касаются сферы её действия.
- Заключение договора
III. Купля-продажа товаров
Состоит из 5 глав:
1 глава: Общие положения
2 глава: Обязательства продавца
3 глава: Обязательства покупателя
4 глава: Переход риска
5 глава: Общие положения для продавца и покупателя
IV. Заключительные положения
7. Краткая характеристика Аттавской конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988г. Аттавская конвенция УНИДРУА о международном факторинге 28 мая 1988г.
2. Социально-классовые отношения
3. Цвет,тепло и эмоции
4. Истина и методлогика вопроса и ответа15Заключение
5. РЕФЕРАТ дисертації на здобуття наукового ступеня кандидата соціологічних наук Харків
6. На тему История таможенного дела IXXIX вв
7. Тема 9 Административный процесс
8. . Маркетинговое исследование ~ это научная программа анализа сбыта продукции глубокое изучение те
9. Фінансова стійкість підприємства
10. Владивостокский судостроительный колледж УТВЕРЖДАЮ Директор И
11. Генетическая инженерия и биотехнология
12. Учет расчетов при доверительном управлении расчетов с дочерними и зависимыми организациями
13. УЖГОРОДСКИЙ ФОТОКЛУБ ОБЪЕКТИВ ПРОЕКТА ТРОПЫ СРИБНОЙ ЗЕМЛИ Представляют Учебную програ
14. аоперативные доступы к магистральным сосудам конечностей подмышечной плечевой лучевой локтевой бедренн
15. взаимодействия как одно из направлений современной психосоматики
16. IЧудоЧто это такое Мудрецы утверждают что чудо ~ это нечто противоречащее законам природы некое событие и
17. из середины. Нормальным расстоянием от нивелира до реек считается 100150м
18. Татарско-крымская литература
19. насыщенных молекул мономера
20. Тема- Сталінська індустріалізація України Перехід до форсованої індустріалізації У середині 20х