Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
PAGE 55
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ
МОСКОВСКИЙ АВИАЦИОННЫЙ ИНСТИТУТ
(ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ)
«МАИ»
__________________________________________________________________________________
ФПК
КАФЕДРА № 502
Программа «Подготовка арбитражных управляющих»
на тему: Разработка плана внешнего управления
Слушатель: Петрова Анна Юрьевна
Руководитель: Чистов В.К.
Рецензент:
Москва, 2011 г.
Содержание:
|
Введение …………………………………………………………..…...…...….. |
стр. 3 |
|
|
Глава 1. Теоретические основы разработки плана внешнего управления предприятием-должником………............................................. |
стр. 6 |
|
|
1.1. Сущность и значение плана внешнего управления ..……...……..…... |
стр.6 |
|
|
1.2. Требования, предъявляемые к плану внешнего управления………… |
стр. 11 |
|
|
Глава 2. Мероприятия финансового оздоровления, порядок и условия их реализации ………………………………………………………………… |
стр. 15 |
|
|
2.1. Мероприятия осуществляемые за счет средств должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности ………………………………………………………………. |
стр. 15 |
|
|
2.2. Мероприятия, осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц….. |
стр. 29 |
|
|
Глава 3. Разработка плана внешнего управления .................................... |
стр. 38 |
|
|
3.1. Методика и принципы разработки плана внешнего управления …… |
стр. 38 |
|
|
3.2. Структура плана внешнего управления ……...……………...……..… |
стр. 43 |
|
|
Заключение ……………………………………….………………………..…. |
стр. 53 |
|
|
Список использованных источников …………….…………….……….… |
стр. 54 |
Введение.
Объективная необходимость внедрения и совершенствования антикризисного управления предприятиями на базе института банкротства связана прежде всего с тем, что оно является неотъемлемым инструментом развитой рыночной экономики. Особая важность его использования обусловлена кризисным состоянием отечественного производства в целом: в настоящее время около половины промышленных предприятий страны несостоятельны с точки зрения платежеспособности.
Поэтому в условиях углубления кризиса экономики антикризисное управление предприятиями должно занять ведущее место в системе государственного регулирования рыночных преобразований на федеральном и региональном уровнях.
Реформирование несостоятельных предприятий с целью приведения их в соответствие условиям конкурентной среды представляет собой сложный процесс разработки и реализации комплекса мер экономического, правового, организационного и технического характера. Это предполагает формирование со вершенно иного мировоззрения всех субъектов рыночных отношений, а также новых методов управления, в числе которых реформирование несостоятельных предприятий в рамках антикризисных процедур становится обязательным условием, диктуемым рынком.
Банкротство является результатом развития кризисного финансового состояния, когда предприятие проходит путь от эпизодической до устойчивой (хронической) неспособности удовлетворять требования кредиторов, в том числе по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды.
Устранение с рынка обанкротившихся предпринимательских структур – непременное условие эффективного рыночного механизма. Однако предотвратить банкротство, обеспечить продолжительное процветание этих структур – задача значительно более важная.
В настоящее время основным нормативным документом, регламентирующим процедуру банкротства, является Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ.
Согласно этому закону банкротство – это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам.
От того, насколько скоординировано управление процессом банкротства конкретного должника, зависит не только оперативное движение дела о банкротстве и ход процедур банкротства, но и в конечном итоге экономическое и социальное положение отдельных регионов и страны в целом, уровень доходов и занятость местного населения, наполнение местного/федерального бюджетов, уверенность людей в завтрашнем дне.
Сам процесс банкротства состоит из ряда сменяющих друг друга процедур. Введение процедур банкротства позволяет отсечь заведомо большие сегменты экономики. Но главное, возникает юридически закрепленная возможность организовать спасение и оздоровление предприятий, не вписавшихся в рынок, посредством антикризисного управления.
Данная работа освещает один из аспектов деятельности антикризисного управляющего - разработку плана внешнего управления предприятием.
Настоящая работа направлена на исследование специфики разработки плана внешнего управления на основе анализа его сущности и изучения теоретических положений о построении эффективной модели управления несостоятельным предприятием в условиях банкротства.
Цель данной работы заключается:
Для достижения поставленных целей в ходе работы были решены задачи, которые заключаются в следующем:
Глава 1. Теоретические основы разработки плана внешнего управления предприятием-должником.
1.1. Сущность и значение плана внешнего управления.
Процедуры банкротства в зависимости от направленности действий по их реализации делятся на реабилитационные и ликвидационные. К числу первых относятся финансовое оздоровление и внешнее управление. Конкурсное производство представляет собой ликвидационную процедуру. Наблюдение не относится к реабилитационной процедуре, хотя восстановление платежеспособности должника возможно и на этой стадии. Скорее она носит предварительный характер, уточняющий истинное финансовое состояние должника. Мировое соглашение - это согласительная процедура, направленная на прекращение производства по делу о банкротстве посредством найденного компромисса между кредиторами и должником1.
Внешнее управление как процедура банкротства, напротив, предполагает активные действия по восстановлению платежеспособности должника со стороны внешнего управляющего. Арбитражное управление сосредоточено на достижении цели выработки и реализации таких мер по восстановлению платежеспособности, которые по своей сути меняют структуру имущества должника. Вместе с тем указанная цель арбитражного управления реализуется только в рамках плана внешнего управления под контролем собрания (комитета) кредиторов. К задачам арбитражного управления в этой процедуре банкротства можно отнести:
- выбор оптимальных вариантов реструктуризации бизнеса должника с точки зрения возможности полного погашения требований кредиторов и обеспечения финансовой устойчивости;
- разработку и реализацию плана внешнего управления;
- обеспечение взаимодействия с собранием кредиторов и органами управления должника по вопросам утверждения плана внешнего управления и его реализации;
- ведение дел организации-должника в рамках, обозначенных Законом о банкротстве.
Прежде чем рассматривать сущность и значение плана внешнего управления для начала дадим определения некоторым понятиям, формулировки которых содержатся в статье 2 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Процедура внешнее управление начинается с момента, когда арбитражный суд выносит определение о введении внешнего управления. Этому предшествует процедура наблюдения и отчет временного управляющего о финансовом положении должника, а также решение кредиторов, принимаемое на первом собрании, которое проводится согласно ст. 65 Закона.
Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев, который может быть продлен не более чем на шесть месяцев. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен.
Процедуру внешнего управления можно условно разделить на несколько этапов:
Определение арбитражного суда о назначении внешнего управляющего подлежит немедленному исполнению. С этого момента руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего.
Конкретного определения понятию «план внешнего управления» Закон о банкротстве не дает, исходя из статьи 106 закона, план внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника.
Необходимо отметить, что правовая природа плана внешнего управления изучена мало. В различных научных источниках по-разному трактуется понятие «план внешнего управления». Приведём некоторые из них:
1. План внешнего управления – это бизнес-план особого вида, это эффективный инструмент планирования в соответствии с потребностями рынка финансово-экономических, технических и управленческих мероприятий по реформированию несостоятельного предприятия, основные цели которых - восстановление платежеспособности и повышение конкурентных преимуществ предприятия-должника2.
2. План внешнего управления представляет собой одну из разновидностей бизнес-планирования, что обусловливает необходимость учитывать при его подготовке все наработанные теорией и практикой управления подходы к составлению обычного бизнес-плана. В то же время план внешнего управления - план особого вида. Особенность состоит в одновременном учете как требований, предъявляемых к плану хозяйственной деятельности должника - юридического лица (важнейшие из них - обоснованность и взаимоувязанность приводимых в плане показателей, характеристик и расчетов), так и требований Закона о несостоятельности3.
3. План внешнего управления, как и любой иной план, — это документ, который должен содержать описание поставленной цели, а также качественные и количественные характеристики последовательно осуществляемых действий, направленных на достижение этой цели в установленные сроки. Приводимые в плане показатели, характеристики и расчеты, должны быть обоснованными и взаимоувязанными.
4. План внешнего управления активами несостоятельного предприятия можно определить как документ, содержащий описание мер по улучшению финансового состояния должника, позволяющих восстановить его платежеспособность по истечении срока внешнего управления при условии сохранения возможности осуществления должником хозяйственной деятельности.
5. В юридической литературе план внешнего управления определяют либо как договор между внешним управляющим и кредиторами4, либо, напротив, отрицая его договорную природу, понимают под ним юридический факт5.
В данном споре наиболее обоснованной представляется первая позиция.
При этом следует отметить, что содержание плана внешнего управления в том виде, в котором он представлен в действующем законодательстве, имеет более широкие границы по сравнению с гражданско-правовым договором. Это связано с тем, что в нем содержатся также данные финансово-экономического характера.
Так, Т.П. Прудникова, анализируя план внешнего управления, приходит к выводу, что в него целесообразно включать следующие разделы:
- общая характеристика должника;
- финансовое состояние должника;
- прогноз величины денежных средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов, и т.д.6
К подобному выводу приходит также Т.К. Мартышина, которая отмечала, что "план внешнего управления, тесно связанный с хозяйственной деятельностью субъекта, обязательно должен содержать определенные экономические характеристики и показатели, которые должны обосновываться соответствующими экономическими прогнозными расчетами и проектировками"7.
Такая информация в плане внешнего управления, рассматриваемом в качестве договора между внешним управляющим и кредиторами, не имеет никакого правового значения, поскольку не порождает никаких прав и обязанностей для сторон. Между тем следует согласиться с авторами, что ее включение в план является целесообразным.
Следовательно, план внешнего управления являет собой документ, который, с одной стороны, содержит в себе элементы финансово-экономического анализа положения должника, с другой стороны, содержит в себе элементы гражданско-правового договора между внешним управляющим и кредиторами, которые порождают для них определенные права и обязанности. Думается, что именно в этой части согласно действующему законодательству план внешнего управления может быть оспорен лицами, права и законные интересы которых были нарушены.
1.2. Требования, предъявляемые к плану внешнего управления
Требования к содержанию плана внешнего управления установлены статьей 106 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Основной обязанностью внешнего управляющего на начальной стадии внешнего управления является разработка и представление на утверждение собранию кредиторов плана внешнего управления, в соответствии с которым будет осуществляться восстановление платежеспособности должника.
План внешнего управления разрабатывается на основе анализа финансового состояния должника, анализа его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, а также в зависимости от имущественного положения должника, фактического наличия выявленного в ходе инвентаризации имущества, других значимых экономических, финансовых и социальных факторов, а также с учетом решений, принятых органами управления должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия в соответствии с п. 2 ст. 94 Закона.
Согласно п. 1 статьи 106 план внешнего управления должен быть разработан и представлен внешним управляющим собранию кредиторов не позднее чем через месяц с даты утверждения внешнего управляющего (такой же срок был установлен п. 1 ст. 82 Закона о банкротстве 1998 г.). Исполнение данной обязанности не может быть возложено на временного (административного, конкурсного) управляющего (п. 2 ст. 96).
В отличие от ст. 82 Закона о банкротстве 1998 г. теперь план внешнего управления должен предусматривать не только меры по восстановлению платежеспособности должника (см. комментарий к ст. 109), но также: 1) условия и порядок реализации этих мер, 2) расходы на их реализацию, 3) иные расходы должника, включая расходы на потребление (ст. 105).
В плане внешнего управления могут быть предусмотрены:
При разработке плана внешнего управления необходимо иметь в виду, что такие меры, как продажа предприятия должника (ст. 110), исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьими лицами или третьим лицом (ст. 113), размещение дополнительных обыкновенных акций должника (ст. 114), замещение активов должника (ст. 115), могут быть включены в план внешнего управления только при наличии соответствующих решений органа управления должника, лиц, указанных в ст. 113 Закона.
Кроме того, план внешнего управления должен:
По Закону о банкротстве 1998 г. (ст. 81) утверждение или отказ в утверждении крупных сделок должника и сделок должника, в совершении которых имеется заинтересованность, были отнесены к компетенции комитета кредиторов8.
Теперь этот вопрос зависит от собрания кредиторов, которое вправе своим решением передать полномочия по утверждению всех или определенных сделок, заключаемых внешним управляющим, комитету кредиторов (абз. 11 п. 2 ст. 12 Закона).
В этой связи п. 3 статьи 106 обязывает предусматривать в плане внешнего управления положение о разграничении компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника, за исключением случаев, когда такое разграничение было установлено ранее принятым решением собрания кредиторов и отсутствуют основания для перераспределения компетенции.
Целесообразность наделения комитета кредиторов полномочиями по утверждению сделок предопределена расширением круга сделок, на совершение которых внешний управляющий обязан получить согласие.
Арбитражный (внешний) управляющий осуществляет свою деятельность под контролем собрания кредиторов и комитета кредиторов. Одной из форм контроля является заслушивание кредиторами отчетов внешнего управляющего о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления, которые он обязан представить по требованию собрания кредиторов (комитета кредиторов).
Последствием некачественного планирования может быть:
- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов и отстранении внешнего управляющего;
- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
- решение собрания кредиторов об отклонении плана внешнего управления собранием кредиторов с последующей корректировкой плана;
- признание арбитражным судом недействительным плана внешнего управления полностью или частично.
Из норм Закона следует, что в плане внешнего управления должен быть отражен размер требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника, попавшим в соответствии со ст. 95 Закона под мораторий. Очевидно, что оценка размера требований кредиторов должна базироваться на данных реестра требований кредиторов, ведение которого осуществляется внешним управляющим, а не на данных бухгалтерского баланса должника на последнюю отчетную дату. Но, учитывая, что кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления, этот реестр может существенно меняться в течение всей процедуры судебной санации. Поэтому оценку размера требований кредиторов, полученную на основе анализа данных реестра, необходимо уточнить исходя из результатов анализа данных инвентаризации обязательств должника.
Для того чтобы иметь необходимую для прогнозной оценки результативности процедуры внешнего управления информацию, в план внешнего управления следует включать и расчеты процентов, начисляемых на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и/или обязательным платежам.
Также в плане должен быть отражен размер требований к должнику о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также размер требований о взыскании задолженности по оплате труда. Однако в силу того, что данные требования могут погашаться в период внешнего управления, при расчете прогнозной величины потребности в свободных денежных средствах для расчетов с кредиторами внешнему управляющему следовало бы учитывать эти требования только в той части, которая не может быть погашена в течение периода внешнего управления.
Глава 2. Мероприятия финансового оздоровления, порядок и условия их реализации.
2.1. Мероприятия осуществляемые за счет средств должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности.
Статья 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» содержит открытый перечень мер по восстановлению платежеспособности должника, которые могут быть предусмотрены планом внешнего управления.
К ним относятся:
Главная особенность указанной выше статьи (в сопоставлении со статьей 85 Закона о банкротстве 1998 года) состоит в том, что в ней прямо предусмотрена возможность использовать для восстановления платежеспособности такие меры, как увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акций должника, замещение активов должника.
Планом внешнего управления может быть предусмотрено использование одной или, что чаще всего имеет место, нескольких мер по восстановлению платежеспособности должника в зависимости от особенностей его имущественного и правового положения, характера деятельности.
Меры по восстановлению платежеспособности могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе в зависимости от того, за счет чьих средств будет осуществляться восстановление платежеспособности должника.
По этому основанию перечисленные в статье 109 меры можно разделить на две группы:
К первой группе относятся:
Закон не содержит специальных правил о перепрофилировании производства и закрытии нерентабельных производств, поскольку эти меры сами по себе не связаны с распоряжением имуществом должника в юридическом смысле.
Следует иметь в виду, что правовыми актами могут быть установлены запреты на перепрофилирование, наличие которых препятствует включению этой меры в план внешнего управления.
Так, не допускаются перепрофилирование производства субъектов естественных монополий ТЭК, связанного с функционированием единого производственно-технологического комплекса (ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК), а также перепрофилирование особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации.
Перепрофилирование деятельности организаций по племенному животноводству допускается в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 9 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве"9).
Так же как и перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств допускается при отсутствии запретов на использование этой меры.
Анализируя дебиторскую задолженность, необходимо учитывать, что она является одним из источников погашения кредиторской задолженности предприятия. Поэтому надо сравнивать сумму дебиторской и кредиторской задолженности. В случае обнаружения документов и появления возможности взыскания дебиторской задолженности, внешний управляющий осуществляет частичное восстановление платежеспособности должника за счет данного актива.
Кроме того, в ходе внешнего управления может быть продано имущество должника, являющееся предметом залога, с направлением вырученных средств на расчеты с кредиторами, требования которых обеспечены залогом. Представляется, что продажа такого имущества также должна быть включена в план внешнего управления, что не исключает необходимости получения согласия залогодержателя на его продажу (п. 5 ст. 101).
Продаже имущества должника независимо от его балансовой стоимости предшествуют инвентаризация имущества, проведение которой является обязанностью внешнего управляющего независимо от того, предусматривает ли план внешнего управления продажу части имущества должника (п. 2 ст. 99), а также оценка отчуждаемого имущества.
Для проведения оценки имущества внешний управляющий обязан привлечь на договорной основе и за счет средств должника независимого оценщика, который в соответствии с законодательством об оценочной деятельности определяет рыночную стоимость имущества.
В целях усиления контроля в ходе внешнего управления за продажей имущества унитарных предприятий и акционерных обществ, более 25 процентов акций которых находится в государственной или муниципальной собственности, необходимо, чтобы отчет независимого оценщика был направлен в государственный финансовый контрольный орган, который дает заключение по проведенной оценке. Обязанность представить заключение должна возлагаться на оценщика как на лицо, ответственное за достоверность результатов оценки. Отсутствие заключения или получение отрицательного заключения препятствует установлению начальной цены имущества.
Торги (открытые или закрытые) по продаже части имущества должника проводятся в форме аукциона в порядке, предусмотренном п. п. 4 - 9 ст. 110 Закона для продажи предприятия.
Особенность продажи части имущества должника на торгах по сравнению с порядком продажи предприятия состоит в том, что для продажи части имущества должника не требуется получения ходатайства органа управления должника.
Как правило, имущество должника должно быть выставлено внешним управляющим на открытые торги. При этом начальная цена имущества, определение которой относится к компетенции собрания кредиторов (комитета кредиторов), не должна быть ниже рыночной стоимости.
Решение собрания кредиторов (комитета кредиторов) об установлении или об отказе в установлении начальной цены имущества, выставляемого на торги, может быть обжаловано (п. п. 4, 5 ст. 15 Закона).
С открытых торгов продается имущество, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату, предшествующую утверждению плана внешнего управления, составляет не менее 100 тыс. рублей, за исключением имущества, ограниченного в обороте. В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.
Согласно п. 6 статьи 111 продажа имущества должника возможна без проведения торгов, если балансовая стоимость этого имущества на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее 100 тыс. рублей. В этом случае план внешнего управления должен не только предусматривать продажу такого имущества, но и регламентировать порядок его продажи. Так, может быть предусмотрено, что продажа такого имущества осуществляется по прямому договору и без согласования сделки с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом под "балансовой стоимостью имущества" должника, которое может быть продано без проведения торгов, подразумевается стоимость объекта по отдельной сделке, а не совокупная стоимость имущества, подлежащего продаже в соответствии с планом внешнего управления.
Следует иметь в виду, что даже при упрощенном порядке продажи части имущества должника имущество не может быть продано по цене ниже рыночной стоимости.
Все вышесказанное о продаже части имущества должника не применяется к реализации изготовленной должником в процессе хозяйственной деятельности продукции. Заключение договоров, направленных на распоряжение этим имуществом должника, осуществляется внешним управляющим в соответствии с гражданским законодательством без учета особенностей, установленных Законом.
Согласно ст. 17 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК не подлежит отчуждению имущество, входящее в состав единого производственно-технологического комплекса должника - субъекта естественных монополий ТЭК.
Также не подлежат продаже отдельные виды имущества и имущественных прав, входящие в состав имущественного комплекса должника - стратегических предприятия или организации, - предназначенного для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации (п. 6 ст. 195 Закона о банкротстве).
Условия договора купли - продажи права требования должника должны предусматривать:
получение денежных средств за проданное право требования не позднее чем через 30 рабочих дней с даты заключения договора купли - продажи;
переход права требования осуществляется только после его полной оплаты.
В случае обнаружения документов, подтверждающих и обосновывающих право требования должника, внешний управляющий осуществляет восстановление (частичное восстановление) платежеспособности должника за счет реализации данного актива. При этом на собрание кредиторов в соответствии с п.1 ст. 107 закона о банкротстве выносится вопрос о внесении изменений в план внешнего управления должника.
Главная и определяющая новелла заключается в том, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления при условии обращения органа управления должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия с ходатайством о продаже предприятия должника, которое должно содержать сведения о минимальной цене продажи предприятия (п. 2 ст. 94).
Кроме того, в отличие от ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., предприятие может быть продано только путем проведения торгов, причем по цене, которая не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия.
Правила продажи предприятия, не урегулированные Законом о банкротстве, регламентируются ГК РФ (в том числе ст. ст. 447 - 449, 549 - 557, 559 - 566), Законом о государственной регистрации юридических лиц, другими нормативными правовыми актами.
Нормы статьи 110 закона о банкротстве действуют не только при продаже предприятия и части имущества должника в ходе внешнего управления, но и при продаже имущества должника в процессе конкурсного производства.
Согласно п. 1 ст. 110 под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Далее п. 1 предусматривает, что объектом продажи могут служить филиалы и иные структурные подразделения должника - юридического лица. Однако на самом деле структурные подразделения юридического лица не являются объектами права и поэтому не могут быть объектами продажи. В данном случае имеется в виду, что имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица, может входить в состав предприятия. Это имущество может представлять собой и отдельный имущественный комплекс - предприятие.
Продажа предприятия, в результате которой может быть отчуждено все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, чаще всего будет относиться к категории крупной сделки. Однако даже если такая сделка не будет признана крупной (у должника может быть несколько предприятий, лишь одно из которых продается), решение о ее заключении может быть принято только органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве) или собственником имущества должника - унитарного предприятия (ст. 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").
Орган управления, в компетенцию которого входит принятие решения о заключении крупной сделки, определяется учредительными документами должника, а также федеральными законами об отдельных видах юридических лиц.
Так, применительно к акционерным обществам решение о совершении крупной сделки должно быть принято общим собранием акционеров, если стоимость предприятия составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, или советом директоров (наблюдательным советом), если балансовая стоимость предприятия составляет от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определяемой по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества на последнюю отчетную дату (глава X Закона об акционерных обществах).
В решении о продаже предприятия должна быть определена минимальная цена продажи предприятия.
Состав предприятия определяется ГК РФ (ст. 132) с учетом особенностей, установленных п. 3 комментируемой статьи Закона о банкротстве.
В условиях обычного хозяйственного оборота, не обремененного применением к продавцу предприятия процедур банкротства, в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его предпринимательской деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Состав предприятия должника при его продаже, в том числе в ходе внешнего управления, определяется на основе его полной инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). До подписания договора продавцом и покупателем должны быть составлены и рассмотрены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора и отчет независимого оценщика о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Особенность продажи предприятия в ходе внешнего управления состоит в том, что в его состав могут быть включены только те обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Под термином "обязательства" в данном случае понимаются не только денежные, но и другие гражданско-правовые обязательства (ст. 307 ГК РФ). Эти обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве. При продаже предприятия применяются также положения ГК РФ о правах кредиторов должника (ст. 562). Задолженность продавца по уплате обязательных платежей к покупателю предприятия не переходит.
Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером (см. ст. 75 Трудового кодекса РФ). Права и обязанности работодателя по действующим трудовым договорам при продаже предприятия переходят к покупателю предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. Объем этих прав определяется в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ.
Если иное не установлено федеральным законом, продажа предприятия должника осуществляется на открытых торгах, которые по общему правилу проводятся в форме аукциона.
При продаже предприятия должника, являющегося стратегическим предприятием или организацией, а также предприятия должника - субъекта естественной монополии (ст. ст. 195, 201) торги должны проводиться в форме конкурса. В форме конкурса могут быть проведены торги по продаже предприятия градообразующей организации (ст. 175 Закона).
Продажа предприятия осуществляется на открытом аукционе, кроме продажи предприятия, в состав которого входит имущество, ограниченное в обороте (ст. 129 ГК РФ). В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.
Решение об установлении начальной цены принимает собрание кредиторов либо комитет кредиторов, если принятие решения по этому вопросу отнесено собранием кредиторов к компетенции комитета кредиторов (п. 2 ст. 12, п. 3 ст. 17 Закона).
Начальная цена устанавливается на основе рыночной стоимости предприятия, определенной в отчете независимого оценщика, но не ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия, даже если рыночная стоимость окажется ниже минимальной цены.
Под замещаемыми активами должника подразумевается предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входит все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, включая имущественные права, а также имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица - должника.
Рассматриваемая мера может быть применена как в отношении коммерческих, так и в отношении некоммерческих организаций, если последние имеют на праве собственности имущественный комплекс (имущественные комплексы).
В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами. Если результат накопления денежных средств, необходимых для погашения требований всех кредиторов, может быть достигнут за счет создания открытого акционерного общества на базе имущества должника, предназначенного для осуществления определенного вида деятельности, имущество, предназначенное для осуществления других видов деятельности, должно быть сохранено за должником.
В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве принятие решения о замещении активов должника относится к компетенции органа управления должника и распространяется на собственника имущества должника - унитарного предприятия. Отсутствие такого решения препятствует включению данной меры в план внешнего управления.
Орган управления должника, к компетенции которого относится принятие решения о замещении активов должника, а также порядок одобрения крупных сделок определяются учредительными документами должника.
В решении органа управления должно предусматриваться количество открытых акционерных обществ, которые должны быть созданы на базе имущества должника, и могут содержаться предложения о величине уставных капиталов указанных обществ.
Пункт 2 статьи 115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает дополнительное требование к порядку принятия собранием кредиторов решения об утверждении плана внешнего управления: если имущество, предназначенное для оплаты уставных капиталов акционерного общества или уставного капитала нескольких акционерных обществ, обременено залогом, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все залоговые кредиторы.
Помимо установленных ст. 106 общих требований, в плане внешнего управления должен быть определен состав имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого создаваемого общества, а также может быть предусмотрена возможность продажи акций созданного открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) на организованном рынке ценных бумаг (фондовой бирже).
Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым внешним управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.
Размер уставных капиталов создаваемых обществ устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) и должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика. В то же время по предложению органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении крупных сделок, возможны отклонения от рыночной цены имущества, не препятствующие накоплению денежных средств для погашения требований всех кредиторов за счет продажи акций.
Так же как и при продаже предприятия должника (п. 3 ст. 110 Закона), при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.
Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал.
Требования кредиторов второй очереди по обязательствам, возникшим до даты перехода прав и обязанностей работодателя от должника к вновь созданному обществу (обществам), удовлетворяются во вторую очередь.
Внесение имущества должника, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, в уставный капитал общества является в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи специальным основанием для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии у созданного в соответствии с настоящей статьей общества (обществ).
Порядок переоформления документов определен ст. 11 Закона о лицензировании. Для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, созданное общество (общества) не позднее чем через 15 дней должно подать в лицензирующий орган заявление с приложением документов о состоявшемся замещении активов должника и уплатить государственную пошлину. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, производится лицензирующим органом в течение 10 дней со дня получения заявления.
В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Вместо переданного имущества должник приобретает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.
Акции подлежат продаже на открытых торгах в порядке, предусмотренном ст. 110 Закона о банкротстве для продажи предприятия должника. При этом из нормы абз. 2 п. 5 ст. 115 следует, что продажная цена акций не может быть ниже размера всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Это правило действует и в том случае, если в соответствии с планом внешнего управления акции продаются на организованном рынке ценных бумаг. Положение о праве органов управления должника определить минимальную цену продажи предприятия к продаже акций не применяется.
К сожалению, комментируемая статья регулирует не все основные вопросы, связанные с замещением активов должника. Так, неясно, кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления); каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме и правовые последствия недостаточности денежных средств от продажи акций для удовлетворения всех требований кредиторов.
Учитывая, что обязанность по реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, возложена на внешнего управляющего, утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления, законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.
2.2. Мероприятия, осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц.
Ко второй группе мероприятий по финансовому оздоровлению должника в процедуре внешнего управления относятся следующие способы восстановления платежеспособности:
Кроме того, принимая во внимание, что перечень мер по восстановлению платежеспособности является открытым, для достижения целей внешнего управления хозяйственными товариществами и производственными кооперативами можно прибегнуть к увеличению складочного капитала (паевого фонда) за счет вкладов участников товарищества (паевых взносов членов производственного кооператива) и третьих лиц. Увеличение уставного фонда государственного или муниципального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, может быть достигнуто за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия (ст. 14 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").
Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала принимается органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве).
Представляется также возможным увеличение имущества должников - некоммерческих организаций, которые могут быть признаны банкротами, за счет взносов их участников (членов) и пожертвований третьих лиц.
Общие условия и порядок принятия решений об увеличении уставного (складочного) капитала (паевого или уставного фонда) коммерческих организаций за счет взносов (вкладов) участников (членов), приеме новых участников (членов) определяются учредительными документами, ГК РФ, законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.
Уже из названия статьи видно, что исполнение обязательств должника может быть осуществлено не только собственником имущества должника - унитарного предприятия, третьим лицом (третьими лицами), но и учредителями (участниками) должника.
Исполнение обязательств должника может быть произведено в любой момент в ходе внешнего управления и вне зависимости от того, включена данная мера по восстановлению платежеспособности должника в план внешнего управления или нет.
Следует отметить, что положения статьи 113 применяются не только в ходе внешнего управления, но и в процессе конкурсного производства (п. 1 ст. 125 Закона). Кроме того, Закон не препятствует исполнению обязательств должника указанными в настоящей статье лицами на стадии наблюдения.
Исполнение обязательств должника может быть опосредовано различными гражданско-правовыми сделками, однако в отличие от обычных условий экономического оборота целью любой из них является прежде всего удовлетворение всех требований, включенных в реестр требований кредиторов, для прекращения производства по делу о банкротстве.
Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает два способа исполнения обязательств должника:
1) удовлетворение всех требований кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами);
2) предоставление этими лицами должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов.
Независимо от способа удовлетворения требований кредиторов важно, чтобы объем финансирования оказался достаточным для полного удовлетворения требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, а не только требований конкурсных кредиторов.
Пункт 2 статьи 113 устанавливает порядок и сроки исполнения обязательств должника.
Началом процесса исполнения обязательств должника являются не действия должника по возложению исполнения обязательств на третье лицо (см. п. 1 ст. 313 ГК РФ), ибо осуществление таких действий в условиях процедур банкротства не требуется, а направление лицом письменного уведомления внешнему управляющему и кредиторам о начале удовлетворения требований кредиторов.
С момента получения уведомления внешним управляющим кредиторы не могут принимать исполнение обязательств должника от других лиц. Все полученное в нарушение этого правила будет составлять неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ). Получение внешним управляющим уведомления о начале удовлетворения требований кредиторов препятствует другим лицам направлять аналогичные уведомления и исполнять обязательства должника.
Лицо, направившее уведомление, обязано в недельный срок после его направления приступить к удовлетворению требований кредиторов. При этом удовлетворение всех требований кредиторов, а также предоставление должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, должны быть осуществлены в месячный срок после направления уведомления. В противном случае уведомление будет считаться недействительным. Недействительность уведомления не препятствует собственнику имущества должника - унитарного предприятия, учредителям (участникам) должника, третьему лицу (третьим лицам) повторно реализовать право на исполнение обязательств должника.
Особенностью удовлетворения требований кредиторов в процессе конкурсного производства является то, что требования всех кредиторов должны быть удовлетворены одновременно.
В соответствии с п. 3 статьи 113 кредиторы обязаны принять удовлетворение независимо от применяемого способа исполнения обязательств должника из числа предусмотренных Законом о банкротстве.
Средства, предоставленные должнику собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами) для удовлетворения требований кредиторов, включая уполномоченные органы, не могут быть направлены на другие цели. Удовлетворение требований кредиторов производится должником за счет предоставленных ему средств. Расчеты с кредиторами в ходе внешнего управления осуществляются в порядке, установленном ст. ст. 121, 134 - 138 Закона о банкротстве.
В целях предупреждения злоупотреблений со стороны кредиторов исполнение обязательств должника может быть произведено путем внесения денежных средств, причитающихся кредитору, в депозит нотариуса, если удовлетворить требования этого кредитора невозможно не только в связи с уклонением последнего от принятия исполнения, но и в связи с нарушением им обязанности по предоставлению сведений о себе, необходимых для осуществления расчетов (п. п. 7 и 8 ст. 16 Закона о банкротстве).
Абзац 1 п. 4 статьи 113 предполагает, что денежные средства, направленные на удовлетворение требований кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами), а также предоставленные этими лицами должнику для удовлетворения требований кредиторов, считаются предоставленными должнику на условиях договора беспроцентного займа, срок которого определен моментом востребования, но не ранее окончания срока, на который была введена процедура внешнего управления.
Иные условия предоставления денежных средств (например, под процент, с более длительным сроком их возврата) могут быть установлены соглашением между третьим лицом (третьими лицами) и органом управления должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, при условии, что предоставление денежных средств на этих условиях приведет к восстановлению платежеспособности должника.
Это не означает, что соглашение о предоставлении денежных средств не может быть заключено между должником и собственником имущества должника - унитарного предприятия либо учредителями (участниками) должника. Однако условия этого соглашения для должника не могут быть менее предпочтительными по сравнению с условиями, указанными в абз. 1 п. 4.
Если восстановить платежеспособность должника не удалось (например, исполнение обязательств должника осуществлено не в полном объеме) и должник признан банкротом, лица, частично исполнившие обязательства должника, в соответствии со ст. 5 Закона становятся кредиторами по текущим платежам.
В период действия Закона о банкротстве 1998 г. вопрос о правомерности включения в план внешнего управления такой меры, как размещение дополнительных акций должника, вызывал многочисленные споры, обусловленные отсутствием механизмов правового регулирования выпуска акций в условиях применения к должнику - акционерному обществу процедур банкротства и защиты прав акционеров должника.
В соответствии с п. 1 статьи 114 увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций закрытого или открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.
Основанием для такого ходатайства служат принятые этим органом управления должника решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе:
об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;
об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала.
Порядок и условия принятия решений об увеличении уставного капитала акционерного общества определяются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"10, Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов (утверждены Постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 г. N 16/пс; далее - Стандарты эмиссии)11 <**>, иными нормативными правовыми актами, уставом акционерного общества, с особенностями, установленными Законом.
Главная особенность размещения дополнительных акций в ходе внешнего управления заключается в том, что допускается размещение только обыкновенных акций и только по закрытой подписке с предоставлением акционерам должника преимущественного права на их приобретение.
Согласно п. 2 статьи 114 размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Поскольку решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки может быть принято только собранием акционеров (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), постольку решение об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций может быть принято только высшим органом управления общества.
С учетом требований п. п. 2 - 4 статьи 114 в решении должны быть, в частности, определены:
количество и номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций;
установленные в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе цена размещения и порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций;
срок размещения акций или порядок его определения, но не более трех месяцев;
срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, который не может быть более 45 дней с даты начала размещения указанных акций;
круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц), среди которых предполагается разместить дополнительные обыкновенные акции;
иные условия размещения акций, включая порядок и срок оплаты размещаемых акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций с тем расчетом, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.
В решении собрания акционеров должно быть указано, что акции размещаются посредством закрытой подписки с их оплатой деньгами.
Получив ходатайство о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций, внешний управляющий обязан созвать и провести собрание кредиторов по вопросу его рассмотрения. В целях определения условий размещения дополнительных акций внешний управляющий вправе запросить решение собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций.
По результатам рассмотрения ходатайства собрание кредиторов принимает решение о включении или об отказе во включении в план внешнего управления положения о размещении дополнительных обыкновенных акций должника, которое может быть обжаловано.
Включение в план внешнего управления положений о размещении дополнительных обыкновенных акций должника дает основание для реализации в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Стандартами эмиссии и другими правовыми актами, этапов процедуры эмиссии дополнительных акций, в том числе утверждения решения о дополнительном выпуске акций, государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещения дополнительных акций, государственной регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см. п. 2.1 Стандартов эмиссии; п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).
Представляется, что не утрачивают своего правоприменительного значения п. п. 6.1, 7.3, 11.4 Стандартов эмиссии, согласно которым решение о выпуске акций, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска акций акционерного общества - должника, в отношении которого введена процедура внешнего управления, утверждаются внешним управляющим.
В целях обеспечения прав акционеров при размещении дополнительных обыкновенных акций п. 3 статьи 114 предоставляет акционерам должника преимущественное право на их приобретение. Количество дополнительных акций, которые вправе приобрести акционеры, определяется пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах). Порядок осуществления этого права регламентирован ст. 41 Закона об акционерных обществах (п. 10.20 Стандартов эмиссии). При этом срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) акционерам или опубликования уведомления о возможности осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций и более 45 дней с даты начала размещения дополнительных акций.
Оплата размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника может осуществляться только деньгами, что должно быть отражено в решении о выпуске акций и в проспекте (если государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта).
Закон о рынке ценных бумаг предусматривает возможность признания выпуска дополнительных акций несостоявшимся или недействительным. В этих случаях денежные средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции, возвращаются им вне очереди12.
Дополнительная эмиссия акций возможна не только в ходе внешнего управления, но и в процессе наблюдения (п. п. 4 и 5 ст. 64 Закона о банкротстве).
Перечень мер по восстановлению платежеспособности должника является открытым, поэтому планом внешнего управления могут быть предусмотрены и иные меры, которые не противоречат правовым актам и применение которых (самостоятельно или в совокупности с другими мерами) обеспечивает достижение целей внешнего управления.
Глава 3. Разработка плана внешнего управления.
3.1. Методика и принципы разработки плана внешнего управления.
Методика подготовки плана внешнего управления несостоятельного предприятия может включать следующие этапы:
Отмечаем, что недостаток нормативного обеспечения процедуры подготовки планов внешнего управления на практике постепенно заполнится наработками специалистов и арбитражных управляющих. В то же время любые рекомендации либо типовые структуры должны прежде всего исходить из основной задачи и смысла закона - сохранения эффективно функционирующего после расчетов с кредиторами предприятия-должника.
Основная функция внешнего управляющего заключается в разработке и реализации плана управления активами должника.
Функции плана.
План внешнего управления выполняет ряд функций:
Это далеко не все функции плана внешнего управления активами предприятия, но они свидетельствуют о важности этого документа и значительной его роли в реформировании несостоятельных предприятий и оздоровлении экономики страны.
Принципы разработки.
При составлении и реализации плана внешнего управления необходимо руководствоваться рядом принципов:
Принципы разработки плана внешнего управления не исчерпываются вышеприведенным списком, однако данные требования являются основными для получения содержательного и достоверного плана, а также успешного результата его реализации.
Нормативное обеспечение процедуры подготовки плана.
Разработке планов внешнего управления (финансового оздоровления) посвящен ряд нормативных документов:
Некоторые авторы, критикуя указанные документы, отмечают, что изложенный там план «обобщает всю необходимую информацию по выводу предприятия из кризиса (характеристики предприятия-банкрота, объем активов и обязательств, показатели и уровень финансово-хозяйственной деятельности, мероприятия по восстановлению платежеспособности и т. д.), но не предусматривает мероприятия, связанные с проведением инвентаризации, реструктуризации задолженности, оценки имущества предприятия и т. п., а также соответствующие сметы расходов»13.
Поэтому они предлагают включить в план внешнего управления две части:
Считаем данную структуру плана внешнего управления неприемлемой по двум причинам: во-первых, часть 1 не имеет отношения собственно к плану внешнего управления, представляя собой последовательный перечень возможных мероприятий внешнего управления; во-вторых, план внешнего управления не есть только план финансового оздоровления.
3.2. Структура плана внешнего управления.
В соответствии с пунктом 2 статьи 99 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» назначенный арбитражным судом для реализации процедуры внешнего управления внешний управляющий должен разработать план внешнего управления. При этом Законом не предусматривается детальная регламентация формы и содержания плана внешнего управления.
В то же время анализ положений Закона о банкротстве позволяет выявить общие контуры плана внешнего управления, сделать выводы о целесообразности включения в него некоторых разделов, а также определиться с выбором используемых методов разработки такого плана14.
Автором работы предлагается следующая структура плана внешнего управления несостоятельными предприятиями:
Введение.
Официальные требования к плану внешнего управления.
Концепция плана внешнего управления.
Подобная структура подачи материала позволяет достаточно полно представить логику рассуждений внешнего управляющего: он знает возможности предприятия, разобрался в причинах возникновения неплатежеспособности, определил неиспользованные резервы повышения эффективности работы, наметил комплекс мер по восстановлению платежеспособности и предложил способы, как можно организовать достижение намеченного. Однако в зависимости от предприятия и ситуации в которой он находится данная схема может видоизменяться, некоторые наиболее важные для данной организации разделы добавляются, а некоторые наоборот исключаются из рассмотрения.
Введение. Это вступительная часть плана внешнего управления, в которой отражаются реквизиты дела о банкротстве должника, а именно:
Далее автор настоящей работы считает необходимым обозначить официальные требования к плану внешнего управления, которые содержатся в статье 106 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и которые непременно должны быть соблюдены внешним управляющим в любом плане. А именно, план внешнего управления должен предусматривать: меры по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию и иные расходы должника, кроме того, исходя из пункта 2 статьи 106 план внешнего управления должен соответствовать требованиям, установленным федеральными законами, предусматривать срок восстановления платежеспособности должника, содержать обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок и предусматривать разграничение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника.
В разделе «концепция плана внешнего управления» целесообразно:
Раздел общих сведений о предприятии. Справочные сведения о предприятии можно достаточно легко получить, используя публикующиеся справочники и государственные информационные системы. Форма типового плана предполагает также сбор данных об учетных реквизитах предприятий в системе государственной регистрации, налоговых органах, банковские реквизиты. Запрашиваются также данные о составе, образовательном уровне и послужном списке команды управляющих.
Безусловно, справочный раздел в плане нужен. Но его назначение состоит в предоставлении минимума информации, позволяющей получить самое общее представление о предприятии и его координатах для связи. Учитывая раскрытие экономических показателей в основных разделах Плана, справочный раздел должен включать наименование предприятия, характеристику его организационно-правовой формы (с указанием основных собственников в виде укрупненной структуры уставного капитала), адрес (включая адреса филиалов и отдельных площадок) и реквизиты для связи, дату и номер регистрации, виды деятельности.
Финансовое состояние предприятия на момент введения процедуры внешнего управления. Это очень важный раздел плана, в котором должна быть представлена динамика основных экономических показателей предприятия.
Анализ финансового состояния позволяет выявить сильные и слабые стороны предприятия и его возможности; с аналогичными данными за предыдущие годы для изучения тенденций улучшения или ухудшения финансового состояния предприятия.
Однако увлекаться таким анализом не следует по следующим причинам.
Во-первых, для планирования траектории финансового оздоровления предприятия наибольшее значение имеют его текущие экономические показатели.
Во-вторых, анализ ретроспективных рядов экономических показателей в современной России теряет смысл с увеличением рассматриваемого периода из-за быстрого изменения условий хозяйствования. Обеспечить сопоставимость данных тяжело, а иногда и невозможно.
На практике для иллюстрации результатов анализа все же используют стандартную табличку из типового плана, тем более что для ее расчета требуются только данные бухгалтерского баланса и отчета о прибылях и убытках. Указанный подраздел лишь комментирует выводы содержательного анализа финансового положения предприятия. Определение основных причин его ухудшения пока является неформализованным процессом, хотя для большинства предприятий выводы удивительно близки.
Следовательно, в данном разделе необходимо особое внимание уделить анализу качественных причин ухудшения финансового состояния предприятия, чтобы в последующем обоснованно ответить на вопрос, а что же следует предпринять для выхода из кризиса?
В разделе «комплекс мер по восстановлению платежеспособности» перечень мероприятий должен включать сроки, условия и порядок их проведения, расходы на их реализацию и иные расходы должника, здесь показывается внутренний финансовый резерв предприятия, получаемый от предлагаемых мероприятий, которые может быть направлен на восстановление платежеспособности предприятия.
Процедура внешнего управления является процедурой глубокой финансовой реструктуризации должника - юридического лица за счет мобилизации его внутренних и внешних ресурсов и резервов в целях достижения и последующего укрепления финансовой стабильности. Поэтому описанию включаемых в план внешнего управления конкретных мер и мероприятий по восстановлению платежеспособности, а также изложению последовательности, оценки затрат и результатов их реализации должно быть уделено особое внимание. Анализ сроков реализации намеченных мер, результатов их реализации в сопоставлении с необходимыми затратами, позволит определить общие подходы к прогнозированию денежных потоков должника в период внешнего управления.
По своей сути данный раздел представляет собой стратегический план основных направлений развития и преобразования организации, целью которых являются: прирост выручки организации, в том числе ее денежной составляющей; сокращение издержек производства; оптимизация управления товарно-денежными потоками; создание условий для своевременного расчета по обязательствам; повышение качества выпускаемой продукции и ее соответствия рыночному спросу.
При прогнозировании поступлений (или притоков) средств к должнику необходимо определить их основные источники.
Так, например, одним из важнейших источников поступления средств к должнику является выручка по основной деятельности, прогнозирование которой следует осуществлять с учетом результатов реализации мер, направленных на повышение эффективности производственной и сбытовой деятельности предприятия, в том числе связанных с перепрофилированием производства, изменением номенклатуры выпуска продукции и услуг, изменением объемов выпуска и др.
В целях повышения обоснованности разрабатываемого плана внешнего управления в том случае, когда стратегией его реализации предусматривается продажа предприятия (бизнеса) должника, необходимо включать в план внешнего управления мероприятия по проведению оценки бизнеса должника.
В то же время для проведения прогнозных расчетов целесообразно уже на стадии разработки плана внешнего управления проводить оценку бизнеса доходным методом, поскольку использование данного методического подхода позволяет наиболее адекватно оценить потенциальные выгоды будущего инвестора (покупателя) от приобретения данного бизнеса.
Прогноз расходов должника, помимо затрат на осуществление его хозяйственной деятельности, должен учитывать результаты реализации намеченных мер по восстановлению платежеспособности должника, таких как закрытие нерентабельных производств, снижение производственных и непроизводственных издержек и др.
Кроме того, в числе расходов (или оттоков средств) должника следует учитывать расходы на реализацию части имущества должника и (или) предприятия (бизнеса) должника, расходы на реализацию иных мер по восстановлению платежеспособности, расходы на судебные издержки и осуществление внешнего управления, а также расходы на удовлетворение требований к должнику граждан о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании задолженности по оплате труда.
Результатом прогнозирования поступлений средств и их расходов в период внешнего управления является определение величины свободных средств, которые по завершении внешнего управления могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника.
Для повышения обоснованности прогнозных расчетов представляется целесообразным осуществлять их по вариантам, что вполне согласуется с основными принципами экономического прогнозирования. При этом достигается необходимая гибкость плана внешнего управления, позволяющая арбитражному управляющему совместно с кредиторами должника в процессе реализации плана избирать в рамках разработанного плана внешнего управления оптимальную стратегию осуществления мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, в зависимости от изменения конкретных условий.
При разработке плана внешнего управления уделяется большое внимание срокам реализации процедуры внешнего управления:
план внешнего управления должен предусматривать срок восстановления платежеспособности должника. Следует отметить, что данное требование Закона зачастую имеет существенное значение при решении вопроса о наличии либо отсутствии возможности восстановления платежеспособности должника, поскольку прогнозирование денежных потоков должника проводится в определенном периоде, на конец которого осуществляется расчет суммы накопленных свободных средств для расчетов с кредиторами.
Исходя из установленной Законом процедуры продления срока внешнего управления, следует предположить, что в плане внешнего управления должны содержаться достаточные основания (плановые проектировки, прогнозные расчеты), которые позволяют сделать выводы о том, что продление срока внешнего управления приведет к восстановлению платежеспособности должника.
План внешнего управления должен содержать порядок, в котором внешний управляющий отчитывается перед кредиторами о ходе внешнего управления.
Разумеется, в каждом конкретном случае в план внешнего управления могут включаться и иные разделы, отражающие как специфику должника, так и особенности избранной кредиторами стратегии восстановления его платежеспособности.
Кроме того, при разработке плана внешнего управления необходимо учитывать особенности процедур банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц, и, в первую очередь, сельскохозяйственных и градообразующих организаций.
Особой спецификой, вне всяких сомнений, будут отличаться планы внешнего управления, разрабатываемые, например, для профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Согласно ст.120 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» расчеты с кредиторами осуществляются после окончания срока внешнего управления в случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами. Срок расчетов с кредиторами устанавливается арбитражным судом и не может превышать 6 месяцев.
Из данных норм Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что в плане внешнего управления должен найти отражение размер требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника, попавшим в соответствии со статьей 95 Закона под мораторий.
При этом необходимо учитывать, что в течение срока действия моратория неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые (экономические) санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, а также подлежащие уплате проценты не начисляются, а на суммы основного долга по денежным обязательствам и недоимки по обязательным платежам, имеющиеся на дату введения внешнего управления, начисляются проценты в размере ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации.
Оценка размера требований кредиторов должна базироваться на данных реестра требований кредиторов, ведение которого осуществляется внешним управляющим, а не на данных бухгалтерского баланса должника на последнюю отчетную дату.
Для того чтобы иметь необходимую для прогнозной оценки результативности процедуры внешнего управления информацию, в план внешнего управления следует включать и расчеты процентов, начисляемых на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам.
Кроме мораториальных требований, в плане должен найти отражение и размер требований к должнику о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании задолженности по оплате труда. Однако в силу того, что данные требования могут погашаться в период внешнего управления, при расчете прогнозной величины потребности в свободных денежных средствах для расчетов с кредиторами, внешнему управляющему следовало бы учитывать эти требования только в той части, которая не может быть погашена в течение внешнего управления.
Так формируется оценка величины потребности в свободных денежных средствах, которые по завершении внешнего управления могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника. Следовательно, главная задача, подлежащая решению при разработке плана внешнего управления — найти и показать в плане основные источники формирования у должника средств для расчетов с кредиторами в установленных размерах.
Заключение
Таким образом, в результате исследований в рамках темы настоящей выпускной работы автором рассмотрено место процедуры внешнего управления в институте банкротства, были рассмотрены основные аспекты разработки плана внешнего управления, его структура, выявлена специфика мероприятий по восстановлению платежеспособности должника.
В итоге можно сделать вывод, что в условиях банкротства финансовая устойчивость предприятия во многом зависит от скоординированного управления этим процессом банкротства.
Необходимо подчеркнуть, что от обоснованности и проработанности плана внешнего управления во многом зависит успех реализации процедуры внешнего управления.
Однако практика показывает, что при формировании плана внешнего управления далеко не всегда оказываются вскрытыми все имеющиеся возможности радикального финансового оздоровления предприятия. Подчас планы внешнего управления представляют собой только лишь перечень слабо обоснованных мероприятий и отдельные, не взаимоувязанные элементы производственной программы. Существенным недостатком планов внешнего управления может стать отсутствие проработанных вариантных расчетов денежных потоков.
Но основная сложность разработки плана внешнего управления заключается в жестком ограничении периода, отведенного на реализацию программы финансового оздоровления должника.
Очевидно, что формирование и реализация плана внешнего управления требует высокой экономической и юридической квалификации разработчиков, а также значительных трудозатрат, что обуславливает необходимость привлечения арбитражным управляющим к решению данной задачи соответствующих специалистов.
Список использованных источников.
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 43. Ст. 4190.
Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. N 2. Ст. 222 (утратил силу).
Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1999. N 26. Ст. 3179.
Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. N 48. Ст. 4746.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 17. Ст. 1918.
Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа. Утв. Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г. N 367 // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. N 26. Ст. 2664.
Постановление Правительства от 27 декабря 2004 г. N 855 "Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2004. N 52 (часть вторая). Ст. 5519.
Приказ Министерства промышленности и энергетики РФ и Минэкономразвития РФ от 25.04.2007 N 57/134 "Об утверждении Методических рекомендаций по составлению плана (программы) финансового оздоровления" // Экономика и жизнь. 2007. N 32.
Арбитражное управление в системе банкротства: Монография" (Дорохина Е.Г.) ("Новый индекс", 2008).
Дорохина Е.Г. Правовая природа плана внешнего управления // Российская юстиция. 2006. N 9. С. 9 - 10.
"Предпринимательское право: Учебное пособие" (3-е издание, исправленное и дополненное) (Смагина И.А.) ("Омега-Л", 2009).
Ращевский Е. К вопросу о юридической природе плана внешнего управления // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". М., 2004. С. 279.
Прудникова Т.П. План внешнего управления // Вестник ВАС РФ. 1999. N 7. С. 60; Она же. Внешнее управление: финансово-экономический аспект // Вестник ВАС РФ. 2001. N 3. Спец. прил. С. 97.
Мартышина Т.К. План внешнего управления // Правовые проблемы несостоятельности (банкротства) / Под ред. С.А. Карелиной. М., 2004. С. 120.
Статья: О полномочиях органов управления должника в процедуре внешнего управления (Говоруха М.А.) ("Юрист", 2007, N 11).
1 Арбитражное управление в системе банкротства: Монография" (Дорохина Е.Г.) ("Новый индекс", 2008)
2 "Правовое регулирование управления в системе банкротства" (Дорохина Е.Г.)
3 ("Предпринимательское право: Учебное пособие" (3-е издание, исправленное и дополненное) (Смагина И.А.) ("Омега-Л", 2009).
4 Ращевский Е. К вопросу о юридической природе плана внешнего управления // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 18. Телюкина М.В. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". М., 2004. С. 279.
5 Дорохина Е.Г. Правовая природа плана внешнего управления // Российская юстиция. 2006. N 9. С. 9 - 10.
6 Прудникова Т.П. План внешнего управления // Вестник ВАС РФ. 1999. N 7. С. 60; Она же. Внешнее управление: финансово-экономический аспект // Вестник ВАС РФ. 2001. N 3. Спец. прил. С. 97.
7 Мартышина Т.К. План внешнего управления // Правовые проблемы несостоятельности (банкротства) / Под ред. С.А. Карелиной. М., 2004. С. 120.
8 "Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (под ред. В.В. Витрянского) ("Статут", 2003).
9 СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3199; 2003. N 2. Ст. 167.
10 СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093.
11 Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ (БНА РФ). 2002. N 34; 2003. N 18.
12 см. Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36
13 Юн Г. Б., Таль Г. К., Григорьев В. В. Внешнее управление на несостоятельном предприятии: Учебн.-практ. пособие. - М.: Дело, 2003.
14