Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Билет 1
Предметом ТГП выступают наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, а также система основных понятий юриспруденции. Данная наука изучает возникновение, развитие и функционирование не конкретного государства и права, а государственности вообще, а также понятия, которые пронизывают собой всю юриспруденцию (норма права, правоотношение, субъект права, юридический факт и т.д.).
Объект- это государство и право, которые изучают и другие науки, такие как: История государства и права зарубежных стран
Под методом науки понимается совокупность приемов и способов, с помощью которых постигается предмет, получаются знания.
Система методов:
1. Всеобщие методы - это философские, мировоззренческие подходы, выражающие наиболее универсальные принципы мышления: а) метафизика (рассматривающая государство и право как вечные и неизменные институты, глубоко не связанные друг с другом и с иными общественными явлениями) и б) диалектика - материалистическая и идеалистическая; последняя в свою очередь может выступать как объективный либо субъективный идеализм.
2. Общенаучные методы - это приемы, которые не охватывают всего научного познания, а применяются лишь на отдельных его этапах в отличие от всеобщих методов: а) анализ (условное разделение сложного государственно-правового явления на отдельные части); б) синтез (изучение явления путем условного объединения его составных частей); в) системный подход (ориентирует на раскрытие целостности объекта, на выявление многообразных типов связей в нем); б) функциональный подход (ориентирует на выяснение функций одних социальных явлений по отношению к другим) и др.
3.Частнонаучные методы - это приемы, которые выступают следствием усвоения теорией государства и права научных достижений технических, естественных и гуманитарных наук: а) конкретно-социологический (анкетирование, интервьюирование, наблюдение и др.); б) статистический; в) кибернетический.
Среди частнонаучных следует выделить два метода, которые относятся
к частноправовым, являющимся сугубо юридическими: а) формально-юридический (позволяет определить юридические понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию, толковать содержание правовых предписаний и т.п.); б) сравнительно-правовой (позволяет сопоставить различные правовые системы либо их отдельные элементы — законы, юридическую практику и т.д. в целях выявления их общих и особенных свойств).
Объект ТГП - государство и право, государственно-правовые явления.
Предмет ТГП - наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования права и государства.
Методология науки – совокупность принципов, приемов, способов научной деятельности, применяемых для изучения истинных, отражающих объективную реальность знаний. Методология – это теоретическое обоснование используемых в науке методов познания окружающей нас действительности, учение о научном методе познания. Методологической основой ТГП является философия, представляющая собой развитую форму мировоззрения на основе рационального объяснения мира и человека.
Под методологией науки понимают: а) часть данной науки, которая изучает методы научного исследования, используемые данной наукой; б) сами используемые методы исследования.
Правоотношения возникают, изменяются и прекращаются вследствие наступления определенных жизненных обстоятельств. Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношений. Юридические факты формулируются в гипотезах норм. Юридические факты являются предпосылками возникновения правоотношений. Юридические факты классифицируются по различным основа ниям:
1) по характеру наступающих последствий они делятся на:— правообразующие (например, поступление в ВУЗ);— правоизменяющие (например, перевод с очной на заочную форму обучения);— правопрекращающие (например, окончание ВУЗа).2) по связи с волей участников правоотношений различают:—события — это обстоятельства, не зависящие от воли субъек та, например, стихийное бедствие, смерть и т.п.);—действия — это обстоятельства, связанные с волей участни ков правоотношений. Действия, в свою очередь, делятся на право мерные и противоправные. События – это ЮФ, происходящие независимо от воли людей, действия – зависят от воли. Правомерные действия это такие ЮФ, которые влекут за собой возникновение у лиц юридических прав и обязанностей, предусмотренных нормами права. В свою очередь, правомерные действия делятся на юридические акты и юридические поступки. Юридические акты – это такие правомерные действия, которые специально совершаются людьми с целью вступления их в определенные правоотношения, например, д-р купли-продажи. Юридические поступки – это правомерные действия, которые специально не направлены на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, однако влекут за собой такие последствия. Например, авторское право после публикации. Неправомерные действия (правонарушения), это такие ЮФ, которые противоречат требованиям правовых норм. Все правонарушения делятся на преступления и проступки. Часто для возникновения правоотношений недостаточно одного юридического факта, а требуется их совокупность — юридический состав. Например, для получения пенсии по старости требуются такие факты, как достижение пенсионного возраста, наличие опре деленного трудового стажа, решение о назначении пенсии.
Терминологически государства и правовые системы обозначаются по-разному, а именно - как "переходные государства и правовые системы", "переходные состояния государств и правовых систем" и т.п., но суть вопроса от этого не меняется. Они были и остаются государственно-правовыми системами, находящимися "на переходе" от одного типа государства и права к другому - от рабовладельческого к феодальному, от феодального к капиталистическому, от капиталистического к социалистическому и, наоборот - от социалистического (или псевдосоциалистического) к буржуазному, капиталистическому.
Не имеет принципиального значения то обстоятельство, что типология государств и правовых систем может проводиться не только на формационной, но и на цивилизационной основе. Разница при этом заключается лишь в том, что в последнем случае вместо "традиционных", ставших своего рода классическими в мировой литературе - рабовладельческих, феодальных и других типов государства и права, будут фигурировать иные их типы.
Межтиповое, переходное состояние государства и права как объективно существующее явление сохраняется в любом случае, независимо от того, как типы государства и права и само их переходное состояние понимаются или как они называются.
Согласно сложившемуся в научной литературе представлению под переходным типом (видом, состоянием) государства и права имеется в виду все же не процесс их развития вообще или их постоянное "переходное" состояние как таковое, а лишь их определенное, межтиповое состояние, возникающее у государства и права при переходе от одного типа к другому.
Каждое государство и право, будучи историческими категориями и определенными типами социально-политических явлений, существуют и функционируют в рамках определенных общественно-экономических формаций.
Вместе с тем в их развитии "как в прошлом, так и в настоящем встречаются переходные состояния, т.е. периоды перехода от одной общественно-экономической формации к другой".
У государства и права, так же, как и у любого иного социального организма, бывают периоды не только взлетов, бурного роста и развития, но и периоды затяжных кризисов, болезней, наконец, периоды их постепенного угасания и падения.
Отмечая это обстоятельство, французский юрист М. Ориу писал в начале XX в., что каждое государство в любые эпохи подвержено болезням и кризисам. Болезнями государства называются те причины, которые возникают внутри самого государства и которые в общем являются результатом "или особого властолюбия, вызывающего заговоры, или чрезмерного развития какого-либо из идеальных принципов, гармоническое равновесие которых образует нормальный режим государства".
Переходное состояние государства и права - это всегда весьма сложное, внутренне противоречивое, нередко весьма болезненное состояние, связанное с критической переоценкой прошлого и с мучительным выбором своего ближайшего и отдаленного будущего. Знание настоящих причин и условий, вызвавших кризисное состояние государства, правовой системы и общества, имеет при данных обстоятельствах весьма важное, принципиальное значение.
Среди особых характеристик указывается, в частности, на то, что: а) переходные явления и процессы в настоящее время имеют не локальный, как это было раньше, а глобальный характер; б) для перехода на новую ступень эволюции, в силу особенностей развития современного общества, уже недостаточно только политических и социально-экономических изменений, а необходимо учитывать и "новую модель взаимодействия человека и природы", принимать во внимание "не только социальные, но и ноосферные измерения"; в) угрозы, подстерегающие современное общество в переломную эпоху, "создают объективные предпосылки как для объединительного процесса в политической, экономической, экологической и других общественных сферах, так и для выработки новых нравственных норм" и г) в переходный период на современном этапе развития общества неизмеримо возрастают, по сравнению с прошлым, возможности "активного вмешательства человека в ход преобразовательных процессов".
Билет 2
1) Теологическая теория — настаивает на божественном проис хождении государства, государственной власти, утверждает и защи щает тезис "вся власть от бога". Несмотря на свое религиозное со держание, эта теория, возникшая еще в древней Иудее, отражает оп ределенные реальности, а именно теократические формы первичных государств — власть жрецов, роль храма, разделение власти между религиозными и административными центрами. Наиболее яркий представитель — Фома Аквинский;
2) Патриархальная теория — рассматривает возникновение госу дарства непосредственно из разложившейся семьи, а власть монарха выводит из власти отца над членами семьи. Эта теория направлена на обоснование неограниченной власти царя, монарха, но истоки этой власти видит уже не в божественном начале, а в тех формах семьи, где существовала неограниченная власть главы семьи, патри арха. Эта теория зародилась в Греции, обоснование получила в тру дах Аристотеля, но свое развитие нашла в трудах английского уче ного Филмера;
3) Договорная теория — получила прочное распространение в XVII—XVIII веках. В Голландии ее сторонниками были Гуго Гро-ций и Спиноза, в Англии — Д. Локк и Т. Гоббс, во Франции — Ж.-Ж. Руссо, в России — А. Радищев, который, в частности, утвер ждал, что власть принадлежит народу, однако передана им монарху, но тем не менее, должна находиться под контролем народа. По дого ворной теории государство возникает как результат договора, в ко торый вступают люди, и в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству;
4) Теория насилия — основой происхождения государства пони мает акт насилия, как правило, завоевание одного народа другим. Для закрепления власти победителя над завоеванным народом, для насилия над ним и создается государство. Теория насилия возникла в XIX в., ее представителями были Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дю ринг;
5) Психологическая теория — появление государства объясняет проявлением чувств человеческой психики: потребностью подчи няться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытно го общества, осознанием справедливости определенных вариантов действия и т. д. Наиболее яркими представителями психологической теории являются Л. Петражицкий и Г. Тард;
6) Органическая теория. Представители этой теории — Г. Спен сер, Вормс. X. Прейс — считают, что государство — это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны посто янным отношениям между частями живого существа, т.е. государст во — продукт социальной эволюции, которая выступает в этой связи лишь разновидностью эволюции биологической. Государство, буду чи разновидностью биологического организма, имеет мозг (правите лей) и средства выполнения его решений (поданных);
7) Ирригационная теория возникновения государств — их первые деспотические формы связываются с необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных об ластях. Наиболее яркое отражение эта теория получила в трудах со временного немецкого ученого К.-А. Виттфогеля; Суть данной теории в том, что государство возникло в целях коллективного ведения земледелия в долинах крупных рек путем эффективного использования их вод (ирригация).
Крестьянин-индивидуалист, а также группа крестьян не могли использовать самостоятельно ресурсы крупных рек для ведения хозяйства. Для этого (рытье каналов, строительство плотин) необходима была мобилизация усилий всех людей, живущих вдоль реки.
В результате этого возникли первые государства Древний Египет, Древний Китай, Вавилон.
В подтверждение данной теории говорит тот факт, что первые государства действительно возникли в долинах крупных рек (Египет в долине Нила, Китай в долинах Хуанхэ и Янцзы, Вавилон, Шумер и Аккад в долинах Тигра и Евфрата) и имели в своем появлении ирригационную основу,
Против теории говорит то, что она не объясняет причину появления государств, расположенных не в долинах рек (например: горных, степных и т. д.).
8) Материалистическая теория — появление государства связывает с социально-экономическими факторами, т.е. появлением частной собственности и разделением общества на классы. Представители данной теории — К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин — считают, что го сударство возникло преимущественно в целях сохранения и поддержания господства одного класса над другим, а также в целях обеспе чения существования и функционирования общества как целостного организма.
Соотношение международного и внутригосударственного законодательства.
Существует три способа:
1. внутригосударственное право превалирует над международным.
2. в случае конфликта между ними решается международным судом.
3. международное право превалирует над внутригосударственным.
Внутригосударственное и международное права – это две самостоятельные системы права, которые не могут существовать изолировано друг от друга. На нормообразование в МП оказывает влияние национальные правовые системы, которые находят отражение и учитываются во внешней политике и дипломатии государств. МП в свою очередь влияет на национальное законодательство.
Международное право целиком не входит ни в одну национальную систему права. Предмет его регулирования чрезвычайно многообразен и выходит за рамки внутригосударственных отношений. Это экономическое и гуманитарное сотрудничество государств, дипломатические сношения, освоение космоса, борьба с терроризмом, охрана окружающей среды, миротворческие операции, деятельность международных организаций и многие другие вопросы.
Рассмотрим различия внутригосударственного и международного права.
Нормы международного права регулируют межгосударственные отношения. Таким образом, в международном праве выражается волеизъявление не какого-либо отдельного государства, а коллективная воля государств мирового сообщества. Если внутригосударственное право есть результат правотворчества исключительно его собственных органов, то международно-правовые нормы формируются путем совместного волесогласования различных государств.
В то время как основными источниками внутригосударственного права выступают нормативно-правовые акты в романо-германской правовой системе или судебные прецеденты в англосаксонской правовой системе, то источниками международного права являются нормативные договоры.
Действие норм международного права в пространстве и по кругу лиц характеризуется экстерриториальностью, не ограничиваясь границами одного государства. Нормы международного права распространяют действие на территорию всех государств, признающих их действие.
Нормы международного права соблюдаются, как правило, добровольно. Возможность применения мер принуждения, тем более санкций, здесь значительно ограничена по сравнению с возможностями применения санкций норм внутригосударственного права.
Международно-правовые нормы, ратифицированные государством, являются составной частью его правовой системы. При этом нормы международного права имеют приоритет перед внутригосударственным законодательством. Статья 4 Конституции РК устанавливает: «1. Действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики. 2. Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики. 3. Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона. 4. Все законы, международные договоры, участником которых является Республика, публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения.».
Иначе ее называют семьей общего права. Исторически она сложилась в Англии и оправдывает свое название тем, что оно действовало на территории всей Англии (период становления – 10-13 века) в виде судебных обычаев, возникавших помимо законодательства и распространялось на всех свободных подданных короля в гражданском судопроизводстве. Обобщая судебную практику в своих решениях, судьи руководствовались нормами уже сложившихся общественных отношений и на их основе вырабатывали свои юр. принципы. Совокупность этих решений, точнее принципов (прецедентов), на которых они основывались, была обязательной для всех судов и т.о. составила систему общего права. Норма общего права носит казуистический (индивид.) хар-р, т.к. она модель конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования от отдельных случаев. Общее право приоритетное значение придает процессуальным нормам, нормам судопроизводства, источникам доказательств, т.к. они составляют одновременно и мех-зм правообразования и мех-зм правореализации. Важным признаком общего права выступает автономия судебной власти от любой др. вл. в гос-ве, что проявляется отсутствием прокуратуры и административной юстиции.
Англосаксонская правовая семья. Англосаксонский тип права - общий тип. Эта система зародилась и получила распространение в Англии, но была воспринята США, Канада и т.д. Принцип-«Право там, где есть его защита»
-главное отличие – судебный прецедент
- отсутствует конституция
- решающую роль играет королевские суды (Вестминстерские ХIII в.)
- нет, деление права на публичное и частное - общ право и справедливости
- отсутствует деление права на отрасли
Англосаксонская правовая система представлена следующими странами: Англия, США, Новая Зеландия, Канада, Австралия, Индия, бывшие колонии Британской империи.
В Англии периода нормандского завоевания существовало разрозненное, не связанное между собой локальное нормотворчество, основанное большей частью на местных обычаях. Начиная с X в., королевские судьи начинают формирование единого для всей страны прецедентного права. Вырабатываемые решения принимаются за основу всеми иными судьями. В отсутствие прецедента судья самостоятельно формулирует решение по делу. Таким образом, судья осуществляет нормотворческие функции. Постепенно складывается единая система судебных прецедентов - так называемое общее право. Общее право - это судебное право, вырабатываемое судьями в процессе рассмотрения конкретных правовых споров - казусов.
Одновременно существует и статутное право - система нормативно-правовых актов, и прецедентное. Но главный источник англосаксонского права - судебный прецедент. Судья здесь - субъект правотворчества. Известны аксиомы англосаксонского права: «право только там, где есть судебная защита», «закон - это то, что о нем говорят судьи», «если нет прецедента - право молчит». Сила прецедента определяется местом суда в иерархии судебной власти. Низшие суды прецедентов не создают. При этом каждый судья формально связан решениями вышестоящих и аналогичных судов.
Для англосаксонской системы права характерен не нормативный, а казуальный тип юридического сознания: факт здесь сравнивается не с нормативной моделью, а с другим аналогичным казусом, судебной и правоприменительной практикой. Поэтому такой тип права часто называют казуальным. Нормы права в англосаксонских правовых системах носят весьма детальный, казуистичный характер, поскольку формулируются в виде прецедентов при решении конкретных казусов - дел. Огромное значение придается формализованным процедурам, процессуальным нормам, средствам юридической защиты.
Отсутствует деление права на частное и публичное. Как правило, нет и отраслевого деления норм. В англосаксонской модели формальный приоритет принадлежит законодательству, но фактически все зависит от усмотрения судьи, от того, как он истолкует и применит норму закона.
Именно на судебное решение, а не на первоначальную норму закона ориентируются участники правоотношений.
Поэтому судебное решение имеет фактический приоритет перед законодательством. В США суды осуществляют конституционный контроль за соответствием законодательных актов Конституции страны, устанавливая прецедентные нормы и вырабатывая общеправовые принципы.
К достоинствам англосаксонской правовой семьи относится гибкость, оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое приспособление права к изменяющейся обстановке. К недостаткам - несистематизированность системы права, его казуистичность, недостаточная определенность.
Билет 3
Научные дисциплины, образующие в своей совокупности сис тему науки в целом, условно можно разделить на три группы: 1) технические науки, 2) естественные науки; 3) гуманитарные науки.
Гуманитарные науки изучают общество, человека, социальные отношения и институты. Юридические науки — часть гуманитар ных наук, поскольку государство и право выступают социальными институтами. В свою очередь, юридические науки можно подраз делить на следующие виды:
— теория государства и права;
— историко-правовые науки (история государства и права, ис тория политических и правовых учений);
— отраслевые юридические науки (конституционное, гра жданское, уголовное и другие отрасли права);
— прикладные науки (криминалистика, судебная медицина, су дебная психиатрия и т.п.).
Теория государства и права, находясь в системе гуманитарных наук, тесно взаимодействует с философией, социологией, полито логией и т.д. Так, с помощью философии вырабатываются миро воззренческие позиции теории государства и права, в результате чего последняя вооружается общей методологией познания госу дарственно-правовой действительности. В свою очередь теория государства и права дает конкретный материал для широких фило софских обобщений.
Место теории государства и права в системе юридических наук. Вопрос о месте теории государства и права в системе юриди ческих наук можно рассмотреть на примере ее соотношения с ис-торико-правовыми науками. Общность теории государства и права и историко-правовых наук состоит в том, что они рассматривают государство и право в целом. Различие же выражается в том, что историко-правовые науки изучают процесс развития государствен но-правовых форм в хронологическом порядке, тогда как теория дает обобщение этих процессов, исследует сущность государства и права, закономерности их функционирования и т.п.
По отношению к отраслевым юридическим наукам теория госу дарства и права выступает как обобщающая наука: она изучает наиболее общие закономерности возникновения, развития и функ ционирования государства и права. Предмет же любой отраслевой науки связан лишь с определенной сферой общественных отноше ний. Более того, теория государства и права изучает общие для всех отраслевых наук проблемы, что позволяет говорить о том, что на понятиях и институтах общей теории государства и права стро ятся понятия и института отраслевых юридических наук.
Юридическая наука четко определяет свойства права, которые придают ему качество регулятора общественных отношений – нормативность, связь с государством. Сущность права видится в обеспечении или разграничении жизненных интересов людей, в выражении их воли, в установлении определенного порядка общественной жизни. Новый подход к праву состоит в попытке установить различие между правом, как объективным явлением общественной жизни и законом, как формой выражения права и на этой основе сформулировать понятие правового закона. Такое правопонимание исходит из того, что право и закон всегда совпадают, но это не всегда так, т.к. закон может быть противоправным. Концепция современного правопонимания исходит из естественных правовых, материалистических и других прогрессивных взглядов, которые стремились выявить в праве специфический принцип регулирования, отличающий его от других регуляторов общественных отношений. Такой принцип называется принципом формального равенства. Правовое равенство означает формальную независимость и свободу людей в их отношениях, оно имеет всеобщий характер и распространяется на всех субъектов опр отношений. Право – это всеобщий масштаб и равная мера свободы, а принцип равенства заложен в самой природе права и выражает присущую ему справедливость. Смысл различия права и закона обусловлен двумя факторами – противопоставлением права и произвола, соответствие закона объективным требованиям права. Те, кто отождествляют право и закон, считают, что право есть продукт властно-принудительного нормотворчества. Правовой закон характеризуется следующими признаками: это выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей, он воплощает в себе принцип формального правового равенства он учитывает и охраняет интересы тех, кто находится за пределами правового равенства, это составная часть объективно складывающегося в данном обществе права. Правовой закон – антипод произволу, реальная жизнь закона возможна только в условиях правового государства.
Мусульманское право возникло как часть шариата (система предписаний верующим в Аллаха), представляющего собой важнейший компонент исламской религии. История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда (Мухаммада), он от имени Аллаха адресовал некоторые основные правила поведения, нормы верующим мусульманам. Др. часть юр-ски значимых норм сложилась в результате жизнедеятельности, поведения Мухаммеда.
Система мусульманского права отличается от др правовых сис-м своеобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, конструкций, понятием нормы. Под нормой права исламские правоведы понимают правило, адресованное мусульманской общине Аллахом.
Определяющим фактором является личный статус – брак, развод, раздел имущества, наследство и т.п. По степени влияния религии на государство – светские, клерикальные и религиозные. У мусульман в основе права – ислам, ему 14 веков. Считается, что это 1-я по численности религия мира. Есть 2 понятия внутри ислама – шариат и ислам. Ислам – мировоззрение (думать по Корану и вверять себя богу). Шариат – правила поведения. Сейчас мусульманских стран 53, мусульман больше миллиарда, но не все живут по шариату. Коран – священная книга аллаха. Состоит из воспоминаний пророка. Форма – катехизис. Это кодекс правил поведения, которые можно оценить и как уголовные и как гражданские и как процессуальные. Из 6000 стихов – 5600 правил поведения. Есть еще источник – сунна. Это жизнеописание пророка. Есть еще источник – иджма. Это единая трактовка по вопросам исламского учения, т.е. комментарий. В каждом государстве есть свое понимание мусульманского права. Можно выделить три модели восприятия норм шариата: модель секуляризации – свойственна странам, четко отделившим религию от государственной жизни (светские гос-ва), напр. Турция. Модель гармонии - это страны, которые установили у себя ислам в качестве религии, но признающие шариат лишь одним из источников права (умеренные государства, типа Египта и Туниса). Модель коранизации – это государства ортодоксального шариата, монархии ближнего востока типа Судана, Пакистана, Ливии итп.
Коран - Священная книга ислама;
Сунну - традиции, связанные с посланцем Бога;
Иджму - или единое соглашение мусульманского общества;
Кийас - или суждение по аналогии.
Мусульманская правовая система предствлена странами, где государственной религией является ислам различных течений: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.
Данная правовая система имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право - шариат - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново.
Система источников мусульманского права носит четырехзвенный характер:
Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;
Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;
Иджма - общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны, даваемые религиозными деятелями - муфтиями, судьями - кади и исламскими учеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этих источниках;
Кийас - суждение по аналогии.
Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов в мусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. При отправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, а ссылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа. В целом, правосудие отличается простотой, меньшей формализацией по сравнению с романо-германскими и англосаксонскими правовыми системами.
Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный - консервативный характер, оно мало поддается модернизации и реформированию. Кроме того, его характеризуют казуистичность, несистематизированность, абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.
Билет 4
10. Классификация методов юридической науки.
ТГП в процессе познания государственно-правовых явлений использует:
а) общефилософский метод (диалектич. логика): 1) Законы: единства и борьбы противоположностей; переход количества в качество; отрицание отрицания (новое всегда отрицает старое и наоборот); 2) Содержание и форма (по Гегелю: всякая форма содержательна, всякое содержание – формировано); 3) Сущность и явление (в каждом из явлений можно выделить сущность, определенные закономерности); 4) Общее и единичное.
б) общенаучные методы (формально-логический, социологический, системный, структурно-функциональный, конкретно-исторический, статистический и т.п.);
в) общелогические методы теоретического анализа (анализ, синтез, обобщение, сравнение, абстрагирование, аналогия, моделирование);
г) частнонаучные методы (сравнительного правоведения, технико-юридического анализа, конкретизации, толкования и т.п.). Формально-юридический метод позволяет определить юридические понятия.
Систематизация законодательства — это целенаправленная работа законодателя по упорядочению и приведению в единую систему действующих законодательных актов с целью их доступности, лучшей обозримости и эффективного применения. В основе такой работы лежат знания о системе права, ее отраслях и подотраслях.
Инкорпорация — вид систематизации, в ходе которой действующие нормативные акты сводятся воедино без изменения их содержания, переработки и редактирования. В этом случае текстуальное изложение юридических норм (правил поведения) не подвергается изменению. Результатом инкорпорации является издание различных сборников или собраний, которые формируются по тематическому принципу (т. е. по предмету регулирования) или по годам издания нормативных актов (т. е. по хронологическому принципу).
Инкорпорация подразделяется на официальную и неофициальную. К официальной можно отнести Собрание законодательства РК. В его первом разделе публикуются нормативные акты Президента и Правительства за определенный период, во втором — их индивидуальные правовые акты. К неофициальной инкорпорации относятся сборники нормативных материалов по отраслям права, издаваемых в учебных целях, для просвещения населения и т.д.
Кодификация — это систематизационная работа более высокого уровня, чем инкорпорация, так как в ходе кодификации происходит качественная переработка действующих юридических норм, устраняются несогласованности, дублирование, противоречия и пробелы в правовом регулировании, отменяются неэффективные и устаревшие нормы. Нормативный материал приводится законодателем в стройную, внутренне согласованную правовую систему.
Кодификация законодательства может быть всеобщей (когда переработке подвергается все законодательство государства), отраслевой (если перерабатываются нормы определенной отрасли законодательства) или специальной (охватывающей нормы какого-либо правового института).
Консолидация - форма систематизации путем объединения нормативных актов без изменения их содержания в единый акт, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение. Здесь нормативные акты объединяются по признаку их относи-мости к одному виду деятельности (охрана природы, образование и т.п.). Особенность консолидации состоит в том, что она является «компромиссной» систематизацией, сочетающей в себе черты инкорпорации и кодификации. Консолидация используется зачастую как промежуточный этап, когда отсутствует возможность кодификации.
Билет 5
1) Теологическая теория — настаивает на божественном проис хождении государства, государственной власти, утверждает и защи щает тезис "вся власть от бога". Несмотря на свое религиозное со держание, эта теория, возникшая еще в древней Иудее, отражает оп ределенные реальности, а именно теократические формы первичных государств — власть жрецов, роль храма, разделение власти между религиозными и административными центрами. Наиболее яркий представитель — Фома Аквинский;
2) Патриархальная теория — рассматривает возникновение госу дарства непосредственно из разложившейся семьи, а власть монарха выводит из власти отца над членами семьи. Эта теория направлена на обоснование неограниченной власти царя, монарха, но истоки этой власти видит уже не в божественном начале, а в тех формах семьи, где существовала неограниченная власть главы семьи, патри арха. Эта теория зародилась в Греции, обоснование получила в тру дах Аристотеля, но свое развитие нашла в трудах английского уче ного Филмера;
3) Договорная теория — получила прочное распространение в XVII—XVIII веках. В Голландии ее сторонниками были Гуго Гро-ций и Спиноза, в Англии — Д. Локк и Т. Гоббс, во Франции — Ж.-Ж. Руссо, в России — А. Радищев, который, в частности, утвер ждал, что власть принадлежит народу, однако передана им монарху, но тем не менее, должна находиться под контролем народа. По дого ворной теории государство возникает как результат договора, в ко торый вступают люди, и в силу которого они передают часть своей свободы, своей власти государству;
4) Теория насилия — основой происхождения государства пони мает акт насилия, как правило, завоевание одного народа другим. Для закрепления власти победителя над завоеванным народом, для насилия над ним и создается государство. Теория насилия возникла в XIX в., ее представителями были Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дю ринг;
5) Психологическая теория — появление государства объясняет проявлением чувств человеческой психики: потребностью подчи няться, подражанием, сознанием зависимости от элиты первобытно го общества, осознанием справедливости определенных вариантов действия и т. д. Наиболее яркими представителями психологической теории являются Л. Петражицкий и Г. Тард;
6) Органическая теория. Представители этой теории — Г. Спен сер, Вормс. X. Прейс — считают, что государство — это организм, постоянные отношения между частями которого аналогичны посто янным отношениям между частями живого существа, т.е. государст во — продукт социальной эволюции, которая выступает в этой связи лишь разновидностью эволюции биологической. Государство, буду чи разновидностью биологического организма, имеет мозг (правите лей) и средства выполнения его решений (поданных);
7) Ирригационная теория возникновения государств — их первые деспотические формы связываются с необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных об ластях. Наиболее яркое отражение эта теория получила в трудах со временного немецкого ученого К.-А. Виттфогеля;
8) Материалистическая теория — появление государства связывает с социально-экономическими факторами, т.е. появлением частной собственности и разделением общества на классы. Представители данной теории — К. Маркс, Ф. Энгельс, В. Ленин — считают, что го сударство возникло преимущественно в целях сохранения и поддержания господства одного класса над другим, а также в целях обеспе чения существования и функционирования общества как целостного организма.
Субъективное право – это предоставляемая и охраняемая государством возможность (свобода) субъекта по своему усмотрению удовлетворять те интересы, которые предусмотрены объективным правом. Оно называется субъективным, т.к. его реализация зависит только от воли субъекта. Оно проявляется в трех разновидностях – в возможности положительного поведения обладателя субъективного права, в возможности управомоченного требовать определенного поведения от обязанных лиц и возможность управомоченного обратиться за защитой к государству.
Юридичекая обязанность – это предусмотренная законодательством и охраняемая государством необходимость должного поведения участника правового отношения в интересах управомоченного субъекта.
Субъекты правоотношений — это участники правовых от ношений, обладающие соответствующими субъективными правами и юридическими обязанностями. Субъект правоотношения — это субъект права, который использует свою праводееспособность. Выделяют следующие виды субъектов правоотношений:
1) индивидуальные (физические лица), к которым относятся:
граждане, лица с двойным гражданством, лица без гражданства, ино странцы. Лица без гражданства и иностранцы могут вступать в те же отношения на территории Казахстана, что и граждане Казахстана, за рядом ограничений, установленных законодательством, а именно, они не могут избирать и быть избранными в представительные орга ны власти Казахстана, занимать определенные должности в госу дарственном аппарате, служить в Вооруженных силах и т.д.;
2) коллективные, к которым относятся: государство в целом, ко гда оно, например, вступает в международно-правовые отношения с другими государствами; государственные организации; негосу дарственные организации, например, частные фирмы, коммерче ские банки, общественные объединения и т.п.
Правоспособность и дееспособность субъектов права. Пра-восубъектность. Для того, чтобы быть субъектами правоотношений, лица должны обладать правоспособностью и дееспособностью.
Правоспособность — это способность индивида иметь права и обязанности. Дееспособность — это способность лица своими дей ствиями осуществлять эти права и обязанности. Выделяют сле- дующие виды дееспособности: полную — с 18 лет и частичную — с 14 до 18 лет.
Дееспособность может быть ограничена. В Конституции закре плено, что права и свободы граждан могут быть ограничены только законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защи ты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и за конных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Правоспособность и дееспособность обычно неразделимы и на ступают одновременно. Таким образом обстоит дело в большинст ве отраслей права, кроме гражданского. Разрыв между правоспо собностью и дееспособностью в гражданском праве объясняется тем, что:
а) имущественные права необходимы всем гражданам незави симо от возраста, состояния их воли;
б) в области имущественных правоотношений вместо правоспо собного, но недееспособного лица может выступать его законный представитель.
Правосубъектностъ — это правоспособность и дееспособность вместе взятые и характеризующие лицо как субъекта права.
Тоталитарный подход
Тоталитарная модель предполагает, что право — продукт государственной деятельности, следствие государства. В отечественной юридической литературе еще недавно считалось, что право находится в подчиненном отношении к государству. Фактическим условием для данного подхода служила наша политическая практика видеть в праве некий придаток государства. Теоретической предпосылкой этому являлось формально-догматическое отношение к понятию права как совокупности норм, издаваемых государством.
Либеральный подход
Либеральный подход к соотношению государства и права утвердился в русле представлений, выводивших понятие государства из общественного договора, ограничения государства правом, что, как считалось, вытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных на нем субъективных публичных прав индивида
Прагматический подход
Прагматический подход к рассматриваемой проблеме позволяет в определенной мере интегрировать этатистские и либеральные взгляды и в то же время избежать крайностей в оценке связи права и государства. Согласно этому подходу связь между правом и государством не имеет столь однозначного причинно-следственного характера (государство порождает право, или наоборот). Связь видится более сложной, имеющей характер двусторонней зависимости: право и государство друг без друга не могут существовать, а значит, между ними имеется функциональная связь.
Государство осуществляет силу, а право — волю. Они не совпадают по форме, структуре, элементному составу, содержанию; они относятся к разным сферам общественной жизни. Они (каждое по-своему) отражают реальность, назревшие потребности, по-раз- ному воспринимаются и оцениваются общественным сознанием. При известных обстоятельствах государство и право могут действовать в противоположных направлениях.
Воздействие государства на право состоит прежде всего в том, что первое создает второе, изменяет его, совершенствует, охраняет от нарушителей, претворяет в жизнь. Поэтому можно сказать, что воздействие государства на право осуществляется непрерывно — от создания права до его реализации в общественных отношениях. Государство, следовательно, способствует распространению права в социальном пространстве, обязывает участников общественных отношений действовать в соответствии с правом, исключать противоправные подходы в достижении общественно значимых результатов.
Билет 6
Право и государство существовали не всегда. Они появились на известной ступени развития человечества. Как показывают исследования, десятки тысяч лет люди современного типа существовали, не зная государственности, определяя свои отношения правилами обычаев. Определенные периоды своего формирования первобытное общество отличалось по уровню развития различных сфер жизнедеятельности: экономической, социальной, по управлению обществом, семейной и других сфер. Отсюда, главным условием происхождения государства и права является достижение определенного уровня развития общества, возможности формирования в его недрах элементов государственности и определенных источников права. Существуют объективные предпосылки, общие закономерности происхождения государства и права или как их еще называют "естественные факторы".
Важной предпосылкой происхождения права и государства является утверждение публичной власти, которая постепенно приходит на смену первобытной демократии. Публичная власть выполняет разнообразные общесоциальные функции: способствует экономическому развитию общества, осуществляет управление всей территорией данного государственного образования, издает обязательные для всех предписания, применяет публичное принуждение, защищает и расширяет свою территорию. Существенное влияние на процесс происхождения права и государства оказала религия, религиозные воззрения. Во многих случаях все отношения в зарождающихся государственных образованиях регулировались религиозными нормами, которые впоследствии создали основу правовых норм или протекали параллельно. Религия обосновывала происхождение и необходимость государственной власти, принципы построения государства, определяла его функции. Другое дело, что в одних случаях она определяла прогрессивные тенденции развития общества, а в других носила репрессивный характер. В процессе формирования государств, когда осуществлялось территориальное обустройство, резко возросла борьба за перераспределение территорий, участился их насильственный захват, а в связи с этим возросла необходимость защиты традиционно принадлежащих определенной родовой общине территорий. Возросшее значение приобретают войны, военные организации, которые в определенной степени послужили основой образования государств, оказали влияние на особенности установления общеобязательных правил поведения в обществе.
Наибольшее развитие концепция объективного и субъективного права получила в трудах немецких юристов XIX века, дореволюционных русских правоведов. Тем не менее до сих пор различие права в объективном и субъективном смысле остается дискуссионным.
Во-первых, в объективном смысле право – это норма, закон, государственное установление. Таким образом, объективное право – это система общеобязательных, формально-определенных юридических норм, установленных и обеспеченных государством и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право – это законодательство данного периода в данной стране + это правовые обычаи и другие формальные источники права. Объективность этого права состоит в том, что оно не зависит от воли и сознания отдельного индивида. При этом любая норма-правило определяет два варианта поведения.
Право в субъективном смысле – это возможность субъектов вести себя известным образом в рамках правовых установлений. Субъективное право определяется как мера возможного поведения субъекта, определяемая нормой объективного права. Субъективное право – это конкретные возможности, права, притязания субъекта, которые возникают на основаниях и в пределах законодательства, то есть в пределах объективного права. Субъективным это право называется потому, что оно связано с конкретным субъектом, оно принадлежит конкретному субъекту и зависит от воли и сознания этого субъекта.
Функциями теории государства и права принято считать главные направления исследовательской деятельности, которые выявляют и представляют роль теории государства и права как науки в юридической практике и общественной жизни.
Можно выделить следующие функции теории государства и права:
1) онтологическая. Данная функция изучает государственно-правовые явления, анализирует их;
2) прогностическая. Направлена на обеспечение наукой теории государства и права прогнозирования развития государства и права в будущем, выявление закономерностей развития и проблем, которые могут возникнуть в процессе;
3) гносеологическая. Эта функция призвана обеспечить познание категорий государства и права, а также иных государственных и правовых явлений.
С ее помощью осуществляется получение нужных знаний (при этом они толкуются с научных позиций);
4) методологическая. При ее реализации теория государства и права выступает в качестве методологической основы для всех юридических наук, так как в процессе обобщения государственно-правовой практики она изучает методологические вопросы всей юридической науки, формирует базовые государственно-правовые понятия, выводы, основополагающие утверждения, которые используют другие юридические науки в качестве основных при изучении своих предметов;
5) прикладная. Данная функция состоит в разработке практических рекомендаций для многих сфер государственно-правовой области функционирования;
6) политическая (другие названия: политико-управленческая или организационно-управленческая). Функция, которая направлена на выработку методов и средств для перестройки правовых и государственных институтов использования норм права, дальнейшего укрепления законности, а также формирования органов государственной власти, создает условия для обеспечения научности государственного управления, построения научных основ как для внутренней, так и для внешней политики;
7) эвристическая. Это функция, с помощью которой теория государства и права, используя логические приемы, правила исследования, выявляет закономерности в развитии права и государства;
8) воспитательная функция, с помощью которой теория государства и права обеспечивает правовое воспитание граждан государства;
9) идеологическая. Данная функция характеризуется тем, что она решает вопросы по сбору идей, взглядов, представлений о государстве и праве для разработки научного обоснования объяснения государственно-правовых явлений;
10) практически-организаторская . Функция, которая проявляется в том, что теория государства и права разрабатывает рекомендации, которые призваны обеспечить совершенствование государственно-правового строительства, законодательства, а также юридической практики;
11) теоретико-познавательная функция состоит в научной интерпретации государственно-правовых явлений;
12) учебная. Эта функция призвана обеспечивать общетеоретическую подготовку по теории государства и права как учебного предмета.
Под юридической практикой понимается деятельность компетентных органов и должностных лиц, по изданию и применению норм права, а также уже накопленный и объективированный опыт такой деятельности. Юридическая практика формируется в результате длительного и многообразного процесса правореализации, т.е. претворения права в жизнь. В ходе этого процесса вырабатываются определенные общие положения, тенденции, ориентиры, которые затем используются в последующей работе. В частности, практика создает так называемые правоположения, под которыми понимаются устоявшиеся типовые решения по применению юридических норм. Эти правоположения реально приобретают черты общих правил. Особенно это касается прецедентов. По мнению С.С. Алексеева, правоположения - это еще не нормы, но они уже выходят за пределы правосознания, простых суждений. Это формирующиеся нормы, которые представляют собой сгустки правосознания. Со временем они могут превратиться либо в стойкие правовые обычаи, либо в нормы, закрепленные законодателем.
Билет 7
Формирование государства – длительный процесс, шедший у разных народов разными путями. Современная теория права и государства выделяет два основных пути.
Восточный путь – возникновения государства, “азиатский способ производства” (вначале др.Восток, Африка, Океания). Здесь социально-экономические отношения и структуры родового строя – земельная община, коллективная собственность. Управление общественной собственностью становилось важнейшей функцией родоплеменной знати, превращавшейся в обособленную социальную группу (сословие, касту), интересы которой всё более обособлялись от интересов остальных членов общества. Знать со временем плавно трансформировалась в государственные органы, а общественная собственность тоже постепенно превратилась в государственную. Частная собственности значения не имела.
Европейский путь – в Европе этот процесс пошёл по другому. Главным фактором образования государства было классовое расслоение общества, обусловленное формированием частной собственности на землю, скот и рабов. В Риме на возникновение классов и государства большое влияние оказала длительная борьба двух группировок свободных членов родоплеменного общества – патрициев и плебеев. В результате побед последних в нём утвердились демократические порядки: равноправие всех свободных граждан, возможность каждого быть одновременно землевладельцем и воином. Однако к концу II века до н.э. Римской империей обострились внутренние противоречия, повлекшие создание мощной государственной машины.
По вопросу возникновения государства на территории Западной и Восточной Европы есть две точки зрения. Сторонники первой утверждают, что в этом регионе в ходе разложения первобытных отношений зарождалось феодальное государство (Россия и Германия ).
Вторая говорит, что после разложения родового строя здесь наступает предшествующий феодализму длительный период, в ходе которого знать выделяется в особую группу, обеспечивает себе привилегии, в первую очередь во владении землёй, но крестьяне сохраняют как свободу, так и собственность на землю. Такой период в государстве называют профеодальным.
Т.о. на этапе производящей экономики под воздействием разделения труда, появления патриархальной семьи, военных захватов, запрета инцеста и др. факторов происходит расслоение первобытного общества, вследствие чего родовая организация социальной жизни изживает себя, а ей на смену с той же неизбежностью приходит новая организационная форма общества – государственность.
Правоприменение — особая форма реализации права. В форме приме нения права государство еще раз (после издания нормативно-правового ак та) властно подключается к процессу правового регулирования.
Правоприменение требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства. К таким случаям можно отнести следующие: а) когда необходимо офици ально установить юридически значимые обстоятельства (признание граж данина в судебном порядке умершим или безвестно отсутствующим; б) когда диспозиция нормы вообще не реализуется без индивидуального госу дарственно-властного веления (право на пенсию); в) когда речь идет о реаализации санкции (правонарушение).
Признаки правоприменения:
1) особый субъект — специально уполномоченный государственный ор ган (должностное лицо).
2) имеет государственно-властный характер;
3) является деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний;
4) выступает формой управленческой деятельности государств а;
5) осуществляется в определенных процедурных формах;
6) представляет собой сложный, стадийный процесс;
7) имеет творческий характер;
8) результаты правоприменения оформляются индивидуальным юри дическим актом— актом применения права.
Правосознание — это такая сфера или область сознания, которая отражает правовую действительность в форме юридических знаний и оценочных отношений к праву и практике его реализации, социально-правовых установок и ценностных ориентаций, регулирующих поведение (деятельность) людей в юридически значимых ситуациях.
Внутренняя структура правосознания включает в себя два основных элемента:
1. Правовая идеология — есть систематизированное научное выражение правовых взглядов, принципов, требований общества, классов, различных социальных групп и слоев населения, отдельных индивидов. Она содержит идеи, концепции, оценку перспектив развития права, цели и задачи принятия тех или иных правовых актов, основные правовые принципы, конкретное содержание правового регулирования.
2. Правовая психология — это совокупность правовых чувств, настроений, ценностных отношений, желаний и переживаний, характерных для всего общества в целом или конкретной социальной группы. Включает следующие элементы:
-общественный интерес, мотивы деятельности определенных социальных групп, вытекающие из их места в структуре общества;
-психологический уклад, т.е. привычки, традиции, убеждения, свойственные социальным группам общества;
-представления о праве, выработанные в социальных группах под влиянием их психического склада;
-чувства, эмоции, настроения, связанные с правом, присущие социальным группам;
-способы формирования представлений (настроений, чувств, эмоций) – влияние, взаимовлияние, подражание, внушение.
По субъектному составу правосознание делится на индивидуальное, групповое и общественное.
Уровни правосознания зависят от степени знания права и подразделяются на обыденное, специализированное (профессиональное) и научное (теоретическое).
От уровня и зрелости правосознания будет зависеть качество юридических норм и эффективность реализации правовых предписаний.
Таким образом, правосознание как объективная реальность – это сложившаяся на основе права и вместе с ним система идей, представлений и понятий о праве, осознанные потребности в праве, содержащие представление о сущности, путях его развития и правопорядка в широком смысле слова.
Билет 8 Основные характеристики современного государства.
Государство – это политико-правовая организация общества, обеспечивающая его единство и территориальную целостность, обладающая суверенитетом, осуществляющая власть, управление и регулирование в обществе, путем издания законов.
Признаки современного государства:
1. Действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики.
2. Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики.
3. Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона.
4. Все законы, международные договоры, участником которых является Республика, публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием их применения.
Принята 30.08.1995г., посл. изм. и доп. 21.05.2007г., всего9 разделов (Общие положения, Человек и гражданин, Президент, Парламент, Правительство, КС, Суды и ПС, Местное государственное упр-е и с/упр-е, Заключите и переходные положения)
Правовая культура (в широком смысле слова) – это совокупность компонентов юридической надстройки в их реальном функционировании, комплекс представлений той или иной общности людей о праве, его реализации, о деятельности государственных органов, должностных лиц.
Правовая культура (в узком смысле слова) – это совокупность материализованных идей, чувств, представле-ний как осознанной необходимости и внутренней потребности поведения личности в сфере права, базирующаяся на правовом сознании.
Структура правовой культуры личности:
психологический элемент (правовая психология)
идеологический элемент (правовая идеология)
поведенческий элемент (правомерное поведение)
Структура правовой культуры:
- уровень правосознания и правовой активности общества,
- степени прогрессивности правовых норм,
- степень прогрессивности юр деятельности.
Функции правовой культуры:
- познавательно-преобразовательная (формирование правового государства),
- праворегулятивная (обеспечение слаженного функционирования права),
- ценностно-нормативная функция (аксиологическая характеристика),
- прогностическая функция.
Билет 9
Форма государства - организация государственной власти или организация государства в целом.
Форма государства состоит из 3-х элементов, а именно: 1) форма правления (характеризует порядок образования и организации высших органов государственной власти, их взаимоотношения друг с другом и населением; в зависимости от особенностей формы правления государства подразделяются на монархические и республиканские); 2) форма государственного устройства (отражает территориальную структуру государства, соотношение между государством в целом и его составными территориальными единицами; по форме государственного устройства государства делятся на унитарные, федеративные и конфедеративные); 3) политический (государственный) режим (представляет собой систему методов, способов и средств осуществления государственной власти; в зависимости от особенностей набора данных приемов государственного властвования различают демократический и антидемократический политические (государственные) режимы).
Форма государства - это внешняя, видимая организация государственной власти. Она характеризуется: во-первых, порядком образования и организации высших органов государственной власти в обществе; во-вторых, способом территориального устройства госу дарства, отношением между центральной и местной властями; в-третьих, приемами и методами осуществления государственной вла сти.
Серьезное влияние на форму государства оказывает культурный уровень народа, его исторические традиции, характер религиозных мировоззрений, национальные особенности, природные условия проживания и другие факторы. Специфику формы государства определяет также характер взаимоотношений государства и его органов с негосударственными организациями (партиями, профсоюзами, общественными движениями, церковью и другими организациями).
Понятие виды правотворчества.
Правотворчество – это деятельность прежде всего государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм. Основной путь воздействия на общественные отношения, главное средство придания праву юридической силы. Субъекты правотворчества – государственные структуры, наделенные соответствующими полномочиями, а также народ при принятии законов на референдумах.
Правотворчество характеризуется тем, что является активной творческой деятельностью. Основная продукция правотворчества – юридические нормы.
Принципы правотворчества: - системность, - законность, - гласность , - гуманность; - научность; - профессионализм; - демократизм; - оперативность.
Стадии правотворчества:
1- Законодательная инициатива,
2- решение компетентного органа,
3- разработка проекта НПА,
4- рассмотрение проекта НПА,
5- принятие НПА,
6- доведение принятого НПА до адресата.
Современная наука выделяет 4 типа основных системы:
1. Романо-германская правовая семья. Страны континентальной Европы, к этой же семье относится и соврем. Российское право, право стран латинской Америки. 3-и вида закона: кодексы, спец законы и сводные тексты норм.
- произошло от римского права - существует конституция - в этих странах действуют ГК, УК, УПК, ГПК т.д. -законы регулируют отдельные сферы обществ жизни
- возрастает роль подзаконных НПА
2. Англосаксонская правовая семья. Англосаксонский тип права - общий тип. Эта система зародилась и получила распространение в Англии, но была воспринята США, Канада и т.д. Принцип-«Право там, где есть его защита» -главное отличие – судебный прецедент - отсутствует конституция - решающую роль играет королевские суды (Вестминстерские ХIII в.)
- нет, деление права на публичное и частное - общ право и справедливости - отсутствует деление права на отрасли
3. Религиозно-традиционная правовая система - религиозный тип права: мусульманское право, индусское право и иудейское право. Особенность- переплетение права и религии.
Отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.
- Мусульманское право – Коран, сунна, иджму (единое соглашение мусульманского общества), кийас (суждение по аналогии)
- Индусское право – право общины в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре.- каждый человек должен вести себя в соответствии с предписанием социальной касты. Конституция 1950 г отменила систему каст, но после произошла так называемая правовая революция, закон применяется только к индусам.
4. Социалистическая правовая система ( Страны входящих в СССР) Особенность- революционное творчество исполнителей «воля народа». Схожа с Р-Г ПС
Правовая система – это конкретная историческая совокупность права, законодательства, юридической практики и правовой идеологии отдельной страны или гос. образования. Существуют 4 основные группы правовых систем: Одноуровневые ПС (т.е. унитарные государства), двухуровневые ПС (выделяются автономии и субъекты федераций), Трехуровневые (напр. Тюменская обл и Красноярский край, где внутри еще одно автономное образование), и параллельная правовая система (Индия) – там одновременно индусское право и индийское право действует (то же в Израиле и Японии). Правовые системы группируются на правовые семьи, по совокупности национальных правовых систем.
Современная классификация правовых систем
Правовая семья это совокупность национальных правовых систем, которая выделена на основе общности источников права, его структуры и исторического пути формирования. Факторы создания правовых семей: Общность исторических судеб, добровольное присоединение, колониальная зависимость, идеологическая основа, есть более устойчивые семьи – страны общего права и менее устойчивые – бельгийское Конго. Критерии объединения в правовые семьи – правовая идеология, принцип верховенства юридических обязанностей итп. Еще критерий – правовой методологии, т.е. совокупность средств и приемов воплощения права в жизнь, система юр образования, структура юридической профессии. С течением истории ПС были многократно классифицированы различными учеными – Глассон, Р. Давид, Цвейгерт и Кётц. Основная классификация современных ПС выглядит так: три большие группы – западное право, восточное право и иидеологичесоке право. Западное право делится на континентальное европейское право и англо-американское право. Континентальное европейское право делится на романскую правовую семью, германскую правовую семью, скандинавскую пс и латино-амер пс. Англо-американское право делится на Европейское общее право, право США и право Британского содружества. Идеологическое право делится на социалистическое право и пост-советское право. Восточное право делится на религиозное право и традиционное право.
Политическая система общества - целостная, упорядоченная совокупность политических институтов, политических ролей, отношений, процессов, принципов политической организации общества, подчиненных кодексу политических, социальных, юридических, идеологических, культурных норм, историческим традициям и установкам политического режима конкретного общества. Политическая система включает организацию политической власти, отношения между обществом и государством, характеризует протекание политических процессов, включающих институционализацию власти, состояние политической деятельности, уровень политического творчества в обществе, характер политического участия, неинституциональных политических отношений. Политическая система представляет собой одну из частей или подсистем совокупной общественной системы. Она взаимодействует с другими ее подсистемами: социальной, экономической, идеологической, этической, правовой, культурной, образующими ее общественное окружение, ее общественные ресурсы наряду с ее природным окружением и природными ресурсами (демографическими, пространственно-территориальными), а также внешнеполитическим окружением. Структуру политической системы составляют организации, объединения, имеющие прямое или косвенное отношение к осуществлению политики, к политической деятельности. Собственно политической организацией является, прежде всего, государство. Оно - главный источник и носитель политической власти. К собственно политическим организациям относятся также политические партии. Они представляют в политической сфере интересы различных слоев и групп общества и защищают эти интересы. Политические партии не выступают непосредственными носителями государственной власти (если, конечно, это не правящая партия), но они оказывают серьезное влияние на государственную власть и ее органы. В структуру политической системы включает и такие организации, которые к политическим, строго говоря, отнести нельзя. Поскольку главное в их деятельности - выражение не политических, а экономических или иных интересов. К таким организациям относятся профсоюзы, кооперативные и иные организации.
Толкование норм права – это деятельность, направленная на установление содержания юридических норм. В процессе толкования уясняется смысл нормативного предписания, его социальная направленность, место в системе правового регулирования и т.п. Толкование необходимо в связи с абстрактностью юридических норм, специальной терминологией, дефектностью правотворческого процесса (неясностью) и т.д.
Цель толкования – правильное и единообразное понимание юридических предписаний и правильное и единообразное применение.
Толкование состоит из двух сторон: уяснения (для себя) и разъяснение (для других).
По объему
буквальное (адекватное) – содержание норм права полностью соответствует её текстуальному выражению;
расширительное – действительное содержание нормы права шире ее буквального выражения;
ограничительное – действительное содержание нормы права уже её текстуального выражения.
В зависимости от субъектов толкования подразделяется на ;
1) официальное толкование дается уполномоченным на то субъектом, содержится в специальном акте, влечет юридические последствия:
нормативное (распространяется на большой круг лиц и случаев): - аутентичное (дается тем же органом, которое издало нормативный акт); - легальное (исходит от уполномоченных на то субъектов) казуальное (обязательное только для данного случая)
2) неофициальное толкование не имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы: обыденное (не требует специальных познаний и дается любым гражданином);
профессиональное (дают юристы); доктринальное (научное разъяснение юридических норм).
В широком смысле государство — общество, организованное определённым образом. Для такого общества характерны три признака: 1 — опреде лённая территория; 2 — население (народ); 3 — публичная власть.
Таким образом, к признакам государства можно отнести:
1. Государство, будучи организованной определенным образом пуб личной властью, представляет собой организацию. Это определенное объе динение людей, т.е. организация это: приведение чего-либо в систему упо рядочение чего-либо, само объединение.
2. Государство — это политическая организация (одна из организаций общества, носящая политический характер).
3. Государство — это территориальная организация. Этот признак был выделен Ф. Энгельсом для отграничения от родоплеменной организации. Этот признак не всегда играет решающую роль (например, кочевые племе на), но в цепом, это важнейший признак, характеризующий государство.
4. Государство — это суверенная организация. Государственный суве ренитет — это политико-правое свойство государства, выражающееся в верховенстве и независимости государственной власти внутри страны и за ее пределами. Этот признак принято рассматривать в качестве одного из ключевых признаков, т.к. ни одна организация в обществе суверенитетом не обладает.
5. Государство — всеобъемлющая, универсальная организация (объе диняет всех членов общества, проникает во все сферы жизни общества, следствием чего является создание иллюзии, что общество и государство — одно и то же).
6. Государство — это организация, обладающая публичной властью со специальным аппаратом управления и принуждения (суть самого государст ва). Аппарат управления — это материальное олицетворение публичной вла сти.
7. Государство — это организация, осуществляющая управление обще ством внутри страны и представляющая его интересы за пределами страны.
Государство есть всеобъемлющая, суверенная, политико-территориальная организация, обладающая публичной властью со специ альным аппаратом управления и принуждения и осуществляющая руково дство (управление) обществом (в интересах либо народа в целом, либо ка ких-то классов или социальных групп) внутри страны и представляющая его интересы за ее пределами.
Правоотношение – это такое общественное отношение, в котором стороны связаны между собой взаимными юридическими правами и обязанностями охраняемыми государством. Правоотношение есть та мера внешней свободы, которая предоставляется его участникам нормами объективного права.
Признаки:
1 – правоотношение это форма общественного отношения, складывающееся на основе правовых норм. В нормах права содержатся общие (безличные) юридические права и обязанности – типовые образцы тех общественных отношений, которых люди должны придерживаться. Они реализуются тогда, когда люди выполняют требования правовых норм.
2- участники правоотношения наделяются взаимными правами и обязанностями.
3- правоотношения всегда имеют сознательно-волевой характер, в отличие от экономических отношений, которые складываются объективно, в зависимости от воли индивида. С одной стороны возникают они на основе правовых норм (продукт правотворческих органов), с другой стороны, участники правоотношений реализуют предусмотренные нормами права и обязанности посредством собственных волевых действий.
4 – правоотношения гарантируются государством и охраняются в необходимых случаях его принудительной силой.
Структура имеет 4 необходимых элемента – субъекты, объект, право и обязанность.
Теоретическое обоснование принципа разделения властей получил в 17-18 веках как средство борьбы с абсолютизмом и как средство обеспечения свободы. Первый выдвинул идею англичанин Джон Локк – он первый предложил разделить государственную власть на три ветви – законодательную, исполнительную и федеративную. Позднее эту идею развил французский Мыслитель Шарль Монтескье. Монтескье предложил разделить единую государственную власть на три ветви – законодательную, исполнительную и судебную. При этом Монтескье отдавал лидерство законодательной власти. В последующем идея получила свою практическую реализацию во многих государствах: в США и Франции. Суть принципа разделения властей состоит в том, что единая государственная власть подразделяется как правило на 3 относительно самостоятельные ветви власти: законодательную, исполнительную и судебную. В соответствии с принципом разделения властей создаются высшие органы государства, которые взаимодействуют на основе системы сдержек и противовесов. Несмотря на действие принципа разделения властей и выделение относительно самостоятельных ветвей государственной власти, государственная власть по-прежнему сохраняет своё единство, поскольку деятельность всех ветвей власти должна быть сбалансирована и осуществляется в тесном взаимодействии.
Сущность права заключается в регулировании общественных отношений в условиях цивилизации – в достижении на нормативной основе такой стабильной организованности общества, при которой реализуются демократия, экономическая свобода, свобода личности. Следовательно, сущность права однотипна с сущностью государства, с тем лишь отличием от последней, что жизнедеятельность общества как системы осуществляется не путем использования власти, а путем нормативного регулирования.
Высшее общественное предназначение права – обеспечивать, гарантировать в нормативном порядке свободу в обществе, утверждать справедливость, создавать оптимальные условия для преимущественного действия в обществе экономических и духовных факторов, исключая произвол и своеволие из общественной жизни, из жизни людей.
Право – сложное явление. Во-первых, выделяют право в общесоциальном смысле (моральное право, право народов и т.п.); во-вторых, выделяют право в специально-юридическом смысле, как юридический инструмент, связанный с государством.
Право (в юридическом смысле) – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т.п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений.
Признаки права: 1 волевой характер; 2 общеобязательность; 3 нормативность; 4 связь с государством; 5 формальная определенность; 6 системность.
При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:
то, что любое право есть прежде всего регулятор (формальная сторона);
то, чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).
Можно выделить следующие подходы к сущности права:
Классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (как средство для обеспечения главным образом интересов класса);
Общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как выраже6ние компромисса между классами, группами, различными слоями общества (как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т.п.).
Сущность права - это главная, внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе. Сущность права - это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп, отд индивидов общая воля как результат согласования, сочетание частных или спец интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая в следствие этого общим масштабом, регулятором поведения и деятельности людей.
Содержание права – это действительно равный масштаб (мера) поведения, который устанавливает право. Праву, например, абсолютно безразлично семейное, имущественное положение конкретного работника, когда оно закрепляет за определенной группой одинаковую заработную плату одинаковую пенсию. Формальное равенство перед правом – вот что содержит каждая применяемая норма Содержание права может быть четко определено по принципу «запрещено все, что не разрешено». Такое содержание характерно для норм, действующих
Исключительное место и роль государства в политической системе общества обусловливается наличием у него специального аппарата управления и принуждения. Кроме того, партийные и общественные органы не обладают, как это имеет место у государственных органов, государственно-властными полномочиями. Государство выделяется среди различных элементов политической системы общества тем, что располагает разветвленной системой юридических средств, дающих возможность ему оперативно управлять многими отраслями экономики и оказывать эффективное воздействие на все общественные отношения. Обладая государственно-властными полномочиями, различные государственные органы не только издают в рамках своей компетенции соответствующие нормативно-правовые и индивидуальные акты, но и обеспечивают их реализацию. Это достигается разными способами – путем воспитания, поощрения и убеждения, осуществления постоянного контроля за точным соблюдением этих актов, применения в необходимых случаях мер государственного принуждения. При этом средства воздействия профсоюзов на нарушителей, как и сам контроль, закреплялось законодательно, что гарантировало их реальность и эффективность. В политической системе общества государство выделяется тем, что обладает суверенитетом. Суверенность государственной власти выступает как один из признаков государства. Содержание этого признака заключается в верховенстве государственной власти по отношению ко всем гражданам и образуемым ими негосударственным организациям внутри страны и в независимости (самостоятельности) государства вовне, в проведении внешней политики и построении отношений с другими государствами.
Правонарушение — это общественно вредное виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованиям правовых норм.
Его признаки:
- противоправность, т.е. поведение противоречит требованиям юр. норм, нарушает чье-либо субъективное право, направлено против чьего-либо субъективного права,
- деяние (не мысли): действие, нарушающее запрет и бездействие,
- общественная опасность и вредный результат (вред собственности, угроза вреда),
- причинная связь между деянием и вредным результатом
- виновное деяние (вина – характеристика отношения субъекта к совершенному правонарушению),
- юридическая ответственность, т.е. наказуемость,
- совершается только людьми
По степени и характеру общественной вредности правонарушения подразделяются на:
1. преступления (виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УК РК под угрозой наказания);
2. проступки (отсутствие общественной опасности).
- гражданско-правовые (гражданское, трудовое, земельное и семейное право)
- административно-правовые (административное, финансовое, земельное, процессуальное право)
- дисциплинарные (прогулы, опоздания, пропуск занятий, невыполнение распоряжений администрации, нарушение уставов).
1) Нормативный подход к праву как средству поддержания законности и стабильности. Право – совокупность охраняемых государством норм. Позволяет гражданам и др. исполнителям правовых предписаний знакомиться с содействием последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Право возникает само по себе и никаких причин правообразования не существует. Норма права подчиняется вышестоящей норме права, венчает же эту пирамиду, некая норма права, законность которой не оспаривается.
2) Социологичический подход - сформировался во 2-ой половине XIXв. в рамках школы “свободного права”. “Право надо искать не в нормах, а в самой жизни” (справедливость). Недоверие к закону и законности. Право – это не нормы, а правоотношения, т.е. реализация норм.
3) Психологическая. теория права. Наряду с нормами и правовыми отношениями включает правовое сознание. Усматривает причины правообразования в психике людей. Право – это психологическое желание людей, закрепить правила поведения.
4) Теория естественного права. Наряду с правом устанавливаемым государством, есть и естественное право, вытекающее из природы человека.
5) Историческая школа права – она определяет право, как нечто возникшее и развивающее исторически, с учетом национальных особенностей, а не утверждаемое законодателем.
5) Марксистская теория права. Корни права лежат в экономике и право зависит от экономического бизнеса. Экономика диктует, какие нормы права необходимы на данный момент.
Государство – это политико-правовая организация общества, обеспечивающая его единство и территориальную целостность, обладающая суверенитетом, осуществляющая власть, управление и регулирование в обществе, путем издания законов.
Сущность государства – это его смысл, содержание, назначение и функционирование.
В понимание сущности государства существуют два основных подхода классовый и надклассовый.
Классовый подход в понимании сущности государства выражен в основном в марксистско-ленинской теорией государства. Согласно марксистско-ленинской теории, государство есть классовое явление. Оно всегда носит классовый характер, возникает в результате раскола общества на классы, существует только в классовом обществе и с исчезновением классов должно отмереть. Государство в марксистско-ленинской теории выступает как орудие классового господства, как машина для подавления одних классов эксплуатируемых другими эксплуататорами.
Другой подход – надклассовый. Современное государство классовый характер утратило и из орудия классового господства превратилось в орудие социальных компромиссов. Существуют и др. взгляды. Небезынтересным представляется подход к характеристике сущности государства, акцентирующий внимание на управленческую деятельность государства. Согласно этому подходу сущность государства выражается в том, что государство есть организация, осуществляющая руководство и управление обществом. Это управление может выражаться в различных формах, в том числе и в подавлении одних классов другими.
По функциям:
– регулятивные нормы – упорядочивающие общественные отношения путем закрепления существующих общественных связей в правовых нормах;
– охрани тельные нормы – устанавливающие меру юридической ответственности и юридической защиты, порядка их возложения и исполнения.
По характеру, содержащихся в нормах права, правил поведения:
Обязывающие – устанавливают обязанность совершать определенные положительные действия;
Запрещающие – запрещают совершать определенные действия;
Управомочивающие – предоставляют участникам общественных отношений право совершать положительные действия в целях удовлетворения своих интересов.
По степени определенности изложения элементов правовой нормы в статьях нормативно-правового акта:
Абсолютно определенные –это нормы, которые с абсолютной точностью определяют условия их действия, права и обязанности участников отношений или меры юридической ответственности за их нарушение;
Относительно определенные – это нормы, которые не содержат достаточно полных сведений об условиях их действия, правах и обязанностях участников общественных отношений или мерах юридической ответственности и предоставляют правоприменительным органам возможность решать дело с учетом конкретных обстоятельств;
Альтернативные – это нормы, предусматривающие несколько вариантов, условий их действия, поведения сторон или мер, санкций за их нарушение.
По кругу лиц нормы права подразделяются на:
Общие – распространяются на всех лиц, проживающих на данной территории;
Специальные – действуют только в отношении определенной категории лиц (учителя, врачи и др.).
По функции в механизме правового регулирования подразделяется на:
1)отправные нормы,
2)нормы правил поведения.
По способу воздействия (методу правового регулирования):
императивные (следование императивным нормам должно быть строгим и точным),
диспозитивные (предоставляют субъектам правоотношений возможность регулировать эти правоотношения через взаимные соглашения в пределах, разрешенных законодательством: например, нормы Семейного кодекса),
поощрительные (стимулируют выбор определенного варианта поведения предоставлением льгот или поощрений),
рекомендательные (содержат описание правил поведения, целесообразных с точки зрения государства).
Практическое значение: Определяют и регулируют поведение граждан, они «несут» право в реальную жизнь, донося его до участников общественных отношений. Ввиду такого большого практического значения норм права, нужно заметить, что рассмотрение и детальное изучение теоретических основ этого вопроса, является одним из важнейших аспектов теории права, определение признаков, структуры и видов правовых норм, так же имеет правовое значение. Она позволяет определить положение определенного вида норм, в системе права, раскрыть значение определенных видов правовых норм в правовом регулировании, определить пределы и сферы этого регулирования для соответствующих норм и правоприменения.
Соотношение международного и внутригосударственного законодательства.
Существует три способа:
1. внутригосударственное право превалирует над международным.
2. в случае конфликта между ними решается международным судом.
3. международное право превалирует над внутригосударственным.
Внутригосударственное и международное права – это две самостоятельные системы права, которые не могут существовать изолировано друг от друга. На нормообразование в МП оказывает влияние национальные правовые системы, которые находят отражение и учитываются во внешней политике и дипломатии государств. МП в свою очередь влияет на национальное законодательство.
Международное право целиком не входит ни в одну национальную систему права. Предмет его регулирования чрезвычайно многообразен и выходит за рамки внутригосударственных отношений. Это экономическое и гуманитарное сотрудничество государств, дипломатические сношения, освоение космоса, борьба с терроризмом, охрана окружающей среды, миротворческие операции, деятельность международных организаций и многие другие вопросы.
Рассмотрим различия внутригосударственного и международного права.
Нормы международного права регулируют межгосударственные отношения. Таким образом, в международном праве выражается волеизъявление не какого-либо отдельного государства, а коллективная воля государств мирового сообщества. Если внутригосударственное право есть результат правотворчества исключительно его собственных органов, то международно-правовые нормы формируются путем совместного волесогласования различных государств.
В то время как основными источниками внутригосударственного права выступают нормативно-правовые акты в романо-германской правовой системе или судебные прецеденты в англосаксонской правовой системе, то источниками международного права являются нормативные договоры.
Действие норм международного права в пространстве и по кругу лиц характеризуется экстерриториальностью, не ограничиваясь границами одного государства. Нормы международного права распространяют действие на территорию всех государств, признающих их действие.
Нормы международного права соблюдаются, как правило, добровольно. Возможность применения мер принуждения, тем более санкций, здесь значительно ограничена по сравнению с возможностями применения санкций норм внутригосударственного права.
Международно-правовые нормы, ратифицированные государством, являются составной частью его правовой системы. При этом нормы международного права имеют приоритет перед внутригосударственным законодательством. Статья 15 Конституции России устанавливает: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры, заключенные Российской Федерацией, являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем российским законом, то применяются нормы международного договора».
Типология – способ научного познания, заключающийся в поиске и систематизации общих признаков тех или иных явлений.
Формационный подход. Формационный подход основывается на экономическом развитии государства.
Цивилизационный подход. При цивилизационном подходе тип государства и права определяется не столько объективно-материальными, сколько идеально-духовными, культурными факторами. При таком подходе основное внимание уделя ется анализу обществ, в меньшей степени - государства, правовых сис тем.
А. Тойнби пишет, что культурный элемент представляет собой душу, кровь, лимфу, сущность цивилизации; в сравнении с ним экономиче ский и тем более политический планы кажутся искусственными, несу щественными, заурядными созданиями природы и движущих сил циви лизации. Понятие цивилизации он сформулировал как относительно замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью религиозных, психологических, культурных, географических и иных признаков, два из которых остаются неизменными: религия и формы ее организации, а также территориальный признак.
Из 21 цивилизации, считает А. Тойнби, сохранились лишь те, кото рые смогли последовательно освоить жизненную среду на основе разде ления труда, приобщиться к социальным ценностям на базе социального подражания, перейти из статического состояния в динамическое и раз вить духовное начало во всех видах человеческой деятельности (египетская, китайская, иранская, сирийская, мексиканская, западная, дальневосточная, православная, арабская и т.д.). Каждая цивилизация придает устойчивую общность всем государствам, существующим в ее рамках.
Личностный подход. Представляется, что одним из таких критериев типизации государств и их правовых систем могла бы стать степень экономической, соци альной, политической и духовной (культурной) свободы личности, отражающаяся в идее человеческого достоинства. Такой подход вбирает в себя не только объективные критерии - социально-классовую сущ ность, содержание и социальное назначение государства и права, харак тер производственных отношений и соответствующих им уровней разви тия производительных сил общества, принципы организации и функ ционирования государственно-организованного общества и т.п., но и субъективный критерий - уровень человеческого в обществе.
Провоз глашается равенство политических, гражданских прав, декларирует ся социальное равенство. Экономическая свобода личности обусловлена наличием и объемом частной собственности - результата как трудо вой деятельности, так и эксплуатации человека человеком, присвоением результатов чужого труда.
Представляется, что будущее государственности за общими идеями свободы в экономическом, политическом, социальном и культурном планах, всего лучшего* что содержится в разных государствах в интере сах обеспечения свободы личности, прав человека во всех социально-экономических системах.
Закон - нормативный правовой акт, который регулирует общественные отношения, устанавливает основополагающие принципы и нормы, предусмотренные пунктом 3 статьи 61 Конституции Республики Казахстан, принимаемый Парламентом Республики Казахстан, а в случаях, предусмотренных подпунктом 4 статьи 53 Конституции Республики Казахстан, - Президентом Республики Казахстан
Признаки закона:
Принимаются только органом законодательной власти или референдумом;
Порядок его подготовки и издания определяется Конституцией РК;
В идеале должен выражать волю и интересы народа;
Обладает высшей юридической силой (все подзаконные акты должны соответствовать ему и ни в чем не противоречить);
Регулирует наиболее важные ключевые общественные отношения.
Виды законов:
По юридической силе: Конституция, конституционные законны и указы Президента, имеющие силу конституционного закона, кодексы, законы и указы Президента, имеющие силу закона, обычные законы.
По субъектам: принятые в результате референдума или законодательным органом.
По предмету правового регулирования: конституционные, административные, гражданские, уголовные и т.п.
По сроку действия: постоянные и временные.
Правовые отношения – это особая связь между правом и обязанностями. На правовые отношения при таком подходе просто переносятся основные признаки правовой нормы. Правовые отношения – это положение субъекта права в правовой структуре. Так показывается соотношение данного субъекта права с другим субъектом. Правовые отношения – это вид общественных отношений, урегулируются нормами права. Правовые отношения рассматриваются как взаимодействие субъектов права. Правовые отношения – это особые формы взаимодействующих субъектов права с целью реализации интересов и достижения результатов, предусмотренных нормой права (не противоречат ей).
Правоотношения возникают, изменяются и прекращаются вследствие наступления определенных жизненных обстоятельств. Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношений. Юридические факты формулируются в гипотезах норм. Юридические факты подразделяются по их связи с индивидуальной волей субъекта на две группы – события и действия. События – это ЮФ, происходящие независимо от воли людей, действия – зависят от воли. Правомерные действия это такие ЮФ, котрые влекут за собой возникновение у лиц юридических прав и обязанностей, предусмотренных нормами права. В свою очередь, правомерные действия делятся на юридические акты и юридические поступки. Юридические акты – это такие правомерные действия, которые специально совершаются людьми с целью вступления их в определенные правоотношения, например, д-р купли-продажи. Юридические поступки – это правомерные действия, которые специально не направлены на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, однако влекут за собой такие последствия. Например, авторское право после публикации. Неправомерные действия (правонарушения), это такие ЮФ, которые противоречат требованиям правовых норм. Все правонарушения делятся на преступления и проступки.
Функции государства – это основные направления деятельности государства по реализации стоящих перед ним задач для достижения определенных целей, обусловленных как классовой, так и общесоциальный его сущностью и социальным назначением.
Каждая функция государства имеет предметно-политическую характеристику, ибо ее содержание показывает, что является предметом их деятельности, какие средства им используются для достижения той или иной цели.
По сферам государственной деятельности общепринятым считается деление функций на внутренние и внешние. Первые связаны с реализацией задач государства внутри страны, а вторые – на межгосударственном уровне, где оно выступает субъектом международно-правовых отношений.
По продолжительности действия функции государства подразделяются на постоянные и временные. К первым относятся такие, которые присущи государству на всех этапах его существования, вторые характеризуются непродолжительностью существования, что обусловлено спецификой задач государства на отдельных этапах его функционирования.
По социальной значимости функции государства традиционно подразделяются на основные и неосновные. Первые выполняются всеми его органами во взаимодействии, их можно назвать общими, т.е. одинаково присущими каждому звену государства. Функции, свойственные лишь конкретным государственным органам, являются отдельными.
Внутренние функции:
1) экономическая, которая сводится к формированию и исполнению бюджета, определению стратегии экономического развития общества, обеспечению равных условий для функционирования различных форм собственности, стимулированию предпринимательской деятельности и т. п.;
2) социальная, которая выражается в комплексе мероприятий по оказанию социальных услуг членам общества, их социальном обеспечении и т. д.;
3) правоохранительная, которая направлена на укрепление правопорядка и законности в государстве;
4) культурно-просветительная, призванная обеспечить культурный и образовательный уровень граждан, свойственный цивилизованному обществу, создать условия их участия в культурной жизни общества, пользования учреждениями и достижениями культуры.
Внешние функции:
1) экономическое сотрудничество с другими странами;
2) оборона страны от нападения извне, охрана государственных границ;
3) участие в межгосударственных мероприятиях по урегулированию международных и внутригосударственных конфликтов;
4) борьба за мир и мирное существование;
5) научно-техническое и культурное сотрудничество с другими странами
6) взаимодействие с другими странами по защите окружающей среды и созданию необходимых условий для экологического выживания мирового сообщества.
Система права представляет собой внутреннее строение, определенный порядок организации и расположения составляющих ее частей, обусловленный характером существующих в обществе отношений. Системность - неотъемлемое свойство любого типа права. Наличие ее указывает на то, что право является не случайным набором разрозненных юридических норм, а целостным устойчивым образованием.
В основе этой целостности и единства лежат многочисленные объективные и субъективные факторы. Среди субъективных факторов следует выделить прежде всего стремление и прилагаемые усилия законодателя к созданию и развитию такой системы права, которая бы отличалась если не монолитностью и органическим единством, то по крайней мере элементарной слаженностью и непротиворечивостью составляющих ее частей. К объективным факторам, способствующим формированию целостности и единства системы права, следует отнести те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые определяют не только процесс возникновения и существования системы права, но и объективную необходимость ее слаженного и эффективного функционирования.
Структурными элементами системы права как сложного, многоуровневого комплекса, существующими и функционирующими на разных уровнях, являются отрасли, институты и нормы. Нормы права составляют основу, базис любой системы права. Это тот строительный материал, из которого создаются все отрасли и институты права. Нормы права являются первичными элементами системы права. Они исходят (издаются или санкционируются государственными органами) от государства и представляют собой общеобязательные правила поведения. Нормами права регулируются не все, а лишь наиболее важные для жизни деятельности всего общества и граждан отношения. Институты права представляют собой относительно обособленные группы взаимосвязанных между собой юридических норм, регулирующие определенные разновидности общественных отношений. Каждым в отдельности институтом права регулируются не все, а лишь однородные общественные отношения.
РГП система – это совокупность правовых систем континентальной Европы; Северной Африки, Южной Америки, Японии, России и некоторых других гос-в, чья отличительная особенность в том, что основным источником права в данной семье являются нормативно-правовые акты, которые составляют иерархическую систему нормативно-правовых актов
Во всех странах семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии Конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении государственного судебного контроля за конституционностью обычных законов. В своем становлении и развитии прошла 3 основных этапа: 1. Эпоха Римской империи – зарождение римского права и его упадок в связи с её гибелью, господство в Европе архаических способов решения споров – фактическое отсутствие права; 2. Возрождение 13-17 в. – распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти; 3. 18 в. – наши дни – кодификация права, появление Конституций и отраслевых кодексов, создание национальных правовых систем.
Основным источником является закон. Кроме законов принимаются подзаконные акты: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, др. документы. Второй источник – обычай: в качестве дополнения к закону. Третий – судебная практика: решения публикуются в судебных сборниках и являются частью правовой системы.
Деятельность государства по осуществлению своих функций облекается в правовые формы: правотворчество, исполнительно-распорядительная, правоохранительная, которые основаны на принципе разделения властей. Соответственно и функции государства подразделяются на законодательные (правотворческие), управленческие и судебные, что в принципе отражает механизм реализации государственной власти. Причем каждая из названных функций может осуществляться совокупностью государственных органов, принадлежащих к определенным независимым ветвям власти.
Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. Так, выполняя охранительную функцию, государство использует методы убеждения и принуждения, для реализации экономической функции необходим целый набор экономических методов — прогнозирование, планирование, льготное кредитование и инвестирование, государственные субсидии, защита потребителей и др.
Юридический состав правонарушения - система его признаков, необходимых и достаточных для возложения юридической ответственности. Состав правонарушения включает в себя: объект и субъект правонарушения, объективную и субъективную стороны.
Объект - это на что посягает правонарушение. Родовым объектом всякого правонарушения являются общественные отношения, регулируемые и охраняемые правом. Видовым объектом– жизнь, честь, имущество и т.п.
Объективная сторона - это совокупность внешних признаков, характеризующих данное правонарушение, к которым относят:
- противоправное деяние
- противоправный результат
- причинная связь между ними
- место
- время
- обстановка
Субъектом правонарушения признается правоспособное физическое или юридическое лицо, обладающее деликтоспособностью, т.е. возможностью отвечать за свои собственные деяния, посягающие на установленный правопорядок.
Субъективная сторона – совокупность признаков, характеризующих субъективное отношениелица к своему деянию. 1. мотив; 2.цель; 3.вина.
Различают две формы вины:
Умысел:
1. Прямой умысел состоит в осознании правонарушителем общественно вредного характера совершаемого им деяния, предвидении возможности или неизбежности наступления противоправного результата, причинной связи между ними, а также желания их наступления.
2. Косвенный умысел устанавливается если правонарушитель осознавал противоправность своего деяния, предвидел возможность наступления противоправного результата, не желал, но сознательно допускал последствия или относился к ним безразлично.
Неосторожность:
1. Противоправная самонадеятельность (легкомыслие) состоит в осознании правонарушителем вредности своего деяния, предвидении возможности наступления противоправного его результата с легкомысленным расчетом на его предотвращение, полагаясь на самого себя, свои умения, навыки, мастерство и т.п. без достаточных на то оснований.
2. Противоправная небрежность выражается в том, что правонарушитель не осознает вредности своего деяния, не предвидит возможного наступления противоправного его результата, хотя по всем обстоятельствам дела при условии необходимой внимательности и предусмотрительности он мог и должен был его предвидеть.
Аутентическим является толкование, исходящее от органа или должностного лица, издавших толкуемый нормативно правовой акт, т.е. это толкование органами государства своих собственных актов. Слово «аутентичный» в переводе с греческого обозначает подлинный, действительный, основанный на первоисточнике. Акт аутентичного толкования облекается, как правило, в ту же внешнюю форму и наделяется такой же юридической силой, как и сам толкуемый акт. Сила аутентического толкования, писал Г.Ф.Шершеневич, заключается не в его убедительности, а в его обязательности. «Хотя бы толкование законодателя шло вразрез с логикой, оно все же обязательно для всех, как закон» Шершеневич Г.Ф.
Форма правления – организация государства, включающая в себя порядок образования высших и местных гос. Органов и порядок взаимоотношений между ними.
А) абсолютная – вся власть у монарха
Б) ограниченная – власть распределена между монархом и др. органами
- сословно-представительная
- конституционная
2) республиканская – высшая власть принадлежит выборному органу
а) президентские – президент – орган верховной власти, формирует правительство.
б) парламентарные - парламент – орган верховной власти, формирует правительство. Президент является только главой государства.
Способ толкования – это совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм
Выделяют следующие способы толкования:
1) грамматическое толкование – толкование с помощью языковых средств, правил грамматики, орфографии и т.п.;
2) логическое толкование – толкование с помощью законов и правил логики
3) систематическое толкование – толкование с помощью анализа системных связей юридической нормы с другими нормами, места и роли конкретного правила поведения в системе права;
4) историко-политическое толкование – толкование с помощью анализа конкретно-исторических и политических условий принятия правовой нормы;
5) телеологическое толкование – толкование с помощью установления целей издания нормативного акта;
6) специально-юридическое толкование – толкование с помощью раскрытия содержания юридических терминов, используемых в законодательстве.
Правосознание — неизбежный спутник права Существование права не раздельно с реализацией воли и сознания людей. Требования и нормы обще ственной жизни не могут быть выражены в качестве юридических прав и обя занностей субъектов до тех пор, пока они не «пройдут» через сознание чело века С другой стороны реализация права, по сути дела, есть процесс инте грации нормв правосознание народа, конкретных социальных групп.
Связь права и правосознания носит характер взаимодействия, т.е. та кого соотношения, в котором между этими явлениями возникает встречная зависимость.
С одной стороны, развитие и состояние правосознания во многом обу словлено законодательством. Будучи мощным средством нравственного и интеллектуального воздействия, право «в текстах» активно способствует
развитию тех или иных правовых представлений и чувств. С другой — право и законодательство как позитивные феномены государственного правопо рядка находятся в не менее сильном и мощном «силовом попе» сложивше гося уровня и характера правосознания общества, ограничены этим право сознанием, испытывают зависимость от него в процессе как правотворчест ва, так и правореализации.
Роль правосознания в правотворческой деятельности заключается пре жде всего в том, что сознание в форме правовой идеологии выступает ве дущей детерминант ой современного правообразования. Формирование пра ва через специально разработанную правотворческую процедуру, предпола гает четко выраженные стадии подготовки законопроектов. Среди них принципиально важное значение имеют такие, как предварительное изуче ние мнения граждан и правоприменителей о необходимости и характере регулирования данного вопроса, сферы общественных отношений; разра ботка концепции будущего нормативного акта, которая в систематизиро ванном виде определяет цели, задачи, средства, способы и возможные ре зультаты прав об от о р егулиров ания.
На этих стадиях правосознание играет ведущую роль — как в виде пси хологических ожиданий и стремлений людей в сфере права, так и в форме исповедуемых законодателем философских, социально-экономических и политических принципов и представлений о должном упорядочении той или иной сферы общественных отношений. Таким образом, правосознание дает единственно возможный для генезиса права «строительный материал» в виде помыслов, чувств, представлений различных субъектов законотвор ческого процесса — физических и юридических лиц — в сей духовной культу ры общества.
Форма государственного устройства - это территориальная организация государства, характеризующаяся соотношением государства в целом с его составными частями. В современной литературе принято выделять три основных формы государственного устройства: унитарное, федерацию (внутренняя) и конфедерацию (внешняя).
Унитарное государство – наиболее простая форма государства, в нем, как правило, отсутствуют территориальные образования, обладающие признаками государственности. Хотя некоторые унитарные государства имеют в своем составе автономии (Испания, Азербайджан и др.). В этой связи унитарные государства подразделяются на простые и сложные. Простые имеют только административно-территориальное деление, т.е. они состоят из определенных административно-территориальных образований, а сложные – имеют в своем составе автономии. Унитарная форма государственного устройства характеризуется в основном тем, что в таком государстве существует двухзвенная система органов: высшие и местные органы. Кроме того, в государствах существует единое законодательство, кредитно-денежная система, единая система налогов. Управление в унитарном государстве является наиболее простым.
Федеративное государство – это наиболее сложная форма государственного устройства. Характеризуется тем, что в состав государства входят территориальные образования, обладающие признаками государственности и суверенитета. Это, по сути, государство, которое состоит из отдельных государств. Те территориальные образования, которые обладают государственностью, именуются субъектами федерации (не менее 2-ух). В федеральном государстве существует трехзвенная система государственных органов (федеральные – высшие органы, высшие органы субъектов федерации, местные органы). В федеральном государстве может быть двойное гражданство (не обязательно). В федеральных государствах может существовать двойная система законодательства: федеральное законодательство и законодательство субъектов федерации. В федеральных государствах может существовать двойная кредитно-денежная система и двойная налоговая система. Таким образом, государственное управление федерального государства является более сложным, чем в унитарном.
Конфедерация - это временный юридический союз суверенных государств, созданный для обеспечения их общих интересов. При конфедеративном устройстве государства - члены конфедерации - сохраняют свои суверенные права, как во внутренних, так и во внешних делах. В отличие от федеративного устройства конфедерация характеризуется следующими чертами:
- конфедерация не имеет своих общих законодательных, исполнительных и судебных органов, в отличии от федерации;
- конфедеративное устройство не имеет единой армии, единой системы налогов, единого гос. бюджета;
- сохраняет гражданство тех государств, которые находятся во временном союзе;
- государства могут договориться о единой денежной системе, о единых таможенных правилах, о межгосударственной кредитной политике на время существования союза.
Как правило конфедеративные государства не долговечны, либо они распадаются, либо превращаются в федерацию.
Содружество — это организационное объединение государств, характеризуемых наличием общих признаков, определенной степе нью однородности. Объединяющие их признаки касаются эконо мики, права, языка, культуры, религии. Члены содружества — это полностью независимые, суверенные государства, субъекты меж дународных отношений.
Сообщество государств — это переходная форма к го сударственной организации общества. В основе сообщества, как правило, лежит межгосударственный договор, который в большин стве случаев усиливает интеграционные связи государств, входя щих в сообщество и эволюционирует в сторону конфедеративного объединения.
Политический режим — это приемы и методы, с помощью которых осуществляется государственная власть. В зависимости от набора методов и средств государственного властвования различа ют два вида режимов — демократический и антидемократический.
Признаки демократического режима:
1) население участвует в осуществлении государственной вла сти посредством прямой (когда граждане на референдуме непо средственно принимают решения по важнейшим вопросам собст венной жизни) и представительной демократии (когда народ реали зует свою власть через выбираемые им представительные органы);
2) решения принимаются большинством с учетом интересов меньшинства;
3) выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти, их подотчетность избирателям, гласность;
4) доминируют методы убеждения, согласования, компромисса;
5) во всех сферах общественной жизни доминирует закон;
6) провозглашаются и реально обеспечиваются права и свободы человека и гражданина;
7) политический плюрализм, в т.ч. многопартийность;
8) разделение властей и т.д.
Антидемократический режим имеет несколько разновидностей:
тиранический, деспотический, фашистский, тоталитарный, автори тарный. Антидемократическому режиму присущи следующие осо бенности:
а) господство одной политической партии;
б) наличие одной официальной идеологии;
в) как правило, господство одной формы собственности;
г) сведение к минимуму или ликвидация каких бы то ни было
политических прав и свобод;
д) резкое расслоение общества по сословным, кастовым и дру гим признакам;
е) низкий экономический уровень сословных слоев народа;
ж) акцент на карательные меры и принуждение;
з) агрессивность во внешней политике и т.д.
Под реализацией правовых норм понимается фактическое осуществление их предписаний в поведении субъектов. Реализация права представляет собой необходимую сторону жизни, существования права, без чего оно утрачивает свой социальный смысл.
В зависимости от характера действий субъектов выделяют четыре формы реализации права:
- соблюдение (с ее помощью осуществляются запреты, от нарушения которых лицо должно воздерживаться);
- исполнение (связано с выполнением активных обязанностей, строго определенных в законе действий в интересах управомоченной стороны);
- использование (выражается в осуществлении субъективных прав, посредством чего лицо удовлетворяет свой собственный интерес и тем самым достигает определенного блага, ценности);
- применение (это властная деятельность компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится соответствующий индивидуальный акт).
Применение - особая форма реализации права, характеризующаяся следующими признаками: 1) применяют право только уполномоченные на то компетентные субъекты (государственные, муниципальные органы и т.п.); 2) носит властный характер; 3) имеет ряд стадий (установление фактической и юридической основы дела, принятие решения); 4) осуществляется в процессуальной форме (в целях усиления гарантий законного и справедливого разрешения дела данная деятельность жестко регламентирована нормами права); 5) связано с применением соответствующего индивидуального, властного (правоприменительного) акта.
Правоприменение необходимо тогда, когда субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои права и обязанности, когда возникает потребность в государственном принуждении, когда имеется спор по поводу юридического факта и т.п.
Элементы правовой нормы могут располагаться в различных статьях одного и того же НПА. И иногда и в статьях различных нпа. Это обусловлено тем, что нормы имеют неодинаковые формы, способы своего выражения, но при этом сохраняют логическую структуру. Статья нпа – это форма выражения, способ изложения правовой нормы. Сужествуют несоклько способов изложения – прямой, когда в статье все три элемента (г, д и с). Тут логическая структура нормы совпадает со структурой статьи нпа. Отсылочный способ – содержатся не все элементы, и содержится отсылка к другим раодственным статьям того-же нормативного акта (УК). Бланкетный мпособ изложения – при этом устанавливается только ответственность за нарушение определенных правил, но самих правил в ней нет и отсылки прямой тоже нет, напр нарушение правил вождения наказывается… (УК). Вывод – норма права не тождественна статье закона. Норма права – это логически завершенное правило поведения, а статья закона – это форма его изложения. В статье закона может содержаться часть нормы или даже часть ее элемента. Норма права поэтому может излагаться в ряде статей одного или нескольких НПА.
Способы изложения правовых норм - есть статья НПА.
1-Полная – в статье излагается все необходимые элементы правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция).
2-Отсылочная – в статье содержится не все элементы правовой нормы, но имеется отсылка к другой статье.
3-Бланкетная – в статье лишь называются правила, либо называется ответственность, но сами правила поведения содержаться в других НПА.
Способы изложения норм права в статьях нормативно-правового акта:
1)в одной статье содержится одна норма права (все ее элементарные составляющие),
2)в одной статье содержится несколько норм права (абзацы, подчеркивания),
3)гипотеза, диспозиция, санкция одной нормы права расположена в нескольких статьях.
Государственный (политический) режим – это совокупность методов и способов осуществления государственной власти. Все государственные (политические) режимы подразделяются на демократические и антидемократические.
Демократические характеризуются: во-первых, фактическим или формальным народовластием, во-вторых, политическим и идеологическим плюрализмом, то есть множественностью партий и идеологий. В-третьих, признанием демократических прав и свобод личности, населения которое реально существует.
Антидемократический режим – антипод демократических режимов. Отсутствует народовластие, политический и идеологический плюрализм, отсутствуют широкие права и свободы граждан. К антидемократическим режимам прошлого относятся режимы: деспотия, тирания, аристократический режим и абсолютистский режим. Данные режимы характерны для государств древнего мира и средневековья.
В современных государствах принято выделять: авторитарный и тоталитарный режимы. Тоталитарный рассматривается как крайне антидемократический режим. Существует две разновидности тоталитарного режима: правый тоталитаризм – (фашистские и полуфашистские государства) и левый тоталитаризм (бывшие социалистические страны) – более мягкий режим, который внешне может напоминать режим демократии. Для всех тоталитарных режимов это то, что: 1 Огосударствление всех сфер общественной жизни – существует всеобщий тотальный контроль за всей общественной жизнью. 2 Наличие единственной политической правящей партии возглавляемой харизматическим лидером. 3 Наличие идеологии, которой подчинено всё население. 4 Наличие специальных органов, осуществляющих тотальный контроль над (умами) населением. 5 Фактическое отсутствие демократических прав и свобод.
Авторитарный режим более мягкий режим, более демократический по сравнению с тоталитарным. Во главе государства личность или группа (военная хунта).
Либеральный режим отстаивает ценность индивидуализма, противопоставляя его коллективистским началам в организации политической и экономической жизни, которые, по мнению ряда ученых, ведут в конечном счете к тоталитарным формам правления. Либеральный режим обусловливается, прежде всего, потребностями товарно-денежной, рыночной организации экономики. Рынок требует равноправных, свободных, независимых партнеров. Либеральное государство и провозглашает формальное равенство всех граждан. В либеральном обществе провозглашается свобода слова, мнений, форм собственности, дается простор частной инициативе. Права и свободы личности не только закрепляются в конституции, но и становятся осуществимыми на практике.
Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности: 1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования; 2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства. Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия исключается.
Проблема соотношения права и закона родилась практически одновре менно с правом. В контексте данной проблемы под “законом” следует понимать не закон в строгом, а все официальные источники юридических норм (зако ны, указы, постановления и др.). Концепций, связанных с различением права и закона, существует множе ство. Однако можно обозначить два принципиальных подхода: а) право есть творение государственной власти и правом следует считать все официальные источники норм независимо от их содержания; б) закон, даже принятый надлежащим субъектом и в надлежащей проце дурной форме, может не иметь правового содержания, быть неправым за коном и выражать политический произвол. 1. Право и закон следует различать. Закон — это форма выражения, объективирования права вовне, а право -единство этой формы и содержания. 2. Не может быть права до и вне закона (своей формы). Форма - способ жизни права, его существования. 3. Закон может иметь неправовое содержание, быть, с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой - “неправовым законом”.
Главная идея: правовое государство - государство справедливости. Множество признаков: максимальное обеспечение прав и свобод человека; ответственность государства перед гражданином и гражданина перед государством; четкое разграничение функций общества и государства; разделение властей; наличие развитого гражданского общества; создание антимонополистических механизмов, препятствующих сосредоточению власти в чьих бы то ни было руках; верховенство и прямое действие конституционного закона, его приоритет над любой властью; установление в законе и осуществление на деле суверенности государственной власти; формирование законодательных органов обществом на основе норм избирательного права; соответствие внутреннего законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права; правовая защищенность всех субъектов общества от произвольных решений кого-либо. Идея зародилась давно, древние философы задумывались над государством, которое осуществляет свою деятельность на основе закона и гармоничным сочетанием права и государственной власти. По их мнению справедливой государственностью была власть, которая признавала право и с другой стороны им же была ограничена. Древняя Греция и Рим оказали сильное влияние на развитие идеи правового государства. В период перехода от феодализма к капитализму возникли новые подходы к проблеме – это правовая организация государственной жизни, исключающей монополизацию власти в руках одного лица или группы лиц, обеспечивающей равенство всех перед законом посредством права. Макиавелли видел идеальное государство в форме республики с возможностью свободного пользования имуществом для всех и обеспечение безопасности для каждого. В период буржуазных революций в понятие правового государства внесли вклад такие деятели, как Гроций, Спиноза, Гоббс, Локк, Монтеське, Дидро и Джефферсон, один из авторов Декларации независимости США, в которой, кстати, провозглашается, что существуют неотчуждаемые права человека, для обеспечения которых создается государство. Кант Разработал философскую основу теории правового государства, центральное место в которой занимает человек и личность. Маркс рассматривал государство и право исходя из классовой сущности и по его теории государство исчезнет вместе с исчезновением классов в результате диктатуры пролетариата. Его идея сводилась к тому, что свобода состоит в том, чтобы претворить государство из органа, стоящего над обществом, в орган, ему подчиняющийся. Большинство теорий сходится в одном – в правовом гос-ве законодатель так же подзаконен, как и гражданин. В русской политико-правовой мысли идеи правового государства были озвучены в трудах Шершеневича (господство права в управлении), Гессена и Котляревского.
Принципы — это основополагающие идеи (требования), определяющие в своей совокупности идеальную конструкцию (модель) государства, которое могло бы называться правовым.
1. Принцип приоритета права. Принцип приоритета права может быть раскрыт при усвоении следующих моментов. Во-первых, право неразрывно связано с человеком,. Во-вторых, государство не единственный источник формирования права. Во многих случаях оно лишь оформляет, облекает в правовую форму либо естественно-правовые требования, либо волеизъявление всего народа (референдумы).
2. Принцип правовой защищенности человека и гражданина. Это 1) равенство сторон и взаимная ответственность государства и гражданина; 2) особые тип правового регулирования и форма правоотношений; 3) стабильный правовой статус гражданина и система юридических гарантий его осуществления.
3. Принцип единства права и закона. В правовом государстве любой нормативно-правовой акт должен не только по форме и наименованию, но и по смыслу и содержанию быть правовым. Это означает, что он должен отражать естественно-правовые начала, соответствовать международно-правовым нормам о правах человека и гражданина, быть принятым легитимным органом государственной власти, законно избранным или назначенным. И наконец, при его издании должен быть использован весь комплекс правовых средств и приемов, выработанных мировой практикой.
4. Принцип правового разграничения деятельности различных ветвей государственной власти. Власть в государстве может олицетворять один человек, она может принадлежать группе лиц. В данном случае для властвующих неважно, каким путем она им досталась (революция, гражданская война, переворот, по наследству и т.п.). Но для правового государства характерным является демократический способ приобретения власти.
Акты применения права – это правовой акт, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела. Акты применения права суть индивидуализированные властные предписания, направленные на регламентацию общественных отношений. Наиболее ярким примером акта применения права является решение суда по конкретному юридическому делу.
Особенности:
исходит компетентного гос органа
носит гос властный характер
носит индивидуальный, а не нормативных характер
имеет установленную законом форму
Вместе с тем следует различать акт применения как действие (деятельность) и акт-документ (имеет определенную структуру: вводную, описательную, мотивировочную и резолютивную части)
Классификация актов применения:
по форме – указы, приговоры, решения, приказы.
по субъектам их издающим - на акты государственных и негосударственных органов
по функциям права - на регулятивные (приказ о повышении), охранительные(постановление о возбуждении уголовного дела)
по юридической природе - на основные (выражающие конечное решение юр дела), вспомогательные (постановление о привлечение лица в качестве обвиняемого)
по предмету правового регулирования - уголовные, гражданско-правовые
по характеру - материальные и процессуальные.
Юридическая техника - это система средств, правил и приемов подготовки и упорядочения правовых актов, применяемая в целях обеспечения их совершенства и повышения эффективности. Основным объектом юридической техники является текст правовых актов, информационное воплощение юридических предписаний. При их принятии важно, чтобы содержание таких предписаний (дух) и форма (буква) соответствовали друг другу, чтобы не было неясностей, двусмысленности. Юридическая техника признана структурировать правовой материал, совершенствовать язык правовых актов, делать его более понятным, точным и грамотным. Во многом именно уровень юридической техники символизирует собой определенный уровень правовой культуры конкретного общества. Техническими средствами являются юридические термины (словесное выражение понятий, используемых при изложении содержания правового акта) и юридические конструкции (специфическое строение нормативного материала, складывающееся из определенного сочетания субъективных прав, льгот, поощрений, обязанностей, запретов, приостановлений, наказаний и т.п.).
В качестве юридических конструкций выступают те или иные правовые режимы, юридический состав правонарушения и т.п. К техническим правилам относятся: 1) ясность и четкость, простота и доступность языка правовых актов; 2) сочетание лаконичности с необходимой полнотой, конкретности с требуемой абстрактностью выражения соответствующих правовых предписаний; 3) последовательность в изложении юридической информации; 4) взаимосвязь, согласованность и внутреннее единство правового материала.
Технические приемы - это способы, фиксирующие официальные реквизиты (наименование правового акта, дата и место его принятия, подписи должностных лиц и т.п.), структурная организация правового акта (вводная часть - преамбула, общая и особенная части, нумерация разделов, глав, статей, пунктов и т.д.).
Юридическая техника подразделяется на следующие виды: законодательная (правотворческая); систематизация нормативных актов; учет нормативных актов; правоприменительная. Все виды юридической техники играют исключительно важную роль и используются на разных этапах механизма правового регулирования - от издания нормативных актов до принятия на их основе правоприменительных актов. Различные виды юридической техники, все вместе организуя и конструируя правовой материал, создают условия для рационализации юридической деятельности, для оптимизации процесса правового упорядочения общественных отношений.
Понятие механизма государства. В юридической литературе понятия "механизм государства" и "государственный аппарат" обычно употребляются как синонимы. Вместе с тем механизм государства это понятие более широкое, чем государственный аппарат. Традиционно под государственным аппаратом понимают систему органов при помощи которых осуществляется задачи и функции государства. В этой связи государственный аппарат следует рассматривать в качестве составной части механизма государства, поскольку помимо органов государства, которые являются государственными организациями, в механизм государства входят и другие государственные организации, которые органами государства не являются. Это такие организации как: государственные учреждения (школы, больницы), а также государственные предприятия.
Механизм государства — это система государственных органов, призванных осуществлять задачи и функции государства. Содержание аппарата государства, всех его подразделений составляет управленческая, организационная работа, призванная обеспечить надлежащую организованность и эффектив ное функционирование всех сфер общественной жизни.
Формы этой деятельности во многом зависят от того, в какой ме ре используются в управлении законы, правовые механизмы. Исходя из этого, различаются следующие формы деятельности государст венного аппарата:
1) непосредственно управленческие — это те, которые не имеют юридического характера, а состоят в выработке научных рекоменда ций, передаче опыта и т.п.;
2) правовые формы — те, которые имеют правовой юридический характер, т.е. являются обязательными для всех субъектов и вызы вают государственно-обязательные последствия. К основным право вым формам деятельности аппарата государства относятся: а) правотворческая деятельность — это деятельность по подготовке проектов нормативных актов, их принятию и изданию; б) правоисполнительная деятельность — это деятельность по реализации юридических норм и в) правоохранительная деятельность — это деятельность по контролю и надзору за соблюдением законов, привлечению винов ных лиц к юридической ответственности и т.п.
Структура механизма государства. Структура включает в себя:
1) государственные органы, которые находятся в тесной взаимо связи и соподчиненности при осуществлении своих непосредствен ных властных функций;
2) государственные учреждения и предприятия, которые власт ными полномочиями (за исключением администраций) не обладают, а выполняют общесоциальные функции в сфере экономики, образо вания, здравоохранения, культуры, науки и т.д.;
3) государственных служащих, специально занимающихся
управлением;
4) организационные и финансовые средства, а также принуди тельную силу, необходимые для обеспечения деятельности государ ственного аппарата.
Принципы организации и деятельности государственного аппарата — это исходные идеи, определяющие основные подходы к формированию и функционированию государственных органов. К ним относятся:
1) принцип приоритета прав и свобод человека и гражданина, ко торый предполагает соответствующие обязанности государственных
служащих признавать, соблюдать и защищать их;
2) принцип демократизма, который выражается в широком уча стии граждан в формировании и организации деятельности государ ственных органов;
3) принцип разделения властей, который создает механизмы, сво дящие к минимуму произвол со стороны властных органов и долж ностных лиц;
4) принцип законности, который означает обязательность соблю дения всеми государственными служащими Конституции, законов и
подзаконных актов;
5) принцип гласности, который обеспечивает информированность
субъектов права о практической деятельности конкретных государ ственных органов;
6) принцип профессионализма, который создает благоприятные
условия для использования наиболее квалифицированных работни ков в деятельности государственного аппарата;
7) принцип сочетания коллегиальности и единоначалия, который обеспечивает разумное соотношение демократических и бюрократи ческих начал государственного аппарата;
8) принцип сочетания выборности и назначаемости, который вы ражает оптимальное соотношение децентрализации и централизации
в государственном управлении;
9) принцип иерархичности, заключающийся в том, что органы го сударства занимают в государственном аппарате разные уровни.
Цель - обеспечение прав и свобод. Принципы юридической ответственности:
- справедливость (наказание д/б соразмерно правонарушению, обеспечивается возмещение вреда, за одно нарушение одно наказание);
- законность (юридическая ответственность возлагается строго по закону);
- гуманизм (запрет применения наказания, которое унижает лицо);
- обоснованность (всесторонное и объективное исследование обстоятельств дела);
- неотвратимость (неизбежность);
- целесообразность (соответствие наказания совершенному деянию).
Функции: штрафная, правовосстановительная, воспитательная.
Обязательства, исключающие юр ответственность:
невменяемость (лицо не может отдавать отчета в своих действиях),
необходимая оборона, (искл. превышение пределов необходимой обороны),
задержание преступника (искл. превышение необходимых для этого мер),
крайняя необходимость (устранение опасности, но причиненный вред д/б меньше чем предотвращенный,
физическое и психическое принуждение (лицо не могло руководить своими действиями вследствие этого принуждения),
обоснованный риск (для достижения общественно полезной цели),
исполнение приказа или распоряжения,
малозначительность правонарушения,
казус (случай) и т.д.
Под юридической практикой понимается деятельность компетентных органов и должностных лиц, по изданию и применению норм права, а также уже накопленный и объективированный опыт такой деятельности. Юридическая практика формируется в результате длительного и многообразного процесса правореализации, т.е. претворения права в жизнь. В ходе этого процесса вырабатываются определенные общие положения, тенденции, ориентиры, которые затем используются в последующей работе. В частности, практика создает так называемые правоположения, под которыми понимаются устоявшиеся типовые решения по применению юридических норм. Эти правоположения реально приобретают черты общих правил. Особенно это касается прецедентов.
Юридическая практика выполняет три основные функции: 1) правонаправляющую, когда практика как бы расставляет вехи и определяет общее русло для становления и развития права; 2) правоконкретизирующую, когда уточняется смысл, содержание отдельных норм применительно к конкретным ситуациям, случаям, отношениям; 3) сигнально-информационную, когда практика выражает потребность в изменении тех или иных актов, их совершенствовании или даже отмене. Практика как бы сигнализирует законодателю о неблагополучии в правовой сфере. В этом смысле она служит своеобразным путеводителем, прокладывает дорогу теории. Давно сказано: опыт - учитель жизни.
Различают правотворческую, правоприменительную и правоисполнительную, интерпретационную практику. По сферам проявления она подразделяется на судебную, прокурорскую, следственную, адвокатскую, арбитражную, нотариальную и другие виды. Значение юридической практики состоит в том, что именно она показывает, насколько совершенно либо несовершенно наше законодательство, в чем его достоинства и недостатки, плюсы и минусы, эффективность или неэффективность, помогает устранять в нем коллизии и пробелы. Практика постоянно изучается, обобщается. На ее основе делаются необходимые выводы и прогнозы на будущее.
Государственный ор ган — это организация или учреждение, выполняющее государственные задачи и наделенное для этого соответствующими властны ми полномочиями. Каждый государственный орган имеет: а) госу дарственные, казенные имущества, которые находятся в его опера тивном управлении; б) финансовые средства, счет в банке, источник финансирования из бюджета; в) установленную для него организа ционную структуру, связанную с ней систему служебной подчинен ности и служебную дисциплину; г) необходимый объем властных полномочий, на основе которых должностные лица и коллегиальные органы совершают юридически обязательные действия.
Классификация государственных органов;
1. по форме реализации государственной деятельности органы государства классифицируются на представительные, исполнитель но-распорядительные, судебные, прокурорские и иные контрольно-надзорные органы;
2. по принципу разделения властей — на законодательные, ис полнительные и судебные;
3. по правовым формам деятельности — на правотворческие, правоприменительные и правоохранительные;
4. по иерархии — на республиканские и местные;
5. по срокам полномочий — на постоянные (создаются без огра ничения срока действия) и временные (создаются для достижения краткосрочных целей);
6. по характеру компетенции — на органы общей (правительство) и специальной компетенции (министерства).
7. по учетом порядка образования (формирования) органы государства подразделяются на первичные и производные. Первичные формируются населением, то есть такие органы создаются непосредственно народом. Вторичные (производные) - это органы которые формируются первичными органами или какими-либо производными органами.
8. По широте компетенции выделяются органы государ ства общей и специальной компетенции. Органы общей ком петенции направлены на решение широкого круга вопросов. На пример, правительство, исполняя законы, активно участвует в осуществлении всех функций государства. Органы специ альной (отраслевой) компетенции специализируются на вы полнении какой-то одной функции одного вида деятельнос ти (министерство финансов, министерство образования).
9. Помимо всех вышеперечисленных классификаций, выделяют еще и классификацию по срокам полномочий. Здесь органы государства разделяют на постоянные и временные. Постоянные органы создаются без ограничения срока своего действия, тогда как временные – для выполнения краткосрочных задач и достижения краткосрочных целей.
Применения права, как определенный процесс, распадается наряд ста дий. Вообще стадия — это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою, промежуточную задачу, и в сипу этого приобретающий относительную са мостоятельность и завершенность. В качестве основных можно выделить три стадии:
1) установление фактических обстоятельств дела; 2) формирование юридической основы дела; 3) решение дела
В качестве дополнительной стадии может выступить государственно-принудительная реализация правоприменительного акта
Первая стадия - стадия формирования фактической основы протекает как процесс доказывания наличия или отсутствия юридически значимых обстоятельств (составляющих предмет доказывания) с помощью фактов доказательств (юридических доказательств).
Вторая стадия (формирование юридической основы дела) включает в себя следующие правоприменительные действия: а) выбор юридической нормы, подлежащей применению; проверка подлинности нормы и ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц («высшая» критика); в) проверка правильности текста нормативно-правового акта («низшая» кри тика); г) уяснение содержания нормы права (путем толкования). Происхо дит юридическая квалификация дела.
Третья стадия (решение юридического дела) представляет собой не одномоментный акт, а тоже определенный процесс, который может быть рассмотрен и как формально-логический, и как творческий, и как государ ствено-властный.
Правовое восстание — это целенаправленная деятельность государст ва, общественных организаций, отдельных граждан по передаче юридиче ского опыта; систематическое воздействие на сознание и поведение челове ка в целях формирования определенных позитивных представлений, взглядов, ценностных ориентации, установок, обеспечивающих соблюдение, ис полнение и использование юридических норм.
Правовое воспитание включает в себя следующие элементы:
1) субъекты воспитания (органы государства, госслужащие, политики, преподаватели, журналисты и др.);
2) объекты воспитания (граждане, трудовые коллективы, социальные группы и т.д.);
3) содержание воспитания (приобщение людей к политическим и юри дическим ценностям, идеям, принципам опыту, информации и т.п.);
4) методы воспитания (убеждение, поощрение, наказание, др. приемы педагогического воздействия на объект воспитания);
5) формы воспитания.
Содержанием правового воспитания является приобщение людей к зна ниям о государстве и праве, законности, правах и свободах личности, выра ботка у граждан устойчивой ориентации на законопослушное поведение.
В современных условиях применяются самые разнообразные формы правовой работы (воспитания) с населением:
1) правовой всеобуч — передача, накопление и усвоение правовых зна ний в школе, средних специальных и высших учебных заведениях;
2) пропаганда права средствами массовой коммуникации;
3) правовая воспитательная работа в связи с теми или иными консти-туционными мероприятиями (референдумы выборы и т.д.);
4) юридическая практика как передача и усвоение юридической ин формации, знаний посредством участия граждан в правореализующей, и, прежде всего, в правоприменительной деятельности и т. д.;
5) самовоспитание через анализ правовых явлений, самообразование, личный опыт.
Система мероприятий правового всеобуча включает работу специаль ных правовых семинаров, школ, курсов, которые организуются государст венными и общественными органами и организациями, как на коммерче ской, так и на бюджетной основе. К формам правовоспитательной работы через средства массовой информации относятся беседы на правовые темы, «круглые столь» специалистов права, дискуссии по актуальным вопросам.
Важным методом правого воспитания является правовое просвещение, т.е. процесс распространение правовых знаний, служит росту общей юридической культуры и образованности населения.
В юридической и политологической литературе государственный суверенитет трактуется как верховенство государственной власти на всей территории. Верховенство государственной власти внутри страны означает:
- распространение ее властной силы на всех граждан и организации, обязательность решений органов государственной власти для других субъектов правоотношений;
- только установленные государством правила поведения признаются общеобязательными и обеспечиваются системой юридических гарантий;
- возможность применения мер государственного принуждения в случае совершения противоправных деяний.
Самостоятельность и независимость государственной власти выражается в ее исключительном праве свободно решать и выполнять свои функции в рамках права. Государственный суверенитет следует отличать от суверенитета народа. Они представляют различные исторические, политические явления. Государственный суверенитет возникает вместе с государством, а суверенитет народа основан на признании всего гражданско-правомочного населения единственным источником государственной власти. Народный суверенитет – это источник государственного суверенитета. Суверенитет государства не ограничен суверенитетом народа, ему принадлежит высшее право определять эк., соц., полит. систему страны. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы гос. власти и органы местного самоуправления (референдум, свободные выборы). Представительные органы гос. власти осуществляют свои властные полномочие от имени народа.
Т.о., гос. сув-т – это ограниченное правом власть как внутри страны, так и в международных отношениях, осуществляемая от имени народа.
Государственный суверенитет - это, как известно, верховенство и независимость государственной власти как внутри страны, так и во внешнеполитической сфере. Национальный суверенитет - это полновластие нации, ее политическая свобода, возможность самоопределения для сохранения своей самобытности, языка, культуры, истории. Осознание своих национальных способностей является закономерным этапом развития нации, к которому рано или поздно придут все народы. Поэтому главная задача государства заключается в создании благоприятных условий для развития нации, народности, «мягкого» их включения в многонациональный процесс, локализации любых проявлений национализма или великодержавности. В процессе правового регулирования межнациональных отношений недопустимо возводить в абсолют принцип государственного суверенитета, территориальную целостность государства и игнорировать право народа на самоопределение. Все государства в соответствии с международными пактами о правах человека обязаны поощрять осуществление этого права любого народа и уважать его. Все народы не только имеют право на самоопределение, но и «в силу этого права они свободно обеспечивают свое экономическое, социальное и культурное развитие»
Юридические коллизии – это расхождение или пртиворечие между отдельными нормами права, а так же противоречия, возникающие в процессе правоприменения. Коллизии свойственны правоприменению и они всегда будут существовать. Коллизию можно решить путем толкования, принятия нового акта, отмены устаревшего, систематизации законодательного процесса. Если коллизия по времени от одного органа, то действует более поздняя норма, если по вертикали, то вышестоящий закон, если по горизонтали – то специальный закон.
- объективные: при условии отставания права от более динамичных общественных отношений.
- субъективные: недостаток опыта у законодателя.
Способы их решения коллизий:
1-принятия новой НП.
2-отмена старого акта.
3-внесение изменений в действующий ПА.
4-сиситематизация законодательства.
5-референдумы.
6-переговорный процесс через согласительные комиссии.
7-толкование и др.
Юридический процесс – нормативно установленные формы упорядочения юридической деятельности, направленные на оптимальное удовлетворение и гарантирование интересов субъектов права. Юридический процесс присущ любой юридически значимой деятельности (законотворческой, исполнительно-распорядительной, судебной), содержит ее программу и выступает существенной гарантией точного соблюдения и результативного осуществления правовых предписаний. Он призван нейтрализовать элементы стихийности, хаоса, неуправляемости, существующие в юридической деятельности, содействовать реализации норм материального права и удовлетворению общественно значимых интересов субъектов права. Юридический процесс – это всегда система, состоящая из последовательно совершаемых действий и принимаемых актов.
Юридический процесс подразделяется на: гражданский процесс регулирует гражданское судопроизводство; уголовный процесс – предварительное расследование и судопроизводство по уголовным делам; административный процесс – еще не совсем выделился и гражданского процесса, но есть предпосылки административного судопроизводства; конституционной процесс находится на стадии правового формирования, поисков оптимальных средств и путей осуществления конституционного контроля.
В зависимости от природы принимаемых решений юридический процесс подразделяется на правотворческий, с помощью которого принимаются нормативные акты и правоприменительный, с помощью которого принимаются акты применения, а также на праворазъяснительный, с помощью которого принимаются интерпретационные акты.
Гражданское общество - система негосударственных организаций, объединений, учреждений, институтов, политических партий, профессиональных и иных союзов, других неправительственных структур, взаимодействующих с официальной властью на равноправной основе. Составными элементами гражданского общества являются: 1) личность; 2) семья; 3) школа; 4) мечеть
; 5) собственность и предпринимательство; 6) социальные группы, слои, классы; 7) частная жизнь граждан и ее гарантии; 8) институты демократии; 9) общественные объединения, политические партии и движения; 10) независимое правосудие; 11) система воспитания и образования; 12) свободные средства массовой информации; 13) негосударственные социально-экономические отношения и др.
Правовое государство - это организация политической власти, создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений. Принципами правового государства, отличающими его от государства неправового, являются: наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина; наиболее последовательное связывание с помощью права политической власти, формирование для государственных структур режима правового ограничения; разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную; верховенство закона; взаимная ответственность государства и личности; высокий уровень правосознания и правовой культуры в обществе; наличие гражданского общества и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права и др.
Правомерное поведение – общественно необходимое, желаемое или допустимое с точки зрения общества, личности поведение субъекта права, соответствующее юридическим нормам, гарантированное и охраняемое государством.
Его черты:
1) всегда соответствует требованиям юр. норм, ограничено установленными законами
2) носит осознанный характер,
3) является общественно необходимым, желательным или допустимым.
Виды правового поведения:
по степени активности:
-обычное (не выходит за рамки правовых норм),
-активное (не противоречит требованиям правовых норм, но субъект затрачивает дополнительную энергию),
-пассивное (субъект преднамеренно не использует предоставленное ему право),
по степени соц. значимости: необходимое (служба в армии) желательное (научное и художественная деятельность) допустимое (отправление религиозных культов).
по мотивам: социально-активное (высшая форма поведения правосознания), конформистское (подчинение правовым предписаниям без осознания), маргинальное (под гос. принуждением).
в зависимости от сферы деятельности: политическое, экономическое, духовное
по форме реализации права: соблюдение, исполнение, использование.
по виду правовой деятельности: правотворческое, правоприменительное, правоохранительное.
Принципы права – это основные, исходящие начала, положения, идеи, выражающие сущность права специфического социального регулятора. Они являются более фундаментальными и обобщенными правилами поведения, нежели юридические нормы: обладают значительной устойчивостью и стабильностью, фиксируясь преимущественно в конституциях либо важнейших законах. Принципы выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на основе которой создаются и реализуются не только нормы институты или отрасли, но и вся система права. Они служат своеобразными ориентирами для правотворческой (оказывают огромное влияние на весь процесс подготовки и издания нормативных актов), правоприменительной и правоохранительной деятельности. От степени их соблюдения в прямой зависимости находится уровень слаженности стабильности и эффективности правовой системы. В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.
К общеправовым относят такие принципы, как:
1) справедливость, которая означает соответствие между ролью лица в обществе и его социально - правовым положением;
2) юридическое равенство граждан перед законом и судом.
3) гуманизм, означающий, что Конституция и законы должны закреплять права и свободы человека и гражданина, запрещать различные деяния, посягающие на человеческое достоинство.
4) демократизм, предполагающий, что в правовых нормах должны быть закреплены механизмы и институты представительного и непосредственного народовластия;
5) единство прав и обязанностей, которое выражается в органической связи и взаимообусловленности прав и обязанностей участников правоотношений - субъектов права, и означает, что нет и не может быть прав без обязанностей или обязанностей без прав: то или иное право может быть реальным только тогда, когда установлена соответствующая ему юридическая обязанность.
6) законность - система требований общества и государства, состоящая в точной реализации норм права всеми и повсеместно.
7) сочетание убеждения и принуждения. Названные принципы являются общеправовыми, ибо действуют во всех без исключения отраслях права.
Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства, неотвратимости ответственности, равенство сторон и т.д.
Принципы, действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми. К ним относятся: в гражданском праве - принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном праве - презумпция невиновности; в трудовом праве - принцип свободы труда; в земельном праве - принцип целевого характера использования земли и т.п. Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, при аналогии права). Они применяются в процессе юридической практики.
В К признается местное самоуправление. Под местным самоуправлением понимается форма реализации власти народа, осуществляемая посредством самостоятельной и под свою ответственность деятельности населения территориальных образований по решению вопросов местного значения в соответствии с Конституцией и законами РК. Местное самоуправление осуществляется населением местных сообществ непосредственно путем выборов, а также через выборные и другие органы местного самоуправления. Государственные органы создают необходимые правовые, организационные, материально-финансовые условия для становления и развития местного самоуправления и оказывают содействие населению в осуществлении права на местное самоуправление.
По нятие «правовое воздействие» более широкое, чем понятие «правовое регу лирование». Правовое регулирование рассматривается как основная форма воздействия права на общественные отношения. Но наряду с ним существует также идеологическое воздействие прав а на общественные отношения.
Идеологическое воздействие права на общественные отношения выра жается в информационном и ценностно-ориентационном воздействии (воспи тательное воздействие). Право всегда содержит в себе и несёт в сознание лю дей определённую информацию — в этом заключается информационное воз действие права на общественные отношения. Руководствуясь нормами права, люди ориентируют своё поведение на совершение или несовершение тех или иных поступков. Таким образом, ценностно-ориентационное воздействие права на общественные отношения выражается в том, что право, его нормы, определяют поведение людей и направляют это поведение в определённое русло, т.е. право ориентирует поведение людей определённым образом. Ин формация, которую несёт право, всегда создаёт в поведении людей опреде лённую ориентацию.
Идеологическое воздействие права на общественные отношения, су ществующее наряду с регулирующим воздействием, является побочным, т.е. оно не является основной формой воздействия права на общественные отношения
Идеологическое воздействие может иметь место как в процессе право вого регулирования, т.е. может осуществляться как наряду с регулирующим воздействием, так и может предшествовать ему. К примеру, если норматив но-правовой акт принят и уже вступил в сипу, то информационное и ценно стно-ориентационное воздействие (воспитательное) осуществляется парал лельно с регулирующим воздействием. В том случае же, если новый закон принят и опубликован в печати, но ещё не вступил в сипу — несмотря на то, что нормативно-правовой акт ещё не начал действовать, его нормы уже ока зывают на общественные отношения информационное воздействие.
Основные черты правового регулирования:
1) это определённое воздействие (одна из форм воздействия права на общественные отношения);
2) это воздействие на общественные отношения, которое осуществля ется государством, т.е. оно есть прерогатива государства, ибо никто больше не может использовать такое регулирование;
3) это воздействие на общественные отношения которое осуществляет ся при помощи норм позитивного права, а также других правовых средств (например, различные индивидуальные правовые акты, т.е. акты примене ния прав а, прав оотношения и т .д.);
4) это воздействий на общественные отношения, имеющее своей цепью их упорядочение, приведение в определённую систему. Этот признак выде ляют не все ученые-юристы. В результате такого воздействия в обществе складывается определённый правопорядок.
Юридическая ответственность – необходимость (обязанность) лица подвергнуться мерам (личного, имущественного или организационного характера) государственного принуждения за совершенное правонарушение.
Признаки:
- устанавливается государством в правовых нормах;
- опирается на государственное принуждение;
- применяется специально уполномоченными государственными органами;
- связана с возложением дополнительной обязанности;
- выражается в отрицательных последствиях личного, имущественного или организационного характера,
- выступает формой реализации санкции правовой нормы в конечном счете и применительно к конкретному лицу
- возлагается в процессуальной форме,
- наступает только за совершенное правонарушение.
Принципы юридической ответственности:
- справедливость;
- законность (юридическая ответственность возлагается строго по закону);
- гуманизм (запрет применения наказания, которое унижает лицо);
- обоснованность (всестороннее и объективное исследование обстоятельств дела);
- неотвратимость (неизбежность);
- целесообразность (соответствие наказания совершенному деянию).
Функции: штрафная, правовосстановительная, воспитательная.
В зависимости от отрасли:
- уголовная (за совершение преступления),
- административная (за совершение административного праонарушения),
- гражданская (за нарушение договорных обязательств имущественного характера или вреда),
- дисциплинарная (за нарушение трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины),
- материальная (за причиненный ущерб).
Государственная власть возникает одновременно с государством и является его неотъемлемым атрибутом. Государственная власть – это политическое руководство обществом осуществляемое при помощи органов государства и других государственных учреждений в интересах либо народа, либо классов, либо социальных групп. Признаки государственной власти:
1-ый – государственная власть, это социальная - публичная власть – важнейшая разновидность социальной власти.
2-ой, государственная власть - это политическая власть, основная её разновидность (носит политический характер и выступает политической). Часто приобретает классовый характер. Нередко государственную власть отождествляют с политической властью, ставят знак равенства. Их не следует отождествлять. Так как политической является не только государственная власть, но и власть других политических организаций, например власть политических партий. Государственная власть это лишь основная, главная разновидность политической власти.
3-ий признак, государственная власть это власть действующая в пределах территории государства.
4-ый, государственная власть это суверенная власть (верховенство и независимость).
5-ый, государственная власть это власть, которая осуществляется при помощи органов государства и других государственных средств.
6-ой, государственная власть легитимированная власть. Легитимность – имеет две стороны, с одной стороны она выражается в законности власти. С другой стороны легитимность означает поддержку этой власти населением.
7-ой признак, государственная власть - это власть коллективов, руководство обществом, которое осуществляется в чьих-либо интересах, всего населения либо классов.
Правотворчество - это деятельность государственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм. Субъектами правотворчества выступают государственные органы, органы местного самоуправления, профсоюзы и т.п. наделенные соответствующими полномочиями, а также народ при принятии законов на референдумах. Правотворческая деятельность осуществляется в рамках установленных процессуальных норм, содержащихся в Конституции, регламентах, уставах и т.п. Правотворчество заключается в принятии новых норм права, отмене либо совершенствовании старых путем внесения изменений и дополнений.
Правотворчество характеризуется тем, что:
- оно представляет собой деятельность активную, творческую, государственную;
- основная продукция его — юридические нормы, воплощающиеся главным образом в нормативных актах (кроме этого, в нормативных договорах, правовых обычаях, юридических прецедентах);
- Правотворчеству присущи следующие принципы: - научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую и иную ситуацию, объективные потребности развития общества и т.п.); - профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны компетентные люди - юристы, управленцы, экономисты и др.); - законность (данная деятельность должна осуществляться в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов); - демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в обществе); - гласность (означает открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации). - оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов). Следовательно, принципы правотворчества - это основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право.
Виды правотворчества:
В зависимости от путей установления
1)правоустановительная деятельность полномочных гос органов;
2)санкционирование гос. органами норм, сложившихся независимо от них виде обычая;
3)непосредственное правотворчество народа.
В зависимости от субъектов: непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума, правотворчество государственных органов, правотворчество отдельных должностных лиц, правотворчество органов местного самоуправления, локальное правотворчество и правотворчество общественных организаций.
В зависимости от значимости правотворчества:
1) законотворчество
2) делегированное правотворчество
3) подзаконное правотворчество.
Гарантии законности - это система мер, условий и средств, посредством которых обеспечивается законность.
Общие - это экономические, политические, духовные и общественные гарантии.
Специальные - это юридические гарантии.
Экономические гарантии являются основой для всех других гарантий. Кризис в экономике ведет к ослаблению законности. Экономическая свобода не всегда способствует укреплению законности. Уровень законопослушания снижается в результате невыполнения государством своих социальных обязательств перед гражданами (нет поддержки незащищенных слоев населения, массовые невыплаты зарплат, развал системы бесплатной медицинской помощи, образования и т.д.).
Политические гарантии - это функционирование политической системы общества. Демократия, разделение властей, политический плюрализм, свобода печати являются политическими предпосылками законности. Но, самое главное, чтобы политические права и свободы не были декларативны, а реализовывались.
Духовные гарантии законности - это мировоззрение, правосознание высокий уровень общей и правовой культуры населения, мораль, глубокое уважение к требованиям права, развитие юридической науки. СМИ ныне дискредитируют нормы нравственности, пропагандируют формы аморального, антиобщественного и преступного поведения.
Общественные гарантии - это меры, применяемые общественностью в целях борьбы с нарушениями законности, для ее поддержания и укрепления. Общие гарантии законности составляют материальную базу, основу ее реализации. Но сами по себе они не действуют. В большинстве случаев влияние этих факторов происходит через специальные средства, к которым относят юридические гарантии.
Юридические гарантии законности - это закрепленные в действующем законодательстве способы и средства, непосредственно направленные на обеспечение законности. Среди них можно выделить: 1) Дальнейшее развитие, совершенствование и повышение эффективности законодательства как нормативной основы законности; 2) Внутриведомственный и межведомственный контроль за законностью; 3) Осуществление и совершенствование деятельности специальных государственных органов непосредственно стоящих на страже законности (судебных, прокурорского надзора, МВД ФСБ, таможенной службы (направленной на защиту экономического суверенитета и экономической безопасности РФ)), органов юстиции (обеспечивают необходимые условия при регистрации общественных и религиозных организаций); 4) Иные специальные гарантии: а) жалобы и заявления граждан, их своевременное и правильное рассмотрение, б) адвокатура занимает промежуточное положение между общественными и специально-юридическими гарантиями законности.
Типология – способ научного познания, заключающийся в поиске и систематизации общих признаков тех или иных явлений.
В рамках формационного подхода главным критерием высту пают социально-экономические факторы, т.е. общественно-экономическая формация. С позиций этого подхода тип госу дарства определяется как совокупность тесно взаимосвязанных черт государства, соответствующих определенной классовой структуре общества которая в свою очередь обусловлена экономи ческим базисом общества. В зависимости от типов экономического базиса выделяют следующие типы государства: рабовладельче ский, феодальный, буржуазный и социалистический.
Достоинствами данной типологии являются два момента: про дуктивна сама имея делить государства на основе социально-экономических факторов, которые действительно существенно влияют на общество; она показывает поэтапность, естественно-исторический характер развития государства. К слабым сторонам формационной теории можно отнести то, что в ней не всегда учи тывается многовариантность истории и недооцениваются духовные факторы.
Формационный подход основывается на экономическом развитии государства.
Социалистическое государство – основа – общая собственность на землю.
ВИДЫ По правовой принадлежности (т.е. по объектам воздействия) правоотношения соответствуют тем отраслям права, нормы которых они реализуют (государственно-правовые, гражданско-правовые, семейные и т.д.).
По субъектам правоотношения можно разделить на конкретные (существует связь индивидуально определенных субъектов – управомоченного и обязанного), общие (всеобщая юридическая индивидуально определенных управомоченных субъектов с неопределенным кругом обязанных лиц).
По степени определенности субъектов – абсолютные (в них определены только одна сторона- носитель прав) и относительные (обе стороны определены и являются носителями прав и обязанностей).
Деление по генетической и функциональной связи (по месту в механизме правового регулирования) соответствует делению норм права по организационным формам: материальные (основные) и процессуальные (производные) правоотношения. В свою очередь последние могут быть процессуально-регулятивными и процессуально-охранительными.
По характеру воздействия (функциям права) правоотношения бывают регулятивные (активного и пассивного вида), которые соответствуют всем регулятивным отраслям; их деление зависит от того, как определяется содержание юридической обязанности: совершение действий (активное) или воздержание от действий (пассивное); охранительные – правоотношения, возникающие из применения санкций правовых норм, оформляющих юридическую ответственность.
По целям воздействия правоотношения делятся на статические, имеющие целью закрепление сложившихся общественных отношений, и динамические, призванные вызвать прогрессивные изменения в регулируемых общественных отношениях.
По содержанию выделяют простые правоотношения, не расчлененные на составные части (купля-продажа); сложные – включающие систему самостоятельных правоотношений, составляющих в системе единство направленного действия (исправительно-трудовое).
Принцип верховенства права не просто дает еще одно средство, с помощью которого государство имеет возможность применять свою огромную власть или злоупотреблять ею; напротив, этот принцип устанавливает начала, сдерживающие власть государства, обязывающие его вести себя в соответствии с рядом предписанных и публично оглашенных правил.
Принцип верховенства права не зависит от характера конкретных базовых законов и даже от конкретных организационных мероприятий. Иными словами, принцип верховенства права содержит в себе определенные начала, являющиеся существенными компонентами благоприятной среды для развития эффективных свободных СМИ, независимо от конкретных правовых норм, принятых в той или иной правовой системе, и конкретной структуры институтов, в рамках которых эти нормы существуют.
Данный принцип имеет различные аспекты. В теории и праве выражается различные мнение о совпадении понятий правовое государство и конституционное государство, поскольку в К находят отражение высшие правовые идеи и принципы. Поэтому верховенство К означает идею подчинения государства К, а также то, что именно на основе К должна быть построена деятельность всех гос органов. Так, на принципе верховенство К основана территориальная целостность, президентская форма правления К. 1. Действующим правом в РК являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Р, а также нормативных постановлений Конституционного совета и Верховного суда РК. 2. Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Р. 3. Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона. 4. Все законы, международные договоры, участником которых является Р, публикуются. Официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является обязательным условием.
При цивилизационном подходе тип государства и права определяется не столько объективно-материальными, сколько идеально-духовными, культурными факторами. При таком подходе основное внимание уделя ется анализу обществ, в меньшей степени - государства, правовых сис тем.
В рам ках цивилизационного подхода основными критериями выступают духовные факторы — культурные, религиозные, национальные и пр. Цивилизация — это замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью религиозных, национальных, географи ческих и других признаков. В своем развитии цивилизации прохо дят несколько этапов:
Первый — локальные цивилизации, каждая из которых имеет свою совокупность взаимосвязанных социальных институтов, включая государство (древнеегипетская, шумерская, индийская, эгейская и др.);
Второй — особенные цивилизации (индийская, китайская, за падноевропейская, восточно-европейская, исламская и др.) с соот ветствующими типами государств:
Третий — современная цивилизация с ее государственностью, которая в настоящее время только складывается и для которой ха рактерно совместное существование традиционных и современных социально-политических структур.
Существуют различные основания для типологизации цивили заций и их государственности: хронологические, генетические, пространственные, религиозные.
А. Тойнби пишет, что культурный элемент представляет собой душу, кровь, лимфу, сущность цивилизации; в сравнении с ним экономиче ский и тем более политический планы кажутся искусственными, несу щественными, заурядными созданиями природы и движущих сил циви лизации. Понятие цивилизации он сформулировал как относительно замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью религиозных, психологических, культурных, географических и иных признаков, два из которых остаются неизменными: религия и формы ее организации, а также территориальный признак.
Из 21 цивилизации, считает А. Тойнби, сохранились лишь те, кото рые смогли последовательно освоить жизненную среду на основе разде ления труда, приобщиться к социальным ценностям на базе социального подражания, перейти из статического состояния в динамическое и раз вить духовное начало во всех видах человеческой деятельности (египетская, китайская, иранская, сирийская, мексиканская, западная, дальневосточная, православная, арабская и т.д.). Каждая цивилизация придает устойчивую общность всем государствам, существующим в ее рамках.
Норма права – содержащееся в нормативно-правовом акте общеобязательное, структурно-организованное, государственно-властное веление субъектов правотворчества, регулирующее общественные отношения. Т.е. норма права - это элемент права, составляющий право в целом, обладающий теми же признаками, что и право в целом.
С другой стороны, норма права – самостоятельное правовое явление, имеющее свои признаки, не присущие праву в целом.
Норма права (правовая норма) - общеобязательное правило поведения, сформулированное в нормативном правовом акте, рассчитанное на многократное применение и распространяющееся на всех лиц в рамках нормативно регламентированной ситуации (закон «О НПА»).
Признаки нормы права:
1)регулирует общественные отношения,
2)создается (принимается) субъектами правотворчества,
3)в норме права выражена воля государства,
4)исполнение нормы права общеобязательно,
5)исполнение нормы права обеспечивается гос. принуждением,
6)норма права «формально определена», т.е. содержится в нормативно-правовом акте или иной форме права,
7)норма права структурно организована (т.е. представляет собой микросистему, состоящую из взаимосвязанных гипотезы, диспозиции и санкции).
Традиционно считается, что в структуру правовой нормы входит три элемента:
а) гипотеза – указание конкретных фактических жизненных обстоятельств (события, действия людей, совокупность действий, т.е. фактические составы), при которых данная норма вступает в действие, т.е. «привязка» правила поведения к конкретной жизненной ситуации, без чего в норме права не будет предметного смысла. без гипотезы («ЕСЛИ») норма бесполезна
б) диспозиция – «сердцевина» нормы права, т.е. указание на правило поведения, которым должны подчиняться субъекты, если они оказались причастны к условиям, перечисленным в гипотезе, т.е. описание собственно правила поведения участников правовых отношений. без диспозиции («ТО») норма бессмысленна - по сути не является нормой.
в) санкция – вид и мера возможного наказания (кары), если субъекты не выполняют предписание диспозиции, или, поощрения за совершение рекомендуемых действий, т.е. описание неблагоприятных последствий, возникающих в результате неисполнения диспозиции (без санкции норма права утрачивает государственно-властный характер). Поэтому назначение санкции – побудить субъектов действовать в соответствии с предписаниями нормы права. без санкции («ИНАЧЕ») норма бессильна.
Нормативный правовой акт — официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.
Акты применения права – это правовой акт, который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.
Правоприменение — особая форма реализации права. В форме приме нения права государство еще раз (после издания нормативно-правового ак та) властно подключается к процессу правового регулирования.
Акты толкования – это такой правой акт, который содержит разъяснения смысла юридических норм.
Особенности актов толковаия:
1-разъясняет смысл юр. норм
2-содержит конкретизирующие предписания
3-не имеет самостоятельного предписания
4-не является формой и источником права.
Виды актов толкования различают по следующим основаниям:
1) в зависимости от типов официального толкования- акты нормативного и казуального толкования.
2) в зависимости от органов - акты гос органов власти, судебные.
3) в зависимости от предмета правового регулирования- акты толкования уголовного права, административного права, гражданского права и пр.
4) в зависимости от характера - материальные и процессуальные.
5) в зависимости от формы- указы, постановления, приказы, инструкции и т.п.
6) в зависимости от юр природы - интерпретационные акты правоприменения и интерпретационные акты правотворчества.
ПРОЦВЕТАНИЕ, БЕЗОПАСНОСТЬ И УЛУЧШЕНИЕ БЛАГОСОСТОЯНИЯ ВСЕХ КАЗАХСТАНЦЕВ Послание Президента страны народу Казахстана
НОВЫЙ ВЕК НАСТАЕТ, ДРУГОЕ РОЖДАЕТСЯ ВРЕМЯ Вергилий. У ВСЯКОЙ ЭПОХИ СВОИ ЗАДАЧИ Гейне. НИЧТО НЕ ДАЛЬШЕ ВЧЕРАШНЕГО ДНЯ, НИЧТО НЕ БЛИЖЕ ЗАВТРАШНЕГО Казахская народная пословица.
В число наших пассивов следует отнести и седьмую слабую сторону-недостаточно подготовленное и плохо организованное государственное управление. Это опять-таки не только казахстанская проблема. С этим феноменом столкнулись абсолютно все постколониальные развивающиеся и посткоммунистические страны. Сегодня решение многих проблем упирается в этот фактор, и его быстро не преодолеть. Пока у нас крайне мало людей, способных на высокопрофессиональном уровне, патриотично и честно решать стратегические задачи.
Многое сделано по выправлению положения, в том числе порой "хирургическими" методами. Но то, что эта проблема в ряду приоритетных,- это очевидно.
Одно я должен, как глава государства, сказать. Время, которое мы могли выделить для адаптации чиновников к новым условиям, уже истекло. Больше нельзя быть добреньким за счет других людей, ставить под угрозу развитие страны. Необходимо самым серьезным образом подорвать потенциал воспроизводства этих вредных привычек, ускорить реформу правительственного аппарата и государственной службы.
И наконец, нужно обратить внимание на неполноту и нестабильность нашего законодательства. Мало построить фундамент, необходимы этажи, стены и крыша. Это важный вопрос, связанный с улучшением инвестиционного климата, сокращением бедности, искоренением преступности, развитием социальной сферы. "Не спрашивайте, что страна может сделать для вас, а спрашивайте, что вы можете сделать для страны". Эти слова Джона Кеннеди, обращенные к американскому народу, как никогда сегодня актуальны для нас.
ДОЛГОСРОЧНЫЕ ПРИОРИТЕТНЫЕ ЦЕЛИ И СТРАТЕГИИ РЕАЛИЗАЦИИ
ГЛАВНОЕ В ЭТОМ МИРЕ НЕ ТО, ГДЕ МЫ СТОИМ, А ТО, В КАКОМ НАПРАВЛЕНИИ ДВИЖЕМСЯ Холмз
Чтобы наша страна достигла тех перспектив, о которых я говорил, необходимо реализовать следующие семь долгосрочных приоритетов:
1. НАЦИОНАЛЬНАЯ БЕЗОПАСНОСТЬ. Обеспечить развитие Казахстана как независимого суверенного государства при сохранении полной территориальной целостности.
2. ВНУТРИПОЛИТИЧЕСКАЯ СТАБИЛЬНОСТЬ И КОНСОЛИДАЦИЯ ОБЩЕСТВА. Сохранить и укрепить внутриполитическую стабильность и национальное единство, что позволит Казахстану претворить в жизнь национальную стратегию в течение нынешнего и последующих десятилетий.
3. ЭКОНОМИЧЕСКИЙ РОСТ, БАЗИРУЮЩИЙСЯ НА ОТКРЫТОЙ РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКЕ С ВЫСОКИМ УРОВНЕМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ И ВНУТРЕННИХ СБЕРЕЖЕНИЙ. Достичь реальных, устойчивых и возрастающих темпов экономического роста.
4. ЗДОРОВЬЕ, ОБРАЗОВАНИЕ И БЛАГОПОЛУЧИЕ ГРАЖДАН КАЗАХСТАНА. Постоянно улучшать условия жизни, здоровье, образование и возможности всех казахстанцев, улучшать экологическую среду.
5. ЭНЕРГЕТИЧЕСКИЕ РЕСУРСЫ. Эффективно использовать энергетические ресурсы Казахстана путем быстрого увеличения добычи и экспорта нефти и газа с целью получения доходов, которые будут способствовать устойчивому экономическому росту и улучшению жизни народа.
6. ИНФРАСТРУКТУР В ОСОБЕННОСТИ ТРАНСПОРТ И СВЯЗЬ. Развивать эти ключевые сектора таким образом, чтобы способствовать укреплению национальной безопасности, политической стабильности и экономическому росту.
7. ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВО. Создать эффективный и современный корпус государственных служащих Казахстана, преданных делу и способных выступать представителями народа в достижении наших приоритетных целей.
Для каждого из этих долгосрочных приоритетов мы должны разработать и последовательно реализовывать стратегию, концентрируя усилия на конкретных действиях, намеченных в годовых, трех-, а затем пятилетних планах.
Эти долгосрочные приоритеты должны служить для концентрации усилий государства и наших граждан, стать основой критериев при формировании бюджета страны и кадровой политики.
Реорганизация и совершенствование госаппарата уже начались, но этому процессу надо придать более энергичный импульс. Вот почему с начала этого года я приступил к реализации стратегии коренного реформирования нашего Правительства и его персонального состава. На центральном и региональном уровнях Правительство сокращается и этот процесс будет продолжаться.
Наша задача - создать для Казахстана эффективную, современную государственную службу и структуру управления, которая была бы оптимальной для рыночной экономики; сформировать Правительство, способное реализовать приоритетные цели; построить государство, стоящее на страже национальных интересов.
После распада Советского Союза вопросы государственного строительства и управления пришлось во многом решать заново. Прежде всего это коснулось обеспечения законодательно-правовой базы функционирования нового независимого государства, последовательного поддержания социально-политической стабильности.
К настоящему времени остро встал вопрос о том, что государственное управление сложными системными преобразованиями общества и экономики само должно стать системным. Конечно, добиться этого можно лишь поэтапно, но только в том случае, если предварительно выработать согласованный и последовательный план долгосрочного реформирования функций государства.
Семь основных принципов стратегии, на основе которой будут окончательно сформированы Правительство и местная власть, заключаются в следующем:
1. Компактное и профессиональное Правительство, сконцентрированное на выполнении лишь нескольких наиболее важных функций.
2. Работа по программам действий на основе стратегий.
3. Четко налаженная межведомственная координация.
4. Повышение полномочий и ответственности министров, их подотчетность и стратегический контроль за их деятельностью.
5. Децентрализация внутри министерств, от центра к регионам и от государства в частный сектор.
6. Решительная и беспощадная борьба с коррупцией.
7. Улучшение системы найма, подготовки и продвижения кадров.
Чиновник новой генерации - это слуга нации, патриотичный и справедливый, преданный своему делу и профессиональный. Создание и поддержка высокой репутации государственной службы - наша стратегическая задача, которую мы должны решить в ближайшие годы. Подготовка новой генерации управленцев - неотложная задача ближайшего будущего. В управление должны прийти технократы, кто способен и готов работать, засучив рукава на достижение приоритетных целей и задач.
Профессионализм, патриотичность, способность ставить долгосрочные задачи, умение и воля решать их в новых условиях - главные критерии отбора и продвижения кадров.
В республике уже заложены основы профессиональной государственной службы. Но предстоит еще многое сделать.
Необходимо создать общегосударственную систему управления кадрами с мощной и эффективной подготовкой в стране и за ее пределами, со справедливым порядком продвижения по служебной лестнице, с единой информационной системой, с гарантированной системой социальной защиты, с бережным отношением к основополагающему ресурсу управления - человеческому капиталу.
Вместе с тем, эта государственная система должна обладать способностью отсева неумелых и неквалифицированных работников. Каждый работник должен на деле и регулярно доказывать свою полезность и необходимость.
Действие нормативно-правовых актов во времени обусловлено вступлением его в силу или утратой силы.
Нормативные правовые акты вводятся в действие в следующие сроки:
- законы РК, указы Президента РК, постановления Правительства Рк - по истечении десяти календарных дней после их первого официального опубликования, если в самих актах или актах о введении их в действие не указаны иные сроки;
- постановления Парламента РК, его палат - со дня первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки;
- постановления Конституционного совета РК - со дня их принятия;
- нормативные правовые акты центральных исполнительных и иных центральных государственных органов, как входящих, так и не входящих в состав Правительства РК в том числе ВС РК, НБ РК, а также местных представительных и исполнительных органов, - по истечении десяти календарных дней после дня их первого официального опубликования, если в самих актах не указаны иные сроки.
Нормативные правовые акты, содержащие государственные секреты республики или иную охраняемую законом тайну, вводятся в действие (вступают в силу) со дня их принятия или в сроки, указанные в самом акте, а подлежащие государственной регистрации - не раньше государственной регистрации.
Нормативный правовой акт (его часть или части) прекращает свое действие в случаях:
- истечения срока, на который был принят акт или его часть (части);
- принятия нового нормативного правового акта, которому противоречат положения ранее изданного правового акта, его части или который поглощает ранее изданный акт или его часть;
- признания принятого акта неконституционным в порядке, установленном К РК;
- признания акта или его части утратившим силу органом, принявшим этот акт, или иным уполномоченным на это органом.
Обратная сила нормативного правового акта Действие нормативного правового акта не распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие. Исключения из этого правила представляют случаи, когда обратная сила нормативного правового акта или его части предусмотрена им самим или актом о введении в действие нормативного правового акта, а также когда последний устраняет или смягчает ответственность за правонарушение, предусмотренную ранее.
Нормативные правовые акты, устанавливающие или усиливающие ответственность, возлагающие новые обязанности на граждан или ухудшающие их положение, обратной силы не имеют.
Действие нормативно-правовых актов в пространстве: Нормативные правовые акты Республики Казахстан распространяют свое действие на всю территорию Республики Казахстан. К ней относится земная территория, ее недра, внутренние, и территориальные воды, воздушное пространство над земной и водной территорией, территории посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытое море, кабины летательных кораблей над территорией не входящих в состав др. государства.
Нормативные правовые акты, принятые местными представительными и исполнительными органами, действуют на соответствующей территории.
Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц: Действие нормативных правовых актов Республики Казахстан распространяется на граждан и юридических лиц Республики Казахстан, а также находящихся на ее территории иностранцев и лиц без гражданства, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан. На дипломатических представителей и некоторых других сотрудников государственных органов иностранных государств и международных организаций нормативные правовые акты Республики Казахстан распространяются в пределах, предусмотренных международными договорами и общепризнанными принципами и нормами международного права (дипломатический иммунитет).
Правосубъектность есть предусмотренная нормами права способность (возможность) быть участником правоотношений. Она представляет собой сложное юридическое свойство, состоящее из двух элементов — правоспособности и дееспособности.
Правоспособность — это предусмотренная нормами права способность (возможность) лица иметь субъективные права и юридические обязанности.
Дееспособность — предусмотренная нормами права способность и юридическая возможность лица своими действиями приобретать права и обязанности, осуществлять и исполнять их. Разновидностями дееспособности являются сделкоспособность, т. е. способность (возможность) лично, своими действиями совершать гражданско-правовые сделки, и деликтоспособность — предусмотренная нормами права способность нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение.
Теоретическое обоснование принципа разделения властей получил в 17-18 веках как средство борьбы с абсолютизмом и как средство обеспечения свободы. Первый выдвинул идею англичанин Джон Локк – он первый предложил разделить государственную власть на три ветви – законодательную, исполнительную и федеративную. Позднее эту идею развил французский Мыслитель Шарль Монтескье. Монтескье предложил разделить единую государственную власть на три ветви – законодательную, исполнительную и судебную. При этом Монтескье отдавал лидерство законодательной власти. В последующем идея получила свою практическую реализацию во многих государствах: в США и Франции. Суть принципа разделения властей состоит в том, что единая государственная власть подразделяется как правило на 3 относительно самостоятельные ветви власти: законодательную, исполнительную и судебную. В соответствии с принципом разделения властей создаются высшие органы государства, которые взаимодействуют на основе системы сдержек и противовесов. Несмотря на действие принципа разделения властей и выделение относительно самостоятельных ветвей государственной власти, государственная власть по-прежнему сохраняет своё единство, поскольку деятельность всех ветвей власти должна быть сбалансирована и осуществляется в тесном взаимодействии.
Внешнее выражение норм - источники права. Чаще всего источники права рассматривают в материальном, идеологическом и формально-юридом смысле. Под источниками права в юрид-ом смысле подразумеваются сами общ-ые отношения,. По источниками права в идеологическом смысле подразумевается определенные идеи, представления о праве т.е. это какие о правовые идеи. Источники права в формально юр-ом смысле понимают способы установления правовых норм и внешние формы их выражения. Обычно источники права рассматривают в формально юр-ом смысле, в этой связи источники права отождествляются с внешними формами права, и между понятиями источник права и форма права ставят знак равенства.
Источники права — это исходящие от государства или призна ваемые им официально-документальные формы выражения и за крепления норм права, придания им юридического, общеобяза тельного значения
Источникам права присущ официальный характер, они призна ются государством, что и обеспечивает поддержку содержащихся в них норм со стороны государства Официальный характер источни кам права придается двумя путями:
1) путем правотворчества, когда нормативные документы при нимаются компетентными государственными органами, т.е. прямо исходят от государства;
2) путем санкционирования, когда государственные органы в том или ином виде одобряют социальные нормы (обычаи, корпора тивные нормы) и придают им юридическую силу.
Виды источников права:
1. Нормативные юридические акты — это официальные доку менты, исходящие от компетентного государственного органа, со держащие норму права и направленные на урегулирование опреде ленных общественных отношений. К ним относятся Конституция, законы и подзаконные акты.
2. Санкционированные обычаи — это исторически сложившиеся правила поведения, содержащиеся в сознании людей и вошедшие в привычку в результате многократного применения, которым госу дарство придало общеобязательное значение и соблюдение кото рых оно гарантирует своей принудительной силой. Санкция госу дарства, придающая обычаям юридическое значение, дается двумя путями: а) путем отсылки на обычаи в нормативном акте и б) фак тическим государственным признанием в судебных решениях и иных актах государственных органов.
3. Юридический прецедент — это судебное или админи стративное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение и которым ру ководствуются при разрешении схожих дел.
4. Нормативный договор — это соглашение двух или более субъектов, содержащее общеобязательные юридические нормы.
5. Общие принципы права — это отправные, исходные начала правовой системы. Например, при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая юристы могут ссы латься на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права (Гражданские кодексы Греции, Испании, Афганистана).
6. Религиозные тексты — наиболее характерны для мусульман ского права. В первую очередь это Коран и Сунна. Коран — это священная книга, представляющая собой собрание поучений, речей и заповедей Аллаха; Сунна — сборник жизнеописания пророка Мухаммеда.
Выделяют четыре основные формы права:
– нормативный акт – это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. (К их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т.п.);
– правовой обычай – это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РК, отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);
– юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общей правовой семьи — Англии, США, Канаде и т.д.
– нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права.
Механизм правового регулирования — это система юридических средств (юридических инструментов, с помощью которых удовле творяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение поставленных целей), организованных наиболее последовательным образом в целях преодоления препятствий, стоящих на пути удов летворения интересов субъектов права.
Цель механизма правового регулирования заключается в обес печении беспрепятственного движения интересов субъектов к цен ностям (содержательный признак). Механизм правового регулиро вания — это система различных по своей природе и функциям юридических средств (формальный признак).
К элементам, составным частям механизма правового регулирования относятся: юридические нормы, нормативно-правовые акты, акты официального толкования, юридические факты, правоотношения, акты реализации права, правоприменительные акты, правосознание, режим законности. Каждый из этих элементов выполняет свои регулятивные функции, воздействует на поведение людей и общественные отношения своим способом.
Нормы права выступают как предписание и как образец, модель поведения в правовых отношениях.
Нормативно-правовой акт как документ, содержащий нормы права, воздействует на- поведение людей путем установления правового режима регламентации того или иного вида общественных отношений.
Акты официального толкования — документы, издаваемые специально уполномоченными на то органами (например, пленумом Верховного Суда РК) и направленные на разъяснение смысла правовых норм.
Юридические факты — предусмотренные нормами права жизненные ситуации, факты реальной жизни, влекущие юридические последствия: возникновение, изменение и прекращение правовых отношений.
Правоотношения есть средство перевода общих моделей поведения, заложенных в нормах права, в конкретизированные и индивидуализированные акты поведения членов общества (субъектов права).
Акты реализации права — это действия субъектов права, участников правовой жизни по воплощению в жизнь предписаний норм права.
Акты применения права суть индивидуализированные властные предписания, направленные на регламентацию общественных отношений. Наиболее ярким примером акта применения права является решение суда по конкретному юридическому делу.
В качестве своеобразных элементов механизма правового регулирования выступают правосознание и режим законности. Своеобразие этих элементов заключается в их нематериальности. Но нематериальность не мешает им оказывать действенное влияние на весь процесс правового регулирования. От уровня правосознания и реальности режима законности зависит эффективность работы всех элементов механизма правового регулирования.
1. Высшей юридической силой обладает Конституция Республики Казахстан.
2. Соотношение юридической силы иных, кроме Конституции, нормативных правовых актов соответствует следующим нисходящим уровням:
1) законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию;
2) конституционные законы Республики Казахстан и указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона;
2-1) кодексы Республики Казахстан;
3) законы Республики Казахстан, а также указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона;
4) нормативные постановления Парламента Республики Казахстан и его палат;
5) нормативные указы Президента Республики Казахстан;
6) нормативные постановления Правительства Республики Казахстан;
7) нормативные правовые приказы министров Республики Казахстан и иных руководителей центральных государственных органов, нормативные правовые постановления центральных государственных органов и нормативные постановления Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан;
7-1) исключен - от 27 июля 2007 года N 315;
8) нормативные правовые решения маслихатов, нормативные правовые постановления акиматов, нормативные правовые решения акимов.
3. Каждый из нормативных правовых актов нижестоящего уровня не должен противоречить нормативным правовым актам вышестоящих уровней.
4. Вне указанной иерархии находятся нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан, Верховного Суда Республики Казахстан.
5. Иерархия нормативных правовых решений маслихатов, нормативных правовых постановлений акиматов и нормативных правовых решений акимов административно-территориальных единиц определяется Конституцией Республики Казахстан и законодательными актами о местном государственном управлении.
6. Нормативные постановления Конституционного Совета Республики Казахстан основываются только на Конституции Республики Казахстан и все иные нормативные правовые акты не могут им противоречить.
Право – система общеобязательных, формально-определенных норм, выражающих классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений.
Признаки:
Функции права - обусловленные социальным назначением права направления правого воздействия на общественные отношения. Функция выражает основные черты права и направлена на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития.
Функции права могут рассматриваться в разных плоскостях.
Условно функции права можно разбить на две группы:
Общесоциальные (совпадающие с функциями гос-ва):
а) Экономическая функция - к примеру, право закрепляет формы собственности.
б) Политическая функция - право регулирует деятельность субъектов политической системы.
в) Воспитательная - право отражает определённую идеологию, воздействует на поведение лиц.
г) Коммутативная - обеспечивает связь между объектами и субъектами управления.
д) Экологическая и т.д.
Специально-юридические.
а) Регулятивно-статистическая функция – выражается в воздействии права на общественные отношения, путём закрепления их в тех или иных правых институтах (право собственности).
б) Регулятивно-динамическая функция – выражается в воздействии права на общественных отношения, путём оформления их движения в форме правовых отношений (дееспособность, компетенция).
в) Охранительная - направлена на охрану наиболее значимых общественных отношения, реализуется путём применения специальных охранительных норм.
г) Оценочная - позволяет выступать праву в качестве критерия правомерности или неправомерности чьих-либо поступков.
По субъектам гос. власти можно выделить законодат., исполнительную и судебною функции.
Государство, как это было показано выше, возникает тогда, когда развитие экономики достигает опреде ленного уровня, при котором становится объективно невыгодной существовавшая на протяжении многих тысячелетий система уравнительного распределения общественного продукта, и для дальнейшего развития общества становится необходимым выде ление определенного элитарного слоя, занимающегося управле нием: либо в сфере политической (в «восточном» обществе), либо в политической и экономической сферах (в Европе). Это привело к социальному расслоению общества, к тому, что власть, ранее принадлежавшая всем его членам, приобрела политический характер, стала осуществляться в интересах преж де всего привилегированных социальных групп, классов. Однако зарождение социального неравенства, социальной несправед ливости объективно носит прогрессивный характер: в условиях еще крайне низкой производительности труда появляется, хотя бы у части людей, возможность освободиться от повседневного тяжелого физического труда. Это приводит не только к сущест венному улучшению социального управления, но и к возникнове нию науки и искусства, к заметному росту экономического и военного могущества такого общества.
классовый подход дает возможность выявить существенные черты государства, обнаружить имеющиеся в нем соци альные противоречия. Ведь во все исторические периоды имели место выступления эксплуатируемых классов и слоев общества против угнетателей, в руках которых находилась государствен ная власть: восстания рабов в Риме, крестьянские восстания и войны в Англии, Франции, Германии, Китае, забастовочное и революционное движение рабочих и т.п.
Общесоциальный подход в понимании сущности государства выражен в различных немарксистских теориях государства, основными из которых являются теория элит, технократическая теория, теория «государства всеобщего благоденствия», теория солидаризма и пр. Так, например, Л. Дюги, один из сторонников теории солидаризма, называл учение о классовой борьбе «отвратительной доктриной» и утверждал, что социальная солидарность требует взаимной поддержки различных слоев общества, совместно выполняющих социально значимые функции. Дюги особо отмечал социальные обязанности государства – поддержка образования, здравоохранения, социальное обеспечение и пр. На этот факт есть ряд доказательств.
Обще социальная роль государства также является его сущностной чертой, которая неразрывно связана с классовой и составляет, таким образом, вторую сторону его единой сущности. В госу дарстве всегда сочетаются узкоклассовые или групповые инте ресы господствующей верхушки и интересы всего общества. Соотношение указанных сторон сущности государства в различ ных исторических условиях неодинаково, причем усиление одной из сторон приводит к ослаблению другой. В наибольшей степени превалирует классовая сторона государства в рабовладельчес ком обществе.
1. Инструментальная ценность права, выражается в том, что право по лезно для общества, государства и отдельных индивидов, как регулятор об щественных отношений (инструмент воздействия на общественные отно шения), т.е. как инструмент социального регулирования, право это ведущий основной регулятор общественных отношений. Право полезно, прежде все го, для государства, т.к. оно является государственным регулятором обще ственных отношений. С помощью позитивного прав а государство создает в обществе необходимый для себя порядок. Однако право как инструмент социального регулирования может быть полезным не только для государст ва, но и для общества в целом, для каждого отдельного индивида.
2. Социальная ценность права выражается в том, что право изначально, по своей природе, как мера и гарант свободы для каждого отдельного инди вида. Социальная ценность проявляет себя там, где позитивное право основа но на естественном праве. В этом случае позитивное право призвано не толь ко определять границы поведения индивида, но и защищать, обеспечивать его свободу, права и интересы. Право призвано быть мерой справедливости.
Правовой идеализм – преувеличение реальных регулятивных возможностей правовой формы. Это явление сопровождает человеческую цивилизацию на всём пути её развития.
Правовой идеализм - есть переоценка права:
1 - питается юридическим невежеством, неразвитым и деформированным правосознанием.
2 - не бросается в глаза, но причиняет существенный вред государству.
Ш.Монтескье –«Когда я отправляюсь в какие-либо страну, я проверяю не то, хороши ли там законы, а то, как они осуществляются, ибо хорошие законы встречаются везде».
Правовой нигилизм — скептическое и негативное отношение к праву, присутствует в виде идеологических течений и теоретических доктрин (на высоком уровне общественного сознания), стойких предубеждений, негативных установок и стереотипов (на уровне обыденного массового сознания). Это непризнание права как социальной ценности и проявляется в негативно-отрицательном отношении к праву, законам, правопорядку, в неверии в необходимость права, его возможности, общественную полезность.
Как социальное явление нигилизм характеризуется: а) резко критическим, крайне негативным отношением к общепринятым, объективным (абсолютным) ценностям; б) максималистским подходом, интенсивностью, бескомпромиссностью отрицания; в) не сопряжен с позитивной программой; г) несет в себе деструктивное, разрушительное начало.
Правовой нигилизм может выступать в 2-х формах:
1) теоретическая – когда ученые, философы, политологи доказывают что есть гораздо более важные ценности, чем право вообще и права отдельного человека.
2) практическая – когда нигилизм выливается в террор государства против своего народа, в многочисленные жертвы среди населения, в превращение правящей элиты в преступную шайку.
В современных условиях проблема правового регулирования межнациональных отношений приобретает все большее значение, становится предметом пристального внимания международных организаций, парламентов и правительств, политических и государственных деятелей, ученых и общественности. Национальные отношения - это разновидность общественных отношений. И поэтому на их правовое регулирование распространяются те же основные принципы, которые используются при регулировании общественных отношений в целом. Вместе с тем специфика национальных отношений (их духовная, территориальная и другая определенность) требует при подходе к ним особой осторожности, деликатности как со стороны законодателя, так и со стороны правоприменителя. В многонациональном государстве значимость рационального правового регулирования многократно усиливается, что обусловливает необходимость создания концепции государственной безопасности как системы «взаимоувязывания» национальных и государственных интересов. Национальные отношения в условиях федерального государства имеют два основных значения. Во-первых, они выполняют связующую роль одной нации, народности с другими нациями, народностями, составляющими федеративный государственный союз. Во-вторых, национальные отношения - это общественные связи нации, народности с государством. Все это обусловливает появление в процессе правового регулирования межнациональных отношений двух основных тенденций в их развитии: государственного суверенитета и национального, народного суверенитета.
Государственный суверенитет - это, как известно, верховенство и независимость государственной власти как внутри страны, так и во внешнеполитической сфере. Национальный суверенитет - это полновластие нации, ее политическая свобода, возможность самоопределения для сохранения своей самобытности, языка, культуры, истории. Осознание своих национальных способностей является закономерным этапом развития нации, к которому рано или поздно придут все народы. Поэтому главная задача государства заключается в создании благоприятных условий для развития нации, народности, «мягкого» их включения в многонациональный процесс, локализации любых проявлений национализма или великодержавности. В процессе правового регулирования межнациональных отношений недопустимо возводить в абсолют принцип государственного суверенитета, территориальную целостность государства и игнорировать право народа на самоопределение. Все государства в соответствии с международными пактами о правах человека обязаны поощрять осуществление этого права любого народа и уважать его. Все народы не только имеют право на самоопределение, но и «в силу этого права они свободно обеспечивают свое экономическое, социальное и культурное развитие»
ПОНЯТИЕ И ВИДЫ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ
Социальные нормы — это правила, регулирующие поведение людей и деятельность организаций в их взаимоотношениях( “Социальный” происходит от латинского слова socialis, что означает “общественный”.).
Социальные нормы характеризуются рядом признаков:
1. Социальные нормы являются правилами поведения людей. Они указывают, какими должны или могут быть человеческие поступки по мнению определенных коллективов людей, различных организаций или государства. Это образцы, в соответствии с которыми люди сообразуют свое поведение.
2. Социальные нормы — это правила поведения общего характера (в отличие от индивидуальных правил). Общий характер социальной нормы выражается в том, что ее требования относятся не к конкретному лицу, а ко многим людям. В силу данного свойства предписание нормы должно исполняться всякий раз каждым, кто окажется в сфере ее действия.
Все социальные нормы, действующие в современном обществе, подразделяются по двум основаниям:
— по способу их у становления (создания);
по средствам охраны их от нарушений.
На основе этого выделяются следующие виды социальных норм:
1. Нормы права — правила поведения, которые устанавливаются и охраняются государством.
2. Нормы морали (нравственности) — правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с моральными представлениями людей о добре и зле, справедливости и несправедливости, долге, чести, достоинстве и охраняются силой общественного мнения или внутренним убеждением.
3. Нормы общественных организаций представляют собой правила поведения, которые устанавливаются самими общественными организациями и охраняются с помощью мер общественного воздействия, предусмотренных уставами этих организаций.
4. Нормы обычаев — это правила поведения, сложившиеся в определенной общественной среде и в результате их многократного повторения вошедшие в привычку людей. Особенность этих норм поведения состоит в том, что они исполняются в силу привычки, ставшей естественной жизненной потребностью человека.
5. Нормы традиций выступают в виде наиболее обобщенных и стабильных правил поведения, которые возникают в связи с поддержанием выверенных временем прогрессивных устоев определенной сферы жизнедеятельности человека (например, семейные, профессиональные, военные, национальные и другие традиции).
6. Нормы ритуалов представляют собой такую разновидность социальных норм, которая определяет правила поведения людей при совершении обрядов и охраняется мерами морального воздействия. Ритуальные нормы широко используются при проведении национальных праздников, бракосочетании, официальных встречах государственных и общественных деятелей.
88. Пробелы в праве и способы их восполнения
Пробелом в праве считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.
Важно соблюдать два условия при выявлении пробела в праве:
1) фактические обстоятельства должны находиться в области правового регулирования;
2) определенная норма права, которая призвана регулировать конкретные фактические обстоятельства, должна отсутствовать.
Различают объективные и субъективные причины пробелов в праве. Их необходимо своевременно устранять и преодолевать. Устранить пробел можно только с помощью правотворческого процесса через принятие новой нормы права. С помощью правоприменительного процесса можно преодолеть пробел. Хотя в этом случае новых норм права уже не создается, а правоприменителю необходимо каждый раз пополнять отсутствующее нормативное предписание через аналогии права, аналогии закона.
Проблема пробелов в праве разрешается посредством аналогий, что представляет собой процесс выведения умозаключения, чтобы, используя знание, полученное в процессе изучения конкретных объектов, перенести его и полученный опыт на вновь возникший объект правовых отношений, который требует разрешения.
Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:
1) аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;
2) аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.
Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и рассмотрении правоприменительной практики. Законодательный орган власти, который имеет необходимые полномочия, может принимать нормы права, регулирующие отношения, в которых прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие пробелов в праве, поэтому преимущественно и используется аналогия при устранении пробелов.
Таким образом, пробел в праве – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых для решения дела по существу или урегулирования общественного отношения на основании законности и справедливости.
. Принципы организации и деятельности государственного аппарата.
Принципы организации и деятельности государственного аппарата – основополагающие начала, идеи, определяющие характер функционирования и развития аппарата государства в целом. Современное государство и государственный аппарат строятся на принципах, к которым предъявляют следующие требования:
1. нормативность, что обозначает закрепление в законодательстве (прямое или косвенное) и обязательность при создании государственных органов;
2. непротиворечивость, т. е. не допускается наличие нескольких взаимоисключающих принципов;
3. полнота, в соответствии с ней происходит предварительное установление самых важных условий формирования и реализации деятельности государственных органов;
4. самостоятельность, не допускается возможность дублирования нескольких принципов.
Различают также две группы принципов организации и деятельности государственного аппарата: общие и частные.
Общие принципы относятся ко всему государственному механизму и подразделяются на социально-политические и организационные.
К социально-политическим принципам, в свою очередь, относят:
1. разделение властей. Выделяют три ветви власти: законодательную, исполнительную и судебную;
2. демократизм. Демократия (греч. demos – народ, kratos – власть) – народовластие. В соответствии с принципом всем гражданам предоставляется одинаковая возможность влиять на политику и выполнять контроль над действующими государственными органами;
3. гласность. В содержание данного принципа включается необходимость достаточной информированности общества, которая предусматривает постоянное и систематическое освещение деятельности органов государственной власти средствами массовой информации, а также право каждого на получение информации, которая непосредственно касается его законных прав и интересов;
4. законность – строгое и неуклонное соблюдение всеми государственными органами правовых предписаний, законов;
5. профессионализм и компетентность. Этот принцип предусматривает обязательное наличие знаний и навыков, научного подхода к управленческой деятельности, очень сложной и специфической;
6. гуманизм – принцип, который призван обеспечить приоритет прав и интересов личности человека и гражданина при реализации деятельности государственным аппаратом;
7. национальное равноправие, в соответствии с которым любому лицу вне зависимости от национальности, расы, вероисповедания и т. д. предоставляется возможность для замещения им государственной должности, причем на равных условиях;
8. федерализм – принцип, который закрепляет равноправность государственных органов субъектов государства с общефедеральными государственными органами.
К организационным принципам относятся:
1. иерархичность;
2. дифференциация и законодательное закрепление функций и полномочий;
3. ответственность государственных органов за принимаемые ими решения, а также за неисполнение или недобросовестное исполнение должностных обязанностей в сфере предусмотренных полномочий;
4. сочетание коллегиальности и единоначалия в принятии решений;
5. соотношение отраслевых и территориальных начал управления.
84. Правовой статус личности: понятие, структура и виды.
Правовой статус - система признанных и гарантируемых государством в законодательном порядке прав, свобод и обязанностей, а также законных интересов человека как субъекта права. Он отражает весь комплекс связей человека с обществом, государством, окружающими людьми. В структуру этого понятия входят следующие элементы:
а) правовые нормы;
б) правоспособность и дееспособность лица, обладающего правовым статусом;
в) основные права, свободы и обязанности;
г) законные интересы;
д) гражданство;
е) юридическая ответственность;
ж) правовые принципы;
з) правоотношения.
В зависимости от перечисленных критериев различают:
а) общий, или конституционный, статус гражданина;
б) специальный, или родовой статус определенных категорий граждан;
в) индивидуальный статус.
Набор правовых статусов велик, но в теоретическом плане наиболее существенное значение имеют первые три. Остановимся на их характеристике более подробно.
Общий правовой статус - это статус лица как гражданина государства, члена общества. Определяется он прежде всего Основным законом (Конституцией) государства и не зависит от различных текущих обстоятельств. Он является единым и одинаковым для всех, характеризуется относительной стабильностью, обобщенностью. Содержание такого статуса составляют главным образом те права, свободы и обязанности, которые закреплены и гарантированы всем и каждому Конституцией страны.
Общий правовой статус личности является основным, базовым, исходным, определяющим для всех остальных.
Специальный или родовой статус отражает особенности положения отдельных категорий граждан (например: студентов, пенсионеров, военнослужащих, инвалидов, участников войны и т.д.). Статус указанных социальных слоев, групп может иметь свои особенности (дополнительные права, свободы, льготы, а также обязанности, предусмотренные в действующем законодательстве).
Индивидуальный статус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей гражданина. Индивидуальный правовой статус подвижен, динамичен и изменяется вместе с происходящими в жизни переменами. Он характеризуется особенностями положения конкретного человека в зависимости от его возраста, пола, профессии, участия в управлении делами общества и государства.
83. Содержание субъективного права и юридической обязанности
Субъективное право и юридическая обязанность – это системные элементы правоотношения, которые придают конкретному общественному отношению характерные особенности. Степень свободы участников правоотношения, степень удовлетворения его интересов устанавливаются предписаниями правовой нормы. Юридические права и обязанности являются равнозначными элементами правоотношения, даже при том, что содержание их различно.
Объем и границы субъективных прав и обязанностей в целом определяются нормами права. В правоотношении они конкретизируются применительно к персональным субъектам, правообязанные и управомоченные субъекты строят свое поведение в границах, обозначенных правом. Свобода поведения каждого из них находится в указанных границах.
Субъективное право – это предоставляемая и охраняемая государством возможность субъекта по своему усмотрению удовлетворять те интересы, которые предусмотрены объективным правом.
Право субъекта называется субъективным потому, что лишь от воли самого субъекта зависит, как им распорядиться. Хотя эта возможность не является произвольной. Это правовая, устанавливающая меру дозволенного поведения возможность.
Существуют три разновидности субъективного права:
1) в возможности положительного поведения владельца субъективного права для удовлетворения его интересов;
2) в возможности управомоченного потребовать установленного поведения от обязанных лиц для удовлетворения его законных интересов;
3) в возможности управомоченного попросить защиты у компетентных государственных органов в случае нарушения его прав. Речь прежде всего идет о принудительной реализации права участника правоотношения.
Юридическая обязанность субъекта, в отличие от субъективного права, заключается в необходимости согласовывать свое поведение с представленными к нему требованиями.
79. ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ : ПОНЯТИЕ И ОБЩИЕ ЧЕРТЫ
Государственная власть - это способ руководства (управления) обществом для которого характерна опора на специальный аппарат принуждения (авторитет силы).
Государственная власть:
-является властью публичной ( официально управляет делами всего общества в целом) и политической, т.е. она регулирует отношения между большими и малыми социальными группами и, будучи относительно обособлена от общества (социально неоднородного в лице классов, этносов, наций, национальных меньшинств и т.п.), руководит им в интересах той его части, большей или меньшей, которая овладела этой властью (служит инструментом реализации воли политических сил, стоящих у власти);
-является суверенной властью, т.е. в сфере государственных дел обладает верховенством, самостоятельностью и независимостью по отношению к какой-либо иной власти как внутри государства ,так и за его пределами;
-осуществляется на постоянной основе специальным аппаратом власти (государственным аппаратом);
-обладает монопольным правом применять принуждение на территории своего действия (территории государства);
-обладает монопольным правом налогообложения определенных лиц, находящихся на территории государства ( для формирования бюджета - казны государства );
-распространяется на всех лиц (физических, юридических),находящихся на территории государства (исключение: например, иностранные дипломаты);
-издает нормативно-правовые акты.
11. Развитие института государственной службы в РК
Государство, представляющее собой легальную и легитимную власть в обществе, реализует свои цели и задачи посредством государственного руководства и управления. Основным механизм и институтом этого управления является государственная служба. Поэтому государственная служба была, есть и в обозримом будущем останется одним из главных институтов государства. Проблема места и роли государственной службы в системе власти и государственного управления всегда имела не только теоретическое, но большое практическое значение. Находясь между государством и обществом, государственная служба выполняет жизненно важные для страны политическую, административную и социальную миссии.
Сегодня значимость данного института определяется ее актуальностью и усиливается тем обстоятельством, что Республика Казахстан находится на очередном этапе реформирования системы государственной службы. В прошлом году Указом Президента утверждена Концепция новой модели государственной службы, где определены этапы и основные направления развития. С учетом предложений местных и территориальных государственных органов, Агентством РК по делам госслужбы в этом году разработан проект Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной службы». В данной статье мы сделаем попытку провести небольшой анализ основных положений проекта закона.
41.ФОРМЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ФУНКЦИЙ ГОСУДАРСТВА
В правовой литературе под формами осуществления функций государства понимаются: во-первых, деятельность основных звеньев механизма государства, специфические виды государственной деятельности в отличие от деятельности негосударственных организаций, во-вторых, однородная по своим внешним признакам деятельность органов государства, посредством которой реализуются его функции Согласно первому критерию, основными формами осуществления функций государства являются: 1) законодательная; 2) управленческая (исполнительная); 3) судебная; 4) контрольно надзорная. Законодательная деятельность заключается в издании представительными и законодательными органами законов, обязательных для исполнения всеми государственными органами, общественными объединениями, органами местного самоуправления, должностными лицами и гражданами. Управленческая, или исполнительная, деятельность представляет собой основанную на законах оперативную, повседневную реализацию органами исполнительной власти (государственного управления) функций государства в сферах развития экономики и культуры, социального обеспечения и здравоохранения, транспорта и связи, охраны общественного порядка и обороны страны и т.д. Судебная деятельность охватывает реализацию функций государства путем осуществления правосудия всеми звеньями судебной системы страны. Контрольно-надзорная деятельность – это выполнение функций государства посредством действия всех разновидностей государственного надзора и контроля за законностью.
70. Структура правоотношений
К элементам структуры правоотношения относятся: субъекты, содержание и объект правоотношения.
Субъекты правоотношений - это отдельные люди или организации, которые в соответствии с нормой права наделены способностью быть участниками правоотношений. Субъектами правоотношений выступают право- и дееспособные физические лица, юридические лица и государство в целом.
Под социальным содержанием правоотношения понимается содержание фактического общественного отношения, т.е. деятельность, поведение участников отношения, осуществляемые в рамках их субъективных прав и юридических обязанностей, которые образуют юридическое содержание этого правоотношения.
Субъективное право - это установленная законом мера (вид, объем) возможного поведения конкретного субъекта права.
Юридическая обязанность - это установленная законом мера (вид, объем) должного поведения обязанного субъекта, которому оно должно следовать в интересах управомоченной стороны под страхом государственного принуждения.
76. Теория и практика демократического, светского, правового и социального государства в Казахстане.
Демократическим государством называется такое государство, устройство и деятельность которого соответствуют воле народа, общепризнанным правам и свободам человека и гражданина. Демократическое государство - важнейший элемент демократии гражданского общества, основанного на правах свободы людей. Источником власти и легитимации всех органов этого государства является суверенитет народа.
В Казахстане представительная демократия обеспечивается выборностью Президента Республики, конституционно обусловленным формированием Парламента, а также законодательных и представительных учреждений и органов местного самоуправления. На каждом уровне представительные учреждения обладают определёнными полномочиями, которые исключают возможность вмешательства со стороны кого бы то ни было. И в то же время эта система носит целостный характер, характеризует одно суверенное государство - Республику Казахстан.
Подводя итоги сказанному, можно сказать, что демократическое государство - это такое государство, в котором обеспечиваются политические права и свободы, участие народа в осуществлении законодательной власти (непосредственно и через представителей). Это предполагает высокий уровень правовой и политической культуры, развитое гражданское сознание в обществе. В демократическом государстве обеспечиваются возможности в рамках закона отстаивать и пропагандировать индивидуальные и групповые взгляды и убеждения, что находит свое отражение в формировании и функционировании политических партий, общественных объединений, в политическом плюрализме, свободе прессы и т.д.
Светское государство -- государство, которое регулируется на основе гражданских, а не религиозных норм; решения государственных органов не могут иметь религиозного обоснования.
83. Содержание субъективного права и юридической обязанности
Субъективное право и юридическая обязанность – это системные элементы правоотношения, которые придают конкретному общественному отношению характерные особенности. Степень свободы участников правоотношения, степень удовлетворения его интересов устанавливаются предписаниями правовой нормы. Юридические права и обязанности являются равнозначными элементами правоотношения, даже при том, что содержание их различно.
Объем и границы субъективных прав и обязанностей в целом определяются нормами права. В правоотношении они конкретизируются применительно к персональным субъектам, правообязанные и управомоченные субъекты строят свое поведение в границах, обозначенных правом. Свобода поведения каждого из них находится в указанных границах.
Субъективное право – это предоставляемая и охраняемая государством возможность субъекта по своему усмотрению удовлетворять те интересы, которые предусмотрены объективным правом.
Право субъекта называется субъективным потому, что лишь от воли самого субъекта зависит, как им распорядиться. Хотя эта возможность не является произвольной. Это правовая, устанавливающая меру дозволенного поведения возможность.
Существуют три разновидности субъективного права:
1) в возможности положительного поведения владельца субъективного права для удовлетворения его интересов;
2) в возможности управомоченного потребовать установленного поведения от обязанных лиц для удовлетворения его законных интересов;
3) в возможности управомоченного попросить защиты у компетентных государственных органов в случае нарушения его прав. Речь прежде всего идет о принудительной реализации права участника правоотношения.
ВИДЫ ПРАВООТНОШЕНИЙ!!!
Правоотношение — это урегулированное нормами права и охраняемое государством общественное отношение, участники которого имеют соответствующие субъективные права и юридические обязанности. Между субъектами общественной жизни существуют различные общественные отношения. Будучи урегулированными нормами права, они приобретают правовую форму, становясь правоотношениями. Правоотношения обладают следующими признаками: 1) это всегда общественное отношение, обозначающее собой конкретную социальную связь между субъектами; 2) это отношение, как правило, на основе норм права, хотя возможно возникновение правоотношений и помимо юридических норм; 3) это связь между сторонами посредством субъективных прав и юридических обязанностей; 4) это всегда волевое отношение, так как для его возникновения необходима воля его участников; воля может присутствовать со стороны всех участников или одного; 5) это отношение, охраняемое государством, обеспеченное его принудительной силой. Виды правоотношений. В зависимости от критерия правоотношения делятся на различные виды. По функциям права на: 1) Регулятивные правоотношения - это правоотношения, возникающие из правомерных действий и событий в целях обеспечения нормальной организации общественной жизни. 2) Охранительные правоотношения - это правоотношения, возникающие вследствие правонарушения как реакция общества, государства, граждан. По определённости субъектов: 1) относительные - это правоотношения, в которых все субъекты точно поименованы. 2) абсолютные - это правоотношения, в которых точно известна только одна сторона - управомоченная, а все остальные субъекты права являются по отношению к ней обязанными и не должны нарушать её субъективных прав. По отраслям права: 1) конституционные; 2) административные; 3) имущественные; 4) уголовные и т.д. В зависимости от количества сторон: 1) простые - возникают между двумя субъектами; 2) сложные - возникающие между тремя и долее субъектами. Малько. Правоотношение — это общественное отношение, урегулированное нормами права, участники которого имеют соответствующие субъективные права и юридические обязанности. Правовые отношения могут классифицироваться по различным основаниям: l) в зависимости от предмета правового регулирования (отраслевого признака) они подразделяются на конституционные, административные, уголовные, гражданские и т.п.; 2) в зависимости от характера — на материальные (финансовые, трудовые и т.д.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные и др.); 3) в зависимости от функциональной роли — на регулятивные (возникают на основе норм права или договора) и охранительные (связаны с государственным принуждением и реализацией юридической ответственности); 4) в зависимости от природы юридической обязанности — на пассивные, связанные с осуществлением запретов, пассивных обязанностей (правоотношения собственности) и активные, связанные с осуществлением определенных положительных действий (правоотношения займа); 5) в зависимости от состава участников — на простые, возникающие между двумя субъектами (правоотношения купли-продажи), и сложные, возникающие между несколькими субъектами (правоотношение отбывания уголовного наказания); 6) в зависимости от продолжительности действия — на кратковременные (правоотношения мены) и долговременные (правоотношения гражданства); 7) в зависимости от степени определенности сторон — на относительные, абсолютные и общие. В относительных правоотношениях конкретно (поименно) определены все участники В абсолютных же — точно известна лишь управомоченная сторона.
86Структура правовой нормы представляет собой ее внутреннее строение. С точки зрения своей структуры норма права включает в себя 3 элемента:
· гипотеза;
· диспозиция;
· санкция.
Гипотеза нормы права - эта часть нормы, указывающая на условия, при наличии которых данная норма вступает в действие.
Этими условиями может быть указание на круг лиц, на которых норма распространяется; или же указание на обстоятельства, при наступлении которых действует норма.
Диспозиция - это часть нормы, которая содержит в себе само правило поведения.
Это основное в правовой норме, ее регулирующая часть. Диспозиция указывает на права и обязанности лицучастников правоотношения. Это и есть сама норма в узком смысле.
Санкция нормы права - это часть нормы, которая указывает на неблагоприятные последствия, которые наступят при неисполнении предписаний правовой нормы.
Санкция называет меры юридической ответственности, говорит о конкретном виде наказания. Однако, по мнению некоторых авторов, санкции могут быть и поощрительными. Такие положительные санкции указывают на меры поощрения, которые применяются при определенном социальнополезном поведении лиц.
Однако в законодательстве практически не встречается правовых норм, которые бы имели подобное трехчленное строение. Нормы, зафиксированные в законодательстве, содержат краткие, конкретные предписания, касающиеся поведения субъектов в данной ситуации.
42Состав правонарушения - это совокупность предусмотренных законом объективных и субъективных признаков деяния, которые характеризуют (определяют) его как правонарушение и являются основанием привлечения субъекта правонарушения к юридической ответственности.
Структура состава правонарушения:
Объект правонарушения;
Объективная сторона правонарушения;
Субъект правонарушения;
Субъективная сторона правонарушения.
Объект правонарушения - это общественные отношения, охраняемые нормами права, которым при совершении правонарушения причиняется определенный вред или создается угроза причинения соответствующего вреда.
Структура общественного отношения : а) субъекты отношения; б) объект (предмет) отношения; в) социальная связь между субъектами отношения по поводу объекта отношения.
Объективная сторона правонарушения - это совокупность признаков, характеризующих внешнюю сторону состава правонарушения, то есть объективные признаки внешнего проявления правонарушения и объективные условия его совершения
Субъект правонарушения - это деликтоспособное лицо (физическое, юридическое), совершившее правонарушение. Деликтоспособность - это предусмотренная нормами права способность лица нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение.
9Нормативно-правовой акт (НПА) — официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица), иных социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных обществ, товариществ и т.д.) или путём референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределённый круг лиц и неоднократное применение[1].
Нормативно-правовой акт - это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т. е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение.
Он широко используется во всех современных правовых системах (особенно в странах романо-германской правовой семьи).
Виды нормативно-правовых актов по сфере действия:
• общие;
• специальные;
• локальные.
Виды нормативно-правовых актов по характеру волеизъявления:
• акты установления норм права;
• акты замены норм права;
• акты отмены норм права.
Виды нормативно-правовых актов по отраслям законодательства:
• гражданские;
• уголовные;
• административные;
• уголовно-процессуальные;
• административно-процессуальные и др.