Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Содержание
Глава 1 Общие положения договора строительного подряда………………..7
Глава 2 Содержание договора строительного подряда………………………33
2.1. Права и обязанности сторон………………………………………………33
2.2. Сдача и приемка работ…………………………………………………….49
2.3. Возникновение право собственности на объект строительства……….51
2.4. Расторжение договора строительного подряда………………………….55
Глава 3 Ответственность по договору строительного подряда……………..56
3.1. Ответственность по договору строительного подряда …………………56
3.2. Риск гибели объекта строительства и материалов………………………63
Заключение………………………………………………………………………65
Список использованных источников…………………………………………67
В последние десятилетия российское общество и вся российская правовая система переживают переход к рыночной … В условиях такого перехода наблюдается повсеместный рост производства и, в наибольшей степени, торговли, которая в настоящее время достигла весьма внушительных размеров. Следствием этого является резкое увеличение торговых площадей, что сопровождается все возрастающей потребностью в новых помещениях.
Наряду с этим, Президент РФ в своем Послании к правительству РФ на 2011 год в очередной раз подчеркнул необходимость проведения эффективной социальной политики, что невозможно без строительства жилого фонда для отдельных категорий граждан.
Вышеизложенное … необходимость строительства все новых объектов недвижимости. В свою очередь данный факт является … для … такой отрасли народного хозяйства как строительство и вытекающих из нее отношений, возникающих из договора строительного подряда.
Данные отношения имеют свою специфику, т.к. именно от того, как будут распределены обязанности и права сторон, зачастую зависит успешное завершение работы. Здесь важную роль играет договор строительного подряда, который наравне с законом определяет порядок проведения работ по строительству и реконструкции объектов.
Помимо порядка проведения работ в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в подряде и на условиях, установленных законом и договором. При этом виды ответственности ГК не установлены и поэтому могут применяться финансовые, административные и иные меры, предусмотренные действующим законодательством РФ.
Необходимо отметить, что строительство само по себе является достаточно затратной в финансовом отношении деятельностью. Этот факт является основанием для более четкой разработки и правовой … договора строительного подряда в российском законодательстве.
В настоящее время данная тематика часто затрагивается в правовой литературе. Однако в науке гражданского права специальных работ монографического характера, посвященных исследованию договора строительного подряда не так много, большинство существующих современных работ носят скорее информативный характер, а не научный.
Проблема требует сегодня всестороннего изучения с учетом практики применения новейшего законодательства о подрядных отношениях, в том числе и в сфере строительства, а также с учетом того, что многие аспекты все еще не получили надлежащего законодательного урегулирования. Что же касается имеющихся правовых решений, то они в ряде случаев нуждаются в развитии и совершенствовании. Сказанное дает основание для утверждения, что тематика данной работы должна быть отнесена к числу актуальных проблем науки гражданского права, представляющая несомненный научный и практический интерес. Интерес автора к теме исследования обусловлен реалиями жизни и необходимостью ежедневно вступать в различные договорные отношения и в том числе в отношения, вытекающие из договора строительного подряда.
Из вышесказанного следует, что целью данного исследования является комплексное исследование вопросов договора строительного подряда с учетом теоретических, методологических и практических разработок, а также последних изменений в российском законодательстве.
Исходя из поставленной цели, в ходе исследования необходимо решить следующие задачи:
Объектом исследования являются отношения между субъектами договора строительного подряда, вытекающие из договора строительного подряда.
Предметом исследования является действующее законодательство РФ и практика его применения, научные труды, научная литература, периодическая литература, - посвященные взаимоотношениям субъектов договора строительного подряда и оказывающие влияние на дальнейшее развитие данного вида договорных отношений.
Методологическая основа. Для достижения цели и решения поставленных задач в ходе исследования применялись современные методы познания и научного исследования, включая общенаучные и частноправовые методы. К числу общенаучных методов, использованных в данной работе, относятся методы философского характера, определяющие общую методологическую направленность исследования. К частно-научным методам, применявшимся при написании работы, относятся: системный подход, комплексный анализ, метод сравнительного правоведения.
Теоретической основой исследования служат работы К. И. Анненкова, Г. Ф. Шершеневича, З. И. Шкундина, А. А. Каравайкина, В. Ф. Чигира, В. П. Грибанова, О. С. Иоффе, Я. А. Куник, Ю. К. Толстого, З. Фатхундинова, И. Л. Брауде, В. В. Витрянского, М. И. Брагинского и многих других.
Глава 1 Общие положения договора строительного подряда
Строительство представляет собой отрасль материального производства. Ее отличает то, что в этом случае конечный продукт представляет собой недвижимость по ее природе создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологией ст. 130 ГК РФ, прочно связаны с землей и по этой причине «перемещение… невозможно без несоразмерного ущерба их назначению». Они индивидуальны (даже построенные по одному и тому же проекту, отличаются один от другого) и рассчитаны по общему правилу на продолжительную, обычно многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительство ведется на открытом воздухе, нередко на действующих предприятиях, продолжается по общему правилу в течение длительного времени, проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает активное участие заказчика (его представителей) в ходе выполнения работ. Эти и иные особенности строительства предопределили специфику опосредствующих отношения договоров.
В силу ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Строительный подряд может охватывать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и другие (п. 2 ст. 740 ГК РФ).
Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.
В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы.
Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право, на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев установленных законом или договором.
Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчиков могут выступать в принципе любые физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда - и наличия особого разрешения на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор часто не совпадают в одном лице.
Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование (п.3 ст.2 Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации" от 25.02.1999г.)1. Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.
Опираясь на данный договор, лицо, действующее по поручению инвестора, заключает с исполнителем работ договор строительного подряда, выступая в нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда - это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.
В качестве подрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажные организации, независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность. В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются специализированные фирмы и организации. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо – субподрядчиком.
Регулированию подрядных отношений посвящен § 3. Гл. 37 ГК РФ «Строительный подряд». Общие положения о подряде, содержащиеся в § 1 этой главы, применяются, если иное не установлено предусмотренными в ГК РФ правилами о строительном подряде.
Нормы, регулирующие отношения по строительному подряду, содержатся во многих других нормативных правовых актах. Таковы, например:
4. Федеральный закон от 6 мая 1999 г. «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд»5.
Кроме того, правила строительного подряда содержатся в так называемых Строительных нормах и правила (СНиПах)6, стандартах и технических условиях, различных инструкциях и положениях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного вида были утверждены еще союзными ведомствами. В настоящее время идет процесс их постепенного обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к качеству и безопасности объектов строительства.
Нормы, регулирующие отношения по строительному подряду, на отношения по бытовому подряду (по общему правилу) не распространяются. Но в случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей граждан, к такому договору применяются правила § 2. Гл. 37 ГК «Бытовой подряд» (п. 3 ст. 740 ГК РФ).
Для договора на капитальное строительство в большей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Соответственно в литературе справедливо отмечалось, что этот договор, «помимо чисто подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других»7.
Договор строительного подряда и договор купли-продажи опосредует, экономические отношения товарообмена и нередко завершается передачей подрядчиком вещи в собственность заказчика. Различие таких договоров состоит, прежде всего, в том, что договор купли-продажи регулирует отношения по непосредственной передаче вещи. Для подрядного же договора характерна регламентация взаимоотношений между подрядчиком и заказчиком в процессе изготовления товара. Подрядные отношения охватывают не только передачу вещи в собственность заказчику, но и в известной степени процесс ее производства.
Немалое значение имеет отграничение строительного подряда от такой разновидности купли-продажи, как поставка. Материал для изготовления вещи подрядчиком подчас предоставляет заказчик, в то время как товар, реализуемый по договору поставки, производится, как правило, из сырья изготовителя. Однако в практике отношений по поставке встречается передача части материала для изготовления предмета договора покупателем. В этом случае судебно-арбитражные органы, прежде всего, анализируют содержание договора8. Если он направлен не выполнение работ по заданию заказчика из его материалов, то договор квалифицируется как подрядный. Если в тексте договора нет подробного регулирования отношений сторон в процессе исполнения, то такое соглашение трудно квалифицировать однозначно.
Договор строительного подряда близок к договору возмездного оказания услуг (Гл. 39 ГК РФ). Оба договора сближает выполнение определенных действий одной сторон (подрядчиком, исполнителем) по заданию и для другой стороны (заказчика). Основное отличие обязательств – в их предмете. В договоре строительного подряда – это материальный результат работы подрядчика (новая или переработанная вещь), а в договоре на выполнение услуг результат работы нематериален, поэтому предметом такого договора является сама услуга (определенные действия или действительность). Услуга носит товарный характер, однако, ее результат неовеществлен. К обязательствам по оказанию услуг могут быть отнесены хранение, поручение, комиссии, услуги связи, консультационные, медицинские и др.
Основная особенность рассматриваемого договора наиболее полно выражается в специфической форме строительного подряда – строительство «под ключ». Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла «проектирование – строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию»9. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть связанных со строительством обязательств (например, по обеспечению материальными ресурсами). Однако и при этом подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанность сдать в соответствии с условиями договора объект готовым к эксплуатации. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность предать одновременно технический проект, техническую документацию и инструкции для эксплуатации.
Одна из особенностей регулирования строительного подряда выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком на себя обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, включая и такие, как, например, обучение работников заказчика, подготовка различного рода инструкций по эксплуатации и другое. Объем, стоимость, и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительного подряда. В этих случаях имеется в виду заключение широко используемого в международной строительной практике договора «продукция на руки», при котором в обязанность подрядчика входит не только завершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в договор все такие обязательства и соответственно обеспечить успешно результат проводимой профессиональной деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества.
Практика, направленная на то, чтобы расширить традиционные рамки подряда, предусмотрев в нем элементы других договоров, отражена теперь в ГК РФ. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК РФ, посвященный определению существа договора строительного подряда, указания на то, что подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия в течение указанного в договоре срока.
Договором может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик ответственности нести не должен. Если такое условие содержится в договоре, подрядчик сможет освободить себя от соответствующей обязанности и ответственности за ее нарушения только в случае, если ему удастся доказать, что обнаруженные недостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подрядчик не в состоянии их устранить по не зависящим от него причинам.
В подобных ситуациях речь идет о договорах, которые включают элементы подряда и услуг, а значит в силу ст. 421 ГК РФ, если иное не предусмотрено соглашением, возможно применение в соответствующей части, помимо норм о строительном подряде, также статей главы, посвященной договору возмездного оказания услуг.
Основным отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы «Подряд», служит особая область его использования. Таким образом, строительным является обладающий общими признаками подряда договор, используемый в соответствующей сфере, с учетом присущих ей особенностей. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру режим.
Примером могут служить монтажные работы. Если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя тем самым предмет строительного подряда. Вместе с тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенного для себя функционирующим предприятием, - это обычный подряд. Наконец, если соответствующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки).
По этому поводу в свое время разошлись мнения Госстроя и Госарбитража СССР. Первый рассматривал договор капитального ремонта как разновидность подряда, а второй выступал за его признание самостоятельным и невозможность по этой причине принять нормы о договоре подряда на капитальное строительство10. В литературе большинство склонялось ко второй точке зрения. Так, И. Л. Брауде указывал на то, что «основным признаком капитального строительства является создание новых капитальных объектов (сооружений, предприятий, строений) и реконструкция существующих объектов: капитальная надстройка или пристройка, создание новых цехов, сооружение новых мощностей и т. д. В отличие от капитального строительства капитальный ремонт не создает новых объектов. Капитальный ремонт производится в целях восстановления отдельных элементов основных фондов (строений, сооружений и т. д.). Своевременное производство капитального ремонта обеспечивает сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное функционирование»11.
ГК учел, что специфика соответствующего договора и связь его со строительным подрядом может по-разному оцениваться контрагентами. По отмеченной причине был избран средний путь: сторонам предоставлена возможность, оценив особенности складывающихся отношений, признать по соглашению между собой, что к договору будет применяться правовой режим, установленный для строительного подряда.
Соответственно п. 2 ст. 740 ГК РФ ввел на этот счет диспозитивную норму, которая лишь презюмирует распространение на договор выполнения одного вида ремонтных работ – по капитальному: ремонту зданий и сооружений – правил о договоре строительного подряда. Следовательно, если в договоре на выполнение работ по капитальному ремонту предусмотрено, что нормы договора о строительном подряде к нему не применяются, тем самым предопределено действие по отношению к этому договору статей. Гл. 39 ГК РФ («Возмездное оказание услуг»). Вместе с тем не исключается и третий вариант, при котором содержатся ссылки только на часть статей § 3. Гл. 37 ГК РФ о строительном подряде при условии, если это не затрагивает императивных норм. Гл. 39 ГК РФ.
Статьи § 3 «Строительный подряд» Гл. 37 ГК РФ распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного параграфа действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда. Все же основное регулирование такого договора должно осуществляться статьями о строительном подряде. Именно в этой связи п. 3 ст. 740 ГК РФ, который содержит отсылку к договору бытового подряда, указывает на то, что к отношениям по договору строительного подряда для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика) применяются правила соответствующего параграфа (§ 2. Гл. 37 ГК РФ) только «о правах заказчика по договору бытового подряда». При определении источников правового регулирования договора строительного подряда в рассматриваемых случаях следует иметь в виду отмеченную уже выше цель специального режима договоров бытового подряда: то, что он установлен именно для защиты прав потребителей. По этой причине к договору на удовлетворение соответствующих потребностей заказчика-гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, но также в статьях вышеуказанного §3. Гл. 37 ГК РФ.
На основании данных характеристик договора строительного подряда можно выделить несколько основных его признаков:
В этом параграфе ГК РФ широко применяется термин «объект строительства». Соответствующее понятие разъясняется в Инструкции «О порядке составления статистической отчетности по капительному строительству»12. Она признала объектом строительства отдельно стоящее здание или сооружение со всеми относящимися к нему оборудованием, инструментом и инвентарем, галереями, эстакадами, внутренними инженерными сетями водоснабжения, канализации, газопровода, теплопровода, электроснабжения, радиофикации, подсобными и вспомогательными надворными постройками. К этому же объекту отнесены затраты на благоустройство и другие работы, а также на строительство, на реконструкцию или расширение которого должен быть составлен отельный проект и смета. При этом имеется в виду, что на строительной площадке по проекту (рабочему проекту) возводится только один объект основного назначения без строительства подсобных и вспомогательных объектов. Например, в промышленности – это здание цеха основного назначения, на транспорте – здание железнодорожного вокзала, в жилищно-гражданском строительстве – жилой дом, театр, школа, городской мост и т. п.
Таким образом, оказывается, что понятие «объект строительства» совпадает с другим – «стройка». Наконец, следует отметить, что здание (корпус), в котором размещаются несколько цехов, считается одним объектом.
Из всего выше сказанного можно сделать вывод о том, что при определении договора строительного подряда, мало руководствоваться Гражданским кодексом, т. к. данные отношения содержаться и в других нормативно-правовых актах. Договор строительного подряда тесно связан с рядом других договоров: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других и является смешанным.
1.2 Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда
Предварительная разработка и утверждение в установленном порядке обязательных для обеих сторон определенных документов, наличие которых необходимо для заключения договора строительного подряда (так называемых плановых предпосылок или оснований заключения договора), действующим законодательством не предусматривается. Как отмечалось выше, заключение договора, выбор контрагента и определение условий договора (не противоречащих законодательству) законом отнесены к компетенции сторон договора.
Предварительная разработка и утверждение в установленном порядке обязательных для обеих сторон определенных документов, наличие которых необходимо для заключения договора строительного подряда (так называемых плановых предпосылок или оснований заключения договора), действующим законодательством не предусматривается. Как отмечалось выше, заключение договора, выбор контрагента и определение условий договора (не противоречащих законодательству) законом отнесены к компетенции сторон договора.
Сторонами в договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчика может выступать любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-правовое образование в лице его уполномоченного органа. Эту роль может выполнять лицо, инвестирующее свои средства в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности на создаваемый объект недвижимости по окончании его строительства. В других случаях инвестор возлагает функции заказчика в договоре строительного подряда, требующие специальных знаний, умений и навыков, на специализированную организацию, которая в отношениях с подрядчиком, несмотря на то, что заключает договор строительного подряда от своего имени, по существу представляет интересы инвестора.
В случаях, когда осуществление правомочий заказчика по контролю и надзору за выполнением работ по договору строительного подряда (ст. 748 ГК) невозможно без специальных познаний в области строительства, заказчик может самостоятельно (без согласия подрядчика) привлечь для этих
целей инженера (инженерную организацию), заключив с ним договор о возмездном оказании соответствующих услуг. Привлеченный заказчиком инженер не только осуществляет контроль и надзор за строительством, но и принимает все необходимые решения в этой области во взаимоотношениях с подрядчиком (от имени заказчика). Что касается договора строительного подряда, то в этом случае в его тексте должны быть определены функции инженера, привлеченного заказчиком, а также последствия его действий для подрядчика (ст. 749 ГК).
В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут выступать физические и юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ. Если исполнение обязательств по договору строительного подряда связано с осуществлением подрядчиком предпринимательской деятельности, последний в случаях, предусмотренных законодательством, должен располагать лицензией, разрешающей заниматься определенными видами строительной деятельности. Например, в настоящее время в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128_ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»1 подлежат лицензированию такие виды строительной деятельности, как строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности по государственным стандартам (техническим регламентам); производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, и некоторые другие.
Подрядчик, подписавший договор о строительстве объекта, должен иметь лицензии на выполнение тех работ, которые он на себя принял по условиям договора строительного подряда, в том числе и работ, поручаемых субподрядным организациям. Ведь подрядчик несет ответственность за выполнение всего комплекса работ по строительству объекта, включая и работы, выполняемые субподрядчиком. Чтобы нести ответственность за качество выполняемых работ, подрядчик должен иметь право на их выполнение, подтвержденное соответствующей лицензией. Выполнение строительных работ без лицензии запрещено.
Расчеты по договору строительного подряда заключенного неуполномоченным лицом, но впоследствии одобренного заказчиком, должны быть произведены в установленном порядке.
Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с предприятия – заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результатов работ. Заказчик заявил встречное требование о признании договора недействительным, так как он подписан неуполномоченным лицом. Суд первой инстанции удовлетворил встречный риск, согласившись с доводами заказчика о недействительности письменного договора, и отказал в иске о взыскании стоимости работ.
Апелляционная инстанция отменила решения, удовлетворила исковое требование и отказала во встречном иске по следующим основаниям. В период строительства предприятие производило промежуточные платежи. В деле имеются документы за подписью руководителя предприятия, в которых обсуждаются особенности производства отдельных видов работ и качество используемых материалов. Все это свидетельствует о последующем одобрении сделки заказчиком в лице компетентного органа (ст. 183 ГК РФ). Поскольку обусловленная договором работа выполнена и заказчиком это не оспаривается, стоимость ее подлежит взысканию13.
Работы по договору строительного подряда могут финансироваться за счет собственных финансовых ресурсов и внутрихозяйственных резервов заказчика (инвестора) (прибыль, амортизационные отчисления, денежные накопления и сбережения граждан – предпринимателей и юридических лиц, средства, выплачиваемые страховыми организациями в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий и др.), заемных финансовых средств заказчиков (инвесторов) (банковские кредиты, облигационные займы и другие средства), привлеченных финансовых средств заказчика (инвестора) (средства, полученные от продажи акций и др.).
Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы – те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и одновременно обеспечивает их целевое использование. Инвесторы могут сами от своего имени выступать в договоре подряда в качестве заказчиков. Возможны и такие варианты, когда заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. Инвесторам предоставляется возможность передавать по контракту (договору) в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.
В случае, когда на стороне заказчика выступают несколько инвесторов либо, когда заказчик уполномочен инвесторами, возникает необходимость после завершения строительства осуществить раздел результата работ, в частности выстроенного здания. Здание как таковое является неделимой вещью, а значит, между инвесторами могут быть распределены лишь идеальные доли. Во всех таких случаях регистрация производится в порядке, предусмотренном ст. 24 Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок и ним»14. Указанная статья посвящена государственной регистрации права общей собственности на недвижимое имущество. Исключение составляют случаи, когда речь идет о жилом доме, и потому объектом права собственности должны стать определенные квартиры, как вытекает из ст. 5 Закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)»15. По этой причине, например, при рассмотрении одного из рассмотренных им дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ счел неправильным решение нижестоящего суда о признании за застройщиком права собственности на жилую площадь в натуре в размере определенного количества квадратных метров. Сославшись на ст. 209 ГК РФ, Президиум обратил внимание на то, что «право собственности возникает только в отношении конкретного имущества, обособленного от иных вещей этого же рода. Следовательно, суд не мог признать права собственности на… кв. метры жилой площади, не определив ее состав в натуре»16.
В некоторых случаях часто подрядные и инвестиционные отношения сливаются в один договор. Это имеет место при выступлении подрядчика и заказчика одновременно в качестве со инвесторов. Так, например, произошло в договоре, заключенном производственно-коммерческой фирмой со строительной организацией. В нем было предусмотрено, что стороны осуществляют инвестирование в размере 50% каждая и соответственно выстроенное здание должно быть разделено между ними поровну. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении дела указал на ошибочность решения нижестоящего суда, который, во-первых, признал такой договор недействительным и, во-вторых, считал невозможным для подрядчика осуществить самостоятельно, без согласия заказчика распределение квартир в пределах своей доли17.
В роли заказчика в договоре строительного подряда может выступать любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, предназначенных для удовлетворения потребностей Российской Федерации или ее субъектов и финансируемых за счет средств их бюджета и внебюджетных источников, а так же, как уже отмечалось, случаи, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан.
Иностранцы могут участвовать в договоре строительного подряда в качестве заказчиков в рамках общего предоставленного в Российской Федерации иностранцам режима, которому посвящены, в частности Закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР», иные законы и правовые акты, а в тех случаях, когда международным договором РФ отличные от содержащихся в гражданском законодательстве РФ правила, - в соответствии со ст. 7 ГК РФ нормы международного договора.
Согласно Закону от 25 февраля 1999 г. инвесторами могут быть физические и юридические лица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридические лица, объединения юридических лиц, государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 4). В этом же Законе идет речь и о возможности выступления в таком качестве иностранных субъектов предпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заказчиков. В этом качестве могут выступать уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую или иную деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами. Если же заказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которые установлены договором с ним (государственным контрактом), он наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями.
Кодекс упоминает об особой фигуре в организации строительства «инженер» (инженерной фирме). «Инженер» по общему правилу связан заказчиком договором поручения, и тогда он выступает в ходе строительства от имени заказчика в соответствии с данными им полномочиями, которые закреплены в особой доверенности или в самом договоре подряда.
Смысл правового положения «инженера» состоит тогда в том, что за него несет полную ответственность заказчик, однако лишь при условии, если соответствующие действия осуществлены в рамках полномочий, данных «инженеру» (инженерной фирме). Эти полномочия могут включать контроль и надзор за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика и др. Возможна ситуация, при которой функции «инженера» выполняет работник заказчика – организации или гражданина – предпринимателя. Поскольку во взаимоотношениях с подрядчиком «инженер» выступает как представитель, среди других правил о представительстве к нему применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных им сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 133 ГК РФ).
Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация предусматривать в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика. Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры «инженера», функции которого ограничиваются одними консультациями. Правда, само Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если «инженера» нанимает заказчик, то, естественно, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.
Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации предлагало еще ранее использовать сходную с инженерной фирмой («инженером») конструкцию. Речь идет о возможности для заказчика передавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Последнее, доверенное лицо заказчика, действует от его имени и предоставляет его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик.
Значение ст. 749 ГК РФ состоит в том, что она во-первых, закрепляет за заказчиком право обращения к инженерной фирме (инженеру), во-вторых, конкретизирует сферу ее (его) деятельности (оказания услуг, связанных с контролем и надзором за строительством), в-третьих, предусматривает обязательное определение его полномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственность заказчика лишь за те действия, которые совершены в рамках указанных полномочий.
Широкое распространение практики проведения подрядных торгов составляет важную особенность заключения договора строительного подряда. Порядок проведения торгов определяется в Положении о подрядных торгах от 13 апреля 1993 г., а также развивающими его актами, принимаемыми субъектами РФ. При этом указанные акты носят обязательный характер лишь для случаев, которые в них прямо названы. В частности, в соответствии с Положением о подрядных торгах, в РФ проведение торгов является обязательным лишь при размещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральных государственных нужд (п. 13 Положения). В остальных случаях заказчики могут принимать решения о проведении подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением.
Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера, представляющего собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной документации.
В подрядных торгах могу участвовать любые российские и иностранные организации независимо от формы собственности, имеющие необходимое разрешение на занятие строительной деятельностью. Победителем торгов, который определяется специальным тендерным комитетом, становится тот оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, в котором содержатся наименование победителя торгов, состав тендерного комитета, результаты голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора с победителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитет представляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя.
Форма договора должна соответствовать общим правилам о форме сделок (ст. 158 – 161 ГК РФ). Наиболее распространена простая письменная форма, что объясняется в числе прочего также и необходимостью придать подрядным отношениям большую стабильность, учитывая их, как правило, длящийся характер. Вместе с тем, когда работа выполняется в присутствии заказчика, сделка может быть устной.
В завершении данного раздела, мы выделим следующее. Заключение договора строительного подряда являются компетенцией сторон договора. Для того чтобы заключенный договор являлся действительным, стороны предоставляют следующие документы: заказчик – разрешение на строительство, а подрядчик – лицензию на осуществления строительной деятельности.
В силу ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Упомянутая статья классифицирует существенные условия по трем группам:
Исходя из данной классификации ряд авторов, такие как А.П.Сергеев,
Ю.К.Толстой, А.Г.Калпина существенными условиями договора строительного подряда называют: предмет, цена и срок договора. Данные авторы при определении существенных условий договора строительного подряда ссылаются на Информационное письмо ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24.01.2000г.
Однако, по мнению заслуженного юриста Г.И.Суховой если внимательно прочитать пункты 5 – 2 обзора, можно прийти к выводу о необходимости очень осторожного подхода судов к правовой оценке доводов заказчика о том, что договор строительного подряда следует признать недействительным или незаключенным, когда такие аргументы выдвигаются в качестве обоснования причин отказа от оплаты работ.
Трудно согласится с судом, признающим недействительным договор строительного подряда как оспоримую сделку, в то время как договор выполнен и результат строительного подряда принят заказчиком. Также нельзя назвать правильной практику признания договора незаключенным, когда отсутствуют те или иные составные части технической документации или условие о сроке выполнения работ, в то время как отсутствие такой документации или названного условия в договоре не создало сторонам препятствий в исполнении договора и его результат достигнут.
Из всего выше сказанного мы можем сделать вывод. Если основываться на ст. 432, § 3. Гл. 37 ГК РФ «Строительный подряд», существенным условием данного договора является предмет договора, так как срок и цена прямо не зафиксированы законодателе. При отсутствии срока в договоре строительного подряда, его восполняет часть 2 статья 314 ГК РФ, в которой указано, в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Если в договоре не указана цена, то применяется норма статьи 424 ГК РФ, в случае, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть, оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Предметом договора строительного подряда является работа и ее результат. Это значит, что работа не является самостоятельным предметом договора. Поэтому ГК РФ в равной мере исходит из принципа: нет результата – нет и права на встречное удовлетворение (права на вознаграждение).
В юридической литературе высказаны и иные точки зрения о предмете договора. Относительно предмета договора строительного подряда, было высказано шесть различных точек зрения.
Так, по мнению одной группы авторов, договор строительного подряда имеет только один унитарный предмет: законченный строительством и готовый к сдаче объект. Другие признавали, что в договоре есть только один предмет, но который состоит из двух элементов – выполнение работ и их результат. Третьи, придерживаясь конструкции унитарного предмета (объекта), но в таком качестве назвали не результат, а сам процесс работы или несколько шире – деятельность подрядчика, выраженную в возведении и сдаче объекта. Четвертая, наиболее многочисленная группа авторов, признавала наличие в договоре строительного подряда одновременно двух предметов: собственно работы и ее результата18. Пятые называли предметом договора не отдельные действия подрядных организаций, а сдачу готовых объектов строительства. Шестые считали возможным существование альтернативных предметов: либо законченный строительством объект, либо комплекс общестроительных или специальных работ.
Цена по подрядному договору – стоимость работы подрядчика. Она должна покрывать издержки подрядчика и включать оплату его труда.
Цена, как мы сказали выше, не является существенным условием договора строительного подряда. Заказчик при строительном подряде несет общую для всех договоров подрядного типа обязанность уплатить обусловленную цену. В договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части.
Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами. Истец ссылается на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя из базисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном заказчиком.
Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправильно.
Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствии со ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения. На основании ст. 746 ГК РФ расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором.
В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени промежуточных платежей.
Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условии договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком19.
Сторонам в договоре строительного подряда предоставляется возможность самим определить как цену, так и порядок ее оплаты. В этой связи заслуживают внимания рекомендации Правового руководства по составлению международных контрактов. В них, в частности, различаются три способа установления цены: в виде либо заранее предусмотренной в договоре твердой суммы (в таком случае фактические затраты во внимание не принимаются), либо компенсации издержек (этот способ употребляется при отсутствии в момент заключения договора данных о возможных затратах подрядчика), либо размера оплаты единицы работы. Кроме основной цены, могут быть предусмотрены различного рода надбавки (премии): за более высокое качество, сокращение сроков работы и т. п. Возможно включение в договор и иных вариантов оплаты работ, в частности таких, как осуществление расчетов по конструктивным элементам, за выполнение отдельных видов работ и услуг, по этапам.
В договоре нередко специально предусматривается порядок осуществления соответствующих платежей, в том числе обстоятельства, при которых заказчик может приостановить оплату. Речь идет, как правило, о случаях обнаружения дефектов в выполненных работах и соответственно о задержке оплаты до их устранения, а если предусмотрены промежуточные расчеты, то о случаях отставания выполнения объема работ по сравнению с утвержденным сторонами сроками их исполнения.
Гражданский кодекс определяет способы расчетов за выполненные работы диспозитивной нормой, которая носит отсылочный характер. Речь идет о том, что при отсутствии в договоре иного оплата должна осуществляться в порядке, предусмотренном «Общими положениями о подряде». Имеется в виду ст. 711 ГК РФ, которая предусматривает необходимость оплатить работу определенной суммой единовременно после окончательной сдачи результата и при условии, что она выполнена надлежащим образом и в согласованный срок (с согласия заказчика – досрочно).
Оплата работ может производиться с выдачей аванса. Подрядчик вправе рассчитывать на получение аванса только тогда, когда договором будет предусмотрена обязанность его предоставления, но также размер и другие, относящиеся к нему условия. Один из вариантов – специальное назначение используемого подрядчиком аванса. Возможным способом обеспечения исполнения соответствующего обязательства (исполнения аванса на прямо указанные цели) может служить выдача аванса под банковскую гарантию, обусловленную целевым его использованием (§ 6. Гл. 23 ГК РФ).
Срок выполнения работ по договору строительного подряда регламентируется общими правилами о сроках выполнения работ по договору подряда, предусмотренными в ст. 708 ГК, согласно которой в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Обзором практики разрешения споров по договору строительного подряда срок называет существенным условием договора. Мы в данной работе основываемся на ст. 432, 314 ГК РФ, и считаем, что важность определения срока в договоре строительного подряда не вызывает сомнений, поскольку заказчик заинтересован в выполнении своего заказа не вообще, а к конкретному сроку, но существенным условием договора он не является. В соответствии с ч. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный срок выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
Продолжительность срока определяется соглашением между заказчиком и подрядчиком. Каких-либо специальных требований, закона о максимальном или минимальном сроке выполнения работ не существует. Как правило, на определение срока окончания работы существенное влияние оказывает позиция подрядчика, поскольку ему необходимо спланировать работу таким образом, чтобы качественно выполнить работу в соответствии с заданием заказчика. Кроме того, существуют и вполне объективные обстоятельства, например, требования технологии выполнения работы, влияющие на определение срока окончания работы. В то же время при определении в договоре сроков выполнения работ стороны не связаны какими-либо нормативными предписаниями и вправе устанавливать сроки, основываясь лишь на учете своих взаимных интересов. С момента заключения договора, зафиксированные в нем сроки становятся обязательными для обеих сторон, их изменение может быть произведено в случаях и в порядке, предусмотренных договором (п. 2 ст. 708 ГК РФ).
В большинстве случаев основное значение для заказчика имеет срок окончания работы. Так, при нарушении конечного срока выполнения работы наступают общие последствия просрочки исполнения, предусмотренные п. 2 ст. 405 ГК РФ. Существенное значение для заказчика могут иметь не только конечный срок, но и сроки начала выполнения работы, а также промежуточные сроки, особенно, если работа выполняется по месту жительства заказчика или нахождения его имущества. Несоблюдение подрядчиком начального или промежуточного срока также квалифицируется как просрочка, которая предоставляет заказчику право отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, если окончание работы к обусловленному сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 715 ГК РФ).
Глава 2 Содержание договора строительного подряда
2.1. Права и обязанности сторон
Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности сторон охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда в частности.
Один из таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. В период существования планового хозяйства он приобрел особое значение, поскольку речь шла главным образом о таких материалах и оборудовании, которые централизованно распределялись соответствующими государственными органами. А это означало, что непременным условием заключения договора поставки материальных ресурсов служило наличие выделенных фондов на строительные материалы (оборудование). Для того чтобы устранить возникновение споров о том, на какой из сторон должна лежать обязанность их доставить, соответствующий вопрос был в то время урегулирован Правилами о договорах подряда на капитальное строительство и другими актами, принятыми на правительственном уровне. В частности, Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1986 г. устанавливали, что обеспечение строительства материалами и изделиями, необходимыми для выполнения строительно-монтажных работ, предусмотренных договором подряда, составляют обязанность подрядчика за исключением материалов и изделий, обеспечение которыми в соответствии с законодательством возлагается на заказчика.
В настоящее время обязанность предоставить материалы (включая детали, конструкции), а также оборудование может быть возложена договором на любую из сторон. При этом соответствующие условия не относится к числу существенных, поскольку ст. 745 ГК РФ содержит определенную презумпцию на этот счет. Она исходит из того, что материально-техническое обеспечение строительства возлагается в полном объеме на подрядчика.
Таким образом, обязанность подрядчика, о которой идет речь, вступает в действие, когда в договоре вообще отсутствует условие, определяющее, на ком лежит эта обязанность (1), либо включенное в договор соответствующее условие не охватывает всего необходимого для строительства набора материалов и оборудования (2), либо таково решение суда по возникшему между сторонами преддоговорному спору (3).
Одно из условий договора составляет обязанность подрядчика осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией и сметой. Техническая документация должна включать объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования. Это позволяет сделать вывод, что именно указанная документация и представляет собой задания заказчика, в соответствии с которым, как указано в общем, определении договора подряда, должен выполнять работы подрядчик. Что же касается сметы, то ею устанавливается стоимость всего объекта и отдельных работ. Смета связана не только с условием о цене, но и о предмете договора. Имеется в виду, что подрядчик должен выполнить все работы, указанные как в техническом задании, так и в смете.
Соответствующая норма (п. 1 ст. 743 ГК РФ) носит диспозитивный характер, допуская в договоре иное: исключение каких-либо из числа указанных в технической документации и смете работ.
Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным.
Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ.
В своих возражениях заказчик сослался на ст. 743 ГК РФ, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие требования. В связи с отсутствием технической документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении, договор следует считать незаключенным.
Суд удовлетворил иск о взыскании неустойки, так как обязательство не выполнено к установленному сроку.
Суд отклонил доводы заказчика по следующим основаниям. Предмет договора, как следует из ст. 740 ГК РФ, является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным. В соответствии со ст. 743 ГК РФ техническая документация определяет объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора.
В договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока из бруса площадью 6 на 8 метров и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора.
У сторон не возникло разногласий по этому предмету договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результаты работы по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации20.
Техническая документация подлежит в ряде случаев утверждению компетентным органом. Исключение договором отдельных видов работ, содержащихся в технической документации, возможно только с разрешения того органа, который ее утвердил. В противном случае соответствующее условие договора будет признано ничтожным.
Договор строительного подряда должен предусматривать, среди прочего, какая из сторон и в какой срок обязана представить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик, документация подлежит одобрению со стороны заказчика. Договор, по которому предоставление проекта составляет обязанность подрядчика, именуется «проектно-строительным контрактом»21.
Помимо распределения обязанностей по представлению проектно-сметной документации договор должен устанавливать ее состав и содержание. Следовательно, все условия, определяющие, кто и когда должен передать проектно-сметную документацию и каково ее содержание, относятся к числу необходимых, а значит в силу ст. 432 ГК РФ и существенных условий данного договора.
В ходе строительства подрядчик может обнаружить недостатки проекта и сметы, которые влекут за собой необходимость выполнить дополнительные работы. Тогда подрядчик не только вправе, но и обязан сообщить заказчику, с соответствующим обоснованием, какие именно работы не были учтены в проекте и смете. Заказчик, в свою очередь, должен не позднее 10 дней или в иной предусмотренный законом или договором срок сообщить подрядчику о принятом им на этот счет решении. Имеется в виду согласие или, напротив, несогласие с проведением дополнительных работ. Если в течение этого времени ответ не будет получен, на подрядчике лежит обязанность приостановить работы. Все неблагоприятные последствия вынужденного простоя будут возложены на заказчика, которому не удастся доказать, что необходимости в дополнительных работах в действительности не было. Подрядчик, не остановивший в указанных случаях строительство, принимает на себя риск продолжения работ. Это означает, что если он докажет, что действовал в интересах заказчика), промедление могло повлечь гибель объекта и т. п.), то приобретает право требовать оплаты выполненных им дополнительных работ.
Возможны случаи, при которых заказчик согласился на проведение и оплату дополнительных работ, на необходимости которых настаивал сам подрядчик, но последний отказывается их выполнить. Тогда вступает в действие та же ст. 743 ГК РФ. Она предоставляет подрядчику право уклониться от выполнения только таких дополнительных работ, которые не входят в сферу его профессиональной деятельности либо не могут быть им выполнены по иным, не зависящим от него причинам (например, из-за отсутствия материалов или оборудования). При отказе подрядчика от выполнения необходимых работ во всех других случаях заказчик может воспользоваться предоставленным ст. 397 ГК РФ правом в разумный срок исполнить обязательство за счет должника своими силами или поручить выполнение работ третьим лицам за разумную цену. При любом из этих вариантов подрядчик должен возместить заказчику понесенные им расходы и другие убытки.
Проектная документация служит основанием для получения заказчиком разрешения на строительство. Такое разрешение представляет собой документ, которым удостоверяется право собственника, владельца, арендатора или пользователя объекта недвижимости осуществить застройку земельного участка, строительство, реконструкцию здания, строения или сооружения, а также благоустройство территории (п. 1 ст. 62 Гражданского кодекса). Разрешение, о котором идет речь, необходимо для застройки земельного участка, строительства, благоустройства территории. Оно не требуется, если работы по строительству и реконструкции не затрагивают конструктивных и иных характеристик надежности и безопасности зданий, строений и сооружений, которые необходимы для организации строительных работ.
Возможность осуществлять строительство, подтвержденная разрешением, переходит к другим лицам вместе с отчуждением права собственности на соответствующий объект. Так, к лицу, которое приобрело незавершенный строительством объект, на которое было получено разрешение, переходит и право завершить постройку.
Возможны ситуации, при которых заказчик по каким-либо причинам сочтет необходимым изменить техническую документацию. Соответствующее решение по общему правилу может затронуть интересы подрядчика. Поэтому предусмотрен ряд ограничений в праве заказчика, менять проектную документацию. Такие изменения признаются обязательными для подрядчика, если связанные с этим дополнительные работы относительно невелики по размеру – не более 10% указанной в общей смете стоимости работ (общего объема подлежащего выполнению строительства) и не меняют характера работ, которые предусматривались в договоре. Изменение технической документации по требованию заказчика за указанными пределами возможно только с согласия подрядчика и требует согласования дополнительной сметы (п. 1 ст. 744 ГК РФ). Объем дополнительных работ влияет лишь на необходимость получения согласия подрядчика, но не обязанность оплаты самих работ. Имеется в виду, что оплачивать дополнительные работы необходимо дополнительно от их объема.
Изменение технической документации может последовать при определенных условиях и по требованию подрядчика. Так бывает прежде всего в случаях, предусмотренных в п. 3 ст. 744 ГК РФ: по причинам, не зависящим от подрядчика, стоимость работ превысила смету более чем на 10%. Поскольку в соответствующей норме есть прямая ссылка к ст. 450 ГК РФ, это означает, что при отсутствии согласия на превышения сметы со стороны заказчика подрядчик вправе требовать ее изменения и тем самым договора в суде. Отсылка к ст. 450 ГК РФ не исключает одновременно и возможности для подрядчика требовать изменения договора в объеме и более 10% при наличии ситуации, предусмотренной в ст. 451 ГК РФ, т. е. при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа).
В указанном случае действует включенное в п. 4 ст. 451 ГК РФ дополнительное условие, которое необходимо для изменения договора. Имеется в виду ситуация, при которой расторжение договора противоречило бы общественным интересам либо повлекло для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Предусмотрен и еще одни случай, при котором подрядчик имеет право требовать дополнительной оплаты. Речь идет о «разумных расходах», которые понесены заказчиком с установлением и устранением дефектов в технической документации. При применении соответствующей нормы следует иметь в виду и действие содержащегося в п. 3 ст. 10 ГК РФ. Имеется в виду, что если закон, как это имеет место в данном случае, ставит защиту гражданских прав в зависимость от их разумного осуществления, разумность действий соответствующего лица (в данном случае подрядчика) предполагается. Следовательно, для освобождения себя от обязанности оплачивать дополнительно понесенные расходы заказчик должен доказать неразумность действий его контрагента – подрядчика. Применение приведенной в п. 4 ст. 744 ГК РФ нормы возможно только в случаях, когда необходимость нести соответствующие расходы возникла не по вине подрядчика.
Стороны имеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемого для строительства земельного участка, его состояния и срокам передачи. И только тогда, когда в договоре отсутствует указание на этот счет, вступает в действие соответствующая норма ГК, в силу которой площадь и состояние земельного участка, а естественно, и дата его предоставления должны обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747). Действовавшие в разное время Правила о договорах подряда на капитальное строительство возлагали на заказчика обязанность создать геодезическую разбивочную основу для строительства. При этом до начала выполнения строительно-монтажных работ заказчик должен был передать генеральному подрядчику по акту в согласованные с ним сроки техническую документацию на закрепленные территории строительства, пункты и знаки освидетельствования их в натуре. Теперь такая обязанность может возникнуть только из договора.
Правила о договорах подряда ни капитальное строительство содержали достаточно широкий круг услуг, предоставляемых заказчиком подрядчику. Нормы на этот счет носили обычно императивный характер. Таким образом. Если даже прилагаемые к генеральному и годовому подрядному договору «особые условия» и не содержали на этот счет никаких указаний, обязанность заказчика предоставлять услуги в соответствующем объеме действовала.
Среди прочих имелась в виду обязанность заказчика по требованию подрядчика передавать ему на условиях аренды здания и сооружения, которые числятся в составе основных фондов заказчика и могут использоваться для нужд строительства, а также предоставлять возможность пользоваться услугами своих мастерских и других подсобных производств, при недостаточности жилищного фонда у подрядчика предоставлять ему (имея в виду потребности и субподрядчика) жилое помещение в своих домах на период строительства, обслуживать работников подрядных организаций столовыми, медицинскими пунктами и др.
С учетом существующей в стране новой экономической конъюнктуры ГК РФ ограничился приведением примерного перечня подобных услуг. Речь идет о предоставлении необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечении транспортировки грузов, оборудования и материалов, прибывающих в адрес подрядчика, временной подводке сетей энергоснабжения, водо- и паропровода. Одновременно указано на то, что эти и все другие услуги заказчик обязан оказывать только в случаях и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 2 ст. 747 ГК РФ). Отсутствие в договоре соответствующих указаний по общему правилу означает, что рассматриваемая обязанность на заказчика не возлагается. Однако подрядчик может доказать, что своим бездействием (неоказанием необходимых услуг, в том числе и не предусмотренных договором) заказчик создал невозможность исполнения обязанностей подрядчиком.
Учитывая, что нормы, включенные в ст. 747 ГК РФ, являются факультативными, контрагенты и, прежде всего – подрядчик как сторона, которой предоставляются услуги, должны обеспечить в необходимых случаях включение такого рода условий в договор. Единственное исключение из общего факультативного характера норм ст. 747 ГК составляет та из них, в которой закреплено одно из основных обязательств заказчика – предоставить земельный участок для строительства. В последнем случае соответствующая норма является диспозитивной и, следовательно, способной восполнить пробел, образовавшийся в связи с отсутствием в договоре указаний относительно времени, размеров и состояния предоставляемого земельного участка. Если стороны не включат в договор соответствующих условий по всем этим вопросам, будет действовать правило, по которому земельный участок должен предоставляться таким образом, чтобы было обеспечено своевременное начало работ, а размеры и состояние участка обеспечивали нормальное ведение работ и завершение их в срок.
Среди иных услуг заказчика в договорах нередко выделяются и такие, как предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др.
Статья 747 ГК РФ, посвященная соответствующим обязательствам, не совсем удачно именует их «дополнительными обязанностями». В действительности они целиком укладываются в обязанность «создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ» и тем самым полностью корреспондируют одному из конституирующих договор строительного подряда и по этой причине вошедшего в легальное определение договора и его признаков. Уже по этой причине непредставление услуг, о которых идет речь в ст. 747 ГК РФ, может расцениваться как неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком встречных обязанностей по договору и соответственно служить основанием для применения ст. 719 ГК РФ. Имеется в виду предусмотренное право подрядчика приостановить исполнение своего обязательства (в силу п. 2 ст. 328 ГК РФ, к которой отсылает ст. 719 ГК РФ, исполнение обязательства может последовать в полном объеме или в части, соответствующей не предоставленному исполнению) либо отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
В связи с необходимостью предоставления заказчиком определенных услуг возникает вопрос о распределении связанных с этим расходов. Действующее на этот счет правило (п. 3 ст. 747 ГК РФ), которое посвящено необходимости компенсировать расходы заказчику, предусматривает возникновение этой обязанности только в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Следовательно, при отсутствии иного в договоре заказчик не вправе требовать возмещение расходов, понесенных по этой причине. Очевидно, в данном случае следует принимать во внимание и то, значатся ли соответствующие расходы в смете. При положительном решении этого вопроса сумма, составляющая стоимость услуг по смете, подлежит уплате подрядчику, если только это не приведет к неосновательному его обогащению.
Аналогичная презумпция действует и применительно и к предоставлению земельного участка под строительную площадку. Имеются в виду расходы по подготовке земельной площадки к строительству. Заказчик обязан возместить подрядчику указанные расходы только при условии, если соответствующие суммы отражены в смете.
Обязанности по страхованию. Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение вреда другим лицам, застраховать соответствующие риски.
Сторона, на которую возлагается обязанность по страхованию, должна предоставить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках ст. 742 ГК РФ.
Обязанность застраховать определенные риски может быть возложена и на заказчика и на подрядчика.
Следовательно, прежде всего, стороны могут застраховать риск случайного уничтожения или повреждения материалов, оборудования и самого объекта строительства. Кроме того, может быть застрахована ответственность за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц в ходе строительства.
Страхователем по договору будет та сторона, которая несет риск случайного уничтожения или повреждения соответствующего имущества либо несет ответственность за причинение вреда жизни, здоровью, имуществу третьих лиц. Вместе с тем, определенную заинтересованность в страховании того или иного объекта может иметь и другая сторона. Например, при страховании риска случайной гибели объекта строительства страхователем выступает подрядчик. При наступлении страхового случая он несет потери только в размере выплаченной им страховой премии. Но и заказчик получает реальные гарантии возмещения ему убытков, связанных с неисполнением договора.
Страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая п.2 ст.742 ГК РФ.
Обязанности по обеспечению охраны. Строительство обычно идет довольно долго. Поэтому нужно обеспечить охрану самого объекта строительства, материалов и оборудования.
Как правило, этим занимается подрядчик, даже если заказчик принял и оплатил отдельные этапы работы. Но чтобы избежать споров, сторонам необходимо предусмотреть в самом договоре все необходимые охранные мероприятия, а также размер компенсации подрядчика.
Право заказчика на контроль и надзор за ходом исполнения договора строительного подряда. Статья 748 Гражданского кодекса РФ предусматривает широкие права заказчика по контролю и надзору за действиями подрядчика, в том числе возможность проверить ход работ и их качество, а также соблюдение графика работ.
Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика п.1 ст.748 ГК РФ.
При этом вопрос, какие указания заказчика являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, ГК не решен. В любом случае, если подрядчик отказался исполнять условия заказчика, считая их вмешательством в свою оперативно-хозяйственную деятельность, он принимает на себя соответствующий риск. В соответствии со ст.716 ГК РФ он обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при наличии возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы. В этом случае ответственность за неблагоприятные последствия выполнения указаний заказчика о способе исполнения работы, если заказчик их не изменит, ложится на заказчика, а подрядчик будет вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.
Пункт 4, ст. 748 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, только в случаях, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор, возложена на заказчика законом.
Следует отметить, что в силу принципа свободы договора (ст.1, 421 ГК РФ) обязанность осуществлять контроль и надзор за выполнением работ может быть возложена на заказчика не только законом, но и договором, причем стороны вправе предусмотреть в договоре также и иные последствия нарушения заказчиком этой обязанности.22
При осуществлении строительства необходимо соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и безопасности строительных работ (ст. 751 ГК РФ). Указанная обязанность возлагается на подрядчика, и, следовательно, ответственность за ее нарушение падает на него. Необходимо иметь в виду и действие ст. 1095 ГК РФ, которая устанавливает, что в случае, когда вред причинен жизни, здоровью и имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, отвечает перед потерпевшим тот, кто выполнял работу, а не тот, в чьих интересах он действовал (заказчик). Ответственность, о которой идет речь, относится к категории повышенной. Имеется в виду, что она наступает независимо от вины подрядчика. А потому для возмещения вреда достаточно доказать, что действия подрядчика были неправомерными. Один из таких случаев выделен в упомянутой ст. 751 ГК РФ. Речь идет о запрещении подрядчику использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять такие его указания, которые могут привести к нарушению обязательных требований, относящихся к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.
Учитывая возможные неблагоприятные последствия для среды обитания нарушения определенных правил при строительстве Законом от 23 ноября 1995 г. «Об экологической экспертизе»23 установлены случаи, при которых такая экспертиза является обязательной. Объектами государственной экологической экспертизы уровня субъектов Федерации являются технико-экономические обоснования и проекты строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций и иных объектов хозяйственной деятельности независимо от их сметной стоимости, ведомственной принадлежности и форм собственности, расположенных на территории соответствующего субъекта Федерации. Исключения составляют объекты хозяйственной деятельности, находящиеся в ведении РФ, в том числе материалы по созданию гражданами или юридическими лицами РФ с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц организаций, объем иностранных инвестиций, в которые тоже не превышает установленной суммы.
Объединение в одной статье ГК РФ норм, посвященных охране окружающей среды и безопасности строительных работ, объясняется отчасти тем, что в обоих случаях речь идет об ответственности в виде возмещения причиненного противоправными действиями вреда, т. е. о деликтах. Применительно к первой ситуации специальной нормой служат статьи Федерального закона «Об охране окружающей среды»24 от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ. Этот Закон, в частности, предусмотрел основания, случаи возникновения обязанности возместить вред, который был причинен экологическим правонарушением. При второй ситуации применению подлежит норма. Гл. 59 ГК РФ («Обязательства вследствие причинения вреда»). Имеется в виду, что в силу ст. 1079 ГК РФ строительная и иная, связанная с нею деятельность расценивается как такая, которая создает повышенную опасность для окружающих, а потому ответственность в подобных случаях должен нести владелец источника повышенной опасности. Такую деятельность подрядчик и соответственно субподрядчик осуществляет от собственного имени. По этой причине они сами несут ответственность непосредственно перед потерпевшим. И лишь в виде исключения возможны случаи, при которых именно действия заказчика в рамках строительной деятельности влекут за собой применение ст. 1079 ГК РФ. Кроме того, возможно наступление регрессной ответственности заказчика перед подрядчиком. Примером служит случай, когда причинен вред при выполнении строительных работ прохожему. Несущий перед потерпевшим ответственность подрядчик может впоследствии потребовать возмещения понесенных им по указанной причине расходов, если окажется, что это связано с недостатками оборудования, переданного подрядчику заказчиком и скрытых последним.
Консервация объекта строительства. В ст. 752 ГК РФ предусмотрены основания и последствия консервации строительства. Основанием служит любая причина, которая не зависит от сторон (различного рода стихийные бедствия, не выделение инвестиций и др.). Во всех таких случаях, по решению одной из сторон и независимо от воли подрядчика, работы приостанавливаются, а объект строительства консервируется. Норма, посвященная последствиям консервации, носит императивный характер. Она возлагает на заказчика обязанность оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, которые вызваны необходимостью прекращения работ и консервации строительства, с одновременным зачетом выгод, полученных вследствие прекращения работ. Например, если в связи с изменением экономической конъюнктуры подрядчик смог заключить договоры с другими заказчиками на более выгодных условиях. Консервация обычно оформляется специальным соглашением сторон. При этом может оказаться целесообразным, среди прочего, закрепить обязанность подрядчика после отмены консервации возобновить договор на прежних или иных условиях. Все то, о чем шла речь применительно к консервации объекта, распространяется и на случаи консервации его частей.
В заключение этого раздела мы классифицируем права и обязанности подрядчика, а также заказчика.
1). Обязанности и права подрядчика:
- обязанность подрядчика выполнить работы в соответствии с технической документацией и сметой;
- обязанность подрядчика обеспечить строительство материалами и оборудованием (норма диспозитивна);
- обязанность по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ;
- обязанности по обеспечению охраны;
- обязанность по охране окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ;
-обязанности по страхованию, если данное обязательство предусмотрено договором;
- право на оплату выполненной работы.
2). Обязанности и права заказчика:
- обязанность предоставить техническую документацию;
- обязанность заказчика оказать подрядчику дополнительных услуг;
- обязанность предоставить земельный участок под строительство;
- обязанность по страхованию, если это установлено договором;
- право заказчика на контроль и надзор за ходом исполнения договора строительного подряда;
- обязанность заказчика уплатить обусловленную цену.
2.2 Сдача и приемка работ
Статья 753 ГК РФ подробно регулирует два связанных между собой действия: сдачу результата работ подрядчиком и приемку работы заказчиком. Возникающие по этому поводу обязанности сторон носят различный характер. Прежде всего, установлена необходимость для заказчика немедленно после получения сообщения подрядчика о готовности к сдаче результата работы или соответствующего ее этапа (последний случай должен быть специально оговорен в договоре) приступить к приемке, и если приемка результата работ задержится по вине заказчика, отвечать за это придется ему. Во всяком случае, подрядчик освобождается от ответственности за возникшую по причинам, зависящим от заказчика, просрочку в сдаче работ. Организация и осуществление приемки результата работ, если иное не предусмотрено договором, составляют обязанность заказчика и исполнить ее он должен за свой счет. К участию в приемке необходимо привлечь, если об этом существуют прямые указания в законе или в ином правовом акте представителей государственных органов или органов местного самоуправления. Имеются в виду органы, в компетенцию которых входит контроль за соответствующими работами (объектами).
Особо выделены последствия принятия отдельного этапа работы. Риск случайной гибели или повреждения результата работ переходит на заказчика. Следовательно, подрядчик будет нести в подобных случаях ответственность только при условии, если доказана его в том вина.
Законом или договором может быть предусмотрена либо из характера работ вытекает необходимость предварительных испытаний результата выполненных работ. В указанных случаях приемка работ допускается только при условии, если результат испытаний окажется положительным.
Заказчику предоставляется право отказаться от приемки результата работ, если будут обнаружены такие недостатки, которые исключают возможность использования его для цели, указанной в договоре. Следует отметить, что если «Общие положения о подряде» ограничиваются указанием на обязанность заказчика принимать результат работ в установленные договором сроки, то при строительном подряде речь идет о необходимости приступить к приемке немедленно. С учетом большой сложности приемки строительных работ оговорена обязанность, как правило, именно заказчика организовать и осуществлять приемку их результата. При этом стороны не лишены права решить вопрос об организации работ и по-иному.
Сдача и приемка работ оформляется актом, который должны подписать оба контрагента. Однако возможна ситуация, при которой одна из сторон отказывается от этого. Тогда акт подписывается другим контрагентом. Следует отметить, что ГК РФ (п. 3 ст. 753) изменил отношение к актам, составленным при исполнении договора строительного подряда, и теперь требование, по которому акт должен быть подписан обеими сторонами, в договоре строительного подряда определенным образом смягчено. Кодекс считает односторонний акт имеющим юридическую силу во всех случаях, если только суд, которому придется впоследствии рассматривать дело, признает мотивы отказа соответствующей стороны от подписания акта необоснованными.
Принятие работы возможно как после полного ее завершения, так и по окончании отдельных ее этапов.
Специально предусмотрены основания, по которым заказчик вправе уклониться от приемки: если обнаруженные недостатки исключают возможность использовать результат работы для цели, которая указана в договоре, и к тому же ни подрядчик, ни сам заказчик устранить недостатки не могут. Под невозможностью устранить недостатки заказчиком подразумеваются случаи, когда не только он сам или подрядчик не могут произвести соответствующие работы, но и те, при которых ему не удается найти третью сторону, готовую принять на себя устранение недостатков.
2.3. Возникновение права собственности на объект строительства
Строительный подряд – это договор длительного исполнения, особую актуальность приобретает вопрос о том, кто является собственником результата работ в период действия договора и когда возникает у заказчика право осуществлять в отношении результата договора строительного подряда весь комплекс правомочий собственника.
Статья 740 ГК РФ определяет договор подряда как договор, направленный на достижение конкретного результата в виде создания объекта недвижимости. В силу п. 2 ст. 703 ГК РФ, «по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику». Однако чтобы передать право, нужно им обладать. Это прямо вытекает из общего принципа, в силу которого «никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет».
Из самой природы подряда вытекает, что собственником вновь созданной вещи до ее передачи по общему правилу признается именно подрядчик. Из этого, в частности, следует, что по долгам подрядчика объектом взыскания может стать и вещь, которую он изготовляет по договору с заказчиком. При этом не имеет значения, оплатил ли заказчик стоимость вещи, либо нет. Разумеется, в указанных случаях обращение третьим лицом взыскания на изготовленную вещь по долгам подрядчика не лишает заказчика права требовать от подрядчика возмещения понесенных в этой связи убытков, включая уже оплаченную к этому времени стоимость работ. Точно так же с момента передачи заказчику изготовленной вещи она может стать объектом взыскания по его, заказчика, долгам независимо от того, оплатил ли он полностью или только частично стоимость изготовленной вещи.
Приведенное положение о праве собственности на изготовленную вещь имеются исключения.
В силу ст. 131 ГК РФ, недвижимые вещи подлежат государственной регистрации. При этом ст. 219 ГК РФ особо выделяет то обстоятельство, что «право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации». Для зданий и сооружений, относящихся к числу недвижимости «по ее природе», т. е. объектов, «прочно связанных с землей» (ст. 130 ГК РФ), вопросы права собственности на них неразрывно связаны с правом собственности или иным правом на землю. В результате возникает весьма сложная проблема применительно к незавершенному строительству: его собственником не могут признаваться ни сам подрядчик, поскольку он не обладает правами на земельный участок под зданием (сооружением), ни заказчик – из-за того, что надлежит решить вопрос о надлежащем оформлении прав на вновь выстроенное здание (сооружение). Необходимость определить, кому же принадлежит то, что представляет собой незавершенное строительство, может возникнуть, в частности, в связи с обращением взыскания по долгам стороны в договоре подряда, установлением возможности залога или отчуждения соответствующего имущества и т. п. Примером может служить случай, когда покупатель приобрел у продавца здание, которое к моменту продажи имело только фундамент и стены. Суд, который рассматривал спор по поводу квалификации этого договора, признал его действительным, несмотря на отсутствие регистрации предмета договора. В качестве основания для подобного решения была названа ст. 129 ГК РФ с содержащимся в ней указанием на свободу оборота25, что, очевидно, нельзя было считать достаточно убедительным аргументом.
На наш взгляд, при решении вопроса об оборотоспособности незавершенного строительства следует все же учитывать, что оно как таковое, ничем в этом смысле не отличается от строительства завершенного, относится к недвижимости. В этом смысле стены и фундамент, как и здание в целом, в равной мере – недвижимость, если только они не реализуются на снос.
На протяжении ряда лет вопрос о правовом режиме объектов незавершенного строительства носил дискуссионный характер. Пробелы в законодательстве, несовершенство юридической доктрины применительно к объектам незавершенного строительства — все это негативно сказывалось на стабильности гражданского оборота. Количество споров в отношении объектов незавершенного строительства неуклонно росло, а законодатель не предпринимал шагов для устранения возникающих противоречий. При рассмотрении споров суды фактически были вынуждены самостоятельно разрабатывать правовой режим объектов незавершенного строительства, устраняя пробелы в законодательстве.
Здесь особую роль имеет момент возникновения объекта незавершенного строительства имеет так как является точкой отсчета, определяющей применение к абстрактному объекту права конкретных правовых норм.
Для решения вопроса о праве на незавершенное строительство, как вытекает из п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 25 февраля 1998 г. «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»26, ключевое значение имеет момент, в который определяется судьба незавершенного строительства.
С этой точки зрения в некотором уточнении нуждается содержащееся в п. 16 Пленума, о котором идет речь, указания на то, что не завершенные строительством объекты становятся недвижимостью только с момента, когда они перестают быть «предметом действующего договора строительного подряда». Данное высказывание Пленума противоречит ст.130 ГК РФ, незавершенный объект строительства можно признать недвижимостью, когда он является предметом договора строительного подряда, т.к. объект уже на данном этапе прочно связан с землей.
Существует несколько точек зрения на то, с каким юридическим фактом следует связывать момент возникновения объекта незавершенного строительства:
1) получение разрешения на строительство и прав на земельный участок;
2) прекращение договора строительного подряда в отношении данного объекта;
3) консервация строительства;
4) соответствие объекта определенным количественным нормативам (например, степени готовности);
5) приобретение объектом свойств недвижимой вещи;
6) государственная регистрация объекта незавершенного строительства и права собственности на него.
Необходимо признать, что точка зрения о том, что юридический факт прекращения договора строительного подряда следует считать моментом возникновения объекта незавершенного строительства, получила широкое распространение в российской цивилистике. Данная точка зрения нашла свое отражение в трудах целого ряда цивилистов (В. В. Витрянского, П. В. Скибы, И. А. Алещева и др.). Ее основу составляет тезис о том, что при наличии договора строительного подряда отношения между подрядчиком и заказчиком регулируются исключительно нормами обязательственного права. При этом естественным свойствам объекта незавершенного строительства как вещи не придается правового значения.
Обращаясь к анализу судебной практики, следует отметить, что позиция судов по данному вопросу вызывает возражения. При разрешении споров суды делают вывод о том, что юридический факт прекращения договора строительного подряда, заключенного в отношении объекта незавершенного строительства, имеет существенное значение для существования его как объекта гражданских прав, то есть подлежит оценке как момент возникновения в качестве самостоятельного объекта права. При этом объекты, являющиеся предметом действующего договора строительного подряда, также признаются «объектами незавершенного строительства», но имеющими другой правовой режим как некой совокупности обязательственных прав. Таким образом, при таком подходе сохраняется противоречие, отмеченное ранее: в рамках одного правового понятия оказываются объединенными два вида объектов, обладающих различными естественными свойствами и правовым режимом.
При этом применяется юридическая фикция, устанавливающая, что объект незавершенного строительства не обладает свойствами вещи до момента прекращения договора строительного подряда. Возникает вопрос о целесообразности и допустимости подобной фикции.
При ответе на этот вопрос особую роль приобретает процесс преобразования строительных материалов в объект незавершенного строительства. Очевидно, что существует определенный временной промежуток между использованием строительных материалов в процессе строительства и прекращением договора подряда. Если исходить из анализируемой точки зрения, то строительные материалы неким таинственным образом растворяются в пространстве, утрачивая свой вещный характер, а через определенный период неожиданно обретают иное бытие в качестве неотъемлемой составляющей результата работ по договору строительного подряда. При этом ранее уже был сделан вывод о том, что в процессе строительства происходит переработка строительных материалов, которые утрачивают свой статус самостоятельных движимых вещей и становятся неотъемлемой частью единого объекта незавершенного строительства, который по своим естественным свойствам подлежит признанию недвижимой вещью. Иными словами, применение данной юридической фикции порождает невозможность правового урегулирования вопросов о преобразовании строительных материалов в объект незавершенного строительства, что позволяет сделать вывод об отсутствии необходимости в ее использовании.
Наличие действующего договора подряда не оказывает влияния на объективные свойства объекта незавершенного строительства как вещи и на его существование как самостоятельного объекта права. Следовательно, данный юридический факт не имеет правового значения при анализе вопроса о моменте возникновения объекта незавершенного строительства.
Говоря об объективной оценке свойств объекта строительства отметим, что одним из критериев подобной оценки может быть «степень готовности объекта». Однако степень готовности объекта сама по себе не отражает каких-либо существенных характеристик объекта незавершенного строительства. Есть ли разница в характере объективных свойств объекта при степени его готовности в 5 процентов или 30 процентов? Степень готовности объекта относится к описательным характеристикам, которым не придается значения при решении вопроса о моменте возникновения объекта незавершенного строительства Таким образом, если «степень готовности» следует относить к описательным характеристикам, то какой же юридический факт должен быть признан моментом возникновения объекта незавершенного строительства? Полагаем, что таким фактом следует признать приобретение объектом свойств недвижимой вещи.
Как справедливо отметил М. И. Брагинский: «На наш взгляд, при всей несомненной специфике правового режима третьего вида объектов строительства это, прежде всего, не должно было бы служить основанием для непризнания соответствующих объектов недвижимостью. Решающее значение имеет то, что не сданный заказчику объект, не отличаясь этим от сданного, прочно связан с землей».
Рассмотрим аргументы, свидетельствующие об обоснованности данного вывода. Во-первых, приобретение объектом свойств недвижимой вещи означает возникновение нового самостоятельного объекта права, в рамках которого составляющие его части (строительные материалы) утратили самостоятельный характер существования. Во-вторых, если объект незавершенного строительства возникает в момент приобретения свойств недвижимости, то он существует только в качестве объекта недвижимого имущества, то есть устраняется двойственный характер правового регулирования оборота объектов незавершенного строительства, составляющий основу большинства споров, возникающих по их поводу. В-третьих, подобный подход в полной мере отражает включение законодателем объектов незавершенного строительства в перечень объектов недвижимости, предусмотренный статьей 130 ГК РФ.
Подводя общий итог, необходимо признать, что наиболее обоснованным представляется вывод о том, что объект незавершенного строительства возникает в момент приобретения им свойств недвижимого имущества.
В то же время отметим, что упорное нежелание законодателя ввести на уровне закона понятие объекта незавершенного строительства приводит к тому, что даже внесенные в статью 130 ГК РФ изменения нельзя оценивать как предпосылку к существенному изменению сложившейся судебной практики.
Вместе с тем в постановлении говорится о необходимости разделения на две стадии строительства – в течение действия договора и после его прекращения.
Ответ на вопрос о том, кто обладает правом на незавершенный объект на время действия подрядного договора, содержится в ст.4 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации»: такие объекты до их приемки и оплаты являются общей долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса (инвесторов, заказчиков, подрядчиков).
В соответствии с «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»27, право собственности на незавершенное строительство как на недвижимое имущество возникает у заказчика с момента регистрации этого строительства в установленном порядке. Право собственности на объект недвижимости, не завершенное строительство, подлежит регистрации только в том случае, если он не является предметом действующего договора строительного подряда и при необходимости собственнику совершить с этим объектом сделку (п. 16 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»28). Данный п.16 Обзора не соответствует ст. 25 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», право на вновь созданный объект недвижимого имущества регистрируется на основании двух условий:
Содержащийся в указанной статье набор обязательных документов, исключил какие бы, то ни было сомнения в том, что с заявлением о государственной регистрации прав на незавершенное строительство может обратиться именно заказчик. В самой этой статье предусмотрена одновременно и цель государственной регистрации в данной ситуации: «В случае необходимости совершения сделки с объектом незавершенного строительства». Один из вариантов такой сделки предусмотрен Законом «Об ипотеке». Он допустил возможность обеспечения кредита для строительства жилого дома «ипотекой незавершенного строительства» (ст.76). Требовать регистрации незавершенного строительства заказчик может и при заключении любой сделки (например, купля-продажа).
Таким образом, в рассматриваемых случаях подрядчик сохраняет право заявлять заказчику требования лишь обязательственного характера: о возмещении стоимости выполненных работ, использованных материалов и оборудования, принадлежащих подрядчику, а также других расходов, связанных с не завершением строительства.
2.4. Расторжение договора строительного подряда
Расторжение договора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможно по соглашению сторон, в одностороннем порядке либо по решению суда.
Согласно п.2 ст. 453 при соглашении сторон договор считается расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что иное не вытекает из этого соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора.
В одностороннем порядке договор, как правило, расторгается в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 451 ГК РФ).
Со стороны заказчика причиной расторжения может являться, например, некачественное выполнение работ (п. 3, ст. 723 ГК РФ), либо выполнение их с недостатками, позволяющими полагать, что работа не будет выполнена надлежащим образом (п.3, ст. 715 ГК РФ), а со стороны подрядчика обнаружение не качественности материалов или оборудования, предоставленных заказчиком либо нарушение заказчиком своих обязанностей препятствующее исполнению договора подрядчиком (п. 2, ст. 719 ГК РФ).
Односторонний отказ от договора строительного подряда (полностью или частично) независимо от оснований такого отказа производится без
обращения в суд и в силу самого факта его осуществления договор считается соответственно расторгнутым29.
Глава 3 Ответственность по договору строительного подряда
Правила об ответственности подрядчика за качество работ при строительном подряде предусмотрены в ст. 754 ГК РФ. К нарушениям, вызывающим наступление ответственности подрядчика, отнесены допущенные им отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а равно не достижение указанных в технической документации определенных показателей объекта строительства, и прежде всего таких, как производственная мощность предприятия. Если же речь идет о реконструкции здания или сооружения, подрядчик отвечает за снижение или просто потерю прочности, устойчивости, надежности здания или сооружения либо его части. В той же ст. 754 ГК РФ предусмотрены пределы отступлений от договора, при которых указанная ответственность не наступает. Имеется в виду освобождение подрядчика от ответственности в случаях, когда он допустил мелкие отступления от технической документации при том непременном условии, что для этого ему необходимо доказать, что такие отступления не влияют на качество объекта строительства.
На отношения сторон по строительному подряду распространяются общие для подряда правила относительно возможности заявления требования о ненадлежащем качестве в течение специального срока, установленного для недостатков, возникших до передачи результата работ заказчику или по причинам, которые наступили до указанного момента. Этот срок составляет в связи со сложностью отношений по строительному подряду не два года, как это указано для остальных договоров подряда в ст. 724 ГК РФ, а пять лет. Исчисляемый с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком, он действует, если гарантийный срок не был установлен договором или оказался менее пяти лет.
Специально выделены в ГК РФ (ст. 755) вопросы, связанные с гарантией качества в договоре строительного подряда. Имеется в виду, что на подрядчика возлагается обязанность гарантировать достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объектов в соответствии с договором на протяжении гарантийного срока. Гарантийный срок может быть установлен законом, и тогда стороны вправе лишь увеличить его (п. 1 ст. 755 ГК РФ). Смысл гарантийного срока состоит в ответственности подрядчика за недостатки (дефекты), которые были обнаружены в течение указанного срока. Исчерпывающий круг оснований для освобождения подрядчика от такой ответственности предусмотрен в самой ст. 755 ГК РФ. Имеются в виду случаи, когда подрядчик смог доказать, что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной эксплуатации или неправильности инструкций по эксплуатации, которые были разработаны самим заказчиком или теми, кого он для этой цели привлек, либо ненадлежащего ремонта объекта, который произвел сам заказчик или привлеченные им лица. Если заказчик обнаружил недостатки в период действия гарантийного срока, он обязан в разумный срок поставить об этом в известность подрядчика. На все время в пределах которого объект не мог эксплуатироваться, и до устранения обнаруженных недостатков. По поводу таких недостатков требования должны быть заявлены в разумный срок. Последствия его пропуска не установлены. Во всяком случае, возможность отказа судом по этой причине в удовлетворении требования заказчика не исключена. Несомненно, однако, что при оценке допущенного пропуска срока должны учитываться и возможные последствия отказа в иске по этой причине.
ГК РФ предоставляет заказчику в договоре строительного подряда права требовать от подрядчика устранение недостатков, за которые он ответственности не несет. При этом имеется в виду, что необходимые для этого работы осуществляются за счет заказчика. Однако указанное право возникает только при условии, если оно предусмотрено в договоре. Вместе с тем Кодекс освобождает подрядчика от необходимости устранить недостатки в рассматриваемой ситуации, если это не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по причинам, от него не зависящим.
Наряду с гражданской ответственностью в ряде случаев ненадлежащее качество строительства может повлечь за собой и административную ответственность. Различные ее основания предусмотрены, например, в п. 2 ст. 66 Градостроительного кодекса. При этом в общем, плане такая ответственность установлена в Административном кодексе. Имеются в виду сооружение отдельных объектов без согласия со специально уполномоченными государственными органами, ввод в эксплуатацию предприятий без соблюдения требований об охране атмосферного воздуха, нарушение или невыполнение правил пожарной безопасности, противопожарных требований, которые предусмотрены строительными нормами и правилами при проектировании строительства зданий и сооружений.
Применительно именно к строительному подряду выделены специальные нормы, посвященные сотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК РФ). Имеется в виду наложение на обе стороны своего рода генеральной обязанности: принимать все зависящие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению договора. Очевидно, что в основе этой статьи лежат общие для всех участников императивы: действовать разумно, добросовестно и справедливо.
Сторона, которая не исполнила свою обязанность, теряет право на возмещение возникших убытков. Соответствующая норма рассчитана на ситуацию, при которой сторона понесла убытки вследствие препятствий, которые контрагент мог и должен был предотвратить. Так, например, в случае, когда подрядчик несвоевременно выполнил работы, ссылаясь на то, что заказчик не предоставил вовремя оборудование, последний может оспорить это возражение, ссылаясь на то, что подрядчик мог приобрести оборудование у третьего лица. В подобном споре предметом доказывания будет служить «возможность» принятия соответствующих мер и их «разумность». В данном случае нет основания для применения установленной ст. 10 ГК РФ презумпции «разумности». Поэтому и «возможность» и «разумность» лиц, которые следовало предпринять контрагенту (в данном случае – подрядчику), должна доказать сторона, которая обратилась в суд (в данном случае – заказчик). Статья 750 ГК РФ предоставляет стороне, понесшей расходы в связи с исполнением обязанности принять меры, направленные на предотвращение препятствий, право требовать возмещения расходов тогда, когда это предусмотрено договором. Приведенное решение не исключает ситуации, при которой потерпевшая сторона может при наличии предусмотренных в ст. 980 ГК РФ оснований заявить требование о возмещении убытков как лицо, действовавшее без поручения в чужом интересе (ст. 984 ГК РФ).
Наряду с взысканием убытков ответственность за нарушение условий договора строительного подряда может выражаться и в уплате неустойки. Оплата неустойки может быть предусмотрена в договоре. Обычно неустойка это процент об общей стоимости строительства. Причем процент может изменяться в зависимости от продолжительности просрочки исполнения обязательства. Так, например, заказчика можно обязать уплатить неустойку:
Подрядчик может быть обязан уплатить неустойку:
При этом стороны должны иметь в виду, что кроме санкций за неисполнение обязательств по договору, виновная сторона возмещает все убытки, не покрытые неустойками. Уплата неустоек, также возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения своих обязательств.
Более полно, чем это было ранее сделано в общих положениях о подряде, урегулирован вопрос об ответственности за ненадлежащее качество предназначенных для строительства материалов и оборудования. Такая ответственность возлагается на сторону, которая их предоставила. Эта ответственность может наступить, если обнаружилась возможность использовать предоставленные стороной материалы и оборудование без ухудшения качества выполняемых работ. Она носит объективный характер, так как не зависит от вины стороны, предоставившей материалы и оборудование. Эта последняя сторона может быть освобождена от ответственности только при условии, если докажет, имела место невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые отвечает контрагент.
На отношения сторон по строительному подряду распространяется ст. 704 ГК РФ в той ее части, в которой на сторону предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственность не только за их ненадлежащее качество, но и за обременение правами третьих лиц.
Заказчик, который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этим создал невозможность их использования без ухудшения качества выполненной работы, должен по требованию подрядчика их заменить. Если заказчик откажется выполнить соответствующее требование, у подрядчика возникает право, отказавшись от договора, потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК РФ). Это право превращается в обязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качества результата работы, он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, только при условии, если эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке материалов (п. 3 ст. 714 ГК РФ).
При нарушении обязательств по строительному подряду применяются и другие санкции или способы защиты, не относящиеся к гражданско-правовой ответственности (ст. 12 ГК РФ). Одни из них осуществляются судом, другие – управомоченным субъектом.
Такие меры могут применяться наряду и одновременно с мерами гражданско-правовой ответственности.
К числу способов защиты относятся:
На практике достаточно широко применяется такой характерный именно для строительного подряда способ обеспечения надлежащего исполнения обязательства, как удержание заказчиком части предназначенной для полного расчета суммы (к примеру, 10 – 15% стоимости работ) на время до истечения гарантийного срока.
На подрядчика возлагается обязанность в ходе строительства соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, постольку на него возлагается ответственность за нарушение отмеченной обязанности.
Ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды применительно к области гражданского права может принимать для подрядчика главным образом форму обязательства возместить внедоговорный вред непосредственно потерпевшему. По общему правилу ответственность заказчика перед подрядчиком, возникающая из нарушения указанных требований, носит регрессный характер, то есть наступает после того, как соответствующие выплаты государству или непосредственно потерпевшему произвел заказчик. Эта ответственность в отношении безопасности строительных работ связана, в частности, со ст. 1095 ГК, которая относится к области деликтных обязательств. Упомянутая статья устанавливает, что за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица, отвечает перед потерпевшим тот, кто выполнял работы (подрядчик), а не тот, в чьих интересах он действовал (заказчик). К тому же важно подчеркнуть, что ответственность, о которой идет речь, носит повышенный характер: она наступает независимо от вины подрядчика.
Итак, гражданско-правовая ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда является полной и строится на основании общих положений об ответственности по договору. Гл. 25 ГК РФ и § 3. Гл. 37 ГК РФ.
Одним из главных признаков подряда, определяющих основы взаимоотношений сторон данного договора, является распределение между ними риска. Решение вопроса применительно к договору подряда совпадает с тем, которое содержится в общих положениях о договоре подряда.
В п. 1 ст. 741 ГК предусмотрено, что риск случайной гибели или случайного повреждения предмета договора (объекта строительства) до его приемки заказчиком несет подрядчик. В риск подрядчика входят помимо прочего и последствия действий третьих лиц. Однако следует отметить, что в отличие от ст. 705 ГК РФ, статья 741 ГК РФ, в которой указывается о распределение риска применительно к строительному подряду, содержит императивные нормы. Следовательно, если стороны отступят от нее в договоре, все равно будут действовать положения этой статьи.
Статья 741 Кодекса не регулирует вопрос о риске случайной гибели или случайного повреждения материалов и оборудования, переданных для переработки или обработки вещи (например, для реконструкции здания). Это означает, что данная проблема урегулирована п. 1 ст. 705 ГК РФ (в частности, соответствующий риск несет сторона, предоставившая материалы).
Специальная норма, не имеющая аналога в общих положениях, закрепленная в п. 2 ст. 741 ГК РФ, указывает на последствия гибели или повреждения объекта вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо исполнения ошибочных указаний заказчика.
В подобных случаях заказчик приобретает право на оплату всей предусмотренной сметой стоимости работ, но только при условии, если соблюдены требования, установленные п.1 ст.716 ГК. Таким образом, подрядчик, во-первых, должен доказать, что ненадлежащее качество материалов или выполнение ошибочных указаний заказчика послужило причиной гибели объекта и, во-вторых, он, подрядчик, исполнил свою обязанность предупредить заказчика о непригодности или недоброкачественности материалов, предоставленных заказчиком, либо возможных неблагоприятных для подрядчика последствиях выполнения указаний заказчика о способе исполнения работ, а также исполнил другие требования, о которых говорится в п.п. 1 и 2 ст. 716 ГК РФ. Подразумевается, что подрядчик после соответствующего предупреждения приостановил работы и приступил к ним только с момента получения подтверждения заказчика, а при отсутствии такого подтверждения только после истечения разумного срока для ответа. Вместе с тем соблюдения этих требований не всегда достаточно. Подрядчик наделен правом (п. 3 ст. 716 ГК РФ) в случае, если заказчик, несмотря на предупреждение, не заменит непригодные материалы, оборудование, техническую документацию, не изменит указаний о способе выполнения работ или не примет других необходимых мер, расторгнуть договор и взыскать убытки. Если, однако, впоследствии окажется, что ненадлежащее качество работ имело своей причиной именно те обстоятельства, на которые указывал подрядчик в своем извещении, последний лишается возможности ссылаться на то, что действовал по указанию заказчика. При определенных обстоятельствах закрепленное в п. 3 ст. 716 ГК РФ право на отказ от исполнения должно рассматриваться как обязанность подрядчика.
Заключение
В условиях современной России договорные отношения имеют исключительное значение в связи с тем, что они является базисом политических и экономических преобразований, источником демократии, непременным условием построения правового государства. Одним из видов договорных отношений являются отношения подряда, и, в частности, исследуемые нами в данной работе отношения строительного подряда.
В представленном исследовании сделана попытка показать всю важность и значимость договора строительного подряда на современном этапе жизни российского общества.
В ходе написания работы нами были проанализированы труды К. И. Анненкова, Г. Ф. Шершеневича, З. И. Шкундина, А. А. Каравайкина, В. Ф. Чигира, В. П. Грибанова, О. С. Иоффе, Я. А. Куник, Ю. К. Толстого, З. Фатхундинова, И. Л. Брауде, В. В. Витрянского, М. И. Брагинского и многих других.
Проведенный в ходе исследования анализ вышеуказанных трудов, а также действующего законодательства позволяет сделать следующие выводы:
1. В науке гражданского права отсутствуют специальные работы монографического характера, посвященные скрупулезному исследованию договора строительного подряда, большинство существующих современных работ носят скорее информативный характер, а не научный.
2. До сих пор в литературе не решен однозначно вопрос единственном, в соответствии с действующим ГК РФ существенном условии договора строительного подряда - о его предмете.
3. В настоящее время не в достаточной мере разработана теоретическая концепция юридической природы договора строительного подряда.
4.Особенность договора строительного подряда заключается в том, что сфера отношений, регулируемых им, затрагивает не только частные, но и в отдельных случаях публичные интересы.
5. Судебные споры, вытекающие из договора строительного подряда, составляют значительную часть рассматриваемых арбитражными судами дел. В силу неоднозначности и противоречивости правового регулирования отношений в сфере строительного подряда затруднено формирование стабильной и единообразной практики.
Не смотря на все указанные проблемы, по нашему мнению, качественно повысилось нормативно-правовое регулирование с точки зрения законодательной техники, подрядных отношений, в том числе и в сфере исследуемых в данной работе отношений строительного подряда.
Наряду со сказанным, анализ нормативно-правовой базы, регулирующей общественные отношения, складывающиеся на основании данного договора, показывает, что договор строительного подряда по своей природе является разновидностью договора подряда, регулирование подрядных отношений в сфере строительства посвящен § 3 Гл. 37 ГК РФ «Строительный подряд».
Однако при определении договора строительного подряда, мало руководствоваться Гражданским кодексом, т. к. данные отношения содержаться и в других нормативно-правовых актах. По нашему мнению, с точки зрения законодательной техники это рационально, с другой стороны, данное положение нередко оборачивается подменой непосредственно законодательного регулирования, ведомственным нормотворчеством.
Для строительного подряда в большей мере, чем любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Соответственно в литературе справедливо отмечается, что этот договор, помимо подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других. Этим, по нашему мнению, объясняется недостаточная регламентация правового режима данного договора, недостаточная определенность правоотношений из данного договора, а также большая вероятность спорных ситуаций.
В настоящее время, конечно, еще рано говорить о создании нормативно-правовой базы, полноценно регулирующей порядок заключения, расторжения, изменения договора строительного подряда. К тому же правоприменительная практика показывает ряд его проблем, которые, на наш взгляд, требуют неотлагательной доработки:
1.Одним из спорных вопросов является момент возникновение права собственности на объект строительства. Право собственности у заказчика на объект возникает с момента государственной регистрации. До государственной регистрации объект являются общей долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса (инвесторов, заказчиков, подрядчиков).
2. До сих пор законодателем не решен однозначно вопрос о правовом режиме объектов незавершенного строительства. Пробелы в законодательстве, несовершенство юридической доктрины применительно к объектам незавершенного строительства приводят к тому, что при рассмотрении споров суды фактически вынуждены самостоятельно разрабатывать правовой режим объектов незавершенного строительства в каждом конкретном случае, устраняя пробелы действующего законодательства.
Как уже отмечалось ранее, при решении вопроса об оборотоспособности незавершенного строительства, на наш взгляд, следует все же учитывать, что оно как таковое, ничем в этом смысле не отличается от строительства завершенного и относится к недвижимости. В этом смысле стены и фундамент, как и здание в целом, в равной мере – недвижимость, если только они не реализуются на снос. Таким образом, объект незавершенного строительства возникает в момент приобретения им свойств недвижимого, а не в момент прекращения действия договора строительного подряда. В соответствии со сказанным считаем правомерным внесение следующих изменений в Гражданский кодекс РФ:
2.1 дополнить п.1 ст.130 фразой следующего содержания «включая объекты незавершенного строительства по действующему договору строительного подряда.»30
2.Особенность договора строительного подряда, как уже отмечалось выше заключается в том, что сфера отношений, регулируемых им, затрагивает не только частные, но и в отдельных случаях публичные интересы.
Поэтому, по нашему мнению, для повышения качества юридической практики заключение договоров строительного подряда необходима разработка различного рода типовых форм договора строительного подряда, не только как рекомендаций юристов в виде образцов текстов договоров, но и в виде приложений к нормативно-правовым актам государственных органов, регулирующих отношения федеральной, региональной, городской строительной политики. Так, на наш взгляд, представляется возможным закрепить в Гражданском кодексе РФ наименование таких разновидностей строительного подряда как:
2.1 Договор строительного подряда строительство «под ключ»;
2.2 Договор строительного подряда «продукция на руки»;
2.3 договор капитального строительства.
Выделение в Гражданском кодексе РФ данных особо часто встречающихся договоров строительного подряда как разновидностей договора строительного подряда станет основой дальнейшей их разработки на уровне Федеральных законов и подзаконных актов.
3. Возвращаясь к ранее указанному существенному условию договора строительного подряда – предмету договора, необходимо отметить следующее: хотя ГК РФ прямо говорит «о передаче результата работ», как уже отмечалось, по этому поводу существует целых шесть точек зрения, некоторые из которых носят диаметрально противоположный характер.
По обозначенной проблеме в своем исследовании мы придерживаемся мнения, что договор строительного подряда заключается по поводу не собственно работ, а работ и их результата. Нет результата – нет и права на встречное удовлетворение (права на вознаграждение). Отсюда следует, что неисполнением подряда надлежит считать и ситуацию, при которой есть работа, но нет ее результата.
Результат строительного подряда должен обладать признаком материальности. Это связано с тем, что цель строительного подряда состоит в наделении заказчика правом собственности на предмет договора.
В соответствии со сказанным необходимо законодательно закрепить именно понятие материальности результата выполненных подрядчиком работ и внести изменения в пункт первый статьи 740 Гражданского кодекса РФ, дополнив после слова «их» словами «материально выраженный».31
4. Говоря о существенных условиях договора строительного подряда, необходимо отметит, что законодательно закреплено лишь одно существенное условие - предмет договора.
Приведенный же нами в данной работе анализ практики применения законодательства показывает, что, на наш взгляд, необходимо законодательно закрепить и такие условия договора как его цена и срок.
В связи со сказанным было бы правомерным внести в параграф 3 Главы 37 Гражданского кодекса РФ «Строительный подряд» следующие изменения:
4.1Дополнить статьей следующего содержания:
Статья 740.1 Сроки выполнения работы
1.В договоре строительного подряда должны быть указаны срок начала выполнения работ и срок передачи конечного результата работ заказчику в соответствии со статьей 708 настоящего кодекса.
2.В договоре строительного подряда по соглашению сторон может быть указаны сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
4.2Название статьи 746 «Оплата работ» заменить на «Цена и порядок оплаты работ»32.
4.3Дополнить статью 746 пунктом следующего содержания:
«В договоре строительного подряда должна быть указана цена работ, которая определяется в соответствии со статьей 709 настоящего кодекса»33
Все отмеченные нами особенности правового регулирования договора строительного подряда объясняют внимание судебных инстанций к данному договору. Так как именно неопределенность формулировок норм закона, возможность его двоякого толкования, а также допущение ведомственного нормотворчества ведут к неиссякаемому потоку обращений в суд за урегулированием отношений, вытекающих из договора строительного подряда.
В заключении работы хочется отметить, что предложенные нами пути реформирования законодательства, регулирующего отношения, вытекающие из договора строительного подряда, такие как: отнесение к существенным условиям договора помимо предмета договора, цены и срока договора; разработка типовых форм договора строительного подряда; более четкое определение предмета договора, исключающее его двоякое толкование и так далее – значительно облегчат правовое регулирование договора строительного подряда, что в свою очередь станет еще одной заслугой на пути формирования правового государства.
Список использованных источников
Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) (в ред. от 05.02.2007 № 13 - ФЗ): федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51 – ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301; Российская газета. – 2007. – № 28.
3. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (в ред. от 05.12.2006 № 225 – ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 46. - Ст. 4532; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. - № 50. - Ст. 5303.
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) (в ред. от 16.10.2006 № 160 – ФЗ): федеральный закон от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. - № 31. - Ст. 3824; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. - № 43. - Ст. 4412.
5. Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. № 136-ФЗ (в ред. от 28.02.2007 № 21 – ФЗ)) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 44. - Ст. 4147; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2007. - № 10. - Ст. 1148.
6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (в ред. от 27.12.2005 № 197 – ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 30. - Ст. 3012; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - № 1. - Ст. 8.
7. Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 188-ФЗ (в ред. от 29.12.2006 № 258 – ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2005. - № 1 (часть I). - Ст. 14; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2007. - № 1. - Ст. 21.
8. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (в ред. от 29.12.2006 № 259 – ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2005. - № 1 (часть I). - Ст. 16.
9. Федеральный закон «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в ред. от 26.11.2001 № 147 – ФЗ): федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3302; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2001. - № 49. - Ст. 4553.
10. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (в ред. 18.12.2006 № 232 – ФЗ): федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «// Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 30. - Ст. 3594; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. - № 52 (часть I). - Ст. 5498.
11. Об ипотеке (залоге недвижимости) (в ред. от 18.12.2006 № 232 – ФЗ): федеральный закон от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. – № 29. - Ст. 3400; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2006. - № 52 (часть I). - Ст. 5498.
12. Об оценочной деятельности в Российской Федерации (в ред. от 05.02.2007 № 13 – ФЗ): федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. - № 31. -Ст. 3813; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2007. - № 7. -Ст. 834.
13. Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации (в ред. от 16.10.2006 № 160 – ФЗ): федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «// Собрание законодательства Российской Федерации. - 2005. - № 1 (часть I). - Ст. 40; Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - № 43. - Ст. 4412.
14. О судебной системе Российской Федерации: федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ (в ред. от 05.04.2005 № 3 – ФКЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1997. - № 1. Ст. 1; Собрание законодательства Российской Федерации. – 2005. - № 15. Ст. 1274.
Научная литература
15. Адамов Н. Особенности договора строительного подряда // Финансовая газета. Региональный выпуск. – 2003.
16. Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: учебник. - М., 2003.
17. Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. - М., 1999.
18. Брагинский М.И. Договоры и их место в гражданском праве // Договорное право: общие положения / Брагинский М.И., Витрянский В.В. - М.: Статут, 2002.
19. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о передаче имущества. Книга 2. Изд. 4-е. - М.: Статут. 2002.
20. Воинов В.Р. Особенности формирования отношений при расчетах между генподрядчиком и субподрядчиком по договору строительного подряда (правовые, учетные и налоговые аспекты) / В.Р. Воинов // Консультант бухгалтера. – 2001. - № 1.
21. Гаврилов В.О. Существенные условия договора строительного подряда / В.О. Гаврилов // Налоговый вестник. – 2005. - № 11.
22. Гражданское право России при переходе к рынку. Сборник научных статей, посвященный памяти В.П. Грибанова / Отв. ред. Проф. Е.А. Суханов. М., 1995.
23. Гражданское право России. Курс лекций. Часть первая. Под ред. О.Н. Садикова. – М.: Юрид. лит. 1998.
24. Гражданское право России: Обязательственное право: учебник / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юристъ, 2004.
25. Гражданское право том 1-й, 2-е издание, доктора юридических наук, профессора Е. А. Суханова. - М., 2004.
26. Гражданское право. Учебник. Ч.1 / под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2003.
27. Гражданское право. Учебник. Часть I. Издание второе, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: «ТЕИС», 2004.
28. Гражданское право. Часть первая. / Под редакцией А.Г. Калпина, А.И. Масляева. - М.: Юрист, 2002.
29. Гражданское право: учебник. 4-е изд. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ТК Велби, 2004. Т. 2.
30. Гражданское право: Учебник. В 2−х т. / Под редакцией Е.А. Суханова. М.: БЕК, 2003
31. Гражданское право: учебник: в 2 т. / отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд. - М.: БЕК, 2004. - Т. 1. – 622 с.
32. Елисеев Д.А. Ответственность подрядчика за нарушение сроков выполнения работ по договору строительного подряда // Д.А. Елисеев. - Правовые вопросы строительства. – 2005. - № 2.
33. Заключение договоров строительного подряда / Е. Виговский // Финансовая газета. Региональный выпуск. – 2002. - № 12.
34. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части первая и вторая) / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. - М.: Международный центр финансово - экономического развития, 2003.
35. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) // Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ; ИНФРА М, 2002.
36. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. I (постатейный) / под ред. Н.Д. Егорова, А.П. Сергеева. - М., 2005.
37. Пиляева В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть третья. – М.: ООО «ВИТРЭМ», 2002.
38. Семенова Е. Поставка или подряд? / Е. Семенова // ЭЖ-Юрист. – 2005. - № 25.
39. Строительство. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. - М., 1996.
40. Тархов В.А. Гражданское право. Курс. Общая часть. Уфимский юридический институт МВД РФ. – Уфа, 1999.
41. Тимофеева А. Договор строительного подряда: оформление выполненных работ / А. Тимофеева // Финансовая газета. – 2004. - № 15.
42. Хасанова Р.Р. Ответственность заказчика в договоре строительного подряда за неисполнение обязательства по оплате работ / Р.Р. Хасанова // Правовые вопросы строительства. – 2006. - № 1.
43. Что скрывается за договором подряда? мнение, ориентированное на работника / Э. Столярова. - Бизнес-адвокат. – 2005. - № 1.
44. Что скрывается за договором подряда? мнение, ориентированное на работодателя / О. Кондратьева // Бизнес-адвокат. – 2005. - № 1.
Акты органов судебной власти
45. Постановление Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. № 1636 «О Правилах подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве» // Собрании законодательства Российской Федерации. - 1998. - № 1.
46. Постановление Российского статистического агентства от 11 ноября 1999 г. № 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ» // Стройинформ – СПб.
47. Приказ Минфина РФ от 20 декабря 1994 г. № 167 «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство» // Финансовая газета. – 1995. - № 5.
48. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 2001. - № 1.
49. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 2000. - № 3.
50. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 2000 г. № 56 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2000. - № 9.
51. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 1997. - № 7.
Электронные источники
52. Электронный справочник «Консультант плюс: Высшая школа» учебное пособие выпуск 10
1 СЗ РФ. – 1999г. - №9. –Ст. 1096.
2 СЗ РФ. – 1998. - № 19. – Ст. 2069.
3 СЗ РФ. – 1999. - № 9. – Ст. 1096.
4 Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сборник статей. – Свердловск, 1995.
5 Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертизы. – М., 1996.
6 Строительные нормы и правила СНиП 10-01-94 "Система нормативных документов в строительстве. Основные положения" (утв. постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 г. N 18-38)//ГП ЦПП, Москва, 1996 г..
7 Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сборник статей. – Свердловск, 1995.
8 Тягай Д. Е. Критерии разграничения договора поставки и договора подряда: Комментарий арбитражной практики. – М., 1983.
9 Строительство. Лицензирование. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертизы. – М., 1996.
10 Брагинский М. И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве.
11 Брауде И. Л. Отдельные виды обязательств // Советская юстиция. – 1972.
12 Капительное строительство и ремонт. Бухгалтерский учет и налогообложение. Новые типовые рекомендации по планированию и учету себестоимости строительных работ. – М., 1997.
13 П. 3 Приложения к Информационному письму Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».
14 СЗ РФ. – 1997. - № 30.
15 СЗ РФ. – 1998. - № 29.
16 Вестник ВАС РФ. – 1996. - № 9. – Ст. 46 – 47.
17 Вестник ВАС РФ. – 1996. - № 8. – Ст. 11 – 12.
18 Комментарий к ГК РФ: Ч. 2. – М., 1996.
19 П. 6 Приложения к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 24.01.00.
20 П. 5 Положения к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51.
21 Кузнецова Н. Г. Подрядные договоры в инвестиционной деятельности в строительстве Киев, 1993.
22 Комментарии к ГК РФ А.Б. Борисов, Москва, Книжный мир, 2002 г.
23 СЗ РФ. – 1995. - № 48. – Ст. 4556.
24 СЗ РФ. – 2002. - № 2. – Ст. 133.
25 Вестник ВАС РФ. 1998. №1.
26 Вестник ВАС РФ. 1998. № 10.
27 Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 24 января 2000 г. № 51
28 Информационное письмо ВАС от 16 февраля 2001г. № 59
29 Учебник «Гражданское право» часть II под ред. А.Г. Калпина. Москва, Юристъ, 1999 г.
30 См приложение
31 См.: Приложение1
32 См.: Приложение 2
33 См. Приложение 2
PAGE \* MERGEFORMAT73