Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Корпорация — это правовая форма бизнеса, основанное на долевом участии в капитале объединение, юридические права и обязательства которого обособлены от прав и обязательств его участников. Главная экономическая особенность корпорации состоит в том, что она выступает законченной формой обособления собственности от управления и экономически и юридически обособлена от ее учредителей и участников. Преимущества и недостатки данной формы предпринимательства приведены в табл. 18.3.
Преимущества и недостатки корпорации
Корпоративная форма организации сложилась в конце XIX в. Она как раз явилась той формой, которая, с одной стороны, расширила базу привлечения финансовых средств, обеспечив мобилизацию капиталов, а с другой - ограничила уровень личного риска, чрезвычайно возросшего в связи с масштабными финансовыми вложениями. В современной экономике именно корпорации играют ключевую роль: имея долю в структуре организационных форм не более 20-25 %, корпорации обеспечивают 80-90 % хозяйственного оборота.
Один и тот же тип организации предпринимательской деятельности может включать в себя неоднородные по своему характеру отношения имущественных правомочий, принципы организации и управления, что требует соответствующего их правового оформления. Поэтому на практике предпринимательская деятельность осуществляется в конкретных хозяйственно-правовых формах, отражающих не только функциональные особенности самих организационных форм, но и национальные особенности правового режима страны.
Условия и порядок ведения различных видов деятельности предусматриваются законом, при этом учитываются характер и особенности видов деятельности. Помимо классификации предприятий по организационно-правовым формам собственности и отраслевой принадлежности, также важную роль играет классификация предприятий по степени концентрации производства. В условиях российской экономики все стоимостные показатели (стоимость производственной продукции и услуг, стоимость уставного капитала) малонадежные, поэтому в большей степени используют признак - численность персонала организации, который характеризует размер фирмы. Как правило, мелкой считается фирма с численностью работающих менее 100 человек, а крупной - фирма с численностью работающих более 500 человек.
Организационные формы предпринимательской деятельности
Сейчас в нашей стране существуют и развиваются три основных типа предпринимательских фирм: единоличные владения (предприятия, основанные на личной собственности владельца) , партнерства и корпорации. Например, в Соединенных Штатах в 1982 году из 16 миллионов фирм подавляющее большинство являлись единоличными владениями и их средние доходы составляли только 42400 долларов, партнерств было в 4 раза выше, а стоимость проданных корпорациями товаров и услуг в среднем превышала 2 миллиона долларов.
Единоличные владения и партнерства
Предположим, я решил открыть магазин по сборке и продаже компьютеров. Мне придется арендовать помещение под магазин, закупить комплектующие, чтобы было чем заполнить полки, и, возможно нанять кого-нибудь, кто стоял бы за кассой, пока я на занятиях. Я буду полностью распоряжаться остатком прибыли после оплаты моих предпринимательских расходов.
Единоличное владение - это предприятие, находящееся в собственности одного лица, имеющего полное право на полученную в результате хозяйственной деятельности прибыль и полностью ответственного за любые убытки, которое терпит предприятие.
Возможно, мой магазин окажется убыточным, как и многие предприятия, находящиеся в единоличной собственности. В этом случае мне придется расплачиваться за убытки из собственного кармана. Тогда я буду вынужден объявить себя банкротом и позволить разделить всю мою денежную наличность и прочее личное имущество между теми, кому я должен деньги.
Но единоличные владения не всегда терпят крах. Чаще всего они обеспечивают тяжкое существование своим владельцам, которые работают многие часы, нередко зарабатывая при этом меньше тех, кто получает среднюю зарплату. Но под час единоличные владения обеспечивают вполне приличные доходы своим собственникам.
Если мой магазин по продаже компьютеров процветает, возможно, я захочу расшириться. Для этого мне, вероятно, мне придется перебраться в помещение побольше, создать больший запас товаров, предназначенных для продажи, возможно, купить грузовик для доставки товаров, нанять больше служащих, приобрести мебель для офиса. Мне понадобится свободный финансовый капитал, чтобы расплатиться за все новое оборудование и запасы. Где взять на это средства? Если лично у меня денег не достаточно, вероятно я попытаюсь достать необходимые финансовые средства у друга или родственника, который в этом случае станет партнером или компаньоном.
Партнерство (полное товарищество) – это предприятие, находящиеся в совместной собственности двух или более лиц, имеющих свою долю в прибыли. Каждый из владельцев, или партнеров, несет совместную ответственность за все убытки, которое терпит предприятие.
Иногда дело ведет только один из партнеров, а другой только дает деньги; иногда оба или все владельцы являются активными участниками предприятия. Существует несколько очень крупных партнерств с сотнями компаньонов, в частности среди юридических и бухгалтерских фирм.
Однако форма партнерства имеет два существенных недостатка. Во-первых, партнерства (как и единоличные владения) являются предприятиями с неограниченной ответственностью. Это означает, что если предприятие несет убытки, то каждый из партнеров лично ответственен за все долги независимо от того, являлся он действительно активным участником дела. Например, если один из двух партнеров обанкротился, то другой несет ответственность за все долги фирмы. Партнер по бизнесу ставит на карту все свое собственное имущество, а не только имущество фирмы (по этой причине фирмы, которые нуждаются в доверии своих клиентов, такие, как юридические и бухгалтерские конторы, часто являются партнерствами).
Вторым существенным недостатком этой организационной формы является негибкость партнерских соглашений. Если принимается новый партнер или один из существующих партнеров умирает или хочет выйти из дела, то должны быть приглашены юристы для составления нового партнерского соглашения. Это негибкость создает неудобства в процессе привлечения финансового капитала, необходимого для деятельности предприятия и финансирования его роста. Некоторые предприятия, такие, как юридические фирмы, требующие мало оборудования и не нуждающиеся в больших объемах товаров на полках для продажи, могут сформировать необходимые фонды за счет состояния единоличного владельца или партнеров, возможно, с помощью банковских ссуд или других лиц. Но чем больше предприятие и чем больше оборудования и запасов ему требуется для функционирования, тем труднее становится обеспечить необходимое финансирование указанными выше способами. Быстро растущие предприятие также должно быть в состоянии формировать большие объемы финансирования на более или менее регулярной основе. Это неудобно делать посредством постоянного привлечения новых партнеров.
Корпорации
Корпорация – это организация, занимающиеся на законных основаниях определенными видами деятельности, такими как эксплуатация железных дорог или выпуск газеты. Владельцы корпорации несут ответственность только за свои вложения в данную корпорацию, даже если их недостаточно для покрытия убытков, которые она терпит.
Корпорация в отличие от единоличного владения или партнерства имеет юридическое существование, отличное от существования людей, которые являются собственниками корпорации в любой конкретный момент времени. Таким образом, корпорация не прекращает своего существования, когда один из ее владельцев, называемый акционером , или пайщиком , умирает или когда появляются новые владельцы.
Собственность корпорации разделена между ее акционерами. Первоначальными акционерами являются те, кто вносит вклад в виде денег или других ресурсов (таких, как бесплатная работа или сама идея изделия, производимого компанией) в момент создания корпорации. В качестве возмещения своих затрат они получают права на участие в доходах компании. Это осуществляется с помощью листков бумаги, называемые сертификатами акций, устанавливающих характер дохода для их владельцев, на получение которого они имеют право (акции бывают обыкновенные и привилегированными, разница между которыми заключается в выплате фиксированного, в случае привилегированных, и хаотичного, в случае обыкновенных, дивиденда) . Держатели акций, или акционеры, каждой корпорации (то есть обладатели сертификатов акции) избирают совет директоров, который отвечает за найм высшей администрации корпорации и осуществляет контроль за ее работой.
По мере роста фирма может получать деньги за счет увеличения выпуска акционерных сертификатов и их продажи. В обмен на права владения корпорация получает необходимые ей ресурсы для функционирования и роста. В свою очередь акционеры могут, как правило, перепродать свои акции за наличные деньги любому, кто может их купить. Таким образом, сегодняшние владельцы корпорации не обязательно являются теми, кто приобрел акции первого выпуска. Более вероятно, что сегодняшние владельцы приобрели свой капитал у предыдущих владельцев через посредника (брокера) на фондовой бирже. В некоторых небольших компаниях существуют ограничения на право владельца продавать акции, чтобы помешать аутсайдерам приобрести контроль над фирмой (если группа акционеров владеет большей частью акции корпорации, говорят, что эта группа контролирует корпорацию) . Но аутсайдеры могут приобретать контроль над крупными фирмами без таких ограничений путем покупки их акций.
Прибыль корпорации может быть выплачена акционерам в виде дивидендов или может остаться в фирме в виде нераспределенных доходов (нераспределенной прибыли) .
Дивиденды представляют собой более или менее регулярные (обычно ежеквартальные) выплаты, направляемые корпорацией своим акционерам. Нераспределенная прибыль – это часть прибыли, которую фирма не выплачивает своим акционерам в качестве дивидендов. Эти доходы остаются в распоряжении фирмы.
Выплаты дивидендов представляют собой прямые доходы на вложения акционеров. Корпорации не обязаны платить дивиденды, но большинство корпораций их платит. Крупные фирмы, как правило, пытаются поддерживать устойчивый поток выплат дивидендов своим владельцам. Ставка выплачиваемых дивидендов, как и норма прибыли фирмы и процентная ставка курса акций, существенно изменяется от фирмы к фирме.
Часть прибыли, остающиеся в распоряжении фирмы в виде нераспределенной прибыли, обычно используется для финансирования инвестиций и, таким образом, увеличивает стоимость акций фирмы. В конечном счете, нераспределенная прибыль обеспечивает акционерам отдачу в виде доходов на прирост капитала.
Современные корпорации в промышленно развитых странах
Мотив только лишь прибыли, хотя и считается прочным и практичным, на самом деле вовсе не практичен, ибо целью его является повышение цен для потребителя и уменьшение заработной платы. Вследствие этого он постоянно суживает рынок сбыта и в конце концов удушает сам себя - Г. Форд
Как было показано выше, корпорации прошли сложный путь развития от сравнительно несложных, основанных на личной связи и личной ответственности всех участников, до компаний, построенных по принципу акционерных обществ, с ограниченной ответственностью держателей ценных бумаг, выпущенных с целью объединения крупного капитала.
Путь развития корпораций в определенной степени повторяет и корпоративное право.
Укрупнение корпораций привело к необходимости регулирования внутренних отношений с помощью норм, которые разрабатывались и применялись ими по отношению к своим членам. Это касается корпораций, основанных на различных видах собственности. Но особое место корпоративные нормы занимают в акционерных обществах, с которыми связаны судьбы многих и многих людей. Организовать деятельность таких сообществ без соответствующих норм практически невозможно.
В настоящее время процесс укрупнения корпораций продолжается. Если ранее их инвесторами выступали только граждане, то сейчас во многих странах распространенным является участие в них и юридических лиц. Это дало возможность создавать суперакционерные общества. Таким образом, появляются своего рода ассоциированные капиталисты: в Германии более распространены картели, концерны, во Франции – синдикаты, в Англии, США – держательские (холдинговые) компании. Некоторые из них стоят во главе целых отраслей.
Современные корпорации очень сложны по своей структуре. Так, например, в рамках концерна осуществляется горизонтальное и вертикальное комбинирование, создается научно-технический центр.
В последнее время развиваются процессы диверсификаций и возникают объединения, в которых под единым руководством группируются предприятия, относящиеся к различным отраслям народного хозяйства, т. е. конгломераты.
Нередко создаются различные объединения объединений – системы компаний. В результате возникает новая система управления ими, главной особенностью которой является контроль без бремени собственности, господство без хозяйственных рисков.
Одним словом, современные корпорации в промышленно развитых странах больше напоминают корпоративные империи.
Тенденция к образованию крупных корпоративных объединений частично объясняется более низкими издержками производства и сбыта продукции. Крупные корпорации действительно являются детьми конкуренции. В жесткой борьбе за выживание и прибыли победа обеспечивается высокой экономической эффективностью.
Итак, крупные размеры корпорации обусловлены стремлением к эффективности производства. Современная технология требует таких колоссальных затрат, что они оказываются под силу лишь крупным производителям; крупные фирмы, кроме того, могут расходовать больше средств на рекламные компании и создавать более крупные по размерам и действующие более напористо сбытовые организации. Солидная корпорация имеет возможность распоряжаться сырьевыми ресурсами, создавать исследовательские лаборатории, скупать изобретения, привлекать ученых, инженеров, техников. Она может контролировать значительную часть рынка, чтобы непосредственно воздействовать на уровень цен. И наконец, она может оказывать давление на само правительство.
Корпорации сами по себе становятся, в известном смысле, частными правительствами. Их решения влияют на размеры и распределение национального продукта, направленность капиталовложений, уровень занятости и покупательскую способность населения. В сущности, они взимают налоги с потребителя, определяя уровни цен и объемы производства.
Представление о ценах, устанавливающихся в результате свободной игры рыночных сил, сегодня нуждается в пересмотре: в ряде отраслей с массовым производством товаров цены устанавливаются небольшим числом корпораций с учетом издержек производства, прибылей, объема продаж и возможностей транспортной системы. Таковы негативные последствия образования крупных корпораций. Но есть ли им историческая альтернатива?
Одной из альтернатив является государственная собственность. Однако она, как теперь отчетливо видно на примере России, порождает большие проблемы, чем всевластие корпораций, причем с далеко идущими последствиями. Если одна группа, слой чиновников обладает властью во всех сферах, т. е. монопольной властью, то число злоупотреблений значительно увеличивается. Корпораций же много, и это в определенной мере ослабляет остроту ситуации.
Корпоративный строй в промышленно развитых странах на современном этапе отличается следующими особенностями:
1) принцип частного владения в предпринимательстве вытесняется принципом владения коллективного, как-то: акционерного, государственного;
2) постепенное сведение на нет частной собственности повлекло за собой и ослабление стимула к получению прибыли. Сейчас в качестве стимула выступают, помимо сохранения права распоряжаться своими капиталовложениями, категории нематериального (морально-идеального) свойства: степень влияния на правительство, возможность новых начинаний, общественное признание и т. п.;
3) в обществе происходит разделение единого ранее центра власти на два: формальный (правительственный) и фактический (корпоративный);
4) все более и более заметен переход от решений, диктуемых свободным рынком, к решениям, принимаемым административной группой (необязательно правительственной).
Возникает вопрос: а не идет ли западное общество к корпоративному государству?
Анализ состояния дел в развитых странах не позволяет пока дать положительный ответ на этот вопрос.
Во-первых, потому, что основным видом корпоративной деятельности является экономическая, а не политическая. Даже при затухании стимула к получению прибыли главным побудительным мотивом в деятельности корпораций по-прежнему служит скорее стремление к прибыли и созидательным достижениям, чем к политической власти.
Во-вторых, решения в корпоративной экономике децентрализованы. Лишь в кризисных ситуациях, например, в периоды сильной инфляции, принимаются централизованные решения по вопросам «потолков» цен и заработной платы. Но даже когда эти решения необходимы, они осложняют экономический процесс и могут действовать только в течение краткосрочного периода.
В-третьих, корпорации продолжают бороться друг с другом. Конечно, понятие конкуренции множества отдельных производителей или продавцов сейчас претерпело изменения: жесткая конкуренция между ними перешла в мягкую, конкуренцию за потребителя.
В-четвертых, появление мощных профсоюзов можно рассматривать как элемент экономического здоровья, как крупную уравновешивающую силу по отношению к всевластию корпораций.
И наконец, все более и более повышающееся качество правительственного регулирования, система применяемых правительством мер для стабилизации экономики является важной гарантией против уничтожения корпорациями друг друга, а заодно и общественного благосостояния.
Вот почему странам Западной Европы и США не грозит установление тоталитаризма, пусть даже на корпоративной основе.
Функции корпоративного секретаря
Функции корпоративного секретаря в Законе об АО не предусмотрены. Его полномочия подробно раскрыты в Кодексе корпоративного поведения.
Секретарь общества играет важную роль в организации общего собрания акционеров. В этом отношении секретарь:
- готовит список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров или поручает составление этого списка регистратору общества;
- уведомляет всех лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров;
- готовит и рассылает бюллетени для голосования акционерам, имеющим право участвовать в общем собрании акционеров;
- готовит и обеспечивает неограниченный доступ к материалам, которые должны быть представлены на общем собрании;
- заверяет и распространяет копии материалов, которые должны быть представлены акционерам во время общего собрания;
- отвечает на процедурные вопросы во время общего собрания акционеров;
- собирает заполненные бюллетени для голосования и передает их счетной комиссии;
- информирует акционеров о результатах голосования на собрании.
Секретарь общества играет важную роль в содействии членам совета директоров в получении информации, которая им необходима для принятия обоснованных решений.
Секретарь общества разъясняет членам совета директоров законодательные и иные нормативные акты, относящиеся к корпоративному управлению. Вместе с тем он не должен давать юридических консультаций по вопросам, которые не входят в круг его обязанностей.
Секретарь общества организует заседания совета директоров. В его функции входит извещение о заседаниях совета всех его членов. Кодекс рекомендует, чтобы секретарь общества подписывал и вел протоколы заседаний совета директоров.
Определенные функции возлагаются на корпоративного секретаря в сфере защиты прав акционеров. Секретарь следит за тем, чтобы общество надлежащим образом рассматривало обращения акционеров и направляет запросы акционеров в органы управления. Кроме того, его обязанностью является учет корпоративных конфликтов, в том числе и конфликтов, связанных с ведением реестра акционеров.
Секретарь общества выполняет функции, связанные с раскрытием информации, а именно: обеспечивает хранение документов общества; обеспечивает неограниченный доступ акционеров к информации в соответствии с законом; удостоверяет выдаваемые акционерам копии документов.
Роль и статус
В последнее время корпоративный секретарь становится весьма заметной фигурой в организационной структуре компаний всего мира. Конкуренция в сфере привлечения иностранных инвестиций побудила регулирующие органы Индии, Малайзии, Таиланда, Филиппин и других государств с формирующимися рынками проделать весьма значительную работу по усовершенствованию систем корпоративного управления и введению должности корпоративного секретаря в публичных компаниях (2).
Корпоративный секретарь – это сотрудник, поддерживающий регулярное плодотворное общение между собственниками акционерного общества, его топ-менеджерами и советом директоров. Развивая взаимодействие в рамках так называемого корпоративного треугольника, он выступает гарантом соблюдения должностными лицами и органами управления компании тех процедурных требований, которые обеспечивают реализацию законных прав и интересов акционеров. Отсутствие такого взаимодействия зачастую приводит к тому, что акционерное общество втягивается в корпоративные конфликты и сталкивается с необходимостью выплачивать штрафы, а его руководители привлекаются к административной и уголовной ответственности. В результате возможно падение котировок акций, ухудшение репутации и даже банкротство компании.
Обязанности
Международная практика свидетельствует, что специфика выполняемых корпоративным секретарем обязанностей определяется особенностями конкретной компании (ее размерами, отраслевой и региональной структурами развиваемого ею бизнеса и т. д.) и той юрисдикции, в рамках которой она функционирует. Не претендуя на составление исчерпывающего перечня, выделим наиболее важные и общие для всех акционерных обществ функции секретаря компании:
1. Подготовка и обеспечение проведения заседаний совета директоров и комитетов совета директоров.
2. Подготовка и обеспечение проведения общих собраний акционеров.
3. Ведение корпоративных протоколов, обеспечение их сохранности и доступа к ним в случаях, предусмотренных законом и внутренними положениями компании.
4. Оказание профессиональной помощи и предоставление консультаций членам совета директоров, менеджерам и акционерам.
5. Взаимодействие с регулирующими органами, аудиторами, кредиторами и другими заинтересованными сторонами.
6. Обеспечение соблюдения компанией соответствующего законодательства.
Роль корпоративного секретаря в поддержке эффективного функционирования совета директоров (СД) весьма значительна. Именно секретарь отвечает за уведомление директоров о предстоящих заседаниях СД и его комитетов, помогает сформулировать повестку дня и следит за тем, чтобы она была логически выстроена и не перегружена, посещает само заседание и ведет протокол. Он также выступает гарантом своевременного предоставления всем членам СД систематизированной информации в необходимом объеме.
Кроме того, при консультировании по правовым вопросам секретарь должен привлекать внимание членов СД к возникающим в акционерном обществе проблемам и связанным с ними рискам. Следовательно, он обязан знать и обо всех внутрикорпоративных событиях, и об изменениях в законодательстве, которые способны повлиять на деятельность компании. Именно секретарь следит за тем, чтобы все составляемые в СД документы соответствовали требованиям закона.
Выполняя административные функции, секретарь помогает новым директорам разобраться в особенностях бизнеса корпорации и процедур деятельности СД, а также выявляет необходимость проведения обучающих тренингов – как индивидуальных, так и групповых. Нередко он участвует в отборе кандидатов в члены СД и дает рекомендации по вопросам создания системы вознаграждения директоров.
Наконец, корпоративный секретарь вправе вносить предложения о формировании комитетов СД, их составе и принципах функционирования. Права, обязанности и размер вознаграждения секретаря компании закрепляются в контракте.
Корпоративный секретарь зарубежной компании – это не статичный, а весьма динамичный институт. За последние 10 лет его функции существенно усложнились. В настоящее время корпорациям приходится иметь дело с ростом влияния институциональных инвесторов, повышением требований гражданского общества к уровню социальной ответственности бизнеса, усилением давления на советы директоров и топ-менеджмент со стороны акционеров и работников предприятий, ужесточением норм законодательства. В результате роль корпоративного секретаря заметно изменилась: он превратился из второстепенного должностного лица в одну из ключевых фигур современного акционерного общества.
Должностная инструкция корпоративного секретаря общества
1. Общие положения
1.1. Корпоративный секретарь Общества подчиняется Совету директоров.
Дополнительные поручения, не противоречащие поставленным перед ним
задачам, Корпоративный секретарь получает от руководителей функциональных
отделов Общества.
1.2. Назначение и освобождение от должности Корпоративного секретаря
производятся Советом директоров и оформляются его решением.
1.3. Главной задачей Корпоративного секретаря является обеспечение
"обратной связи" между акционерами и органами Общества, соблюдения
должностными лицами и органами Общества процедурных требований,
гарантирующих реализацию прав и интересов акционеров.
1.4. Требования к образованию. Поскольку Корпоративный секретарь -
это активный защитник прав акционеров, то желательно наличие у него
высшего образования в области юриспруденции, или экономики, или финансов,
или менеджмента.
1.5. Требования к деловым качествам. Секретарь, помимо знания правил
и процедур, установленных в Обществе, должен иметь отличные навыки
общения, знать правила делового этикета, разбираться в тонкостях бизнеса,
знать основные правовые положения в области предпринимательства,
содержание корпоративных актов Общества, проявлять профессиональный
подход к делу.
1.6. Требования к личностным качествам. Быть организованным и уметь
ценить свое время, а также время людей, с которыми ему придется общаться,
обладать сильным характером и волей, быть неподкупным, сохранять
лояльность к делам Общества, иметь достойный моральный облик.
2. Обязанности
2.1. Оказание юридической и административной поддержки Совету
директоров Общества.
2.2. Обеспечение и подготовка проведения заседания Совета
директоров.
2.3. Обеспечение членов Совета директоров необходимой информацией,
дающей им действительную и полную картину положения дел Общества как
внутри него, так и вовне.
2.4. Подготовка проектов документов для рассмотрения их Советом
директоров по существу и отправка их после этого по назначению.
2.5. Ведение списков акционеров (или сбор данных), необходимых для
связи с акционерами, структурными подразделениями, должностными лицами
Общества.
2.6. Обеспечение подготовки и проведения Общего собрания акционеров.
2.7. Участие в формировании повестки дня Общего собрания акционеров
Общества.
2.8. Своевременная рассылка уведомлений о созыве Общего собрания
пайщиков Общества.
2.9. Обеспечение раскрытия информации об Обществе и хранение
документов.
2.10. Обеспечение надлежащего рассмотрения Обществом обращений
акционеров.
2.11. Ведение протоколов заседаний Общего собрания Общества и
ознакомление с ними всех заинтересованных лиц.
2.12. Наблюдение за исполнением решений Общего собрания акционеров и
Совета директоров Общества.
2.13. Осуществление связи с акционерами, главная цель которой -
поддержание у них уверенности в том, что Общество работает в их
интересах.
2.14. Предоставление своевременной информации акционерам о работе
Общества и другой, их интересующей и связанной с ведением дел в Обществе.
2.15. Рассылка копий документов акционерам.
2.16. Обеспечение ответов на звонки, поступающие по телефонам,
факсам, установленным в помещении Совета директоров Общества.
2.17. Оказание консультаций работникам Общества относительно
корпоративных правил и процедур, документооборота, установленного в
Обществе.
2.18. Надежное хранение и использование должным образом печати
Общества.
2.19. Удостоверение документов, исходящих от Общего собрания и
Совета директоров Общества.
2.20. Получение корреспонденции, адресованной Совету директоров, и
передача ее соответствующим лицам.
2.21. Соблюдение правил внутреннего трудового распорядка и
производственной дисциплины.
2.22. Неразглашение конфиденциальной информации.
2.23. Составление писем, справок и других рабочих документов.
2.24. Работа в сети Интернет: поиск, получение и отправка
документов.
2.25. Обновление бланков, пополнение телефонной базы.
2.26. Встреча посетителей.
3. Права
3.1. Требует от отделов Общества, должностных лиц предоставления
необходимой информации.
3.2. Принимает и контролирует решения Общего собрания и Совета
директоров, обязательные для отделов и должностных лиц Общества.
3.3. Требует от руководителей Отделов Общества устранения нарушений
по вопросам, отнесенным к его компетенции.
3.4. Ведет переписку с акционерами Общества по своим функциям, а
также по распоряжению председателя Совета директоров.
3.5. Своевременно информирует Генерального директора о замеченных
или только наметившихся отклонениях в работе Общества.
3.6. Участвует в совещаниях исполнительных органов Общества, вносит
на обсуждение свои замечания и предложения по работе.
3.7. Требует от руководства Общества создания нормальных условий для
выполнения обязанностей и обеспечения сохранности имущества Общества,
находящегося в пользовании.
4. Ответственность
4.1. Несет ответственность перед Общим собранием и Советом
директоров Общества за неисполнение, некачественное или несвоевременное
исполнение своих обязанностей.
4.2. Отвечает перед акционерами Общества за предоставление
необходимой им информации, а также за рассылку необходимых им копий
документов.
Стадии развития корпораций
Тот, кто мягко ступает, далеко не продвинется на своем пути - Китайская пословица
Некоторые особенности европейских корпораций, в частности их большее разнообразие и более тесные отношения между их участниками, связаны с тем, что европейский капитал все же не достиг той концентрации, которая имеет место в США. Именно концентрация капитала определяет взаимоотношения между участниками корпорации и ее администрацией, а также между самими держателями акций Чем больший капитал объединяет корпорация, тем в большей мере собственность в ней отделяется от управления. Эту закономерность заметил Адоль Берли. Он предлагает различать четыре самостоятельные стадии развития и соответствующие им виды современных корпораций.
На первой стадии держатели капиталов обладают полным контролем за действиями администрации корпорации. Круг собственников незначителен. Многие из них трудятся в данной корпорации. Они живо интересуются не только тем, какую долю прибыли должны получить, но и тем, как лучше и эффективней построить деятельность корпорации, чтобы увеличить ее прибыльность.
На смену приходят корпорации с так называемым рабочим контролем, иными словами, определенная группа держателей акций, с помощью контрольного пакета осуществляющая фактический контроль в корпорации. Лишь эта группа способна добиться отделения своих предприятий. Остальные акционеры разобщены. Несмотря на то, что каждый из них имеет право голоса, им не хватает организованности, чтобы объединить и скорректировать свои голоса, если имеет место некоторая разноголосица мнений, и настоять на принятии какого-либо решения Вот почему иной раз контрольным оказывается отнюдь не тот пакет акций, который составляет более 50% капитала.
На третьей стадии многие из крупных корпораций благодаря широкому распространению акций среди населения становятся корпорациями, контроль над которыми полностью переходит в руки их органов управления. Положение держателей акций в этой ситуации становится сродни положению держателей банковских вкладов. На данной стадии развития во взаимоотношениях администрации корпорации с ее акционерами используются такие правовые приемы, как выдача держателями акций доверенностей на право голосования, введение неголосующих акций и т п. Собственники капитала больше интересуются тем, какой дивиденд объявляется директорами на вложенный капитал, а не деятельностью компании.
Не нужно, однако, преувеличивать опасность этого положения. В конечном счете интересы администрации и держателей акций оказываются совпадающими: увеличение прибыльности корпораций одинаково выгодно всем. Администраторы получат большее вознаграждение за труд, акционеры – больший дивиденд.
И наконец, на четвертой стадии развития происходит объединение разбросанных по стране многочисленных держателей акций крупными страховыми компаниями, пенсионными фондами и другими частными объединениями, которые на вклады и сбережения своих клиентов (граждан) приобретают подавляющую часть акций, выпускаемых корпорациями Благодаря этому подобные объединения получают возможность контролировать действия администрации корпораций Обращение граждан к помощи различных инвестиционных и других фондов, страховых компаний становится вынужденным не только по причине удобства, связанного с экономией сил и времени, затраченных на общение с корпорацией, держателями акций которой они являются. На высокой стадии промышленного развития и концентрации капитала деятельность компаний зачастую становится весьма мобильной и даже во многих случаях приобретает транснациональный характер. Поддерживать отношения с такими компаниями в одиночку акционеру не под силу. Да и самой корпорации становится накладно держать связь с каждым из мелких держателей акций, поскольку для этой цели ей приходится непомерно расширять свои управленческие штаты Бюрократические тенденции в ней нарастают и делают ее работу неэффективной корпорации гораздо удобнее иметь дело с крупными держателями акций, в качестве которых и выступают фонды и компании, берущие на себя задачу предварительного аккумулирования сбережений граждан.
В России корпоративное развитие только начинается. Хозяйственные единицы, ранее почти все до одной управляемые из центра, набирают самостоятельность. Преобразование государственной собственности, конечно, лучше осуществлять на основе ее выкупа или другого возмездного способа приобретения. Однако капиталов у населения для этой цели крайне недостаточно. В такой ситуации зачастую образование товариществ, кооперативов оказывается наилучшим выходом из положения. Большинство крупных, ранее государственных, предприятий преобразуются в акционерные общества, правда, контрольный пакет акций государство чаще всего оставляет себе. Корпорации третьей стадии в России являются пока в определенной степени исключительными. В общей массе их немного. По мере роста благосостояния населения и накопления свободных средств их количество будет возрастать. По этой же причине создание корпораций, держателями акций которых являются организации, аккумулирующие денежные средства населения, находится еще в зародышевом состоянии и не вышло, по существу, за рамки социального и правового экспериментирования. Учреждаемые для этой цели различные пенсионные фонды тоже пока не имеют у населения «горячей» поддержки.
Для стран с развитой экономикой и высоким уровнем благосостояния населения, например США, в настоящее время характерны корпорации, находящиеся на третьей (и частично на чет вертой) стадии развития, одним из основных признаков которых является отделение собственности от управления. Что касается корпораций, соответствующих первых двум стадиям, то. хотя они и продолжают существовать, их время уже прошло.
Что же конкретно представляют собой эти «уходящие в прошлое» объединения?
Если говорить о компаниях, в которых держатели акций еще сохраняют абсолютный контроль, необходимо назвать крупнейшие корпорации, контролируемые известными американскими миллионерами и миллиардерами, например телевизионная компания Т. Тернера, но таковых очень мало. К этой же группе относятся многочисленные мелкие корпорации в области розничной торговли и обслуживания. Несмотря на их внушительное число, используемый ими капитал в сумме незначителен.
Существуют корпорации, в которых контроль за администрацией осуществляется с помощью контрольного пакета акций, например автомобильная компания «Форд»: семья Фордов имеет в своих руках огромный промышленный и финансовый капитал и по-прежнему если не контролирует, то направляет, оказывает значительное влияние на политику развития и деятельность компании. Члены этой семьи являются президентами, вице-президентами компании, входят в совет ее директоров и вместе с другими директорами и прочими представителями администрации управляют ею. Держатели других акций разобщены, и их участие в управлении деятельностью корпорации затруднено.
В странах, о которых идет речь, очень развиты сети банков, страховых компаний, пенсионных фондов и других частных объединений, оперирующих вкладами и сбережениями своих клиентов. Основное назначение банков состоит в осуществлении денежного обращения. Они занимаются также кредитованием. Крупные же банки имеют возможность производить покупку акций корпораций, а если их пакет значителен, то и осуществлять над ними контроль.
Тем же самым могут заниматься и страховые компании, пенсионные фонды, народные кассы (в Канаде), кредитные союзы (США) и другие подобные организации. Беря за посреднические функции определенные проценты от причитающихся мелким вкладчикам дивидендов, они от их имени получают возможность влиять на администрацию корпорации. Поэтому в корпорациях, находящихся на третьей или четвертой стадии развития, речь идет не о свободе администрации от контроля со стороны крупных держателей акций, а об отделении собственности от управления и осуществлении его профессионалами, что, кстати, вписывается в общую закономерность: поступательное развитие общества возможно лишь при все более углубляющейся специализации во всех сферах жизни.
Корпоративное право в Советском государстве
Тот, кто хочет все регулировать законами, тот скорее возбудит пороки, нежели исправит их - Спиноза
После 1917 г. хозяйственные отношения в России существенно изменились и стали основываться на таких категориях, как план, государственное регулирование, целесообразность и др. Имущественный оборот в структурном отношении как бы распался на две части: государственный оборот, основанный на методах централизованного регулирования, и частный оборот, обслуживающий потребителей.
Какие же юридические формы использовались в имущественном обороте? Об этом очень подробно пишет И. А. Исаев.
Все организации, обладающие правом юридического лица, делились на корпорации и учреждения. По соображениям хозяйственной целесообразности закон признавал юридическими лицами самые различные формирования, но не предоставлял прав юридического лица тем объединениям, которые существовали «вне его прямых велений и определенного им объема правоспособности». Все юридические лица делились на: 1) преследующие цели чисто хозяйственные и 2) преследующие цели публично-правовые, культурные, социальные. Хозяйственные организации пользовались большей свободой, чем учреждения.
Одной из организационно-правовых форм в области хозяйствования были тресты. Если в 1921–1922 гг. на первый план выступала их хозяйственная и правовая самостоятельность, то с 1927 г. тресты признавались прежде всего органами государства, выполняющими задания. Причиной тому были изменения в экономической политике государства, связанные с усилением плановых и регулирующих начал. Да, юридическая сущность треста изменилась, но это рассматривалось как тактическое «приспособление» старых форм к новым хозяйственным условиям. В отличие от акционерных обществ трест не строился по принципу корпоративности. В нем аккумулировалось имущество, ставшее государственным, которым управляли доверенные органы. Поэтому все особенности государственных предприятий переносятся в область внутренней организации трестов.
Тресты были увязаны между собой и имели свой организационный центр, вокруг которого концентрировались и государственные предприятия. Эти центры, или «супертресты», охватывавшие целые отрасли промышленности, подчинялись ВСНХ. Такую структуру можно было рассматривать как гигантское акционерное общество, где государство было как бы коллективным пайщиком, выступающим в обороте в лице созданных им для этого специальных юридических лиц – трестов.
Декрет о трестах 1923 г. делил все имущество треста на основной и оборотный капитал. Формально весь основной капитал был изъят из гражданского оборота, но допускался так называемый государственный оборот, т. е. возможность вышестоящих органов перераспределять основной капитал между государственными предприятиями. В дальнейшем правовое положение трестов изменилось в сторону наполнения их «государственной волей», понижения степени их автономности.
Попытки сочетать на первых порах централизованные и децентрализованные начала в народном хозяйстве вели к поиску иных, промежуточных форм организации предприятий. Вспомнили и о формах, использовавшихся до революции, в частности о товариществах и акционерных обществах.
Особенностью акционерных обществ является складочный капитал и свободное распоряжение акционеров своими паевыми взносами. Однако плановое начало проникало и в данную форму хозяйствования. Об этом говорят следующие факты: издание привилегированных акций, обеспечение определенного числа мест в правлении за государственными органами, введение режима «безответственности по долгам» для определенной части имущества акционерного общества и пр. Кроме того, умудрились наполнить эту форму хозяйствования «государственным» содержанием: пайщиками АО стали выступать предприятия «дочернего», вторичного типа.
Возник вопрос о юридической природе акционерных обществ: носят ли они частноправовой или публично-правовой характер. Пока ученые обдумывали этот вопрос, на акционерные общества распространили все нормативные акты и правила, регулирующие деятельность государственных предприятий.
В то время использовались и такие юридические формы, как государственные товарищества. Они образовывались по аналогии с акционерными обществами, но имели существенные особенности: в них отсутствовал какой бы то ни было минимум учредителей, не было общих собраний, а также членов правлений, и вообще порядок управления отличался простотой. Оставалось неясным, чем эти государственные товарищества отличаются от трестов.
Законодательство, существовавшее в первые годы после революции, различало два типа товарищеских объединений: 1) товарищество лиц (полное товарищество) и 2) товарищество капиталов (акционерные общества). О том, как был извращен юридический смысл второго типа товариществ (акционерных обществ), уже говорилось выше. Но Советская власть «добралась» и до простых товариществ лиц. Постановлением СТО от 19 февраля 1926 г. государственным предприятиям разрешалось участие в полных товариществах «при условии соответствия целей товарищества уставным целям предприятия». Тенденция, ведущая к расширению участия государства в товарообороте и в хозяйственной жизни вообще, просматривалась весьма отчетливо. Обосновывали это задачей государства охранять публичный интерес.
В 1927 году было принято Положение об акционерных обществах, которое окончательно разрешило вопрос о юридической природе государственных акционерных обществ, а таковых среди акционерных обществ к тому времени насчитывалось 90%. В нем указывалось, что государственные акционерные общества имеют своей целью не формирование капитала, а хозяйственную деятельность. Принцип обезличенности акций в них был заменен определенно-личностными отношениями, акции этих обществ не котировались на бирже, не переходили из рук в руки в качестве товара, а играли роль паев, объединяющих субъектов. В указанном положении прямо отмечалось также, что государственные и смешанные акционерные общества (а их осталось всего 10%) лишь по форме являются акционерными обществами, по существу же они сохраняют черты государственного предприятия. Что касается смешанных акционерных обществ, т» они рассматривались как переходная ступень к государственным.
Почему же такое произошло?
Автономия акционерных обществ, выработка их стратегии с помощью собрания акционеров могли негативно отразиться на обязательном выполнении плана. Теперь же акционерные общества смешанного типа или общества, основанные на частном капитале, допускались далеко не во всех отраслях хозяйства. Их стали считать своего рода пережитками прошлого. Акционерная форма оказалась неприемлемой для государственных предприятий и постепенно была вытеснена окончательно из всех отраслей и сфер жизни общества.
На начальных этапах хозяйственной жизни в Советской России использовалась и такая организационно-правовая форма, как синдикаты. Они образовывались по инициативе трестов и решали общие для данных ассоциаций вопросы (вопросы сбыта продукции, кредитования и др.). И все же эта форма возникла не «снизу», а «сверху». ВСНХ, будучи не в состоянии контролировать великое множество трестов, хотел сузить круг субъектов своего контроля. Таким образом и появились синдикаты, выполнявшие по существу функцию главков или даже министерств.
Несмотря на то, что в основе создания синдикатов лежали соглашения трестов, направленные на облегчение их коммерческой деятельности, синдикаты являлись монопольными организациями в определенных отраслях. Их подчиненность правительству говорит о том, что главным монополистом во всех сферах жизни стало государство.
Юридическая природа синдикатов оказалась неясной, но очевидно было одно: под действие Гражданского кодекса они не подпадали (в синдикате не было договорной автономии, интересы трестов, объединившихся в синдикат, не были противоположными, применялся особый порядок возмещения одной стороной убытков другой и т. п.). Наличие у синдикатов уставов могло ввести в заблуждение относительно их юридической природы, но такие их черты, как плановость, служебность, взаимность, публичность, не оставляли сомнений в том, что данный институт носит не частноправовой, а публично-правовой характер. Основу синдиката составляли все же не договорные, а властные отношения. На синдикаты возлагались следующие задачи: обслуживание производственных и торговых нужд своих членов, устранение конкуренции и установление общей плановой организации путем согласованного выступления на рынке, проведение общегосударственной политики в определенной отрасли промышленности, связь с народным хозяйством в целом.
Дальнейшее свертывание товарно-денежных отношений и усиление планово-регулирующих начал в обществе окончательно превратило синдикаты (де-факто и де-юре) в министерства, которым подчинялись через звенья-посредники (тресты и др.) предприятия, впоследствии ставшие все как один государственными. В 1920 г. было покончено с прежними корпорациями, которых Советская власть просто панически боялась, считая, что использование их уставов и положений в качестве источников права позволит пустить все в области хозяйства на самотек.
Вместе с тем было покончено с корпоративным правом, основанным на известной свободе и самостоятельности предприятий в решении внутренних дел.
В пору расцвета бюрократического социализма (сталинская эпоха) корпоративное регулирование практически отсутствовало. Народное хозяйство работало как одна корпорация или фабрика со множеством цехов (предприятий). Решения принимались практически по всем сколько-нибудь важным вопросам наверху (правительством, министерствами), а предприятия имели право и обязанность только их выполнять. Возможность предприятий принимать самостоятельные решения и оформлять их своими корпоративными нормативными актами определялась каждый раз вышестоящим государственным органом индивидуально в отношении конкретного предприятия. Немногие удостаивались «чести» урегулировать тот или иной вопрос самостоятельно. Коллективные договоры были, пожалуй, единственным актом корпоративного регулирования в тот период. Но с 1936 г. и они стали исчезать, поскольку все, касающееся трудовых отношений, определялось в централизованном порядке. Творчество масс не требовалось.
Начавшаяся Великая Отечественная война послужила объективной причиной усиления централизации. Однако укоренившиеся на практике и в сознании людей административно-командные методы управления продолжали использоваться и после войны.
Период, когда страной руководил Н. С. Хрущев, характеризовался откровенным правовым нигилизмом. По этой причине децентрализация управления, начавшаяся в те годы, не нашла отражения в нормативных актах.
Жизнь показала, что списывать право в архив преждевременно. Со второй половины 60-х гг. правовая форма стала использоваться интенсивнее. Это поставило в число актуальных проблему повышения самостоятельности предприятий.
Экономическая реформа 1965 г., краеугольным камнем которой как раз и было развитие инициативы и самостоятельности предприятий, открыла дорогу использованию корпоративных норм. Возможность их применения стала фиксироваться уже в законодательных актах, но пока только в форме предварительного санкционирования или делегирования государством предприятиям некоторых правотворческих полномочий. Сначала правомочия носили очень конкретный характер. Предприятиям разрешалось разрабатывались должностные инструкции, решать другие непринципиальные в их жизни вопросы. Затем правомочия стали приобретать общий характер, например, предприятия могли сами регулировать вопросы премирования, устанавливать условия соревнования. Реформа 1965 г. не носила глубокого характера, но вскоре и она пошла на попятную. Руководство страны готово было расширить самостоятельность в экономической области, оставив все неизменным в политической жизни. Но экономика и политика взаимосвязаны. Поэтому на практике ничего не получилось и с экономической самостоятельностью. По-прежнему все до мелочей регулировалось в централизованном нормативном порядке. Все более разрастаясь, законодательство превратилось в громоздкую, негибкую систему (особенно это касается ведомственного правотворчества) и в результате стало тормозом на пути социального развития.
Перестройка общественного организма, объявленная в стране в 1985 г., в качестве приоритетной выдвинула задачу расширения инициативы и самостоятельности предприятий. Наиболее эффективное использование правовой формы связывалось с увеличением доли корпоративных (или, как их еще тогда чаще называли, локальных) норм. Однако очередному лозунгу «о творчестве масс» не суждено было реализоваться. Законодательный бум (Закон о государственном предприятии, Закон о собственности, Закон о кооперации и др.} не мог иметь под собой отказ от государственной собственности и строго централизованной системы министерств и ведомств. Таким образом, период перестройки закончился, не принеся никаких результатов в области корпоративного права.
И только переход общества к рыночным отношениям открыл путь развитию корпоративного права. Сейчас в законодательстве закреплена презумпция компетентности организаций на издание ими нормативных актов, регулирующих их внутренние вопросы. Устанавливаются всего лишь пределы для корпоративного регулирования, например, недопустимость ухудшения корпоративными нормами правового положения работников по сравнению с нормами законодательными, непротиворечивость корпоративных норм законодательным нормам, установление в корпоративных нормах прав и преимуществ членам коллектива организации только за счет собственных средств и др.
Понятие и признаки корпорации
Корпорациями являются своего рода объединения, коллективные субъекты. Закрепление на конституционном уровне свободы объединения очень важно, поскольку дает множество вариантов решений по поводу участия в объединении, формах такого участия и диспозитивности формы объединения. Диспозитивность (возможность выбора) формы объединения является признаком демократического государства. Участие в организации при ее создании является сугубо добровольным делом и осуществляется в соответствии с волей субъекта. Никто не может быть принужден к вступлению в какое-либо объединение или пребыванию в нем.
Корпорации как коммерческие организации занимаются предпринимательской деятельностью. Предпринимательство представляет собой хозяйственную деятельность, осуществляемую предпринимателем на свой страх и риск и под свою ответственность, направленную на систематическое извлечение прибыли. Конституция РФ предусматривает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, что в полном объеме относится к таким субъектам, как корпорации. Однако при этом Конституция РФ ограничивает деятельность в сфере экономики определенным образом, так, например, не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
В собственности корпораций могут находиться любые объекты гражданского оборота, в том числе и земля, поскольку в Конституции РФ специально указано, что земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности.
Государственное регулирование корпоративной деятельности значительно различается в зависимости от вида корпорации, области ее деятельности и других характерных особенностей. Меры административно-правового регулирования, применяемые в отношении корпораций, подразделяются в зависимости от того, на какой основе они созданы—на базе исключительно частного капитала либо с участием капитала государственного. Однако на все без исключения виды корпораций распространяются такие меры, как: регистрационно-легализующий порядок образования и деятельности; целевое программирование формирования и развития корпораций в приоритетных для государства сферах; антимонопольное регулирование.
К корпорациям, основанным преимущественно на государственном капитале, существуют дополнительные меры (определение порядка управления органами государственной власти пакетами акций таких корпораций и др.).
Понятие и признаки корпорации (хозяйственного товарищества и общества)
Корпорацией (хозяйственным товариществом или обществом) признается организация, которая обладает следующими обязательными признаками:
1) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;
2) отвечает по своим обязательствам принадлежащим имуществом;
3) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Кроме того, корпорации должны иметь самостоятельный баланс или смету.
Так как корпорации являются коммерческими организациями, то основной целью их деятельности является извлечение прибыли и распределение ее между участниками.
Для вступления в корпоративные правоотношения их участникам необходимо обладать определенными качествами (свойствами), совокупность которых определяется понятием правосубъектности.
Правоспособность, дееспособность и деликтоспособность (правосубъектность) корпорации возникают одновременно в момент ее создания, а прекращаются в момент ликвидации корпорации.
Правоспособность корпорации бывает общая (универсальная) и специальная (сингулярная). Как правило, большинство корпораций обладает общей правоспособностью, за исключением тех из них, которые добровольно ограничили ее в своих учредительных документах. Таким образом, корпорации могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Однако отдельными видами деятельности, перечень которых определен ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», корпорация может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Право корпорации осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Каждая корпорация подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определенном ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Корпорация считается созданной (или прекратившей существование) со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
ПРАВОВОЙ ХАРАКТЕР КОРПОРАТИВНЫХ НОРМ
Признание самостоятельного регулирующего значения корпоративных норм вовсе не означает выведение их за рамки понятия «право». Право—это не только система правовых норм, установленных государством. В нормативно-правовую систему органично включаются также корпоративные нормы, как бы образуя свою подсистему.
Во-первых, в нормах общего действия предусматривается возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно.
В последнее время законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на издание корпоративных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы, но и те, которые он оставил без внимания. Следовательно, соотношение централи- зованных и корпоративных норм стало характеризоваться не подчиненностью, а соподчиненностью.
Во-вторых, в общих нормах определяются направления корпоративного регулирования путем указания на цели, задачи общества, государства, того или иного нормативного акта либо на назначение того или иного вида деятельности.
В-третьих, законодатель указывает и пределы корпоративного регулирования.
В-четвертых, корпоративные нормы, так же как и нормы общего действия, должны соответствовать природе права, выражающей начала справедливости , принципам права (общим, отраслевым, межотраслевым), составляющим его стержень. Так, принцип демократизма не дает права администрации по собственной воле перевести предприятие из одной формы собственности (государственной) в другую (акционерную). На это ей нужно получить согласие трудового коллектива. Практика же показывает, что таковое у коллектива не всегда испрашивают. Обращение советов трудового коллектива в суд по этому вопросу породило новую категорию дел.
В-пятых, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и процедуру принятия корпоративных норм.
В-шестых, корпоративные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую силу, не могут противоречить нормам, обладающим более высокой юридической силой, зависящей от местоположения правотворческого органа в иерархии государственных структур, является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотнесении корпоративных и централизованных норм является обязательным.
И наконец, корпоративные нормы могут обеспечиваться государственным принуждением. Специальные правоприменительные органы помогают ликвидировать ошибки в наложении санкций на основе корпоративных норм, поскольку право обжалования любой из них закреплено законом.
КОРПОРАТИВНЫЕ НОРМЫ — нормы, которые регулируют отношения, складывающиеся между членами, участниками общественных объединений (общественных организаций, фондов, политических партий, профессиональных союзов, добровольных обществ и др.). Корпоративные нормы закрепляются в уставах (иных документах) общественных объединений, принимаемых на их общих собраниях, конференциях, съездах.
Сфера действия корпоративных норм обусловлена тем, что они выражают волю участников (членов) общественных объединений и имеют для них обязательное значение. Корпоративные нормы имеют определенное сходство с юридическими. Они так же, как и правовые, документально зафиксированы, в известной степени детализированы. Так, устав общественного объединения закрепляет перечень прав и обязанностей его членов, определяет меры воздействия к ним, которые во многом сходны с мерами дисциплинарного и морального воздействия. Влияние права на корпоративные нормы определяется характером и пределами регулирования им организации и деятельности общественных объединений. Положения, содержащиеся в Конституции РФ (ст.ст. 6, 7, 30, 52, 96 и др.), Федеральном законе от 14 апреля 1995 г. «Об общественных объединениях» и др. законодательных актах, определяют сферы действия корпоративных норм, их гарантируемость. В частности, вышеупомянутый Закон предусматривает, что несоблюдение уставных норм, либо осуществление объединением деятельности, противоречащее нормам Устава, является основанием для приостановления и даже ликвидации общественного объединения.
РЕВИЗИОННАЯ КОМИССИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Ревизионная комиссия - это орган акционерного общества, осуществляющий функции внутреннего финансового, хозяйственного и правового контроля за деятельностью общества.
Ревизионная комиссия контролирует деятельность Совета директоров и Правления общества, но не вправе отменять их решения.
Ревизионная комиссия действует на основании положения, утвержденного Общим собранием акционеров общества.
Ревизионная комиссия осуществляет текущий контроль за финансовой и хозяйственной деятельностью общества, его обособленных подразделений и служб, филиалов и представительств, находящихся на балансе общества.
Члены Ревизионной комиссии ставят свою подпись на годовом отчете и балансе в подтверждение их соответствия реальному положению дел в обществе.
При отсутствии внешнего аудитора без заключения Ревизионной комиссии Общее собрание акционеров не вправе утверждать годовой отчет и баланс.
Ревизионная комиссия имеет право проверять:
финансовую документацию общества и заключения комиссии по инвентаризации имущества, сравнивая их с данными первичного бухгалтерского учета;
состояние кассы и имущества общества;
своевременность и правильность платежей поставщикам продукции и услуг; платежей в бюджет; начислений и выплат дивидендов; начислений и выплат процентов по облигациям; погашений прочих обязательств;
правильность составления балансов, отчетной документации для налоговой инспекции, статистических органов и органов государственного управления;
соблюдение обществом и органами его управления законодательных актов и инструкций и решений Общего собрания акционеров.
Ревизионная комиссия обязана контролировать:
законность заключаемых обществом договоров, совершаемых сделок, торговых, расчетных и других операций.
соблюдение обществом в финансово-хозяйственной и производственной деятельности установленных нормативов, правил, смет, ГОСТов, ТУ и пр.;
правомочность принятых Советом директоров и Правлением общества решений, их соответствия уставу и решениям собрания акционеров, а также решений самого собрания. Она вправе вносить предложения по их изменению при несоответствии положениям документов, имеющих большую юридическую силу.
К компетенции Ревизионной комиссии относится анализ финансового положения общества, его платежеспособности, ликвидности активов, соотношения собственных и заемных средств; выявление резервов улучшения экономического состояния предприятия и выработка рекомендаций для органов управления.
Ревизионная комиссия контролирует деятельность общества в части ведения реестра акционеров, выдачи выписок из реестра, предоставления информации для акционеров, взимания платы за эти и другие услуги акционерам.
Членом Ревизионной комиссии может быть только акционер, владеющий обыкновенными акциями общества или его полномочный представитель.
Число членов Ревизионной комиссии определяется Общим собранием акционеров, но должно быть нЗным и составлять не менее трех человек. Собрание может увеличить число членов Ревизионной "миссии и избрать дополнительных членов для выполнения определенных функции.
Ревизионная комиссия из своего состава избирает председателя и секретаря Ревизионной комиссии. К обязанностям председателя Ревизионной комиссии относятся:
проведение заседаний Ревизионной комиссии;
организация текущей работы комиссии, представительство Ревизионной комиссии на заседаниях Правления, Совета директоров и Общем собрании акционеров общества с правом совещательного голоса;
Избрание Члены Ревизионной комиссии избираются на Общем собрании акционеров общества сроком на два года с правом его продления по решению Общего собрания.
Порядок избрания членов Ревизионной комиссии устанавливается Общим собранием акционеров. Он может быть аналогичен порядку избрания членов Совета директоров.
кандидатуры комиссию на собрании могут предлагаться:
члены Ревизионной комиссии с истекающим сроком полномочий;
лица, выдвигаемые акционерами.
Выдвижение кандидатов в Ревизионную комиссию и голосование по кандидатурам проводится в соответствии с положениями, установленными Общим собранием акционеров. Голосование проводится отдельно по каждой кандидатуре или по решению собрания - списком.
отзыв Общее собрание акционеров общества имеет право отозвать члена Ревизионной комиссии до истечения срока его полномочий в случаях невыполнения возложенных на него обязанностей или злоупотребления данными ему правами. Решение принимается простым большинством голосов присутствующих на собрании.
Общество обязано компенсировать членам Ревизионной комиссии транспортные, почтовые, командировочные расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей.
Порядок деятельности Ревизионной комиссии утверждается Общим собранием акционеров общества.
При выполнении своих функций Ревизионная комиссия осуществляет все виды работ, соответствующие ее компетенции и возникшей ситуации.
Ревизии и проверки не должны нарушать нормальный режим работы общества.
Органы управления и все работники общества обязаны оказывать Ревизионной комиссии необходимое содействие, своевременно предоставлять ей всю необходимую информацию и документацию, необходимую для работы комиссии, и обеспечивать условия для ее работы.
Ревизионная комиссия осуществляет регулярные проверки (сплошные или выборочные) и ревизии финансово-хозяйственной деятельности и текущей документации общества по утвержденному ею плану, но не реже одного раза в год, или внепланово - по ' поступающему требованию.
К плановой годовой ревизии Ревизионная комиссия обязана приступить не позже чем за один месяц до проведения Общего собрания. Проверяется состояние денежных средств и имущества общества, относящихся к отчету и балансу книг, счетов, документов, всего делопроизводства общества, а также анализируется план деятельности общества на следующий год.
Заседания Ревизионной комиссии проводятся по утвержденному плану, а также перед началом ревизии и по ее окончании для обсуждения результатов. Любой член Ревизионной комиссии может требовать созыва экстренного заседания в случае выявления нарушений, требующих безотлагательного решения.
В случае несогласия с решением комиссии член Ревизионной комиссии вправе зафиксировать это в протоколе заседания, оформив как особое мнение, и довести его до сведения Совета директоров и Общего собрания акционеров.
Ревизионная комиссия должна вести подробные протоколы заседаний с приложением всех докладов, заключений, имевших место суждений и заявлений особых мнений отдельных членов комиссии. Протоколы заседаний Ревизионной комиссии хранятся по месту нахождения общества и должны быть доступны для ознакомления акционерам в любое
время в течение рабочего дня. Акционеры и их представители вправе снимать с них копии за плату, установленную Правлением.
В своей деятельности Ревизионная комиссия руководствуется законодательством РФ, подзаконными актами органов государственного управления, уставом общества, решениями Общего собрания акционеров и другими документами, принятыми собранием акционеров общества и относящимися к деятельности Ревизионной комиссии и ее членов.
Ревизионная комиссия в целях надлежащего выполнения своих функций имеет право требовать от органов управления общества, его подразделений и служб, должностных лиц предоставления всех затребованных комиссией материалов, бухгалтерских или иных документов, необходимых для ее работы, изучение которых соответствует компетенции и полномочиям комиссии.
В случаях, когда выявленные нарушения в производственно-хозяйственной, финансовой, правовой деятельности или угроза интересам общества требуют решения по вопросам, находящимся в компетенции органов управления, члены Ревизионной комиссии имеют право требовать от полномочных лиц созыва заседаний Правления, Совета директоров или вносить эти вопросы в повестку дня Общего собрания акционеров.
Ревизионная комиссия имеет право требовать личного объяснения от любого работника общества, включая любых должностных лиц, по вопросам, находящимся в ее компетенции.
Ревизионная комиссия имеет право при необходимости привлекать к своей работе на договорной основе специалистов, не занимающих штатных должностей в обществе, и требовать от Правления оплатить все необходимые расходы, связанные с проведением аудиторских проверок и ревизий.
Ревизионная комиссия имеет право ставить перед Общим собранием или органами управления общества, его подразделений и служб вопрос об ответственности работников, включая любых должностных лиц, в случае нарушения ими устава или положений, правил и инструкций, принятых Общим собранием акционеров или иных нормативных документов общества.
При проведении проверок члены Ревизионной комиссии обязаны надлежащим образом изучить все документы и материалы, относящиеся к предмету проверки. За недобросовестные заключения они несут ответственность. мера которой определяется Общим собранием акционеров. Ревизионная комиссия обязана своевременно представлять собранию акционеров и в копии - Совету директоров отчеты о результатах проведенных ревизий и проверок в соответствующей форме, сопровождая их необходимыми замечаниями и предложениями по повышению эффективности работы общества.
Если возникла серьезная угроза интересам общества или выявлены злоупотребления, допущенные должностными лицами общества, члены Ревизионной комиссии обязаны потребовать созыва чрезвычайного собрания акционеров.
Члены Ревизионной комиссии обязаны соблюдать коммерческую тайну, не разглашать сведения, являющиеся конфиденциальными, к которым они имеют доступ при выполнении своих функций в соответствии со своей компетенцией.
Ревизионные комиссии
ревизионные комиссии (их прообразы) ведут свою историю почти с самого начала возникновения акционерных обществ, точнее, их прообразов.В Голландской Ост-Индской компании, образованной в 1602 г., был создан орган, напоминающий совет директоров. А с 1622 года появляется особый орган в лице двух «главных участников» (тогда не все участники были равны), которые были обязаны ежегодно производить ревизию ФХД компании и проверять ее общую отчетность.
В России идея ежегодного избрания ревизионной комиссии содержалась в проекте закона, обсуждавшегося в 1871-72 г.г., но тогда он так и не был принят.
В советское время:
Центральная Контрольная Комиссия (ЦКК) КПСС избиралась на съездах КПСС, как и ЦК. Рекордно большой состав (около 120 членов) её был избран на XV съезде ВКП (б) в 1927. Пленумы ЦКК избирали Президиум ЦКК.
10 октября 1990 года было избрано Бюро Президиума ЦКК КПСС в количестве 9 человек.
Центральная Ревизионная Комиссия (ЦРК) КПСС избиралась Съездами КПСС. Рекордно большой состав (85 членов) её был избран на XXV съезде КПСС в 1976. ЦРК КПСС избирала Бюро ЦРК КПСС.
Принципы деятельности корпоративного контрольного органа
1) Принцип независимости Ревизионной комиссии от давления отдельных акционеров и/или администрации Общества. Ни акционеры, в том числе, составляющие большинство, ни представители исполнительных органов, не вправе оказывать давление на Ревизионную комиссию с целью склонить ее в пользу своей позиции. Условия организационного и финансового обеспечения деятельности РК утверждаются Собранием.
2) Принцип заинтересованности ревизионной комиссии в делах Общества. В отличие от внешнего аудитора, который не вправе быть заинтересованным в делах Общества, РК ориентируется в своей деятельности на сформулированные и зафиксированные (в учредительных и внутренних документах, в решениях Собраний и Совета директоров) интересы Общества. При этом ревизионная комиссия проверяет правомерность и согласованность (непротиворечивость друг другу), но не оценивает целесообразность решений органов управления Общества
3) Принцип защиты законных прав акционеров. Ревизионная комиссия рассматривает обеспечение равенства прав всех акционеров как ключевой инвестиционный интерес Общества и принимает меры к обеспечению Обществом этого равенства.
4) Принцип презумпции добросовестности и лояльности лиц, деятельность которых проверяется. В случае обнаружения нарушений и ошибок Ревизионная комиссия исходит из предположения о добросовестном заблуждении, а не злом умысле проверяемых лиц. Обратное может утверждаться только при наличии соответствующих доказательств со стороны Ревизионной комиссии.
5) Принцип совмещения контрольной и консультационной функций. Ревизионная комиссия ориентируется не только на выявление проблемных областей деятельности Общества, но и на консультационную поддержку действий органов Общества, позволяющих разрешать проблемы.
6) Принцип наблюдающего участия в управлении Обществом. Представитель Комиссии (Председатель или кто-либо из членов Комиссии по решению Председателя Комиссии) в обязательном порядке должен быть приглашен на собрания акционеров, заседания Совета директоров. По усмотрению исполнительного органа представитель Комиссии может быть приглашен также на отдельные собрания/совещания, организуемые исполнительным органом. По результатам этой работы Ревизионная комиссия вправе направить соответствующему органу, рекомендации, направленные на совершенствование работы данного органа.
7) Принцип объективности. Ревизионная комиссия стремится к объективному рассмотрению ситуации, по возможности, избегая оценочных высказываний в своих документах.
8) Принцип приоритета стратегических целей. Ревизионная комиссия в своей деятельности отдает приоритет контролю исполнения стратегических и долгосрочных решений и оценке соответствующих рисков перед тактическими и текущими.
9) Принцип полной информационной доступности. Для Ревизионной комиссии Общества не существует информации, которую она не вправе получить. При этом Ревизионная комиссия несет ответственность за сохранение конфиденциальной информации. При необходимости члены Комиссии подписывают с Обществом соглашения (договоры) о неразглашении конфиденциальной информации.
10) Принцип нейтралитета в конфликтах. При возникновении корпоративных конфликтов, в разрешении которых принимает участие Ревизионная комиссия, информация о результатах проверки ревизионной комиссии, связанной с указанным конфликтом, доводится до всех участников конфликта в равной степени.
Компетенция ревизионной комиссии определяется как действующим законодательством, так и уставом общества. К основным функциям ревизионной комиссии относятся:
Проведение очередных и внеочередных проверок финансово-хозяйственной деятельности;
Подтверждение достоверности данных годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности.
РК имеет следующие права:
требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров;
требовать проведения заседания совета директоров;
доступ к протоколам заседания правления общества;
доступ к документам финансово-хозяйственной деятельности общества;
другие права на получение информации, предоставленные уставом или положением о ревизионной комиссии.
Порядок деятельности ревизионной комиссии определяется Законом об АО, уставом общества и внутренним актом общества (как правило, это "Положение о ревизионной комиссии", которое утверждается общим собранием акционеров). В таком Положении должен определяться только порядок деятельности ревизионной комиссии, но не компетенция, которая в части, не урегулированной Законом об АО, определяется уставом общества.
Результаты всех проверок, все решения, а также ход заседаний ревизионной комиссии отражаются в протоколах, которые могут быть запрошены акционерами общества для ознакомления.
По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионная комиссия составляет заключение, в котором либо подтверждается достоверность отчетов и иных финансовых документов общества, либо содержатся выводы относительно фактов нарушения порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.
Исключительной особенностью компетенции Ревизионной комиссии является ее право проверять деятельность всех органов управления компании, а не только менеджмента. Это значит, что Ревизионной комиссии подконтрольны решения и процедуры как Общего собрания акционеров, так и Совета директоров. Формально это повышает статус ревизионной комиссии и делает ее потенциально очень влиятельным органом компании.
Однако, на практике иная ситуация. До недавнего времени во многих компаниях (особенно в среднем бизнесе) акционеры лично участвовали в управлении, что позволяло им непосредственно контролировать бизнес. В таких АО не только ревизионная комиссия, но и совет директоров выполняли лишь ритуальные роли. В нашей практике был случай, когда генеральный директор и одновременно владелец контрольного пакета одного ОАО на вопрос о том, чем занимается совет директоров его компании ответил: «Путевки распределяет».
В последние годы очевидна тенденция отхода владельцев от оперативного управления компаниями и переход их в советы директоров. В результате появляется запрос на формирование «работающих советов директоров», через которые совладельцы осуществляют стратегическое управление и контроль оперативного управления, осуществляемого наемным менеджментом. Этим владельцам не особо нужна такая компетенция ревизионной комиссии, как право контроля деятельности совета директоров.
Такая функция была бы востребована для публичных компаний, структура владения которых характеризуется как наличием мажоритариев, так и наличием миноритариев. Для таких компаний ключевым противоречием является не противоречие между акционерами и менеджментом, а противоречие между мажоритариями и миноритариями. Мажоритарии теоретически заинтересованы в стратегическом управлении через совет директоров, а миноритарии – в контроле за соблюдением своих прав органами компании через ревизионную комиссию. Но существующий порядок избрания этих органов не оставляет миноритариям надежды доминировать в ревизионных комиссиях. Им остается только блокировать мелкие пакеты, чтобы провести хотя бы одного представителя в состав совета, используя процедуру кумулятивного голосования. В результате совет формируется не как работоспособная команда, а как «лебедь, рак и щука». Ревизионная же комиссия остается под контролем мажоритариев, так и не будучи ими востребована. Для решения этой проблемы необходимо изменение на уровне законодательства, позволяющего избирать членов ревизионной комиссии также кумулятивным голосованием, но при возможности объединения списка кандидатов. В таком случае рациональным решением для акционеров, считающих себя миноритариями, будет проголосовать своими голосами за членов ревизионной комиссии, а мажоритариям – за членов СД. До законодательного разрешения этого противоречия остается уповать лишь на добрую волю мажоритариев и миноритариев, способных добровольно договориться о разделе ролей и мест в органах управления компанией и затем выполнить эти договоренности «пакетным» образом.
Таких компаний, сочетающих как стратегов – мажоритариев, так и солидных финансовых инвесторов – миноритариев, среди российских компаний меньшинство, хотя именно они, как правило, представлены на биржах и обладают наибольшей капитализацией. Однако, для таких компаний вступают в действие правила листинга, требующие наличия помимо ревизионной комиссии также и комитета по аудиту при совете директоров, и специальной службы внутреннего аудита или контроля, курируемой комитетом по аудиту (далее будем называть ее службой внутреннего аудита или СВА). Нужна ли для таких компаний ревизионная комиссия? И кому именно?
Оборотной стороной столь широкой компетенции РК в области контроля, является отсутствие какой-бы то ни было компетенции в области принятия решений. Ревизионная комиссия не принимает никаких решений, кроме процедурных (в т.ч. о созыве Общего собрания акционеров). Члены ревизионной комиссии реально не несут ответственности ни за что. Разве что, репутационную. Это обстоятельство имеет свой плюс, поскольку позволяет не задаваться вопросом: «Кто контролирует контролера». Ревизионную комиссию можно специально не контролировать, поскольку она не принимает решений. Однако, минус этой ситуации в том, что комиссия с большой вероятностью может превратиться в «действительно независимый» орган – орган, от которого ничего не зависит. Что мы и наблюдаем почти повсеместно. Смысл существования любого органа управления, в т.ч. ревизионной комиссии, прямо пропорционален ответственности, которую он несет. Отсутствие реальной ответственности является самым существенным ограничением статуса ревизионной комиссии.
Ревизионная комиссия и служба внутреннего аудита
Первым различием, бросающимся в глаза, является характер деятельности этих органов: РК работает фактически на общественных началах, а служба внутреннего аудита – на постоянной основе.
Пользователями информации службы внутреннего аудита являются совет директоров (комитет по аудиту) и менеджмент.
Функциональное руководство деятельностью службой внутреннего аудита осуществляет комитетом по аудиту, что позволяет обеспечить относительную автономию службы внутреннего аудита от менеджмента.
Создание службы внутреннего аудита позволяет поставить работу по совершенствованию контрольной среды и риск-менеджменту на систематическую основу. Но следует помнить, что затраты на создание и поддержание этой службы, укомплектованной квалифицированным персоналом, могут быть сравнимы с затратами на все остальные инструменты контроля вместе взятые, включая внешний аудит.
Статус Ревизионной комиссии по праву и по смыслу
Напомним, что согласно закону, ревизионная комиссия избирается общим собранием акционеров для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества. В обществах с небольшим количеством акционеров при незначительном объеме финансово-хозяйственной документации нет необходимости создавать ревизионную комиссию. В этом случае может быть избран ревизор общества, правовой статус которого аналогичен статусу комиссии. При этом у ревизора выше гибкость. Ревизор, в отличие от РК, при правильной организации работы, может организовать работу практически на ежедневной основе с привлечением профессионалов. Такая организация работы чем-то напоминает работу службы внутреннего аудита, о которой речь далее.
Как избрание, так и досрочное прекращение полномочий членов ревизионной комиссии относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Решение этого вопроса не может быть перепоручено исполнительному органу или совету директоров акционерного общества. Акции, принадлежащие членам совета директоров или лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии. Члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров или занимать иные должности в органах управления обществом.