Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Коммерция: правовой аспект
ПРИМЕНЕНИЕ ЗАКОНА ;ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ
К ПРЕДПРИЯТИЯМ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ
Федеральный закон Российской Федерации от 26 декабря 1995 года N 108-ФЗ
Об акционерных обществах весьма
детальным образом регламентирует порядок образования, деятельности, реорганизации
и ликвидации коммерческих организаций этого типа.
Им также предусмотрено в императивной форме, что учредительные документы
акционерных обществ, созданных до вступления его в силу, подлежат приведению
в соответствие с его нормами не позднее 1 июля 1996 года. Данное требование
распространяется на предприятия с иностранными инвестициями, созданные
в форме акционерных обществ. Известно, однако, что они обладают специфическими
отличиями от акционерных обществ без иностранного участия. Возникает поэтому
вопрос об учете этой специфики в ходе применения упомянутого закона к их
деятельности.
Здесь прежде всего необходимо исходить из соотношения Закона
об иностранных инвестициях в РСФСР от 4 июля 1991 года с Гражданским
кодексом Российской Федерации 1994 года, Законом
об акционерных обществах от 26 декабря 1995 года и другими законами,
содержащими нормы гражданского права. Согласно части 4 пункта 1 статьи
2 Гражданского кодекса Российской Федерации,
нормы, установленные гражданским законодательством (а оно, как предусмотрено
в пункте 2 статьи 3 Гражданского кодекса,
состоит из Гражданского кодекса и иных федеральных
законов, нормы которых должны соответствовать Кодексу),
применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства
и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Это означает, что если федеральный закон, рассчитанный на отношени
с иностранным элементом, в частности, Закон об иностранных
инвестициях, решает какую-либо проблему образом, отличным от Гражданского
кодекса или иных актов гражданского законодательства общего характера,
то применению подлежат нормы указанного специального закона.
В тех же случаях, когда такой закон не устанавливает каких-либо особых
причин, отношения с иностранным элементом регулируются общими нормами гражданского
права.
Аналогичная идея получила свое отражение и в Закон
об акционерных обществах, где отмечается, что создание общества
с участием иностранных инвесторов осуществляется в соответствии с федеральными
законами Российской Федерации об иностранных инвестициях (пункт 6
статьи 9 Закона от 26 декабря 1995 года).
Закон об иностранных инвестициях содержит
положение, в силу которого предприятия с иностранными инвестициями образуютс
в организационных формах, известных законодательству о хозяйственных товариществах
и обществах, с учетом дополнений, установленных данным
Законом (часть 2 статьи 13 Закона от 4 июля 1991 года).
Теперь следует уточнить, какие именно специфические правила (превалирующие
над нормами законодательства о коммерческих организациях) введены этим
Законом в отношении создания, деятельности,
реорганизации и ликвидации предприятий с иностранными инвестициями, име
в виду, что во всем остальном правовой режим таких предприятий определяетс
общим законодательством о юридических лицах, занятых в сфере предпринимательства,
в частности, применительно к акционерным обществам, -
Законом от 26 декабря 1995 года.
Так, Закон от 4 июля 1991 года формулирует
ряд императивных требований, которым должны удовлетворять учредительные
документы предприятий с иностранными инвестициями.
учредительными для этих предприятий.
Следует отметить, что в отличие от постановления
Совета Министров СССР от 13 января 1987 года N 49, где в качестве учредительных
документов совместных предприятий были указаны договор о создании и деятельности
предприятия и его устав (пункт 8), Закон от
4 июля 1991 года ограничивается общим понятием учредительные документы,
воздерживаясь от его конкретизации.
Это следует истолковывать как отсылку к общегражданскому законодательству.
Иными словами, ответ на поставленный выше вопрос нужно искать в нормах
Гражданского кодекса и законов об отдельных
видах коммерческих органияаций.
Что касается акционерного общества, то согласно пункту 3 статьи 98 Гражданского
кодекса Российской Федерации и пункту 1 статьи 11 Закона
от 26 декабря 1995 года его учредительным документом является устав.
Договор о создании общества хотя и заключается между учредителями в
письменной форме, но в число учредительных документов не входит
(пункт 5 статьи 9 Закона от 26 декабря 1995
года).
Теперь необходимо установить, какие условия подлежат обязательному отражению
в уставе акционерного общества с иностранными инвестициями.
их долей (часть 1 статьи 15 Закона от 4 июл
1991 года).
Аналогичное предписание, фигурирующее в пункте 20 Положени
об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров
РСФСР от 25 декабря 1990 года, отсутствует в Законе
об акционерных обществах от 26 декабря 1995 года.
В самом деле, пункт 3 статьи 11, перечисляющий сведения, которые должны
содержаться в уставе общества, не упоминает о необходимости обозначить
имена (названия) акционеров* и распределение акций между ними. Думается,
что такое умолчание далеко не случайно.
от одного до многих тысяч, поскольку число учредителей открытого
общества не ограничено (пункт 2 статьи 10 Закона
от 26 декабря 1995 года). Отнесение имен (названий) акционеров (и
распределения акций между ними) к обязательным реквизитам устава общества
означало бы, что любой случай отчуждения или приобретения акций рассматриваетс
как изменение устава и в этом качестве подлежит государственной регистрации.
----------------
В соответствии с пунктом 3 статьи 98 Гражданского кодекса Российской Федерации устав акционерного общества должен
быть утвержден его участниками. Закон от 26
декабря 1995 года уточняет, однако, что устав подлежит утверждению учредительным
собранием, решение которого оформляется в виде отдельного документа (пункты
1 - 3 статьи 9). Но в открытом обществе процедура реализации акционерами принадлежащих им акций предельно упрощена, в связи с чем смена акционеров
(или перераспределение акций между ними) может происходить весьма часто.
В такой ситуации необходимость каждый раз вносить изменения в устав
общества (и регистрировать их) повлекла бы существенные практические затруднения.
Если же упоминание об акционерах в уставе общества не обязательно, то указанные
операции никак не будут отражаться на уставе общества, хотя они, конечно,
подлежат фиксации в реестре акционеров, ведение которого в обязательном
порядке предусмотрено для любого акционерного общества (статьи 44 - 46
Закона от 26 декабря 1995 года).
Скорее всего именно эти соображения и побудили законодателя отказатьс
от включения имен (наименований) акционеров (и распределения акций между
ними) в перечень обязательных реквизитов устава общества. Участники общества,
впрочем, не лишены права по собственной инициативе указать акционеров в
уставе, поскольку последний, в дополнение к обязательным требованиям, может
содержать и другие положения, не противоречащие закону (пункт 3 статьи
11 Закона от 26 декабря 1995 года), а каких-либо
запретов в этом отношении законом не установлено.
Таким образом, применительно к чисто российским акционерным обществам
решение данного вопроса зависит от усмотрения участников. Между тем дл
предприятий с иностранными инвестициями, образованными в форме акционерных
обществ, обозначение участников в уставе является, как уже отмечалось,
обязательным, а стало быть, и любые изменения (как и перераспределение
акций между ними) подлежат государственной регистрации.
В уставе любого предприятия с иностранными инвестициями должны быть,
далее, обозначены предмет и цели деятельности предприятия. Закон
об акционерных обществах опять-таки не содержит подобного требования.
Это и понятно: Гражданский кодекс Российской
Федерации 1994 года предоставил большинству коммерческих организаций общую
правоспособность, позволив иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных законом (часть 2 пункта 1 статьи 49).
Не требуется, соответственно, указывать предмет и цель деятельности
коммерческих организаций и в их учредительных документах (кроме случаев,
когда это предусмотрено законом либо решением учредителей - пункт 2 статьи
52).
Базируясь на концепции общей правоспособности, Закон от 26 декабря 1995
года также не упоминает предмет и цель деятельности акционерного общества
в числе обязательных реквизитов его устава. Однако Закон
об иностранных инвестициях был издан тогда, когда юридическим лицам,
включая и коммерческие организации, предоставлялась только специальна
гражданская правоспособность (см. часть 1 статьи 26 Гражданского
кодекса РСФСР 1964 года, пункт 2 статьи 21 Закона
о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабр
1990 года).
Неудивительно, что этот принцип был воспринят и Законом от 4 июля 1991
года. Ввиду отмеченного выше преобладания его норм над положениями общего
гражданского законодательства (включая Гражданский
кодекс Российской Федерации) для предприятий с иностранными инвестициями
принцип специальной правоспособности сохраняет силу и в настоящее время.
Вот почему предмет и цель деятельности должны быть указаны в их учредительных
документах. Закон от 4 июля 1991 года также
предписывает регламентировать в учредительных документах предприятий с
иностранными инвестициями размер и порядок формирования уставного
фонда (часть 1 статьи 15). Соответственно и здесь правила Закона
об акционерных обществах подлежат применению в той мере, в какой
они не противоречат относящимся к данному вопросу нормам Закона от 4 июл
1991 года.
Этот Закон, например, не содержит каких-либо
указаний о минимальном размере уставного фонда предприятий с иностранными
инвестициями. Следовательно, на упомянутые предприятия, созданные в форме
акционерных обществ, распространяется норма статьи 26 Закона
от 26 декабря 1995 года, предусматривающая, что минимальный уставный капитал
открытого общества составляет тысячекратную, а закрытого общества - стократную
сумму минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом
на дату регистрации общества*.
----------------
С учетом изложенного представляется необходимой определенная корректировка нормы пункта 3 (г) Положения о порядке государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного
указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 года N 1482, в силу
которой размер уставного капитала (фонда) акционерного общества,
предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместного предприятия
независимо от его организационно-правовой формы) ... не должен быть менее
суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному
законодательством Российской Федерации на дату представления учредительных
документов для регистрации.
1000-кратный размер минимальной месячной заработной платы сохранен в качестве
низшего предела уставного капитала лишь для открытых акционерных обществ;
в закрытых акционерных обществах эта цифра уменьшена в 10 раз. Сказанное
относится ко всем акционерным обществам без исключения.
Значит, если совместное предприятие создается в форме закрытого акционерного
общества, ему достаточно иметь уставный капитал в размере 100-кратной суммы
минимальной оплаты труда в месяц. В самом деле: как уже отмечалось, акционерные
общества с иностранным участием создаются в соответствии с федеральными
законами об иностранных инвестициях, а они в настоящее время не устанавливают
каких-либо особых правил в этом отношении.
Обратимся теперь к порядку формирования уставного капитала. Согласно
Закону об акционерных обществах не менее
50 процентов уставного капитала общества должны быть оплачены к моменту
регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его
регистрации (пункт 1 статьи 34).
Закон от 4 июля 1991 года не регламентирует
предельный срок формирования уставного капитала предприятий с иностранными
инвестициями, устанавливая вместе с тем, что при отсутствии по истечении
года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями документального
подтверждения факта внесения каждым из участников не менее 50 процентов
указанных в учредительных документах вкладов в уставный фонд орган, зарегистрировавший
данное предприятие, признает его несостоявшимся и принимает решение о его
ликвидации (часть 2 статьи 19).
Отсюда явствует, что в течение года после регистрации предприятия с
иностранными инвестициями должно быть внесено не менее 50 процентов его
уставного капитала; что же касается срока внесения его оставшейся части,
то этот вопрос всецело передан на усмотрение учредителей*.
----------------
В свое время учредители предприятий с иностранными инвестициями экономически стимулировались к завершению формирования уставного капитала в течение
одного года со дня государственной регистрации предприятия. Речь идет об
указе Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 года N 2270 О
некоторых изменениях в налогообложении и во взаимоотношениях бюджетов различных
уровней, освободившем от обложения налогом на добавленную
стоимость товары, ввозимые на территорию Российской Федерации в качестве
вкладов в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями в течение
года с момента государственной регистрации (пункт 15). Следует отметить,
что данный указ не объявлял годичный срок в качестве предельного для формирования
уставного фонда предприятий с иностранными инвестициями, однако имущество,
ввозимое в Россию в качестве вклада в уставный фонд такого предприятия
по истечении года со дня его регистрации, подлежало обложению налогом на
добавленную стоимость.
Вместе с тем Федеральным законом
от 13 марта 1995 года N 31-ФЗ отменены
все ранее предоставленные участникам внешнеэкономической деятельности льготы,
в том числе в области налогообложения, за исключением предусмотренных законами
О таможенном тарифе, О
налоге на добавленную стоимость, Об
акцизах и Таможенным кодексом Российской
Федерации. В связи с этим упомянутая выше льгота, предоставленная указом
Президента Российской Федерации от 22 декабря 1993 года N
2270 и отсутствующая в Законе О налоге
на добавленную стоимость, признана утратившей силу (см. инструктивное
письмо Государственного таможенного комитета Российской Федерации от 17.05.95
N 05-11/6831).
Учитывая преобладание Закона об иностранных инвестициях
над Законом об акционерных обществах, следует
сделать вывод, что приведенная выше норма последнего не носит императивного
характера применительно к акционерным обществам с иностранным участием.
Учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны,
кроме того, определять структуру, состав и компетенцию органов управления,
а также порядок принятия ими решений (часть 1 статьи 15 Закона от 4 июля
1991 года).
Аналогичная формулировка содержится в части 8 пункта 3 статьи 11 Закона
от 26 декабря 1995 года. Поскольку никаких специфических правил для предприятий
с иностранными инвестициями в этой области не установлено, можно заключить,
что соответствующие нормы Закона от 26 декабря
1995 года (о порядке формирования органов общества, компетенции общего
собрания, совета директоров, коллегиального и/или единоличного органа управления
и т.д.) применимы и к акционерным обществам с участием иностранных инвесторов.
Еще одно обязательное требование к учредительным документам предприятий
с иностранными инвестициями - наличие в них перечня вопросов, требующих
единогласия (часть 1 статьи 5 Закона от 4
июля 1991 года).
Закон от 26 декабря 1995 года прибегает
в этом отношении к несколько иной формулировке, говоря о перечне вопросов,
Решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным
большинством голосов или единогласно (часть 3 пункта 3 статьи 11).
Таким образом, если в чисто российских акционерных обществах наличие вопросов,
решаемых единогласно, зависит от усмотрения учредителей (которые в принципе
могут ограничиваться лишь перечнем вопросов, требующих квалифицированного
большинства при принятии решения), то для предприятий с иностранными инвестициями
(включая и акционерные общества) перечень вопросов, требующих единогласия,
необходим по прямому (и при том императивному) указанию закона.
Нужно, впрочем, принимать во внимание специфику различных видов предприятий
с иностранными инвестициями. Например, в предприятии, полностью принадлежащем
одному иностранному инвестору, последний выполняет функции высшего органа
и в этом качестве единолично решает все вопросы, отнесенные к его исключительной
компетенции.
Вот почему установление перечня вопросов, единогласно решаемых высшим
органом такого предприятия, было бы по существу лишено смысла (подобный
перечень возможен для других, причем коллегиальных, органов подобного предприятия).
Между тем в совместных предприятиях, а также в предприятиях, полностью
принадлежащих нескольким иностранным инвесторам, упомянутый перечень должен
быть предусмотрен для общего собрания участников как высшего органа предприятия.
Единогласие представляет собой наиболее действенный способ защиты интересов
меньшинства участников и позволяет последним (или любому из них) прибегнуть
к вето и заблокировать не устраивающее их (его) решение. По
понятным причинам это следует использовать лишь как крайнее средство. Закон
не устанавливает какого-либо критерия, которым нужно руководствоваться
при формировании перечня вопросов, требующих единогласия, предоставляя
тем самым полную свободу учредителям.
Ясно, однако, что такой перечень должен содержать по меньшей мере один
вопрос. С учетом императивной нормы Закона об акционерных
обществах (пункт 3 статьи 48), запрещающей общему собранию рассматривать
и принимать решения по вопросам, не отнесенным данным Законом
к его компетенции (а это, иными словами, означает, что общее собрание
не вправе отменить решение совета директоров, принятое им в пределах своих
полномочий, хотя бы, по мнению собрания, и нецелесообразное или ошибочное
по существу*), представляется целесообразным установление перечня единогласно
решаемых вопросов также и для совета директоров. Такая мера обеспечит действенную
замену интересов меньшинства акционеров, если оно представлено в Совете
директоров.
----------------
Общее собрание в этом случае может досрочно прекратить полномочия совета директоров и избрать его в новом как количественном, так и персональном
составе (пункт 1 (и) статьи 48 Закона об акционерных
обществ). Определенной спецификой обладает и процедура регистрации
предприятий с иностранными инвестициями. Закон об
акционерных обществах ограничивается общим указанием на то, что
общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем
государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном
федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц
(часть 1 статьи 13). В соответствии с Гражданским
кодексом Российской Федерации государственная регистрация юридических
лиц должна быть возложена на органы юстиции (пункт 1 статьи 51). При этом
впредь до введения в действие закона о регистрации юридических лиц...
применяется действующий порядок регистрации юридических лиц (статья
8 Федерального закона О введении в действие
части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, принятого
Государственной Думой 21 октября 1994 года).
Этот порядок применительно к акционерным обществам в настоящее время
регулируется Положением о порядке государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным
указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 года N 1482.
Сопоставление правил, содержащихся в Положении и в Законе от 26 декабря
1995 года, с нормами Закона от 4 июля 1991 года, относящимися к регистрации
предприятий с иностранными инвестициями, позволяет выявить ряд отличий,
касающихся, в частности:
1) комплекта документов, необходимых для осуществления регистрации (ср. пункт 1 Положения и статью 16 Закона);
2) срока регистрации: 3 дня для российских субъектов предпринимательской деятельности (пункт 5 Положения) и 21 день для предприятий с иностранными
инвестициями (статья 17 Закона);
3) срока представления на регистрацию решений управомоченных органов предприятий о внесении изменений в учредительные документы. В соответствии
с Законом от 4 июля 1991 года нотариально заверенная копия решения
компетентного органа предприятия о внесении изменений или дополнений в
учредительные документы представляется предприятием с иностранными инвестициями
в регистрирующий орган не позднее чем через 30 дней после их принятия
(статья 16).
Отсюда следует, что в случае пропуска этого срока упомянутое решение
утрачивает силу и должно быть принято вновь. Между тем Закон от 26 декабря
1991 года, общим образом предусматривая необходимость регистрации изменений
и дополнений в устав акционерного общества, не лимитирует предельный срок,
в течение которого соответствующее решение должно быть представлено в регистрирующий
орган; 4) момента вступления в силу изменений в учредительных документах.
Согласно Закону от 26 декабря 1995 года изменения и дополнения
в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для
третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных
настоящим Федеральным законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего
государственную регистрацию (пункт 2 статьи 13).
Таковые, например, случаи изменения обществом почтового адреса (пункт
3 статьи 4) и изменения сведений о филиалах и представительствах общества
(пункт 6 статьи 5). Позиция Закона от 4 июля 1991 года в этом отношении
однозначна и не допускает какой-либо альтернативы: изменения и дополнения
в учредительных документах предприятия с иностранными инвестициями вступают
в силу только после их регистрации (статья 18).
Иными словами, применительно к акционерному обществу с иностранным участием
государственная регистрация является необходимым условием вступления в
силу любых изменений устава, включая и те, для вступления в силу которых
достаточно уведомления регистрирующего органа на основании пункта 2 статьи
13 Закона от 26 декабря 1995 года. Что касается реорганизации и ликвидации
предприятий с иностранными инвестициями, то на нее в принципе распространяются
соответствующие нормы законодательства о коммерческих организацях, то есть
применительно к акционерным обществам - Закон от 26 декабря 1995 года.
Вместе с тем Закон от 4 июля 1991 года устанавливает исключение из этого
правила для случаев, когда хотя бы один из участников не внес 50 процентов
своего вклада в уставный фонд в течение года после регистрации предприятия.
В таком случае решение о ликвидации предприятия принимается, как уже отмечалось,
зарегистрировавшим его органом (часть 2 статьи 19).
Генезис этой нормы вполне понятен: законодатель имел в виду таким путем
стимулировать участников к скорейшему формированию уставного фонда предприятия
и началу его деятельности. Представляется, однако, что подобное решение
регистрирующий орган может принять лишь при отсутствии разногласий по данному
вопросу между участниками предприятия. Если же такие разногласия появились,
то регистрирующий орган, вынося решение о ликвидации предприятия, по существу
разрешил бы спор между его участниками, взяв на себя тем самым юрисдикционные
функции, которые в его компетенцию не входят. Поскольку упомянутый спор
касается надлежащего (или, наоборот, ненадлежащего) исполнения участниками
заключенного между ними учредительного договора, регистрирующему органу
в подобной ситуации следует рекомендовать участникам передавать спор на
разрешение арбитражного или - при наличии соответствующего соглашения -
третейского суда.
Валерий Мусин, доктор юридических
наук, профессор, председатель третейского суда при Санкт-Петербургской
торгово-промышленной палате