Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Тема 2. Загальні положення про договори у господарській діяльності
1. Поняття договору та господарського договору, його ознаки і функції.
2. Класифікація господарських договорів.
3. Зміст господарського договору.
4. Форма господарського договору.
5. Умови укладання, зміни і розірвання договору.
1. Поняття договору, господарського договору, його ознаки та функції.
У нормативних актах різних країн зустрічаються два основні терміни – договори і угоди, які є підставою виникнення прав і обов'язків. В деяких кодексах норми, що регулюють угоди і договори включені в розділи, присвячені виключно договорам, а в інших на договори поширюються загальні норми Кодексу про угоди. Так, у Французькому цивільному кодексі 1804 р. увесь нормативний матеріал про договори міститься в книзі третій ("Про різні способи, якими отримується власність") титулу III ("Про договори або про договірні зобов'язання"). Сюди віднесені чотири істотні умови дійсності угоди, окремі види договорів. Відмінним є Німецьке цивільне укладення, де спочатку договір розглядається в розділі про угоди (ст. ст. 145 – 157), а потім в якості одного з видів зобов'язань (ст. ст. 305 – 361). Так само побудований Цивільний кодекс Нідерландів: основні положення розміщені в розділі 2 книги 3 ("Угоди"), а у спеціальній книзі в т. III виділено розділ "Договори взагалі" і книгу 7 "Особливих видів договорів". Цивільний кодекс Нідерландів визнає, що договором є "багатостороння угода, в якій одна або декілька сторін переймають на собі зобов'язання по відношенню однієї або декількох інших сторін"(ст. 213 Книги 6).
У науковій літературі щодо сутності та юридичної природи договору існують різні точки зору. Так, А. М. Мартемьянова ділить договори на договір як юридичний факт; як документ; договір – майнове відношення, в т. ч. зобов'язальне правовідношення. М. И. Брагинский пише, що погляд, що існував в римському праві, дозволяв розглядати договір з трьох точок зору: як основу виникнення правовідношення; як саме правовідношення; як форму, яку правовідношення приймає. В. В. Витрянский вважає, що "договір-угода" є юридичним фактом, який в принципі не може мати власного змісту, "договір-документ" – це текст, який не завжди охоплює усі умови договору. О. Н. Садків бачить суть договору як угоди його сторін і особливість його в тому, що договір – це юридичний факт, що служить підставою виникнення громадянських прав і обов’язків.
Ст. 626 ЦК визначає договір як домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є одностороннім, якщо одна сторона бере на себе обов'язок перед другою стороною вчинити певні дії або утриматися від них, а друга сторона наділяється лише правом вимоги, без виникнення зустрічного обов'язку щодо першої сторони. Договір є двостороннім, якщо правами та обов'язками наділені обидві сторони договору.
Поняття «господарський договір» законодавством не визначене. Ст. 173 ГК дає загальне визначення господарського зобов’язання як зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених ГК, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Основними видами господарських зобов'язань є майново-господарські зобов'язання та організаційно-господарські зобов'язання.
Ст. 179 ГК містить також визначення господарсько-договірних зобов’язань, як майново-господарських зобов'язань, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами – юридичними особами на підставі господарських договорів.
Таким чином, господарський договір є різновидом цивільно-правової угоди, на нього поширюються норми гл. 16, 47 – 53 та інші положення ЦК у разі, якщо вони не суперечать положенням господарського законодавства України відповідно до ч. 7 ст. 179 ГК України, відповідно до якої господарські договори укладаються за правилами, встановленими ЦК з урахуванням особливостей, передбачених ГК та іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.
Термін "господарський договір" вживається в таких значеннях:
– як зобов'язання сторін, які ґрунтуються на укладенні ними угоди;
– як угода (операція), яка породжує права і обов'язки учасників господарських стосунків;
– як правовий документ, в якому фіксується факт угоди і вміст зобов'язань сторін.
У господарському праві категорія «договір» використовується у загальному і спеціальному значеннях. Договір, який регулює ст. 179 ГК, у господарському праві означає будь-яку майнову угоду між двома або більше суб’єктами господарського права. Але з точки зору статутної діяльності господарського суб’єкта майнові договори є різні. Наприклад, договір поставки підприємством продукції чи договір підряду на капітальне будівництво – з одного боку; договір купівлі-продажу підприємством меблів для офісу, канцелярських товарів тощо – з іншого. Ці договори різні, оскільки одні регулюють основну статутну діяльність господарюючих суб’єктів, інші – обслуговуючу. Тому законодавець визначає і регулює договори про основну господарську діяльність суб’єктів окремою юридичною категорією – категорією господарського договору.
Господарські договори укладаються на основі:
– вільного волевиявлення (при таких договорах сторони на власний розсуд погоджують умови договору);
– примірного договору, рекомендованого органами управління суб’єктів господарювання;
– типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України;
– договору приєднання (запропонований однією стороною для іншої).
Ознаки договорів:
1. Особливий суб'єктний склад. Найчастіше такі договори укладаються між суб'єктами господарювання. Проте вони можуть укладатись і за участі інших суб'єктів госп. відносин – органів госп. керівництва (при укладанні держ. контрактів), негосподарських організацій (для задоволення їх потреб в роботах, послугах), громадян (для забезпечення здійснення ними спільній діяльності щодо заснування суб'єктів господарювання корпоративного типа).
2. Спрямованість на забезпечення господарської діяльності (або зв'язок з господарською діяльністю), тобто для задоволення економічних потреб суб'єктів.
3. Тісний зв'язок з плановим процесом (внутрішнє планування здійснення систематичної діяльності).
4. Об'єднання в договорі майнових (виготовлення продукції, її оплата) і організаційних елементів (визначення порядку її виконання, прийняття виконання, порядку розгляду спорів і ін.).
5. Обмеження договірної свободи за допомогою імперативних правил (захист прав споживачів, типові договори, заборона використовувати недобросовісні заходи конкуренції, ліцензування і ін.).
6. Можливість відступу від принципу рівності сторін (держ. контракти, договори приєднання).
Функції договорів – це основні напрями дії договорів та економічні результати, досягнення яких забезпечується в разі укладення правової форми господ. договору.
Види функцій договорів:
1. Регулятивна (означає, що за допомогою договору здійснюється регулювання стосунків між сторонами, оскільки він є індивідуальним правовим актом).
2. Координаційна (умови договору розробляються сторонами шляхом узгодження між ними своїх інтересів).
3. Контрольно-інформаційна (за допомогою договору здійснюється контроль за ефективністю діяльності суб'єктів господарювання – позитивні результати договірної кампанії свідчать про попит на результати їх діяльності).
4. Охоронна (виявляється в можливості забезпечити захист прав і законних інтересів сторін договору – в судовому порядку відповідно до санкцій договору).
5. Планування (щодо господарських зв'язків і поточної деятельності).
6. Опосередкування стосунків між суб'єктами господарювання (ст. 67 ГК – договори є головною підставою для виникнення зобов'язань між учасниками господ. відносин).
7. Узгодження економічних інтересів сторін договірного зв'язку із загальногосподарськими інтересами (ч. 2 ст. 193 ГК – сторони повинні прийняти всі заходи для виконання умов договору з врахуванням інтересів іншої сторони).
2. Класифікація господарських договорів
Численні господарські договори мають як загальні властивості, так і визначені розбіжності, які дозволяють відрізняти їх один від одного. Для того, щоб правильно орієнтуватися у всій масі договорів, прийнято здійснювати їх поділ на окремі види. Поділ договорів на окремі види має не лише теоретичне, але і важливе практичне значення. Це дозволяє учасникам господарського обороту досить легко використовувати в своїй діяльності найбільш істотні властивості договорів, застосовувати на практиці такий договір, що в найбільшій мірі відповідає їх потребам.
1. Залежно від характеру розподілу прав і обов'язків між учасниками договори розділяються на і односторонні, двосторонні та багатосторонні.
Договір є одностороннім, якщо одна сторона бере на себе обов'язок перед іншою стороною здійснити певні дії або утриматися від них, а інша сторона наділяється лише правом вимоги, без виникнення зустрічного обов'язку щодо першої сторони. До односторонніх відносяться договори доручення, дарування, позики.
Договір є двостороннім, якщо правами і обов'язками наділено дві сторони договору (договори купівлі-продажу, постачання, підряду, майнового найму, страхування тощо).
До договорів, які укладаються більш ніж двома сторонами (багатосторонні договори), застосовуються загальні положення про договір. Права і обов'язки за угодою виникають у всіх її учасників одночасно. Прикладом може служити договір між декількома підприємствами про спільну діяльність для зведення якого-небудь будинку. У деяких багатосторонніх угодах волевиявлення збігаються за змістом (всі учасники договору про спільну діяльність зобов'язалися внести однакову грошову суму і в рівному об'ємі виконувати всі роботи), проте для багатосторонньої угоди ця ознака не є необхідною, тому що сторони її можуть передбачити й різні види участі.
2. За співвідношенням прав і обов'язків, які виникають з угоди сторін вони поділяються на платні і безоплатні.
Платною називається угода, в якій майновій дії однієї сторони (передача грошей або майна, виконання робіт, надання послуг) відповідає зустрічний обов'язок іншої сторони. Платними можуть бути лише двосторонні угоди, оскільки односторонні угоди завжди безоплатні. Платність угоди може виражатися у передачі грошей, речей (майна), виконанні робіт або наданні послуг і встановлюватися законом або угодою сторін, випливає з сутності угод. Так, операція купівлі-продажу, постачання тощо за своєю сутністю завжди платна, а договір дарування, безкоштовного користування майном, навпаки – завжди безкоштовний.
У безоплатних угодах обов'язок зробити дії майнового характеру лежить лише на одній стороні, яка не має права вимагати зустрічної майнової дії. Це має місце за договором дарування, коли річ передається у власність іншій стороні, за договором про безкоштовне користування майном, за договором зберігання, за договором доручення, за договором позики тощо.
Платність або безоплатність операцій визначена законом або може встановлюватися угодою сторін. Так, відповідно до закону договір позики між фізичними особами безоплатний, на відміну від договору банківської позики. У договорі або дорученні зберігання сторони своєю угодою встановлюють його платність або безоплатність.
3. Залежно від моменту, з якої угода вважаються укладеною, вони поділяються на консенсуальні, реальні і формальні.
Консенсуальна операція вважається укладеною з моменту досягнення сторонами угоди і в її сторін виникають відповідні права і обов'язки. Так, для укладення договору купівлі-продажу необхідно, аби сторони домовилися між собою про предмет і ціну речі. Якщо закон вимагає, аби волевиявлення було виражене в певній формі, то угода вважається укладеною лише при дотриманні такої форми.
Для реальної угоди сторони повинні досягти угоди за всіма істотними умовами і передачею речі однією стороною інший. До реальних угод належать договори позики, перевезення, дарування. Так, обов'язок повернути борг у позичальника виникає лише після досягнення угоди з позикодавцем про суму, термін повернення і передачі цієї обговореної суми. Також прикладом реальної угоди є договір зберігання, тому що права і обов'язки у зберігача виникають з моменту передачі йому на збереження певної речі.
Формальними називаються договори, для укладення яких потрібне оформлення відповідної встановленої законом форми: письмовою або нотаріальної (наприклад, оренда, дарування). Як консенсуальний, так і реальний договір може бути формальним.
4. Залежно від характеру породжуваних договором юридичних наслідків необхідно розрізняти договори остаточні і попередні.
Остаточний договір наділяє сторони правами і обов'язками, направленими на досягнення цілей, і визначає всі умови договору.
Попереднім є договір, сторони якого зобов'язалися в певний термін укласти договір в майбутньому (основний договір) на умовах, встановлених попереднім договором (ст. 182 ХК, ст. 635 ГК).
Істотні умови основного договору, які не встановлені попереднім договором, узгоджуються в порядку, встановленому сторонами в попередньому договорі, якщо такий порядок не встановлений законодавством. Попередній договір укладається у формі, встановленій для основного договору, а якщо форма основного договору не встановлена, – у письмовій формі. Попередній договір повинен містити умови, які дозволяють встановити предмет, а також інші істотні умови основного договору, зокрема, термін, в який сторони зобов'язалися укласти основний договір. Якщо такий термін в попередньому договорі не визначений, основний договір підлягає укладенню протягом року з моменту укладення попереднього договору. Якщо у відмічений вище термін основний договір не буде укладений і жодна із сторін не зробить іншій стороні пропозицію укласти такий договір, попередній договір припиняє свою дію.
Попередній договір необхідно відрізняти від угод про наміри. У них лише фіксується бажання сторін вступити в майбутньому у договірні відносини. Проте сама угода про наміри не породжує прав і обов'язків сторін, якщо в ньому не встановлене інше.
5. Залежно від підстави укладення всі договори розділяються на вільні і обов'язкові.
Вільні – це договори, укладення яких цілком залежить від розсуду сторін.
Укладення обов'язкових договорів є обов'язковим для однієї або обох сторін.
Більшість договорів носять вільний характер. Вони укладаються за бажанням сторін, що відповідає потребам розвитку ринкової економіки. Проте в умовах економічно розвиненого суспільства зустрічаються і обов'язкові договори. Обов'язок укладення договір може випливати з нормативного акту. Наприклад, через пряму вказівку закону банк зобов'язаний укласти договір банківського рахунку з клієнтом, який звернувся з пропозицією відкрити рахунок.
Серед обов'язкових договорів особливе значення мають публічні договори. Публічним є договір, в якому одна сторона – підприємець взяла на себе обов'язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).
Умови публічного договору є однаковими для всіх споживачів, окрім тих, кому згідно із законом надані відповідні пільги.
Природа публічного договору допускає накладення на комерційну організацію, яка бере участь в нім, 3-х заборон, встановлених ст. 633 ЦК:
– підприємець не має права надавати переваги одному споживачеві перед іншим щодо укладення публічного договору, якщо інше не встановлене законом;
– підприємець не має права відмовитися від укладення публічного договору за наявності у нього можливостей надання споживачеві відповідних товарів (робіт, послуг);
– у разі необґрунтованої відмови підприємця від укладення публічного договору він повинен відшкодувати збитки, нанесені споживачеві такою відмовою.
У відносинах за публічним договором (роздрібна купівля-продаж, енергопостачання, прокат, побутовий і будівельний підряд, банківський вклад, страхування, зберігання тощо) за участю громадян, окрім загальних положень і норм про договори відповідного виду застосовуються закони про захист прав споживачів і прийняті відповідно до них інші правові акти України.
6. Залежно від кола осіб, які можуть вимагати виконання договору, вони поділяються на укладені на користь їх учасників і укладені на користь третіх осіб.
Як правило, договори укладаються на користь їх учасників і право вимагати виконання таких договорів належить лише їх учасникам. У той же час, зустрічаються і договори на користь осіб, які не приймали участі в їх укладення, але мають право вимагати їх виконання.
Згідно ст. 636 ЦК договором на користь третьої особи є договір, в якому боржник зобов'язаний виконати свій борг на користь третьої особи, яка встановлена або не встановлена в договорі. Виконання договору на користь третьої особи може вимагати як особа, яка уклала договір, так і третя особа, на користь якої передбачено виконання, якщо інше не встановлене договором або законом або не випливає з суті договору. З моменту виявлення третьою особою наміру скористатися своїм правом сторони не можуть розірвати або змінити договір без згоди третьої особи, якщо інше не встановлене договором або законом.
Договором на користь третьої особи є, наприклад договір перевезення вантажу. У ньому третя особа – вантажоодержувач. Його право вимоги до перевізника в одних випадках (при повній втраті вантажу) не виключає заяви такої ж вимоги з боку вантажовідправника, який уклав договір, а в інших (прострочення доставки) – виключають його.
7. Залежно від способу укладення поділяють на взаємоузгоджені і договори приєднання.
При укладенні взаємоузгоджених договорів їх умови встановлюються всіма сторонами, які беруть участь в договорі.
При укладення договору приєднання їх умови встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, і він може бути поміщений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
3. Зміст господарського договору
Вся сукупність умов, які визначають права і обов'язки сторін в зобов'язанні, яке виникає з договору, називається змістом договору.
При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на підставі (ч. 4 ст. 179 ГК):
За критеріями обов'язковості умови договору виділяють: обов'язкові (вказані в законодавстві) і не обов'язкові (включаються сторонами за погодженням).
За ознакою впливу на юридичну силу договору і відповідності умов певному виду договору прийнято розрізняти істотні, звичайні і випадкові умови.
Істотними визнаються ті умови, без яких даний вид договору не може вважатися укладеним. Тому істотні умови визначають обов'язковий зміст договору (наприклад, ціна в договорі покупки-продажу). До них відносяться згідно ч. 3 ст. 180 ГК предмет, ціна і термін дії договору.
Умови про предмет в господарському договорі повинні визначати найменування (номенклатуру, асортимент) і кількість продукції (робіт, послуг), а також вимоги до їх якості.
Ціна встановлюється згідно ст. 189 – 191 ГК. Вона може бути вільною (за угодою сторін), державною (фіксованою – встановленою в твердій сумі або регульованою – зі встановленням граничного рівня цін або відхилення від державних фіксованих цін), комунальною (фіксованою або регульованою – вст. для комунальних підприємства, наприклад).
Терміном дії господарського договору є час, впродовж якого чинні господарські зобов'язання сторін, які виникли на основі цього договору. Термін може бути як загальний, так і проміжні терміни.
До звичайних умов відносяться ті, які є характерними для цього договору. Не включення звичайних умов в договір не впливає на його юридичну силу, тому що в цьому випадку застосовуються правила відповідної правової норми (наприклад, за відсутності в договорі вказівки на місце здійснення зобов'язання застосовуються правила статей ЦК; умови договору поставки по асортименту товарів включаються за угодою сторін).
Випадковими умовами договору визнаються ті, які найчастіше не передбачаються в договорах такого типу, але можуть бути включені до його змісту за згодою сторін (наприклад, забезпечення працівників підрядника їжею або житлом під час виконання робіт за договором підряду на капітальне будівництво).
Універсальна модель договору передбачає включення до нього таких умов:
- предмет договору, його кількісні і якісні характеристики;
- термін дії договору і терміни його виконання;
- сума договору і ціна одиниці виміру (тонни, літри, метри, штуки і ін.);
- порядок виконання і порядок передачі-прийняття;
- порядок і форма платежів;
- відповідальність за невиконання (неналежне виконання) сторонами договірних зобов'язань;
- обставини, які виключають відповідальність сторін за невиконання (неналежне виконання) сторонами договірних зобов'язань (форс-мажор);
- способи забезпечення належного виконання договірних зобов'язань (застава, гарантія і ін.);
- порядок розгляду спорів, які випливають із договору, у т.ч. визначення юрисдикційного органу, а щодо зовнішньоекономічних контрактів – країни, законодавство якої застосовується під час розгляду спору.
4. Форма господарського договору
Господарський договір укладається, як правило, у письмовій формі (ч. 1 ст. 181 ГК, ст. 208 ЦК), що обумовлене рядом причин, і в першу чергу, необхідністю ведення бухгалтерського обліку і звітності суб'єктами підприємництва, захистом інтересів сторін.
Усна форма застосовується як виняток щодо договорів, які повністю виконуються під час їх укладення (ч. 1 ст. 206 ЦК), окрім тих, які підлягають держ. реєстрації і нотаріальному посвідченню, а також тих, для яких недотримання письмової форми викликає їх недійсність. Проте в таких випадках юридичній особі, яка сплатила товари або послуги має бути виданий документ, який підтверджує підставу сплати і суму отриманих грошових коштів (ч. 2 ст. 206 ЦК).
Виділяють декілька модифікацій письмової форми, які застосовуються для господарських договорів:
1. Повна письмова форма – єдиний документ, підписаний сторонами (ч. 1 ст. 181 ГК, ст. 207 ЦК), до якого додаються супроводжуючі процес його укладення документи: підписаний текст договору з доповненнями, протокол розбіжностей (якщо є), протокол узгодження розбіжностей (якщо був), судове рішення (якщо був розгляд). Письмовою формою також вважається також підтвердження прийняття до виконання замовлення.
2. Скорочена письмова форма – це комплект листів, телеграм, факсограмм та ін. документів, якими сторони обмінювалися в процесі встановлення договірного зв'язку (ч. 1 ст. 181 ГК, ч. 1 ст. 207 ЦК), якщо їх зміст свідчить про наміри сторін встановити договірний зв'язок і істотні умови договору; використання такої форми забороняється при укладенні організаційно-господарських договорів (ст.186 ГК).
3. Типова форма – сторони не можуть відступати від типового договору, затвердженого КМУ або ін. уповноваженим органом держави, але мають право конкретизувати його умови (ч. 4 ст. 179 ГК, ст. 630 ЦК). Наприклад, Типовий договір на постачання природного газу, Типовий договір на транспортування природного газу, Типовий договір оренди державного майна і ін.
4. Стандартний договір – бланк, зміст і порядок заповнення якого визначені правилами, встановленими законодавством; застосовується в договорах приєднання (абз. 5 ч. 4 ст. 179 ГК, ст. 634 ЦК), якщо умови договору є заздалегідь визначеними і не підлягають корегуванню (наприклад, договори перевезення вантажу, придбання акцій створюваного або діючого АТ шляхом підписки).
5. Нотаріальна форма – застосовується в передбачених законом випадках (наприклад, у разі продажу в процесі приватизації цілісних майнових комплексів) або за домовленістю сторін (ч. 1 ст. 209 ЦК).
При встановленні договірних стосунків можливе укладення договору у формі електронного документа, особливості використання якого регулюється законами "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронний цифровий підпис" від 22.05.2003 р.
Стосовно деяких договорів передбачена держ. реєстрація, з якою пов'язується або момент дії договору (наприклад, договір концесії – ст. 14 Закону "Про концесії") або придбання особливого, як правило, пільгового режиму для сторін (договори про спільну діяльність за участю іноземного інвестора – ст. 24 Закону "Про режим іноземного інвестування").
При укладенні ряду договорів застосовуються не довільні, а уніфіковані (стандартні) форми договірних документів щодо яких діють спеціальні правила їх складання і які мають точно певні офіційні назви. Зокрема, це стосується форми договорів перевезення вантажів. Наприклад, накладна є основним перевізним документом встановленої форми, що оформляється відповідно до Статуту і Правил перевезення вантажу і наданим залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов'язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яке оформляється між відправником і залізницею на користь третьої сторони – одержувача. Аналогічно регулюються і інші перевезення вантажів: на автомобільному транспорті формою договору є товарно-транспортна накладна, на внутрішньому водному – накладна тощо.
5. Умови укладення, зміни і розірвання договору
У договірному праві існують певні умови, на які спираються сторони при укладенні договору. До таких умов відноситься, в першу чергу, свобода договору, яка в конкретній договірній практиці проявляється через такі аспекти:
3. Сторони договору можуть конструювати свої взаємини з елементів декількох різних договорів, створюючи так званий змішаний договір. В такому разі до їх стосунків застосовуватимуться у відповідних частинах правила про ті договори, елементи яких використані сторонами, якщо інше не випливає з суті змішаного договору сторін про те, які норми підлягають застосуванню до їх договору.
4. Сторони договору вільні у визначенні умов його змісту, крім випадків, коли ті або інші умови договору прямо передбачені законом або іншим правовим актом.
Для того, щоб сторони могли досягти угоди і тим самим укласти договір, необхідно, принаймні, аби одна з них зробила пропозицію про укладення договору, а інша прийняла цю пропозицію. Тому укладення договору проходить дві стадії. Перша стадія має назву оферти (пропозиція однієї сторони укласти договір), а друга – акцепту (прийняття пропозиції другою стороною укласти договір).
Відповідно, сторона, яка робить пропозицію укласти договір, іменується оферентом, а сторона, яка приймає пропозицію, – акцептантом. Договір вважається укладеним, коли оферент отримає акцепт від акцептанта.
Як правило, обміну офертою і акцептом передують переговори. Вони можуть привести або не привести до укладення договору. Перший контакт між сторонами може мати форму запиту або запрошення до укладення договору, що зазвичай міститься в каталозі, рекламі, запрошенні взяти участь в торгах на будівництво або у виконанні інших робіт.
Пропозиція укласти договір (оферту) може зробити будь-яка із сторін майбутнього договору. В той же час, далеко не всяка пропозиція укласти договір набуває сили оферти. Пропозиція, визнана офертою повинна: бути чітко визначеною і виражати явний намір особи укласти договір; містити всі істотні умови договору; бути зверненою до одного або декількох конкретних осіб. За відсутності будь-якої з відмічених вище ознак, пропозиція може розглядатися лише, як запрошення зробити оферту.
Пропозиція укласти договір може бути відкликана до моменту або у момент її одержання адресатом. Пропозиція укласти договір, отримана адресатом, не може бути відкликана впродовж терміну для відповіді, якщо інше не вказане в пропозиції або не витікає з її суті або обставин, при яких вона була зроблена.
Від запрошення до оферти необхідно відрізняти прилюдну оферту. Під прилюдною офертою розуміється пропозиція, яка містить всі істотні умови договору, з якого вбачається воля особи, яка робить пропозицію, укласти договір на визначених в пропозиції умовах з кожним, хто відгукнеться. В цьому випадку пропозиція укласти договір звернена до кого-небудь і кожному, тому перший, хто відгукнеться на прилюдну оферту, акцептує її і тим самим знімає пропозицію.
Акцептом визнається згода особи, якій адресована оферта, прийняти цю пропозицію причому не будь-яка згода, а лише така, яка є повною і безумовною. Якщо ж принципова згода на пропозицію укласти договір супроводжується якими-небудь доповненнями або змінами умов, які містяться в оферті, то така згода не має сили акцепту. Якщо відповідь про прийняття пропозиції укласти договір отримана із запізненням, особа, яка зробила пропозицію, звільняється від відповідних зобов'язань.
Договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди за всіма істотними умовами договору (предмет договору, умови, які визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного вигляду, а також все ті умови щодо яких за заявою хоч би однієї із сторін має бути досягнута згода).
Виділяють конкурентні і неконкурентні способи укладення договорів.
Конкурентними способами укладення господ. договорів є:
– торги (аукціони, тендери) – вжиття таких процедур передбачене ст. 185 ГК, законами "Про приватизацію держ. майна", "Про приватизацію майна невеликих держ. підприємств (малу приватизації)" тощо;
– конкурси: застосовуються відповідно до законів "Про приватизацію держ. майна", "Про приватизацію майна невеликих держ. підприємств (малій приватизації)" та ін.
– конкурентні переговори (дворівневі торги): до участі запрошуються декілька виконавців, для виявлення переможця проводиться спеціальна процедура – на 1 етапі виконавці подають свої тендерні пропозиції без визначення ціни, замовник після оцінки попередніх пропозицій проводить переговори з кимось з виконавців, а на 2 етапі виконавці, які не були відхилені на 1-му, подають тендерні пропозиції з врахуванням уточнених вимог до виконання з визначенням ціни, переможець визначається на основі оцінки і зіставлення поданих пропозицій;
– процедура запиту цінових пропозицій – такий запит направляється не менше ніж 3 виконавцям, кожен з яких може подати лише одне цінову пропозицію; замовник укладає договір про закупівлю з тим виконавцем, який запропонував найменшу ціну.
Серед неконкурентних способів виділяють загальний порядок укладення господ. договорів і укладення договору шляхом проведення прямих переговорів.
Загальний порядок укладення господарських договорів згідно ст. 181 ХК полягає в такому:
2. Проект договору може бути запропонований будь-якій із сторін. У разі, якщо проект договору викладений як єдиний документ, він надається другій стороні в двох екземплярах.
8. У випадку якщо сторони не досягли згоди за всіма істотними умовами господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, який не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами ЦК України.
Укладення договору шляхом проведення прямих переговорів уповноваженими представниками сторін може завершитися:
– підписанням попереднього договору (протоколу про наміри або передконтрактної угоди) з фіксацією в ньому обов'язків сторін щодо укладення основного договору в майбутньому після виконання підготовчих дій;
підписанням основного договору, якщо його укладення не вимагає попередньої підготовки і сторони домовилися за всіма умовами (такий спосіб застосовується на ярмарках);
– процедурою закупівлі у одного виконавця.
Місцем укладення договору є місце проживання або місцезнаходження юридичної особи, яка зробила пропозицію укласти договір, фізичної особи, якщо інше не встановлене договором.
Підстави для зміни або розірвання договору (ст. 188 ГК): зміна або розірвання договору в одноосібному порядку не допускається, якщо інше не встановлене договором або законом. Договір може бути змінений або розірваний за угодою сторін, а в разі відсутності згоди – в судовому порядку за позовом зацікавленої сторони з врахуванням дотримання порядку, передбаченого ст. 188 ГК:
– ініціатор надсилає іншій стороні пропозиції про зміну або розірвання договору;
– інша сторона, яка отримала пропозицію у 20-денний термін з моменту одержання пропозиції повідомляє контрагента про результати його розгляду;
– в разі нездобуття відповіді за пропозицією або не досягненні згоди, зацікавлена сторона має право передати спір до суду.
Якщо судовим рішенням договір змінений або припинений, він вважається таким з дня набуття чинності рішенням суду або в інший термін, встановлений рішенням суду.