с одной стороны ~ Республика Беларусь в лице Правительства Республики Беларусь или уполномоченного им респ

Вопрос 29. Инвестиционный договор. Концессия и концессионный договор. Понятие, объекты, стороны, порядок заключения, условия и порядок исполнения.

Инвестиционный договор – это договор с инвестором, который заключается в целях оказания государственной поддержки при реализации отдельных инвестиционных проектов, имеющих важное значение для экономики Республики Беларусь.

Сторонами в инвестиционном договоре выступают:

-с одной стороны – Республика Беларусь в лице Правительства Республики Беларусь или уполномоченного им республиканского органа государственного управления;

-с другой стороны – национальные или (и) иностранные инвесторы.

Инвестиционный договор в качестве обязательных условий должен включать в себя указание на:

-объект и объем инвестиционной деятельности;

-дополнительные правовые гарантии Республики Беларусь по данному проекту, оговоренные на период действия договора и касающиеся налогового и таможенного режима, экологических норм и иных условий, являющихся существенными для инвестора, а также обязательства по выдаче инвестору разрешительных документов, необходимых для реализации инвестиционного проекта;

-ответственность сторон за несоблюдение условий инвестиционного договора;

-порядок и орган рассмотрения споров, вытекающих из инвестиционного договора.

Помимо названных обязательных условий инвестиционный договор может включать также:

-взаимные обязательства сторон по развитию производственной и социальной инфраструктуры региона;

-порядок изменения инвестиционного договора;

-право инвестора на вывоз из Республики Беларусь произведенной в результате выполнения договора принадлежащей ему продукции и полученной прибыли (доходов);

-обязательства иностранного инвестора по найму и обучению работников, условия по использованию технологий;

-иные условия в зависимости от специфики инвестиционного проекта.

Условия инвестиционных договоров сохраняют силу в течение всего срока действия этих договоров. Изменение условий допускается только с взаимного согласия сторон, если иное не предусмотрено инвестиционным договором.

Порядок заключения инвестиционного договора:

Предложения инвестора по содержанию инвестиционного договора рассматриваются Правительством Республики Беларусь либо уполномоченным им республиканским органом государственного управления в порядке, установленном Правительством Республики Беларусь.

Инвестиционный договор подписывается на основании решения Правительства Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Инвестиционный договор регистрируется в государственном реестре инвестиционных договоров.

Инвестиционная деятельность в отношении недр, вод, лесов, земель и объектов, находящихся только в собственности государства, либо деятельность, на осуществление которой распространяется исключительное право государства, могут осуществляться на основе концессий.

Под концессией понимается договор, заключаемый Республикой Беларусь с инвестором о передаче на возмездной основе на определенный срок права на осуществление на территории Республики Беларусь отдельного вида деятельности, на которую распространяется исключительное право государства, либо права пользования имуществом, находящимся в собственности Республики Беларусь.

право на осуществление отдельных видов деятельности, на которые в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь закреплено исключительное право государства, – по решению Президента Республики Беларусь;

недра, воды, леса, земли, а также объекты, которые в соответствии с законом могут находиться только в собственности государства, – в соответствии с перечнем, утвержденным Президентом Республики Беларусь.

Сторонами в концессионном договоре выступают:

с одной стороны – Республика Беларусь в лице Правительства Республики Беларусь или уполномоченного им республиканского органа государственного управления (концессионный орган);

с другой стороны – национальные инвесторы, в том числе юридические лица частной формы собственности либо (и) юридические лица, в имуществе которых доля Республики Беларусь, ее административно-территориальных единиц, а также государственных организаций составляет не более 25 процентов, или (и) иностранные инвесторы (концессионеры).

Порядок заключения концессионного договора.

На основании решения Президента Республики Беларусь Правительство Республики Беларусь и (или) уполномоченный им республиканский орган государственного управления подготавливают концессионные предложения и организуют заключение концессионных договоров.

Концессионер определяется посредством проведения конкурсов или аукционов.

Концессионный орган создает конкурсную или аукционную комиссию. В состав конкурсных и аукционных комиссий должны входить представители республиканских органов государственного управления и независимые эксперты (возможно участие иностранных экспертов).

Решение о победителе конкурса или аукциона принимается концессионным органом в соответствии с заключением конкурсной или аукционной комиссии.

Концессионный орган в течение не более 15 дней после объявления результатов конкурса или аукциона уведомляет их победителя о процедуре и месте проведения переговоров по подготовке проекта концессионного договора. Стороны приступают к согласованию положений концессионного договора и подписывают его в течение не более трех месяцев после опубликования результатов соответствующего конкурса или аукциона. Подписание концессионного договора от имени Республики Беларусь осуществляется Правительством Республики Беларусь или по его поручению концессионным органом.

Концессионный договор регистрируется в государственном реестре концессионных договоров.

Концессионный договор в качестве обязательных условий должен включать в себя указание на:

виды деятельности, осуществляемой в соответствии с договором, или описание имущества, являющегося объектом концессии;

права сторон по принятию решений, связанных с выполнением договора;

обязательства концессионного органа перед концессионером по выдаче ему разрешительных документов, необходимых для осуществления предусмотренной договором деятельности;

право собственности на произведенную продукцию и полученную прибыль;

территорию Республики Беларусь или ее часть, на которой концессионер имеет право осуществлять отдельные виды деятельности, а также программу и график работ, выполняемых в соответствии с договором;

обязанность концессионера соблюдать трудовое законодательство Республики Беларусь и правила техники безопасности;

обязанность концессионера соблюдать законодательство Республики Беларусь в области охраны окружающей среды и рационального использования природных ресурсов;

порядок проверки деятельности концессионера;

порядок и орган разрешения споров, вытекающих из концессионного договора.

Помимо названных обязательных условий концессионный договор может включать также:

обязательства концессионера по обеспечению финансирования деятельности, предусмотренной договором;

формы и порядок государственного участия в концессионном договоре;

обязательства концессионера по использованию новых и высоких технологий;

взаимные обязательства сторон по развитию производственной и социальной инфраструктуры региона;

порядок изменения концессионного договора;

право концессионера на вывоз из Республики Беларусь произведенной в результате выполнения договора принадлежащей ему продукции и полученной прибыли (доходов);

иные условия в зависимости от вида концессионного договора.

Концессионный договор может заключаться на срок до 99 лет.

Условия концессионных договоров сохраняют силу в течение всего срока действия этих договоров. Изменение условий допускается только с взаимного согласия сторон, если иное не предусмотрено концессионным договором.

Вопрос 30. Коммерческие организации с иностранными инвестициями. Понятие и виды. Особенности создания и деятельности коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства.

Из всей совокупности организаций с иностранными инвестициями ИК РБ выделяет коммерческие организации с иностранными инвестициями (КОИИ).

Именно для таких организаций устанавливаются определенные льготы и преференции, особенности создания, осуществления деятельности и ликвидации.

Юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяют полученную прибыль между участниками, признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Юридические лица приобретают статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями с даты государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями.

Иностранным инвесторам на территории Республики Беларусь запрещаются инвестиции в сферах:

обеспечения обороны и безопасности Республики Беларусь без специального решения Президента Республики Беларусь;

изготовления и реализации наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Республики Беларусь.

Иностранные инвестиции в имуществе юридических лиц, занимающих монопольное положение на рынке Республики Беларусь, без согласия Министерства экономики Республики Беларусь не допускаются.

Все коммерческие организации с иностранными инвестициями делятся на коммерческие совместные и коммерческие иностранные организации.

Коммерческой совместной организацией (КСО) на территории Республики Беларусь является юридическое лицо Республики Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного инвестора и доли физических и (или) юридических лиц Республики Беларусь.

Коммерческой иностранной организацией (КИО) является юридическое лицо Республики Беларусь, в уставном фонде которого иностранные инвестиции составляют 100 процентов.

Коммерческая организация с иностранными инвестициями может осуществлять любые виды деятельности, если они не запрещены законодательством Республики Беларусь и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой организации, т.е. КОИИ обладает общей, а не специальной правоспособностью.

Отдельными видами деятельности, перечень которых устанавливается законодательными актами Республики Беларусь, коммерческая организация с иностранными инвестициями может заниматься только на основании специальных разрешений (лицензий).

КОИИ могут создаваться в следующих организационно-правовых формах:

- унитарное предприятие (только КИО); - ОДО; - ООО; - ЗАО; - ОАО; - производственный кооператив; - товарищество (полное, коммандитное); - крестьянское фермерское хозяйство (только КИО).

Коммерческая организация с иностранными инвестициями вправе иметь дочерние и зависимые общества, дочерние унитарные предприятия, а также создавать филиалы и представительства на территории Республики Беларусь и за ее пределами с соблюдением условий, предусмотренных актами законодательства Республики Беларусь и соответствующим законодательством иностранных государств.

Филиалы и представительства коммерческих организаций с иностранными инвестициями действуют на основании положений о них, утверждаемых коммерческими организациями с иностранными инвестициями. На территории Республики Беларусь филиалы и представительства коммерческих организаций с иностранными инвестициями не являются юридическими лицами.

Государственная регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, коммерческих организаций с иностранными инвестициями в СЭЗ и страховых организаций, страховых брокеров, осуществляется уполномоченным государственным органом (далее – регистрирующий орган).

Государственная регистрация банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах и страховых организаций, страховых брокеров регулируется иными законодательными актами Республики Беларусь.

Государственная регистрация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется в течение не более 15 дней со дня подачи ее учредителями (участниками) заявления с приложением документов.

Объявленный в учредительных документах уставный фонд КОИИ (за исключением КОИИ в форме ОАО) должен быть сформирован не менее чем на 50 процентов в течение первого года со дня государственной регистрации этой организации за счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее 50 процентов своей доли и в полном объеме – до истечения двух лет со дня регистрации.

Объявленный в учредительных документах уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме ОАО должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации такой организации.

Правительство Республики Беларусь или уполномоченный им республиканский орган государственного управления вправе увеличить установленный срок формирования уставного фонда КОИИ.

Учредители (участники) КОИИ имеют право вносить вклады в уставный фонд этой организации в денежной и (или) неденежной форме.

При изменении данных, отраженных в учредительных документах,ее учредители (участники) обязаны в течение 30 дней внести соответствующие изменения в учредительные документы этой организации.

Регистрирующий орган в течение не более 15 дней со дня представления необходимых документов регистрирует изменения и дополнения в учредительных документах КОИИ.

Ликвидация и реорганизация КОИИ осуществляется по решению ее учредителей (участников), собственника имущества или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительными документами, в соответствии с законодательством Республики Беларусь.Ликвидация также осуществляется в судебном порядке в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь.

КОИИ, а также иностранные инвесторы осуществляют уплату налогов, сборов (пошлин) и пользуются налоговыми и таможенными льготами в соответствии с налоговым и таможенным законодательством Республики Беларусь, если иное не предусмотрено международными договорами РБ, а также осуществляют внешнеторговую деятельность в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

КОИИ пользуются следующими дополнительными (специальными) льготами:

КОИИ устанавливают цены на продукцию (работы, услуги) и порядок ее реализации в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

В КОИИ производственные, трудовые и связанные с ними отношения регулируются коллективным договором (соглашением) и трудовыми договорами (контрактами).

Органы государственного контроля могут осуществлять проверки выполнения коммерческой организацией с иностранными инвестициями требований актов законодательства строго в пределах своей компетенции.

Вопрос 31. Порядок создания коммерческих организаций. Принятие решения о создании организации. Выбор организационно-правовой формы.

Коммерческая организация – это юр. лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющее полученную прибыль между участниками.

Учреждение КО осуществляется по решению учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания, путем заключения между всеми учредителями договора в пис. форме о создании КО.

Учредителями КО являются граждане (физ лица) и (или) юр лица, принявшие решение о ее учреждении. После гос. регистрации учредители становятся участниками КО.

Договор о создании КО либо протокол собрания учредителей должны:

- определять порядок осуществления учредителями совместной деятельности по созданию КО, их права и обязанности по созданию КО;

- распределять между учредителями обязанности по подготовке к гос. регистрации КО;

- определять размер уставного фонда, порядок внесения учредителями вкладов в уставный фонд;

- содержать иные сведения, предусмотренные законодательством.

- утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде неденежных вкладов в уставный фонд;

- подписывают и утверждают учредительные документы;

- решают иные вопросы, предусмотренные законодательством.

Решения на учредительном собрании принимаются учредителями единогласно.

Создаваемая КО подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

- НБ-ом (банков и небанковских кредитно финансовых организаций);

- Министерством финансов (страховых организаций), включая страховые организации синостр. инвестициями;

- Министерством юстиции (торгово-промышленных палат);

- администрациями свободных экономических зон (ком. орг. с иностр. инвестициями).

До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации необходимых документов один из учредителей (участников) создаваемой коммерческой организации должен согласовать с Министерством юстиции в порядке, установленном этим Министерством, её наименование, поскольку КО должна иметь фирменное наименование.

Для гос. регистрации КО учредители представляют в регистрирующий орган:

- заявление, оформленное в установленном порядке;

- анкету установленного образца на каждого учредителя – физического лицо;

- копию решения о создании КО либо протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;

- учредительные док-ты (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию КО в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если такое свидетельствование требуется);

- документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда КО;

- док-ты, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) КО;

- легализованную выписку из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юр. статуса организации в соответствии с законодательством страны его учреждения с переводом на бел или рус язык для учредителей иностр. организаций;

- гарантийное письмо или иной документ, подтверждающие право на размещение КО по месту нахождения (место нахождения КО – это место ее гос. регистрации);

- платежный док-т, подтверждающий уплату регистрационного сбора;

Коммерческие организации (КО) могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств и иных формах, предусмотренных ГК РБ. Допускается создание объединений КО.

Если одним из собственников имущества (учредителей, участников) создаваемой КО неоднократно в течение года до подачи док-тов для гос. регистрации допускались нарушения налогового законодат-ва, регистрирующие органы вправе потребовать создания КО в организационно-правовой форме, предусматривающей субсидиарную ответственность ее учредителей (участников).

Государственная регистрация КО осуществляется регистрирующими органами в двадцатидневный срок со дня подачи всех необходимых док-тов. Регистрирующие органы обязаны принимать на рассмотрение представленные для гос. рег-ции док-ты. Регистрирующий орган вправе запрашивать у гос. органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемых КО.

На основании представленных док-тов регистрирующий орган принимает решение о гос. рег-ции либо об отказе в ней с указанием причин отказа.

На основании решения о гос. рег-ции КО регистрирующий орган в течение десяти рабочих дней:

1. Присваивает КО соответствующий регистрационный номер;

- свидетельство о гос. регистрации установленного Правительством РБ образца;

- документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах ФСЗН Министерства труда и социальной защиты, а также в организациях, осуществляющих обязательное страхование;

3. Представляет в Мин-во юстиции необходимые сведения о КО для включения ее в Единый государственный регистр юр. лиц и индивидуальных предпринимателей;

4. В порядке, определенном Правительством РБ, руководителю КО выдается удостоверение.

Нарушение установленного законодательством порядка образования КО, несоответствие его учредительных док-тов или создаваемой КО требованиям законодательства влечет отказ от гос. рег-ции. Отказ от гос. рег-ции по мотивам нецелесообразности не допускается, если иное не установлено законодательными актами.

При принятии решения об отказе в гос. рег-ции регистрирующий орган в пятидневный срок в пис. форме сообщает об этом лицу, обратившемуся за регистрацией.

Государственная регистрация КО производится по месту ее нахождения.

КО также в установленном порядке может создавать представительства и филиалы.

Учредители КО или собственники ее имущества не отвечают по обязательствам КО, а КО не отвечает по обязательствам учредителей (участников) или собственников ее имущества.

КО считается созданной с момента гос. регистрации.

Вопрос 32. Подготовка учредительных проектов учредительных документов, их подписание. Формирование уставного фонда.

Учредительными документами коммерческой организации (КО) в зависимости от его формы являются устав и (или) учредительный договор. Так например, АО имеет только устав, а товарищество- учредительный договор.

Учредительный договор КО заключается путем подписания, а устав утверждается его учредителями. Учредительные документы утверждаются и подписываются на учредительном собрании КО.

В учредительном договоре КО учредители обязуются создать КО, определяют состав учредителей, их обязательства и порядок совместной деятельности по созданию КО, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности. Учредительным договором также определяются наименование КО, место ее нахождения, цели деятельности, условия и порядок распределения прибыли и убытков между участниками, порядок выхода учредителей (участников) из состава КО.

В учредительные документы по согласию учредителей (участников) могут быть включены и иные положения, не противоречащие законодательству.

В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава КО преимущественную силу для третьих лиц и участников имеют положения устава КО.

При противоречиях между учредительными документами и иными локальными нормативными актами общества применяются положения учредительных док-тов.

Внесение изменений и дополнений в учредительные док-ты, принятие их новой редакции требует единогласного решения общего собрания участников. Общество в месячный срок вносит в учредит-ные док-ты соответствующие изменения и дополнения и представляет их в установленном порядке для государственной регистрации в случаях:

- создания (ликвидации) обособленных структурных подразделений (представительств и филиалов);

- измен-я местонахождения, размера уставного фонда;

- измен-я порядка образования имущества и распределения прибыли и в некоторых др. случаях.

Изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы общества, вносятся в порядке, установленном законодательством, и приобретают силу для третьих лиц с момента регистрации изменений и дополнений.

При создании общества формируется уставный фонд в порядке, установленном законодательством.

Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы кредиторов. Т.е. размер УФ определяется в первую очередь первоначальными потребностями создаваемого общества.

УФ должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством для соответствующих форм и вида общества.

Вкладом в УФ общества могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Универсальным вкладом в УФ являются деньги, обладающие абсолютной ликвидностью.

Вносимое в УФ общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления, быть необходимым и пригодным для использования в деятельности общества. Вкладом в УФ общества не может быть имущество, если право на его отчуждение ограничено собственником, законодательством или договором.

Двумя или несколькими учредителями общества в качестве вклада в УФ может быть внесено имущество, принадлежащее им на праве общей долевой собственности.

Неденежный вклад участника в УФ общества подлежит денежной оценке в порядке, установленном законодательством. УФ общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав.

При внесении учредителем (участником) в качестве вклада в УФ общества права пользования имуществом на ограниченный срок размер такого вклада определяется исходя из арендной платы, исчисленной в порядке, установленном законодательством, за весь этот срок. В случае прекращения права пользования имуществом или ликвидации общества ранее указанного срока вклад участника признается не внесенным на сумму арендной платы за оставшийся период, если иное не предусмотрено учредительными док-тами. Риск случайной гибели или повреждения имущества, переданного во владение и пользование обществу, возлагается на участника, передавшего это имущество, если иное не предусмотрено договором.

Свои вклады в УФ учредители общества могут внести одним или несколькими взносами (порциями). Размер и периодичность взносов определяется учредителями (участниками) общества.

Участникам общества, которые в полном размере внесли свой вклад в порядке и способом, установленными учредительными документами, выдается свидетельство. Такое свидетельство не относится к категории ценных бумаг.

УФ общества должен внесен его участниками не менее, чем наполовину, на момент государственной регистрации. Оставшаяся часть УФ общества подлежит формированию его участниками в течение первого года деятельности общества.

Размер УФ общества может быть изменен (увеличен или уменьшен). Изменение размера УФ производиться по решению высшего органа общества – общего собрания участников общества.

Увеличение УФ допускается после внесения всеми участниками вкладов в полном объеме. Увеличение УФ происходит путем внесения дополнительных вкладов участниками общества. При этом соотношение долей участников в УФ сохраняется. Для пополнения УФ общества участники вправе также использовать причитающуюся им часть прибыли общества.

При уменьшении размера УФ его размер не должен быть менее суммы, определенной законодательно для данного вида общества.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше УФ, то общество обязано объявить об уменьшении своего УФ и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке.

Общество обязано уменьшить размер УФ в том случае, если оно приобрело долю участника в УФ и не передало ее другому участнику или третьим лицам в течение одного года с момента приобретения.

Уменьшение УФ допускается только после уведомления кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Уменьшение УФ производится с письменного согласия кредиторов.

Минимальный размер УФ: -150 евро для крестьянских (фермерских) хозяйств;- 400евро для ОДО, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов и казенных предприятий;- 800 евро для унитарных предприятий;-1600 евро для ООО;-3000 евро для ЗАО;- 12500 евро для ОАО.

Размеры УФ определяются в бел рублях исходя из установленного НБ офиц. курса бел рубля по отношению к евро на первое число месяца, в котором учредительные документы представляются в регистрирующие органы.