Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Коммерческое право
Макарова О. С.
К семинарским занятиям взять в библиотеке практикум по коммерческому праву (Лебедев К. К.)
Второй вариант – на сайте факультета размещена рабочая программа для бакалавриата.
Учебники и литература. УМК по коммерческому праву (на крайний случай). Взять учебник: кафедральный (2009-2010 год. «Коммерческое (предпринимательское) право» под ред. Попондопуло); авторский (В. Ф. Попондопуло). В учебниках могут быть ссылки на старое законодательство. Самое оптимальное – ходить на лекции.
В рабочих программах указана и другая литература (Шершеневич). Учебники московских коллег (МГУ – «предпринимательское право» (проф. Губин)). Крайний вариант – учебник кафедры торгового права МГУ (Пугинский).
Тема 1. Понятие коммерческого права. Источники коммерческого права. Понятие предпринимательской деятельности.
Источники: Концепция развития гражданского законодательства; Согласованный проект Федерального закона «О внесении изменений в ГК РФ».
Понятие и признаки предпринимательской деятельности.
Первая черта предпринимательской деятельности состоит в том, что она свойственна для свободной рыночной экономики. Там где появляется рынок и частная собственность появляется и предпринимательская деятельность. Поэтому в условиях СССР речь не шла ни о каком предпринимательстве. В конце 80-х-90-х годов речь пошла о развитии рынка, частнывх отношений, сокращении административного регулирования.
Могут быть исключения – Китай, который сочетает административное централизованное регулирование и вместе с тем строит рыночную экономику.
Одним из первых указов президента был Указ о свободе торговли, где было указано, чем и где можно торговать.
Либерализуется внешнеэкономическая деятельность. Появляются Совместные предприятия («эспешки»).
Легальное определение предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ)
предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Общие признаки предпринимательской деятельность - это свободная экономическая деятельность. Она возможна только в условиях рынка, свободы экономической деятельности.
Специфические признаки предпринимательской деятельности:
Понятие коммерческого (предпринимательского) права – это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности, т. е. имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между предпринимателями или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Коммерческое право, предпринимательское право, торговое право, хозяйственное право. Что касается последнего, то в свое время хозяйственно-правовая концепция существовала в 70-80 годы. Хозяйственники всегда исходили из того, что отношения по регулированию и отношения между хозяйствующими субъектами требуют одинакового регулирования. В свое время у них была идея хозяйственного кодекса. Сейчас они ратуют за предпринимательский кодекс.
Понятия коммерческое право, предпринимательское право – мы исходим из того, что это синонимы.
Коммерция – буквально это переводится торговля. Это дает повод некоторым говорить, что коммерческое право охватывает только отношения торговли, однако это неправильно.
Кафедра коммерческого права СПБГУ не считает коммерческое право отраслью права.
Иные точки зрения на природу предпринимательского права.
Источники коммерческого права:
Предпринимательское законодательство – это совокупность комплексных нормативных актов, т. е. нормативных актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих предпринимательскую деятельность.
Структура предпринимательского законодательства РФ - Гражданский Кодекс, который регулирует в т. ч. и предпринимательские отношений (1 уровень), и принятые в соответствии с ним специальные федеральные законы (2 уровень). Может добавляться третий уровень (например: ГК – закон об АО – закон о банках и банковской деятельности).
Есть другой вариант развития предпринимательского законодательства (Европейский). Исторически сложилось, что параллельно с гражданским кодексом были приняты Торговые кодексы (например, коммерческий кодекс Франции). В тех случаях, когда регулирование в них отсутствует, применяется ГК РФ.
Есть еще один вариант. ГК + Торговый кодекс + специальные законы.
Италия имела ТК, но потом от него отказалась.
Общие тенденции законодательства
Закон о хозяйственных партнерствах.
Федеральный закон 2009 «Об антикоррупционной экспертизе нормативных правовых актов и проектов нормативно-правовых актов».
Субъекты предпринимательской деятельности.
Предприниматель – лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.
Когда мы говорим о предпринимателях, мы можем иметь ввиду предпринимателя
Правовой статус индивидуального предпринимателя (ИП).
По данным ФНС на февраль 2012 в реестр включено почти 3 939 934 ИП. Из них иностранных граждан 30 083. Лиц без гражданства – 2 635.
Статус ИП определен ст. 23 ГК РФ.
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Как правильно данный гражданин должен заниматься. Сегодня можно встретить обозначение «ПБОЮЛ». Это пошло из налогового законодательства. Строго говоря, правильно такого гражданина называть индивидуальным предпринимателем (ИП).
Это может быть:
Некоторые ФЗ оговаривают, что определенными видами предпринимательской деятельности могут заниматься только граждане РФ (закон о частной детективной и охранной деятельности).
С какого возраста? Общее положение – с момента достижения полной дееспособности (18 лет). До 18 лет – эмансипация (?) и вступление в брак.
Случаи запрета осуществлять предпринимательскую деятельность:
Имеется целый ряд специальных ФЗ, которые предусматривают для отдельных граждан заниматься предпринимательской деятельностью.
Отграничивать занятие предпринимательской деятельностью самостоятельно и участие в Хозяйственном обществе или товариществе. Участие в хозяйственном обществе или товариществе не есть предпринимательская деятельность.
Какими видами деятельности может заниматься предприниматель – в принципе любыми, которыми могут заниматься и коммерческие юридические лица.
Некоторыми видами деятельности могут заниматься только юридические лица (рынок ценных бумаг, страховая деятельность, банковская деятельность).
К правовому положению ИП применяются те же нормы, которые регулируют деятельность коммерческих организаций, если иное не установлено законом, иными актами, либо если иное не вытекает из существа отношений (примеры – публичные договоры, дарение между коммерческими организациями).
ИП регистрируются в соответствии с требованиями ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Определен перечень документов, которые должны быть предоставлены гражданином, который желает зарегистрироваться.
Презумпция предпринимательской деятельность – если гражданин такую деятельность осуществляет, но он не зарегистрирован, то мы исходим из того, что он действовал как предприниматель и отвечать по своим обязательствам он будет как предприниматель (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
Правовой статус коммерческих организаций
С точки зрения КО действующий ГК определяет основные организационно-правовые формы коммерческих организаций. Этот перечень закрытый:
Перечень форм коммерческих организаций закрыт
Общие черты коммерческих организаций:
Проект ГК предлагает разделить коммерческие и некоммерческие организации на корпорации (корпоративные организации) и унитарные организации.
Коммерческие организации можно разделить на
Выделяется два вида товариществ.
Статус обоих предусмотрен только гражданским кодексом
Полное товарищество.
Основные признаки:
Коммандитное товарищество (товарищество на вере).
Хозяйственные общества.
Общества с ограниченной ответственностью (ООО)
Источники: ГК РФ; ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1998 года (в ред. июля 2009). Судебно-арбитражная практика: постановление Пленума ВАС РФ и пленума ВС РФ от 9 декабря 1999 года; информационное письмо Президиума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики рассмотрения АС споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ» № 144
Участниками могут быть по общему правилу любые лица.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.
Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Проект говорит, что такой участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам ООО
Максимальное число участников – 50.
Учредительным документом является только устав.
Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.
Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества; Минимальный размер уставного капитала – 10 000 рублей
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
Участники должны внести вклады в уставный капитал и оплатить свою долю. В уставе номинальные стоимости долей не указываются. Они есть в ЕГРЮЛ.
Все сделки, связанные с отчуждением долей подлежат нотариальному удостоверению (исключение – если доля перешла самому ООО). С момента нотариального удостоверения на приобретателя переходят все права и обязанности участника ООО. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли.
Либо нотариус, либо кто-либо из сторон этой сделки должны уведомить общество об изменении в составе участников. ООО должно в реестр внести эти изменения.
Выход участника. Участник может выйти, если это предусмотрено уставом.
Возможно исключение участника из общества – только по решению суда. Если с таким требованием обратились участники, имеющие более 10% долей и исключаемый затрудняет деятельность общества или делает ее невозможной.
Модель управления (сейчас она общая для хозяйственных обществ):
В совет директоров и исполнительный орган могут входить и не участники общества
Ревизионная комиссия – может быть, может не быть.
Акционерные общества (АО)
Источники права: ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах» 1995 года, ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» 1998 года, НПА ФСФР, Кодекс корпоративного поведения Судебно-арбитражная практика: постановление пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 года.
Народные предприятия - разновидность ЗАО. Они предусмотрены ГК и законом об АО (вообще ничему не соответствует). Упоминаются только в проекте.
По проекту ГК предполагается деление АО на публичные и непубличные.
Публичное общество – это общество, акции которого публично размещаются путем открытой подписки. Соответственно, в фирменном наименовании должно быть указание на то, что оно является публичным
Непубличное – общество, которое этим признакам не соответствует.
Для публичных установлены определенные требования с точки зрения размеров уставного капитала, раскрытия информации, ведения реестра.
Убрали из ГК все, что вызывало лишние вопросы и сказали, что определяется законом об АО.
Учредительный документ – только устав
Договор о создании общества – не является учредительным документом
Размер уставного капитала – не может быть менее 100 000 рублей.
Акции по проекту удостоверяют корпоративные права.
Система управления:
Хозяйственные партнерства
Федеральный закон «О хозяйственных партнерствах» № 380-ФЗ. Вступает в силу с 1 июля 2012 года.
Это коммерческая организация. Это объединение любых лиц. это организация, созданная двумя или более лицами. Это могут быть и физические, и юридические лица. Участников – не более 50. Одно лицо не может его учредить.
Существующие юридические лица не могут быть преобразованы в хозяйственные партнерства.
Учредительный документ – устав.
Вторым документом (он не назван учредительным) является соглашение об управлении партнерством. Это соглашение заключают участники партнерства, лица, которые не являются его участниками, само партнерство (если это предусмотрено уставом). Это соглашение заключается в письменной форме, нотариально удостоверяется и хранится у нотариуса по месту нахождения нотариуса.
В этом соглашении указываются сведения о предмете деятельности, размере складочного капитала.
Минимального размера складочного капитала не предусмотрено.
Возможны различные формы внесения вкладов в складочный капитал
Возможно первоначальное внесение вклада и последующее внесение вклада.
Предусматривается ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов.
Это соглашение и информация из него никому не раскрывается. В каком-либо едином реестре этой информации нет. третьи лица не имеют возможности получить эту информацию. Получить эту информацию могут только участники партнерства. Если это кредиторы партнерства, то единоличный исполнительный орган этого партнерства должен получить нотариально удостоверенную расписку у кредитора о том, что последний знакомиться с содержанием соглашения.
Если с контрагентом была заключена сделка и эта сделка нарушает условия соглашения, то эту сделку можно признать недействительной. Если это соглашение противоречит решению органов управления, то решение органа управления может быть оспорено.
Во вне представляется только устав партнерства.
Участник партнерства не отвечает по обязательствам партнерства. несет только риск убытков в пределах внесенных вкладов.
Доли участия отчуждаются в том же порядке, как и в ООО.
Партнерства не могут давать рекламу своей деятельности.
Производственные кооперативы.
Источники права: ГК РФ, ФЗ «О производственных кооперативах».
Это объединение лиц. это объединение граждан на основе членства. это могут быть граждане РФ, иностранные граждане, достигшие 16 летнего возраста. В производственных кооперативах могут участвовать и юридические лица, если это предусмотрено уставом кооператива.
Минимальное число учредителей – 5. Максимального количества нет.
Учредительный документ – только устав. В уставе определяется размер и порядок формирования паевого фонда. Каждый член кооператива имеет пай.
Членов артели, которые принимают только финансовое участие не может быть более 25 %.
Минимальных требований к паевому фонду законом не установлено.
Каждый член кооператива приобретает пай.
В управлении участвуют только члены артели, т. е. артель закрыта для привлечения третьих лиц.
Члены кооператива субсидиарно отвечают по обязательствам кооператива в том порядке и в том размере, который предусмотрен уставом кооператива.
Общее собрание членов кооператива может рассмотреть любой вопрос (в АО – только те вопросы, которые относят к компетенции общего собрания).
Возможно исключение члена производственного кооператива.
ГУП (МУП)
Источники права: ГК РФ, закон «о государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
Учредительный документ – устав. В уставе определяются виды деятельности, которыми предприятие должно заниматься
Формируется уставный фонд этого предприятия. Сегодня он составляет для государственного предприятия 5000 МРОТ (по проекту – 5 000 000 рублей). Для муниципальных – 1000 МРОТ (по проекту – 500 000 рублей).
Уставный фонд не делится на паи, акции, вклады и т. д. Именно поэтому они и называются унитарными. Все имущество УП является собственностью государства.
Обладают имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (казенные предприятия).
Собственник назначает единоличный исполнительный орган – директора – который несет персональную ответственность за деятельность унитарного предприятия. Решения принимает собственник, директор их исполняет. Наряду с государством функции собственника может выполнять государственная корпорация «Росатом».
Субъектами предпринимательской деятельности помимо коммерческих организаций являются некоммерческие организации.
Правовое положение некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Некоммерческая организация не преследует цели извлечения прибыли и не распределяет прибыль между участниками.
Какая предпринимательская деятельность соответствует целям некоммерческой организации?
В Концепции развития гражданского законодательства и проекте ГК предполагается решить вопрос таким образом. Предполагается, что вся деятельность некоммерческой организации, направленная на получение доходов, будет рассматриваться как второстепенная и этой деятельностью некоммерческая организация может заниматься только для обеспечения уставной деятельности. Также эти виды деятельности должны быть определены в уставе. Если некоммерческая организация занимается деятельностью, приносящей доходы, то она должна иметь обособленное имущество, на которое можно обратить взыскание. Размер обособленного имущества должен быть равен минимальному размеру уставного капитала ООО.
Если перечень коммерческих организаций закрыт, то с точки зрения ныне действующего законодательства ГК определяет некоторые формы некоммерческих организаций и отсылает к другим федеральным законам. Проект ГК предполагает сделать перечень некоммерческих организаций закрытым. Некоммерческие организации делятся в проекте на некоммерческие корпорации и на некоммерческие унитарные организации.
Некоммерческие корпорации – потребительские кооперативы, общественные организации (в т. ч. политические партии), профсоюзы, общественные движения, органы общественной самодеятельности, ассоциации (союзы) юридических лиц, нотариальные, адвокатские палаты.
Некоммерческие унитарные организации – Фонды, учреждения, религиозные организации.
Сегодня кроме ГК действует закон о некоммерческих организациях и целый ряд специальных законов (закон об общественных объединениях, ряд закон о потребительской кооперации, закон о кредитных потребительских кооперативах, о жилищных накопительных кооперативах, о сельскохозяйственной кооперации).
Законы о государственных корпорациях: Банк развития «Внешэкономбанк», закон о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (предусматривает статус такой государственной корпорации как Агентство по страхованию вкладов), закон о государственной корпорации «Ростехнологии», закон о государственной корпорации «Нанотехнологии» (два года назад преобразована в АО), о государственной корпорации «Олимпстрой», о фонде содействия реформированию ЖКХ (это государственная корпорация), закон о государственной корпорации «Росатом».
Государственная компания «Росавтодор». Ее статус определен специальным федеральным законом. Чем государственная компания отличается – РФ передает ей имущество на условиях доверительного управления, с этой компанией закрепляется договор доверительного управления имущества.
Закон о благотворительной деятельности и благотворительных организациях; закон об автономных учреждениях. Закон № 83-ФЗ о внесении изменений в законодательные акты в связи с совершенствованием правового положения государственных и муниципальных учреждений.
По обязательствам учреждений собственник не отвечает. Учреждение отвечает тем имуществом, которое за ним закреплено за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имуществом. Проект ГК – собственник отвечает по обязательствам учреждения.
Некоммерческие организации регистрируются в особом порядке, который предполагает правовую экспертизу документов. регистрация осуществляется Минюстом и его управлениями. Закон о некоммерческих организациях говорит, что основанием отказа является несоответствие документов требованиям законодательства.
Нас интересуют саморегулируемые организации (СРО).
ФЗ О саморегулируемых организациях 2007 года.
Создаются либо субъектами предпринимательской деятельности, либо субъектами профессиональной деятельности. Создаются они для контроля и регулирования предпринимательской или профессиональной деятельности.
Это некоммерческая организация.
Саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных Федеральным законом о СРО и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.
Вся информация о СРО открыта. Их реестры ведут уполномоченные государственные органы.
Правовое положение объединений юридических лиц (холдинги, дочерние, зависимые общества, афилированные лица).
Это отношения не равных партнеров, а отношения зависимости и контроля.
Холдинги.
Практически сегодня сам термин «холдинг» можно встретить только в одном законе – «О банках ». Что касается других законов, то там этот термин исключен. Начиная с 2000 года вопрос о том, будет ли специальный закон о холдингах остается закрытым. Был в свое время проект закона о холдингах, но по всей видимости он похоронен.
Холдинг (холдинговая компания (от англ. «hold» - «держать»)) – это организация, владеющая или участвующая в уставном капитале другой организации, признаваемой дочерней или зависимой.
В РФ действующим остается Указ Президента 1992 года, которым было утверждено временное положение о холдинговых компаниях, созданных при приватизации государственных предприятий.
Виды холдингов
В зависимости от вида деятельности
Холдинги:
Холдинговые отношения – отношения, где есть одна (контролирующая) организация, способная принимать решения в отношении других (контролируемых) организаций (например, потому что она обладает их акциями).
ФПГ (финансово-промышленные группы).
Это объединения юридических лиц, которые включали две части:
Могло быть два варианта взаимодействия – подчинение и система участия.
Дочерние и зависимые общества.
Эти понятия присутствуют в гражданском кодексе.
Дочернее общество – Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
Зависимое общество
Есть разные подходы к этому понятию.
ГК - Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
Проек ГК отказывается от понятия зависимого общества.
Взаимозависимые лица.
Это понятие фигурирует в налоговом кодексе. Раздел 5.1 НК РФ – вступил в силу с 1 января 2012 года. В этот раздел включено 5 новых глав (гл. 14.1 – 14.6 НК).
Зависимые лица - Одна организация прямо или косвенно имеет в другой долю участия в 25 %. НК называет 11 оснований, по которым лица признаются взаимозависимыми.См. ст. 105.1
Аффилированные лица.
Этот термин можно встретить в законах об ООО, АО. Определение содержится в законе о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Этот закон он перекрыт законом о защите конкуренции
Афиллированность означает способность оказывать влияние на деятельность юридических или физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
аффилированными лицами юридического лица являются:
член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;
Несостоятельность (банкротство)
Банкротства – это уголовно-правовая сторона несостоятельности (когда лицо намеренно совершает действия, наносящие вред его кредиторам).
Федеральный закон «О несостоятельности (банкротство)» 2002 года. Это уже третий закон о несостоятельности.. первый был принят в 1992 году. Второй – 1998 (благодаря ему стал возможным передел собственности). Третий учел всю негативную практику, сложившуюся после 1998.
Модели несостоятельности. Их можно разделить на три
Установлены особые условия для признания банкротом градообразующих организаций, стратегических организаций.
Главенствующая позиция – конкурсное право является институтом частного права, регулирующим отношения, связанные с пропорциональным, соразмерным удовлетворения требований кредиторов за счет имущества должника в рамках тех процедур и той очередности, которая установлена законом.
В нем можно найти нормы чисто процедурные. Закон читать. Последние изменения вступили в силу 5 марта 2012 года.
Закон «о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» 1999 года. Пока центральный банк не отзовет лицензию у кредитной организации, суд не может ввести какие-либо процедуры.
Закон «о финансовом оздоровлении сельскохозяйственных товаропроизводителей». То финансовое оздоровление, о котором сказано в этом законе, не имеет никакого отношения к понятию финансового оздоровления, которое используется в законе «О несостоятельности (банкротстве)»
Обсуждается закон «О реабилитационных процедурах, применяемых в отношении гражданина-должника» (по сути – закон о несостоятельности физических лиц). Обсуждение связано с тем, что в России граждане все чаще пользуются потребительскими кредитами (американский образ в жизни) и забывают, что банк – это не благотворительная организация.
Подзаконные акты. Действует целый ряд постановлений правительства. Они касаются прежде всего установления общих правил деятельности арбитражных управляющих.
Некоторые постановления правительства
Акты Минэкономразвития.
Обобщения судебной практики
Сфера действия закона о несостоятельности установлена в ГК.
Ст. 65 – юридические лица, на которые закон о несостоятельности не распространяются:
Закон распространяется на граждан - индивидуальных предпринимателей.
Нормы о несостоятельности физических лиц пока не действуют
Несостоятельность - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Для того, чтобы можно было обратиться в АС с требованием о признании банкротом, необходимо наличие признаков банкротства.
Для ЮЛ
Сначала обращаются в суд о взыскании суммы. Только после того, как получено решение суда о том, что лицо обязано выплатить сумму, можно обращаться в суд с требованием о признании банкротом.
Для ИП
Понятия недостаточности имущества и неплатежеспособности
недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника
неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное
Кто вправе обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.
Все дела о банкротстве рассматривает только арбитражный суд. Эта категория дел рассматривается только коллегиально. Правом на обращение в суд обладают
Дела о банкротстве – это особое производство, а не исковое. Пишется заявление с требованием о признании лица банкротом.
Руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан (в остальных случаях – имеет право) обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:
Рабочая программа по курсу для бакалавров.
Право на обращение в арбитражный суд у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам – право на обращение возникает с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.
Как только начинаются соответствующие процедуры банкротства каждый кредитор отдельно с должником ни в какие отношения не вступают. Кредиторы действуют через орган – собрание кредиторов.
Участники собрания кредиторов с правом голоса являются
Арбитражный управляющий
В рамках каждой процедуры он называется по разному – административный, конкурсный управляющий и т. д.
Закон определяет целый ряд требований к этому гражданину.
АУ появились начиная с закона 1998 года.
Арбитражный управляющий – это гражданин РФ, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Он вправе быть членом только одной СРО.
Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую ФЗ «О несостоятельности» профессиональную деятельность, занимаясь частной практикой.
Арбитражным управляющим вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение им обязанностей, установленных ФЗ.
КС РФ пришел к выводу о том, что АУ выполняет публично-правовые функции, он действует в интересах не только должника и кредитора, но и в интересах общества. Именно поэтому на него может быть возложена обязанность вступить в саморегулируемую организацию.
На сегодняшний день не требуется, чтобы они были зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя.
Условия членства в СРО арбитражных управляющих
Конкурсный кредитор в заявлении может указать СРО, которая должна предложить арбитражных управляющих и может дополнительно просить, чтобы этот арбитражный управляющий отвечал следующим требованиям:
Дополнительные требования к арбитражному управляющему
Перечень возможных дополнительных требований закрытый!!
СРО в течение определенного срока определяет, кто из членов будет предложен для утверждения арбитражному суду
Требования к арбитражному управляющего в целях утверждения его в деле о банкротстве:
Перечень стратегических организаций – распоряжение правительства об утверждении перечня стратегических предприятий и организаций. На самом деле таких перечней два – один в целях закона о несостоятельности, второй – в целях закона о приватизации. Для второго есть указ президента. В отношении первого действует названное распоряжение правительства. Эти предприятия имеют информацию, составляющую государственную тайну.
Договор обязательного страхования ответственности арбитражного управляющего (ст. 24.1 ФЗ).
АУ должен в определенных случаях дополнительно заключить договор страхования и в этом случае размер страховой суммы привязан к проценту от балансовой стоимости активов должника.
Права и обязанности арбитражного управляющего – читать закон.
Вознаграждение арбитражного управляющего
Вознаграждение складывается из фиксированной суммы и суммы процентов
Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для
Собранием кредиторов может быть установлено дополнительное вознагрждание арбитражного управляющего.
Дополнительное вознаграждение выплачивается арбитражному управляющему за счет средств кредиторов принявших решение об установлении дополнительного вознаграждения или причитающихся им платежей в счет погашения их требований.
Сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего определяется в виде процента от балансовой стоимости активов должника.
Арбитражный управляющий утверждается Арбитражным судом. Размер вознаграждения – также.
Процедуры, применяемые в деле о банкротстве
Досудебная санация – участники, акционеры, собственник имущества должника оказывают ему финансовую помощь.
Заявление о признании должника банкротом. Суд выносит определение о принятии заявления и назначает заседание по проверке обоснованности требований заявителя к должнику. В это же время он может принять обеспечительные меры, предусмотренные АПК. Только после проверки обоснованности требований заявителя к должнику АС может отказать, может ввести первую процедуру:
При рассмотрении дела о банкротстве должника-гражданина применяются следующие процедуры:
Наблюдение
Это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
Временный управляющий формирует реестр кредиторов и знакомится со всеми документами, касающимися финансового состояния должника. На этом этапе органы управления должника от управления не отстраняются. Другое дело, что определенные сделки должник может совершать только с согласия временного управляющего. На этапе наблюдения нельзя принимать определенные решения – решения о сделках, которые прямо или косвенно могут привести к уводу имущества у должника.
Если руководитель будет мешать работать временному управляющему, то последний может обратиться в суд с требованием отстранить его от должности.
Задача наблюдения – определить финансовое состояние и выявить кредиторов.
Временный управляющий доводит до сведения кредиторов время проведения первого собрания кредиторов.
Первое собрание кредиторов принимает решение, к какой процедуре перейти. Они же определяют, кто будет вести реестр кредиторов. Его ведет либо арбитражный управляющий, либо ведение реестра поручается реестродержателю.
Финансовое оздоровление.
Эта процедура включена в закона в 2002 году. Это процедура, направленная на восстановление платежеспособности должника.
Процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашении задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.
Суть финансового оздоровления заключается в том, что третье лицо рассчитывается с кредиторами должника, в результате чего последний становится должником по отношению к третьему лицу.
Здесь начинает работать административный управляющий.
Кредиторам предоставляется обеспечение – БК, залог, государственная (муниципальная) гарантия, поручительство (перечень закрытый).
Внешнее управление
Процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.
Внешнее управление вводится на срок не более чем 18 месяцев который может быть продлен не более чем на 6 месяцев.
По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен.
Одновременно с введением внешнего управления судом утверждается внешний управляющий
Основное последствие введения внешнего управления – прекращение полномочий всех органов управления должника. От имени этого должника выступает только внешний управляющий. Точно также прекращаются полномочия собственника унитарного управляющего.
Одно исключение – ст. 94 предусматривает случаи, когда органы управления должника (собственник) могут принять определенные решения. После чего требуется обращение к внешнему управляющего.
Второе основное последствие - мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Есть требования, на которые мораторий не распространяется.
Основная задача внешнего управляющего – восстановить платежеспособность. 18 месяцев – это очень маленький срок для такой задачи.
Какие меры по восстановлению платежеспособности он может принять
Перечень мер в законе незакрытый.
План внешнего управления, предлагаемый внешним управляющим, утверждается собранием кредиторов. Окончательно он утверждается судом.
Конкурсное производство
Переход к этой процедуре означает, что арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом.
Конкурсное производство - процедура применяемая в деле о банкротстве должнику признанному банкротом в целях соразмерного удовлетворения требовании кредиторов.
Срок, на который вводится конкурсное производство – до 6 месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев.
Утверждается конкурсный управляющий (полномочия ст. 129 закона о банкротстве).
Статья 129. Полномочия конкурсного управляющего
1. С даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.
2. Конкурсный управляющий обязан:
принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества;
привлечь оценщика для оценки имущества должника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;
принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;
уведомлять работников должника о предстоящем увольнении не позднее чем в течение месяца с даты введения конкурсного производства;
предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;
заявлять в установленном порядке возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику;
вести реестр требований кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом;
передавать на хранение документы должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами. Порядок и условия передачи документов должника на хранение устанавливаются федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
заключать сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов;
исполнять иные установленные настоящим Федеральным законом обязанности.
3. Конкурсный управляющий вправе:
распоряжаться имуществом должника в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом;
увольнять работников должника, в том числе руководителя должника, в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законом;
заявлять отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 настоящего Федерального закона. Конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника;
подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника, лиц, входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать другие действия, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат имущества должника;
осуществлять иные права, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей, установленных настоящим Федеральным законом.
5. При наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Последствия открытия конкурсного производства – ст. 126 закона о банкротстве.
Полномочия органов управления должника прекращаются.
Конкурсный управляющий дает информацию о том, что открыто конкурсное производство.
Он закрывает все счета должника и оставляет только один счет – основной счет должника.
1. Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.
2. Из имущества должника, которое составляет конкурсную массу, исключаются имущество, изъятое из оборота, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, а также иное предусмотренное настоящим Федеральным законом имущество.
В составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога
Статья 132. Имущество должника, не включаемое в конкурсную массу
1. При наличии в составе имущества должника имущества, изъятого из оборота, конкурсный управляющий уведомляет об этом собственника изъятого из оборота имущества.
2. Собственник имущества, изъятого из оборота, принимает от конкурсного управляющего это имущество или закрепляет его за другими лицами не позднее чем через шесть месяцев с даты получения уведомления от конкурсного управляющего.
3. В случае неисполнения собственником имущества, изъятого из оборота, обязанности, предусмотренной пунктом 2 настоящей статьи, по истечении шести месяцев с даты получения уведомления от конкурсного управляющего все расходы на содержание имущества, изъятого из оборота, возлагаются на собственника указанного имущества, если иное не установлено настоящей статьей.
4. Социально значимые объекты, объекты культурного наследия (памятники истории и культуры) народов Российской Федерации, а также иные объекты, продажа которых в соответствии с законодательством Российской Федерации должна осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, продаются в порядке, установленном статьей 110 настоящего Федерального закона. Оценка указанных объектов осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона. Начальная цена продажи указанных объектов устанавливается на основании определенной в соответствии с отчетом об оценке их рыночной стоимости в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
На любой процедуре участники, собственник может принять решение об исполнении обязательств должника перед кредиторами.
Основная задача конкурсного управляющего сформировать конкурсную массу.
Очередность удовлетворения требований кредитора.
Статья 134. Очередность удовлетворения требований кредиторов
1. Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.
В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или) экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.
2. Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности:
Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.
3. При рассмотрении жалобы кредитора по текущим платежам арбитражный суд при удовлетворении жалобы вправе определить размер и очередность удовлетворения требования кредитора по текущим платежам.
4. Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
Постановление Пленума ВАС РФ от 30.11.2006 N 57.
С 2013 года этот пункт будет дополнен требованиями о возмещении вреда, причиненными нарушением градостроительного законодательства
В какой очереди удовлетворяются требования государства-кредитора – точно также в порядке, установленном законом о несостоятельности. Государство выступает наряду с другими кредиторами.
Куда дели залоговых кредиторов? Если они есть, то они имеют преимущество перед всеми остальными кредиторами, но только в рамках третьей очереди. Порядок удовлетворения их требований – ст. 138 закона о несостоятельности.
После расчетов с кредиторами третьей очереди производятся расчеты с кредиторами по удовлетворению требований по сделке, признанной недействительной на основании пункта 2 статьи 61.2 и пункта 3 статьи 61.3 настоящего Федерального закона.
Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.
5. При оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, подоходный налог, профсоюзные и страховые взносы и другие), и платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом.
Завершение конкурсного производства
Статья 149. Завершение конкурсного производства
1. После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со статьей 125 настоящего Федерального закона - определение о прекращении производства по делу о банкротстве.
Определение о завершении конкурсного производства подлежит немедленному исполнению.
Определение о прекращении производства по делу о банкротстве подлежит немедленному исполнению.
В случае вынесения определения о прекращении производства по делу о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению.
2. Арбитражный суд по истечении тридцати, но не позднее шестидесяти дней с даты вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства направляет указанное определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заказным письмом с уведомлением о вручении.
3. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника.
Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять дней с даты представления указанного определения арбитражного суда в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства может быть обжаловано до даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц.
Обжалование определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства приостанавливает исполнение этого определения.
4. С даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц конкурсное производство считается завершенным.
Упрощенные процедуры банкротства – вводится сразу конкурсное производства.
Особенности банкротства отдельных должников:
Почему они выделены – это либо организации, которые представляют интерес государства, либо это те организации, когда могут быть затронуты интересы неограниченного числа лиц, либо это те организации, которые имеют определенное экономическое или социальное значение.
Правовой режим имущества предпринимателей.
Источники: ГК РФ, ЗК РФ, закон об обороте земель сельскохозяйственного назначения, закон о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, Закон о государственном кадастре недвижимости, Закон об ипотеке (залоге недвижимости).
Постановление пленума ВАС РФ от 29 апреля 2010 года «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав».
Информационное письмо от 13 ноября 2008 года № 126 ВАС РФ «Обзор практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения».
Постановление пленума ВАС РФ от 23 июля 2009 года «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на имущество здания».
Проект гражданского кодекса вводит новый раздел второй – «Вещное право». Этот раздел будет начинаться положениями о владении.
Вещь – законодатель имеет в виду материальные объекты. Стоит вопрос о том, нужно ли признавать в качестве таковых идеальные объекты, например, права («право на право»)?
Вещное право определяется как господство лица над вещью. Законодатель пытается определить признаки вещного права.
Правомочия, характеризующие содержание вещного права - Владение, пользование распоряжения.
Вещные права (по новой редакции):
Вводится договор об учреждении вещного права – это т. н. вещный договор.
Недвижимость.
Это земельные участки, все что прочно связано с землей либо то, что является недвижимостью в силу закона.
Предприятия.
Конструкция предприятия, которая была введена гражданским кодексом.
Определение
Статья 132. Предприятие
1. Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
Новая редакция - Предприятием как единым объектом прав оборота признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Объекты незавершенного строительства – сегодня этот объект вовлечен в оборот. Это объект недвижимого имущества. Закон о государственной регистрации недвижимого имущества определяет, в каких случаях осуществляется регистрация прав на создаваемые объекты недвижимости.
Ценные бумаги.
ГК РФ, ФЗ «О РЦБ», закон о переводном и простом векселе 1997 года, закон об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг, Об ипотеке (закладная), закон об инвестиционных фондах (инвестиционные паи), об ипотечных ценных бумагах.
Признаки ценных бумаг:
Документарность
Формальность
Конститутивность.
Презентационность
Публичная достоверность
Абстрактность
Классификация ценных бумаг
В зависимости от выраженного в них права
Ценные бумаги могут быть
Отечественные-иностранные, государственные- частные, инвестиционные-эмиссионные ценные бумаги.
Акции
Облигации
Опционы эмитента.
(определения в законе о РЦБ)
Акции могут быть только именными. Законодательство исключает возможность выпуска акций на предъявителя.
Акции могут быть обыкновенными и привелигированными (акция не голосующая, но взаимен этого в уставе должен быть определен фиксированный размер дивиденда или порядок его определения; Если дивиденды ему не выплачивают, то у него появляется право голосовать).
Кумулятивные акции – дивиденды по ним накапливаются.
Средства индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности.
Ч. 4 ГК РФ. Из всех средств индивидуализации ГК называет следующие
Сегодня отсутствует проверка фирменных наименований при регистрации юридических лиц. Гражданский Кодекс пока содержит только некоторые ограничения, касающиеся того, что не может включаться в фирменное наименование.
Должны быть полное фирменное наименование и сокращенное фирменное наименование.
Фирменное наименование должно обязательно содержать указание на организационно-правовую форму.
Деловая репутация субъекта предпринимательской деятельности.
Это нематериальное благо, которое принадлежит не только гражданину, но и коммерческим организациям. Деловая репутация не может быть предметом сделки. Но сегодня она имеет определенную стоимость. Деловая репутация должна быть определенным образом оценена.
Одна из проблем российского законодательства – деловая репутация отнесена к нематериальным благам. Сегодня мы покупаем не столько оборудование, сколько нас интересует место на рынке продавца.
Возможность для организаций защищать свою деловую репутацию ст. 152 – защита чести, достоинства и деловой репутации. Постановление Пленума ВС РФ от 24 февраля 2005 года о судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц.
Различать сведения, которые порочат деловую репутацию именно организации и сведения, которые порочат деловую репутацию ее руководителя.
Коммерческая тайна. Понятие, способы охраны.
С 2008 года в ГК исключена ст. 139, которая называлась «информация» и определяла в т. ч. коммерческую информацию. Эту статью исключили с принятием 4 части ГК РФ. А в 2004 году приняли закона о коммерческой тайне. Этот закон очень долго и мучительно находился в ГД ФС РФ и на него было наложены т. н. жесткое вето Президента, с указанием, что закон содержит грубейшие теоретические ошибки. В итоге проект приняли. Позже вступила в силу часть 4 ГК, которая определяет секреты производства (ноу-хау (см. определение в ГК РФ)). С принятием 4 части ГК РФ закон о коммерческой тайне в части большинства статей не действует (остаются нормы о мерах охраны конфиденциальности коммерческой тайны).
Применительно к зачету
Понятие и признаки договора в сфере предпринимательской деятельности (торговых сделок).
С точки зрения зарубежной практики существовало два подхода
Если с одной стороны коммерсант, а с другой – нет
Россия – мы следуем больше французской модели. Мы исходим из того, что договор в сфере предпринимательской деятельности – это договор, в котором обе стороны или одна из сторон являются предпринимателем.
Второй признак, характеризующий сделку как торговую – это цель получения прибыли.
Третий признак торговой сделки – это возмездность.
Проект ГК РФ.
Сегодня есть две достаточно серьезных проблемы
(правда возникает другая проблема – проблема вмешательства суда в договорные отношения).
Появятся нормы о порядке ведения переговоров при заключении договора.
2ой семестр
Диана Александровна Жмулина
Регулирование отдельных видов деятельности.
Понятие.
Реализация товаров – это деятельность по передаче товара одним лицом в собственность другого.
Существует 2 группы отношений в данном случае:
В научном мире существует дискуссия по поводу того, что такое торговое право:
Источники правового регулирования д-сти по реализации товаров.
Помимо указанных в слайде ФЗ, есть еще ряд законов, к-ые касаются реализации отдельных видов товаров: Закон «О гос.регулировании д-сти по реализации этилового спирта…»; Закон «Об оружии» предъявляет большоео кол-во требований и для покупателей, и для потребителей; «Об обращении лекарственных средств»; Закон «О лицензировании».
Судебно-арбитражная практика.
Договор к.-п. Явл-ся генеральным договором, нормы о котором применяются к более специальным договорам, к-ые не регулируются специальными нормами.
Существенным условием договора к-п явл-ся предмет. Определение предмета идет через наименование и количество товара. Некоторые ученые считают необходимым выделить из к-п. Оптовую к-п Договор, отличный от поставки и к-п. Но считается, что это нецелесообразно, т.к. поставки и к-п достаточно.
Регулирование к-п в основном диспозитивно.
Договор розничной к-п. По такому договору продавец… Публичный договор, договор присоединения – продавец не вправе отказаться от заключения данного договора. Все условия договора должны быть одинаковы для всех потребителей без исключения. Закон «О защите прав потребителей» возлагает на продавца обязанность передать товар надлежащего качества. ООчень важно предоставление полной информации о товаре. В случае если информация не предоставлена, а договор заключен, то потребитель вправе отказаться от договора – это приравниваеся к продаже товаров ненадлежащего качества. Договор присоединения – потребитель может либо принять все условия продавца в целом, либо не заключать договор в целом. Если же в договоре к-п есть противоречащие закону нормы, то они явл-ся ничтожными. Включение таких норм в договор также влечет административную отв-сть.
Данный договор может быть заключен при размещении публичной оферты.
Как рег-ся к-п через интернет? Ст.497 – продажа товаров дистанционным способом, постановление правительства №612 2007 г.
Когда мы говорим о продаже товара в кредит
Момент заключения договора – выдача товарного или кассового чека.
Момент исполнения – момент передачи товара.
Если потребителю продан товар ненадлежащего качества. Имеет право
Договор поставки.
Поставщик обязуется в указанный срок передать производимые им товары..
Поставщик – это лицо, к-ое осуществляет предпринимательскую д-сть. Покупателем обычно выступает предприниматель. Это может быть как коммерческая так и некоммерческая орг-ция. Необходимо разграничивать розничную к-п и поставку. Ст. 492 говорит об использовании для семейных нужд. Ст. 506 говорит об иных целях, не раскрывая это понятие. Из-за этого в судебной практике возникает вопрос о том, что делать когда товарная орг-ция в розницу покупает товар и получает чек. Если товар используется длс совместного потребления гражданми, то такое отношения будет расцениваться как совместное гражданами. Ссылаясь на гос.стандарт, где … приобретение товара… в случае если орг-ция приобретает в с-сть товары, то такой договор необходимо квалифицировать как договор поставки.
Если товары приобретаются орг-цией для собственных нужд, т.е. это цели, не связанные с личным использованием, но цели, которые явл-ся собственными нуждами орг-ции, то данные отношения можно квалифицировать как отношения розничной к-п (ПП ВАС).
Договор поставки, как считают некоторые ученые, не стоил выделения в отдельную конструкцию. Т.е. достаточно было в главе о к-п отразить все юансы для предпринимателей.
Порядок заключения. Направляется оферта, и если она не акцептуется, и следует отличная оферта, первоначальный оферент должен направить встречную оферту, отказаться или согласовать иной договор – должен отреагировать. Существенным условием договора поставки явл-ся предмет. Пленум говорит, что срок поставки существенным условием не явл-ся. Сроки могут быть согласованы. Основная обязанность поставщика передача товара в обусловленный срок. Договор может указывать вид транспорта, условия доставки. Обязанность покупателя принятия и оплаты товара. При недопоставке товара в следующей партии товар допоставляется. В основе данного договора нормы диспозитивные.
Поставка товара для гос-ых и муниципальных нужд.
На основании контракта. К данным отношениям применяются законы фз-94. В нем содержится понятие, что такое гос-ые и муниципальные нужды – это обеспечиваемые потребности РФ, субъектов и мун-ых образований в товарах работах и услугах, необходимых для осуществления функций. Говоря о 94 фз, следует отметить, что гос7думой принят законопроект «о федеральной контрактной системе» в сфере закупок товаров и услуг № законопроекта 68702-6.
Заключается на основании заказа на поставку товара для гос и мун нужд. Есть некий гос.заказчик размещает заказ одним из двух способов. ПО общему правилу заказ размещается путем проведения торгов. Второй способ – без торгов: - запрос котировк – информация о потребности гос-ого заказчика о товарах сообщается неограниченному кругу лиц, путем размещения на официальном сайте какие товары необходимы и для кого. Победителем при осуществлении данного способа будет явл-ся поставщик, который предложил минимальную цену. Однако есть ограничения. Один заказчик не вправе размещать запрос котировок (ст.42) более чем на 500 тыс рублей в течение одного квартала.; - размещение заказа у единственного поставщика (ст.55) – выбирается конкретный поставщик и с ним заключается контракт. Закон предусматривает закрытый перечень случаев. Поставки товаров, к-ые относятся к сфере д-сти естественных монополий. Осуществление поставки для культурных нужд. Выполнение работ по мобилизационной подготовке. После размещения заявки и определения соответствующего поставщика. Если заказ принят поставщиком, то гос.заказчик не имеет права отказаться от заключения контракта. Для поставщика же заключения контракта обязательна только в отдельных случаях (естественная монополия, экстренная ситуация). Поставщик, к-ый отказывается от заключения контракта, обязан возместить убытки. Проект контракта направляется поставщику.
Договор контрактации.
К договору контрактации субсидиарно применяются нормы договора поставки. Его вообще можно разновидностью договора поставки считать. Изготовитель всегда коммерческая орг-ция. Одна из особенностей данного договора закл-ся в том, что отв-сть предпринимателя не строится на началах риска. То есть отвечают с/х производители тлько на началах вины. Изготовитель отвечает только на основах риска.
Договор энергоснабжения.
Если отношения по договору энергоснабжения не урегулированы ГК, применяются нормы закона об электроэнергетике. Сторонами договора являются абонент и энергоснабжающая орг-ция. Абоненты – граждане, юр.лица. причина выделения – особый объект энергия, которая подается через присоединенную сеть. Особенности данного предмета определяют особенности данного договора. Передача энергии осущ-ся через присоединенные сети. Поэтому вано, что бы у абонента была вохможность получать энергию. Моментом заключения договора будет явл-ся момент фактического подключения к сети. Договор заключается в письменной форме.
Существенные условия. Данный договор публичный. Количество и качество энергии. Кол-во переданной энергии установлены правилами учета энергии. ИП ПРезидиума ВАС №30 1998 г. Потребитель обязан обеспечивать надлежащую безопасность и соблюдать установленный режим потребления энергии. У юр.лиц по сравнению с потребителями. Зак-во также предусматрвиает меры по энергосбережению – Закон «Об энергосбережении» 1998 г. Оплата энергии производится за фактическое потребление. Если абонентом выступает юр. Лицо, то энергоснабжающая орг-ция вправе отказаться от договора в одностороннем порядке при недобросовестном поведении контрагента. Отв-сть ограничена для обеих сторон договора.
Продажа недвижимости.
Передается в собственность покупателя недвижимость, а покупатель платит цель. Выделение обусловлена особенностями недвижимости как предмета. Одна из сторон должна быть предпринимателем. Данный договор должен обязательно быть заключен в письменной форме. Здесь нет возможности заключения конклюдентными действиями или обмена документами. Права и обяазнности возникают с момента подписания, но право с-сти на объект недвижимости возникает с момента гос.регистрации права. Передача оформляется актом приема-передачи недвижимости. Существенными условиями выступают предмет и цена. ПП Президиума ВАС 11.11.01. Договор к-п недвижимости может быть расторгнут. Но регистрация права не аннулируется автоматически. Нужно зарегестрировать право вновь
Договор к-п предприятия.
Договор явл-ся предпринимательским, к-ый используется в коммерческих целях. Но бывает так что продавцом может выступать наследник. Договор к-п предприятия должен быть заключен в письменной форме путем сотавления единого документа. Акт инвентаризации, бух баланс, заключение независимого аудитора о составе предприятия, перечень долгов с указанием кредиторов и характера требований – обязательно прилагаются к договору. Несоблюдение формы влечет недействительность. Необходимо регистрировать прав с-сти. Существенные условия – предмет и цена. В имущественный комплекс предприятия могут быть включено различное им-во, коммерческие обозначения, товарные знаки. Продажа предприятия может сопровождаться уступкой прав требования… перевод долгов требует согласия кредиторов.
Реализация товаров на товарной бирже.
В настоящий момент действует закон «Об организованных торгах» от 21.11.2011 г. согласно данному закону организация, к-ая на 1 января имеет лицензии валютных и товарных бирж должны получить товарную лицензию. С 1 января 2014 г. данный закон утрачивает силу и трех видов бирж больше не будет. Останется одна организация – Биржа.
Закон «О торговой д-сти».
Ст.1 – отношения, регулируемые. Горизонтальные отношения между… также говорися о том к каким отношениям данный закон не применяется. Закон содержит в ст.8 важное положение – регулируется размер вознаграждений (бонусов), к-ые дистребьютерв продукции …
Тема 12. Правовое регулирование д-сти по передаче имущества в пользование.
Такая д-сть опосредуется горизонтальными и вертикальными связями. То есть всегда будут и частные, и публичные методы регулирования. Обязательственные отношения, которые складываются по поводу.
Все многочисленные уставы и кодекса транспортного характера субсидиарно касаются вопросов ГК.
Договоры по передаче в пользование.
Аренда.
Арендодатель и арендатор. Аренда недвижимого им-вы с согласия с-ника. Учреждение не имеет право сдавать в аренду имущество, к-ое закреплено на праве оперативного управления. Существенным условием договора аренда явл-ся предмет. ПП ВАС. В договоре аренды должны быть указаны данные об имуществе, передаваемом в аренду. Срок не явл-ся существенным условием. Договором может быть предусмотрен другой срок уведомления стороны. Порядок условия внесения… Ремонт им-ва: капитальный –арендодатель; текущий – арендатор. Арендатор пользуется . Если за несвоеверменный возврат арендованного им-ва… ГК предусматриает..7
Договор проката.
К таким отношениям применяется закон «О ЗПП». Приказ ФАС. Публичный договор. Им-во используется для потребительских целей. Договор проката заключается в письменной форме. Существенные условия – предмет и срок. Срок не более 1 года. По такому договору не применяются правила о возобновлении договора – право преимущественной аренды. Т.к. арендодатель – профессионал на нем лежит обязанность проверить исправность имущества. Оба вида ремонта на арендодателе. Арендатор обязан оплачивать прокат. Нельзя сдавать данное имущество в субаренду. Арендатор вправе откааться от договора проката за 10 дней предупредив арендодателя.
Аренда т/с.
Данный договор распадается на две разновидности: - с экипажем и – без. Различные транспортные уставы применяются субсидиарно с ГК. Договоры могут быть как предпринимательскими, так и нет. Все зависит от субъектного состава. Договор аренды транспортного средства может быть заключен независимо от формы договора. Гос.регистрация не требуется. Но писменная форма сохраняется. Не применяются положения в возобновлении доовора аренда на неопределенный срок и о преимущественном праве заключения договора. Какая разница между договорами аренда т/с с экипажем и без. Разграничение в технической эксплуатации и коммерческой эксплуатации. По отв-сти – когда аренда т/с с экипажем, то отв-сть за вред причиненный им-во третьих лиц будет нести арендодатель за исключением случаев, когда вред возник по вине арендатора. Если т/с погибло или повреждено, то арендодатель возмещает убытки арендатору. Если без экипажа –
Договор аренды зданий и сооружений.
Договор заключается в письменной форме. Гос.регистрация необходима для договоров, к-ые заключается на срок более года.
Акт приема-передачи необходим.
Аренда предприятия
Арендатор вправе без согласия арендодателя передавать во временное пользование…
Финансовая аренда – Лизинг. Предпринимательский договор.
Арендодатель не несет отв-сть за выбор им-ва и продавца. Сторонами явл-ся предприниматели. К договору лизинга применяется ГК и закон «О лизинге» по поводу квалификации договора лизинга – 1) двусторонний; 2) трехсторонний. В договоре лизинга могут быть предусмотрены условия, касающиеся продавца. Письменная форма. Если недвижимость, то гос.регистрация кроме земельных участков. Существенные условия 0 о предмете и продавце. Арендатор схож с покупателем по своему правовому статусу и несет обязанности кроме обязанности оплатить товар. Имеет право предъявить продавцу им-ва
Государственное регулирование.
В форме гос. Регулирования осуществляетя:
28.09.2012
Тема: правовое регулирование д-сти по производству работ
Регулирование опосредуется договором подряд.
Некоторые ученые даже выделяют строительное право как отдельный институт в рамках ГП и КП. Здесь можно говорить о строительном праве именно как об институте ГП, либо о строительном зак-ве, как комплексе правовых норм.
Источники:
Система договора подряда и его разновидностей.
ПО договору подряда одна сторона подрядчик обязуется выполнить определенную работу и передать ее заказчику. Здесь важно понимать, что такое результат работ. Главное отличие договора подряда от возмездного оказания услуг. Договор консенсуальный, взаимный, возмездный. Может быть этот договор как предпренимательский, так и не предпринимательский. В отличии от договора возмездного оказания услуг, если не указано иное, подрядчик может привлекать субподрядчика и будет выступать генподрядчиком. Заказчик также может нанимать отдельных подрядчиков.
В услугах нельзя привлекать субисполнителя, если нет прямого согласия заказчика в договоре. Существенными условиями договора подряда явл-ся его предмет. Также существенным явл-ся срок. Обычно определяется начальный и конечный срок. Могут указываться промежуточные сроки. ГК в основном дает регулирование договора подряда преимущественно диспозитивно.
Бытовой подряд.
Заказчик обязуется принять данную работу. Имеет место публичный договор. Этот договор всегда имеет предпринимательский характер, поскольку подрядчик всегда предприниматель. К данному договору применяются нормы ЗПП. Важным моментом явл-ся предоставление заказчику полной информации о самом подрчдике и о работах, к-ые будут произведены. Если такая информация не предоставлена, то заказчик вправе потребовать возмещение убытков. Форма – письменная. Существенным явл-ся предмет и срок.
ПОдрядчик обязан сообщать заказчику о тех требованиях, к-ые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования работы. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, заказчик вправе воспользоваться правами, предусмотренными ст. 501 и 505. Если в процессе производства работ или иных нарушений договора были причинены убытки, то заказчик имеет право взыскивать убытки сверх неустойки. ПП 1994 г. №7.
Основным гос. Органом, к-ый осуществляет надзор по договором бытового подряда, явл-ся Роспотребнадзор. К данным видам проверок применяется ФЗ-294.
Договор строительного подряда.
Выделение этого вида договора обусловлено предметом. Заключается на строительство, реконструкцию здания или недвижимого объекта.В качестве подрядчика выступают специализированные строительные орг-ции. Заказчиками м.б. как предприниматели, так и не предприниматели. В случае если договор строительного подряда… существенным условием явл-ся предмет и срок. Предмет должен быть определен как любой предмет. Определение предмета происходит сложно, с использованием специальной технической документации. Если типовойо проект, тогда подрядчик может предложить заказчику варианты. Если говорить об индивидуальном объекте, то заказчик сам передает подрядчику технические документы. В них определяются объм работ, характер работ, смета.
Заказчик имеет право вносить изменения в техническую документацию, если внесенные изменения увеличивают стоимость работ не более, чем на 10%. А если более, то требуется согласие подрядчика. Заказчику предоставлено право надзора и контроля за проведением строительных работ. Но заказчик не имеет право вмешиваться в оперативно-хозяйственную д-сть подрядчика. Заказчик имеет право осуществлять контроль самостоятельно, а может нанять инженера/инженерную орг-цию. В договоре следует определить права такого инженера. Завершающим этапом взаимодействия заказчика и подрядчика явл-ся приемка, выполненных работ. Приемку работ осуществляет самостоятельно заказчик либо государственный орган (если есть указание). Сдача-приемка оформляется актом, подписываемым обеими сторонами.подрядчик отвечает за качество работ и з асрок. Заказчик за своевременую оплату. Закон устанавливает 5 летний срок для обнаружения недостатков в качестве работ. По истечению указанного срока заказчик невправе ставить вопрос об отв-сти. Срок исполнения с момента подписания акта приема-передачи. Подрядчик отвечает, если не докажет, что результат износа или ненадлежащего использования.
Договор подряда на выполнение проектных и изыскатеьских работ.
Подрядчик обязуется по заданию заказчика обязуется разработать техническую документацию… выделение данного договора также обусловлена спецификой предмета. Изыскательские работы подразумевают изучение местности, рельефа, грунтов. Могут быть предметом самостоятельного договора, либо данные работы могут использоваться для последующей технической документации. Подррядчиком выступает проектная орг-ция. Такая орг-ция явл-ся предпринимателем. Для выполнения проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы с техническим заданием заказчика. Подрядчик невправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика. Заказчику принадлежат иключительные права на то, что создано в результате данного договора. Аналогичная обязанность лежит и на заказчике.
Заказчик обязан оплатить работы, а также оказывать содействие подрядчику. Отв-сть подрядчик несет за несоответствующее выполнение работ.
Подрядные работы для гос-ых и имуниципальных нужд.
Гос-ое регулирование строительных, проектных и изыскательских работ.
Постановление правительства « О гос-ом техническом учете, тех.инвентаризации..» 4.12.2000 г. – гос-во осуществляет учет, определяет объекты инвентаризации. Это объекты завершенного строительства, принятые в эксплуатацию; самовольно возведенные завершенные строительные объекты; объекты незавершенного строительства; бесхозяйные объекты. Согласно ГрК гос-во ведет градостроительный кадастр и мониторинг строительной д-сти. Контроль за промышленной безопасностью опасных производственных объектов. Также гос.регулирование заключается в проведении гос-ой экспертизы, в том числе экологической экспертизы. ФЗ-174 1995 г. Также осуществляется контроль за соблюдением санитарных правил, постановление правительства
Также применяется технический регламент о требованиях пожарной безопаснсоти 123-Фз 22.07.2008. тех регламент также регулирует требования качества воды воздуха, защиту инсоляции. Владельцы и пользователи зданий должны по уровню отв-сть определять. Тех регламент содержит только определенные рамки и не содержит количественные показатели. Раньше были СНиПы, ГОСТы и СанПины. Было создано два перечня, утвержденных постановлением правительства,… второй перечнь – перечень в области стандартищации, утвержден приказом Ростехрегулирования 1 июня 2010 г. №2079 и содержит 23 национальных стандарта. При осущестлвении того или иного вида д-сти. Что касается амих гостов и снипов? Происходит реформа, начавшаяся в 2002 г.. как быть с уже актуализированными гостами и снипами? Существует письмо министество регионального развития, которое разясняет. В Исполнеии ст.42 тех регламента минрегионом осущ-ся реализация строительных норм и правил. Они выходят постепенно. В целях переходного периода актуализрованные своды и правила не отменяют старых. Только после вступления в силу актуализированных – внесение в перечень. Россия должна пойти по пути запада в плане тех.регулирования. непосредственно тех регулирования к качеству должны разрабатываться теми саморегулируемыми орг-циями, к-ые составляют ядро участников данной д-сти. По поводу административного регулирования строительной д-сти. Прежде всего заказчик . Инженерное изыскание для подготовки проектной документации – на данном этапе заключается договор на выполнение изыскательских работ. Лицо, к-ое может быть подрядчиком по такому договору, обязательно должно быть членом саморегулиуемой орг-ции. Подготовка проектнйо документации осуществляется с тем же лицом. Проектная документация утверждается застройщиком или … проектная документация должна проходить государственную экспертизу.
Практически все объекты капитального строительства обязаны проходить гос-ую экспертизу. Индивидуальные дома не более трех этажей. Ст.49 ГрК.
Выдача разрешения на строительство. Разрешение на строительство выдается органом МСУ по месту нахождения земельного участка. Форма разрешения на строительство 24.11.2005 №798.
Осуществление непосредственно строительтства или реконструкции объекта
Выдача разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Градостроительный кодекс предусматривает ряд случаев, когда данное рарешение выдается органом исполнительной власти - ст. 6 ГрК
На всех этапах может осуществляться гос-ый контроль и надзор за ходом д-сти – 1 февраля 2006 №54 Постановление правительства.
Саморегулирование в сфере строительства и осуществления проектных и изыскательских работ
С 1 января 2009 г. было отменено лицензирование проектной и изыскательной д-сти. Оно было заменено на саморегулирование. Предпосылка – 1) коррупция; 2) низкое качество на стадии выдачи лицензии; 3) невозможно было возложить на гос-ые органы гражданско-правовую отв-сть за вред, причиненный лицензиатом. Саморегулирование принципально другой подход. Все положения, к-ые касаются саморегулирования отражены в ГрК гл.6.1. Основные цели – повышение качества работ.
Кака орг-ция может быть признана саморегулируемой в данной сфере? Некоммерческая орг-ция созданная в форме некоммерческого партнерства. Данная некомм.орг-ция должна удовлетворять следующим критериям:
Прием в члена СРо осуществляется для тех лиц, к-ые соответствуют требованиям, содержащимся в свидетельстве о допуске. Свидетельство о допуске выдается один раз и действует бессрочно, если оно не будет остановлено членами СРО. Решение о приеме либо от отказе в приме членов СРО может быть обжаловано в арбитражный суд. Членство в СРО прекращается в слуяае, если орг-ция добровольно выходит из членов СРО, второе – это исключение из членов СРо, а также смерть ИП или ликвидация юрлица. В каких случаях СРО имеет право принять решение об исключении? – несоблюдение членом СРО тех.регламентов, к-ое повлекло причинение вреда; - неоднократное или однократное грубое нарушение регламента, требований стандартов; - неоднократная уплата или неуплата в течение года членских взносов; - невнесение взносов в компенсационный фонд.
30 декабря 2009 г. приказ минрегионразвития.
СРО имеет право осуществлять контроль за д-стью своих членов, за соблююдением ими требований, содержащихся в правилах о допуске. Оно может осущ-ся с той периодичностью, к-ая СРО считает нужным, но не реже раза в год. СРО имеет право применять меры дисциплианрого воздействия:
Для того, чтобы сохранять и увеличивать размер компенсиационного фонда СРО размещает денежные средства на депозитах денежных орг-ций. Если была произведена выплата и средств компенсационного фонда, в связи с недостатками произведенных членом работ. В СРО должны бть требования каким образом и как возмещает. СРО ведет реестр членов СРО. Ростехнадзор ведет реестр СРО. В рамках Ростехнадзора существует управление технического и строительного надзора
Тема: Правовое регулирование инвестиционной деятельности.
Деятельность по вложению инвестиций и осуществлению практических дейсвтий в целях получения прибыли. Действия в целях получения прибыли или другого полезного эффекта.
Прямые инвистиции – это ивистиции в объекты, к-ые инветсор, заказчик собирается управлять. Портфельные - Обычно это ценные бумаги, но могут быть и … эти инв
Инвистиционное право – совокупность норм, регулирующих инвистиции. Участники инвестиционной д-сти: инвесторы, заказчики, исполнители, пользователи. Лицо может объединять в себе статус нескольких субъектов. Инвестор – субъект инвестиционной д-сти, к-ый осуществляет вложение собственных, заемных средств, лмбо привлеченных и обеспечивает их целевое использование. Инвесторами могут выступать физические и юрлица, а также …
Пользователи объектов инвест.д-сти – это лица, для к-ых создается указанный объект. Пользователем может быть сам инвестор. Если инвестор не явл-ся пользователем, отношения между пользователем и инвестором могут решаться соглашеним об инвестировании.
Источники правового регулирования:
Формы реализации.
Могут быть те, договоры, которые уже были рассмотрены (например, лизинг).
В зависимости от формы, будут фигурировать те или иные соглашения.
Соглашение о разделе продукции допустимо далеко не для всех участков недр. ФЗ утверждается перечень недр, который может быть объектом такого соглашения.это делается для … соглашение о разделе заключаются с победителем конкурса/аукциона. Условия разрабатываются правительством и органом гос.власти субъекта. При таком соглашении особый порядок налогообложения – льготный порядок. Установлен гл.26.4 НК РФ.
Закон «о концессионных соглашениях» 115-фз; еще есть Закон СПб 2006 г. №26-100.
Объектом концессионных соглашений явл-ся недвижимое им-во, автомобильные дороги, морские речные порты и объекты капитального строительства. Концессионные соглашение – это договор, к-ый по прямой ссылке закона явл-ся смешанным договором. Концедент – гос-во. Срок КС.
Закон об экономических зонах.
Определяемая Правительством РФ часть территории РФ, на к-ой действует особый режим осуществления предпринимательской д-сти. Налоговой д-сти. Зеплепользования. Создание зон
АИФ – открытое акционареное общества, исключительным предметок к-ого явл-ся инвестирование им-ва в иные ценные бумаги. Данная д-сть лицензируется. Акционерный инвестиционный фонд имеет право размещать обыкновенные именные акции.
ПИФ – это имущественный комплекс, переданного в доверительное управление компании, учердителю имущественного комплекса. Бывают открытые, интервальные и закрыты. Открытого типа – удостоверяет право
5.10.2012
Тема. Правовое регулирование инновационной д-сти.
В частности фз-254 от 21 июля 2011 г. – внес целый блок изменений. До этого определения в данной сфере были на уровне подзаконных актов.
Инновация – введенный в употребление новый или значительно улучшенный продукт, товар, услуга либо процесс, включая новые методы продаж, организации, метод организации рабочих мест.
Данное определение инноваций характерезует объективную сторону. Данное определение было взято из руководства Осло. В экономической, юридической лит-ре есть разные мнения:
Несколько признаков:
Для понятия инновации дается более простое определение инновация – это результат научного, иного творческих изысканий, реализованный в практической жизнееятельности людей и удовлетворяющих их практические и социальные потребности.
Инновационный проекет – это комплекст, направленных на достижение экономического эффетка мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерцализации научных и научно-технических товаров. Для осуществления инновация проекты необходимы.
Инновационная инфраструктура – совокупность организаций, способствующих реализации инновационных проектов, включая предоставление управленческих, материально-технических, финансовых, информационных, консультационных, кадровых услуг. Это не просто совокупность организаций. Гос-во нацелено на создание именно инфраструктуру, систему организаций, к-ые взаимодействуют между собой, производят максимальный эффект. Обазательно должно быть наличие бизнеса в данной инфрастуктуре, так как инновацию на рынок проводит именно бизнес.
Для вовлечения бизнеса создали проект Сколково – идеальная модель того, какой должна быть инновационная инфраструктура.
Фз 2 августа 2009 г. – дал возможность бюджетным ВУЗам быть учредителями хозяйственных обществ и через них применять, реализовывать результаты научной д-сти, которые уже есть. Инновационный процесс необязательно начинать с нуля, можно начинать со стадии конструктуских работ. Этот закон как раз на это и направлен.
Инновационная д-сть – такая д-сть, к-ая включает научноую, технологическую, организоционную, финансовую и коммерческую д-сть и хар-ся направленностью на реализацию инновационных проектов и на создание инновационной инфраструктуры и обеспечения ее д-сти. Отмечается, что данное определение не явл-ся определением, к-ое в полной мере отражает суть инновационной д-сти именно как процесса по внедрению чего-то нового. С т.з. такого определения д-сть нашего гос-ва можно назвать инновационной.
Доктринальное определение инновационной д-сти – это процесс создания новой продукции либо процессов от формирования идеи до ее освоения, выпуска, реализации и получения конечного продукта.
Признаки инновационной д-сти.
Явл-ся ли инновационная д-сть предпринимательской? Разные мнения:
Зак-во, регулирующее инновационную д-сть.
Важнейшими методами данной д-сти явл-ся моделирование, прогнозирование и планирование. Современной зак-во развивается по пути принятия стратегических и программных актов, которые закладывают базу конкретных НПА.
- Существует “стратегия инноваций…” до 2015 г.
- концепция долгосрочного развития РФ – все наработки, к-ые были осуществлены в стратегии были обобщены, приведена часть результатов и разработна концепция развитяи РФ в целом (удвоение ВВП к 2020 г., достижение уровня экономического и социального развития как мировой державы, в 2015 Россия должна войти в пятерку лидеров)
- на базе концепции разработана стратегии инноваций до 2020 гг 8 ноября 20011 г
очень сильно необходим единый закон об инновациях.
Государственное регулирование инновационной д-сти.
2)среднесрочные принципы
- приоритетное использование рыночных инструментов для стимулирования инновационной дс-ти
- доступность гос-ой поддержки на всех этапах инновационной д-сти
- защита частных интересов, защита инициативы
3)информационно-коммуникативное
- публичность
- открытость
- информационно-коммуникативное обеспечение
Меры государственной поддержки.
Договор коммерческой концессии – ст.1027 ГК. Отличие от лицензионного заключается в том, что в лицензионном передается какое-то одно, конкретное право, а при концессии – комплекс прав. Существенным условием явл-ся цена. Должен быть в письменной форме и подлежит обязательной регистрации в роспатенте
Ст.1335 ГК – лицензионный договор. Письменная форма
Тема. Правовое регулирование д-сти по возмездному оказанию услуг.
Эта д-сть не имеет своим результатом нечто материальное, овеществленное. Но материальный результат может быть. Можно говорить о некоем полезном эффекте от услуг. Ст.779 распространяется на (медицинские, консультационные и все те услуги, к-ые непоименованы)
Образовательная д-сть.
Может осущетслвяться только при наличии у лица лицензии.
Туристская д-сть.
Фз-132 1996 г. об основах туристкой д-сти, постановление правительства 2007 г.
Туристская д-сть – туроператаская д-сть
Туристский продукт – комплекс услуг по перевозке и размещению, к-ые оказываются за общую цену, реализуется по договору о реализации туристского продукта
Туроператорская д-сть подразумевает формирование туристского продукта. Туроператор всегда юридическое лицо. Турагенты – это ИП и юрлица, к-ые продвигают. Турагент не формирует, а выступает агентом. Туроператоры должны быть зарегестрированы в специальном реестре туроператоров. Ведением занимается Ростуризм. Минимальный размер финансового обеспечения – 500 тыс. Рублей для тех, кто занимается внутренним или въездным туристом и
Аудиторская д-сть.
Закон 2008 г. «Об аудиторской д-сти», постановление правительства 696.
Должны иметь правила осуществления внешнего контроля
Два уровня стандартизации.
Оценочная д-сть.
Закон «Об оценочной д-сти» 135-фз
Тема 18. Правовое регулирование банковской д-сти.
Основной закон «О банках и банковской д-сти» 1990 г. Определения бакнковской д-сти он не содержит.
Банковская д-сть – это д-сть кредитных организаций. Кредитная орг-ция – ст.1 ФЗ – это юрлицо, к-ое для извлечения прибыли как основной цели своей д-сти на основании лицензии ЦБ имеет право осуществлять банковский операции, предусмотренные ФЗ.
Банковский операции (ст.5):
Признаки кредитной д-сти:
Последние два признака явл-ся основополагающими, отличительными.
Банковская д-сть представляет собой систему постоянно осуществляемых банковских операций и сделок, направленных на извлечение прибыли.
Признаки БД.
Не явл-ся банковской д-стью по своей природе д-сть ломбардов. Д-сть ЖКХ тоже не явл-ся банковской.
Вопрос о правосубъекности банков дискуссионный:
Источнкии правового регулирования БД.
БД опосредуется двумя видами отношений: банковскими и публичными, к-ые возникают между ЦБ и банками.
Банковское право – это институт ГП, к-ый представляет совокупность норм, к-ые регулирует отношения между банками, их клиентами. Для любой отрасли права характерен особый предмет и метод. Здесь такого нет, так как сложно определить особый предмет.
ФЗ «О банках и банковоской д-сти» от 2.12.1990 №395-1
ФЗ «О ЦБ РФ» от 10.07.2002 № 86-ФЗ
ФЗ «О несостоятельности»
ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 г.»
Указы Президента РФ, постановления Пр-ва РФ, ведомственные акты
Акты ЦБ РФ (указания, положения, инструкции)
Инструкция Банка России от 2.04.2012
Акты ЦБ явл-ся обязательными для всех субъектов правоприменения ст. ФЗ «О ЦБ»
Банковская система.
Это совокупность, действующих в стране, кредитных орг-ций, к-ые выполняют банковские операции. Нельзя говорить о количественном показателе банков, а именно в качестве системы следует понимать. Признаки:
Англосаксонская и континентальная банковская система.
Англосаксонская – характерен ярковыраженный индивидуализм, самостоятельность элементов второго уровня. Континентальная система хар-ся большим влиянием и ролью гос-ва в формировании и управлении банковской системы.
Структура банковоской системы состоит из двух уровней. Первый уровень – это орг-ция, кая явл-ся главным банком, осуществляющим публичные функции, может быть национализирован, может быть частично государственным; структура такого банка может быть различна, т.е. несколько банков.
Второй уровень – частные кредитные орг-ции, к-ые составляют основу банковской системы. Путем создания филиалов и представительств, либо создание дочерних иностранных банков. Сейчас вохможно создание дочерних либо представительств. В ходе вступления в ВТО были достигнуты договоренности и была получена возможность недопущения филиалов иностранных банков и исключение слов иностранные банки в ст 15, 16. В стратегии указывется, что наша банковская система не столь сильная и стабильная. Считается, что филиалы иностранных банков. Представительства – приказ ЦБ 1997 г. нет необходимости получения
Кредитные орг-ции делятся на два вида:
Деление банков на инвестиционные и инновационные, сберегательные и ипотечные. Юридически-закрепленной классификации банков в РФ нет. Универсальная специализация объясняется тем, что в условиях кризисной ситуации оставаться на плаву.
Создание и учреждение КО. Порядок закреплен в инструкции №135-И 2010 г.
Подаются документы в территориальное управление ЦБ, оно дает заключение
31.10.2012 г.
Эмитетнт, который получил право на ведение реестра имеет право на вознаграждение.
Клиринг – д-сть по определению взаимных обязательств (сбор, сверка). Происходит анализ соответствующих документов, выявляются обязательства для дальнейшго зачета. Формируется клиринговый пул – совокупность обязательств, допущенных к зачету.
ФЗ от 7.02.2011 №7-ФЗ. Клиринговая д-сть – профессиональня д-сть на рынке ценных бумаг. Есть еще закон об изменени зак-ва в связи с принятием данного закона и ст.6 будет исключена и клиринг перестает быть профессиональной д-стью на рынке ценных бумаг. Между клирнговой компанией и лицом, которое хочет передать обязательства в клиринговый пул, заключается договор по возмездному оказанию услуг. Обязательно каждая клирнговая орг-ция устанавливает правила клиринга и требование к его участникам, условия договора, который будет заключать клиринговая орг-ция. ФСФР регистрирует правила. Клиент, когда заключает договор. Т.к. в правилах условия договора отражаются и правила… КЛиент присоединяется к данным условиям, если хочет вступить. Т.е. договор присоединения.
Д-сть по организации торговли на рынке ценных бумаг – предсоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Организатор торговли обязан зарегистрировать в ФСФР следующие документы:
Вся указанная информация должна быть публична и доступна любому желающему. Помимо данных правил организатор торгов обязан делать публичными сведения о совершенных сделках. Организация жлектронной торговли также имеет место.
Фондовая биржа. Организатор торговли получает лицензию там. Юрлицо должно быть учреждено в форме некоммерческого партенрства либо акционерное общество, чтобы участвовать в торгах. Некоммерческое партнерство может быть организовано только профессиональные цчастники рынка ценных бумаг. Сделки могут совершаться только этими лицами. Когда ФБ учреждена … могут участвовать только брокеры, дилеры, управляющие, лица, к-ые осуществляют функцию финансового контрагента, ЦБ РФ. Все иные лица в том числе и учредители ФБ могут принимать участие в торгах через указанных посредников. Биржа устанавливает правила ддоступа к торгам, исчисление из числа участников торгов. Биржа не имеет право принимать документы, к-ые будут влечь неравное положение лиц на участие в торгах. Биржа не может разрешать участвовать в торгах тем лицам, которым запрещено это по закону. ФБ – это способствование совершению сделок с ценными бумагами. Для того, чтобы способствовать, биржа осуществляет доступ ценных бумаг и производит «листинг» - экспертиза документов и ценные бумаги помещаются в котировочные списки 1 или 2 уровня. Все правила устанавливаются ФБ самостоятельно. ФБ может установить правила допуска ценных бумаг без листинга.
2 группа услуг, которые оказывает ФБ – способствование непосредственному совершению сделок. Биржа может разрабатывать спецификации сделок, которые совершаются с ценными бумагами на данной бирже. Особенно в отношении тех сделок, которые могут влиять на котировки. Биржа может осуществлять постоянный контроль за осуществляемыми сделками и должна обеспечивать гласность, публичность проводимых торгов, объявлять о списках, котировках ценных бумаг и предоставлять результаты торговых сессий. Такая ситуация имеет место в настоящее время. С 1 января 2013 г. все органищованные торги в том числе торговля на рынке ценных бумаг может осуществлять теми лицами, которые получат лицензии по новому порядку. для тех у кого лицензии сейчас будет переходный период на 2013 г. и должны будут переоформить свои лицензии.
Государственное регулирование рынка ценных бумаг.
Цель гос.регулирования вытекает из цели гос-ва, к-ые фрмируются в отношении общеэкономической политики. Нельзя говорить о регулировании рынка ценных бумаг отдельно от регулирования рынка национальной экономики. Основная цель гос-ого регулирования рынка ценных бумаг – это обеспечение развитой, устойчивой, эффективной системы функционирования данного рынка, которая будет способствовать привлечению инвестиций. Стабильный рынок ценных бумаг зависит от стабильности политической ситуации.
Стратегия развития финансового рынка РФ на период до 2020 г. – распоряжение правительства 20 декабря 2008 г №2043-р. Повышение емкости и прозрачности финансового рынка…
Если говорить о регулировании рынка – чтобы избежать негативного воздействия на экономику
Модели гос-ого регулирования РЦБ.
Одна из тенденции – появление саморегулирования
Положение о ФСФР утв, постановлением правителтсва №717 2011 г.
ФСФР не регулирует финансовый рынок в целом, она регулирует помимо д-сти на РЦБ, д-сть страховых орг-ций. У ФСФР можно выделить несколько фнукций: нормативные, организационные, надзорно-контрольные. Нормативные – принятие нормативных документов – устанавливает различные стандарты эмиссии цб, порядок гос-ой регистрации эмиссии цб, проспекты эмисси цб, устанавливает нормативные требования к субъектам, лицензионные требования к самим юрлицам. Орг-ая фнукци осуществляется по средствам.. ФСФР – лицензирующий орган при получении… осуществляет гос-ую регистрацию эмиссии и отчетов ценных бумаг, осуществляет аккредитацию
ЦБ РФ – регулирует д-сть кредитных орг-ций, которые осуществляют д-сть на РЦБ. Явл-ся органом влаютного контроля по ценным бумагам в иностранной валюте, регистрирует эмиссию кредитных орг-ций. МинФин осуществялет ряд функций, которые касаются гос-ой эмиссии ценных бумаг. Принимает нормативные акты по ведению государственной долговой книги. Из оргназиационных функций явл-ся эмитетном государственных ценных бумаг, осуз=ществляет управление государственным долгом.
7.11.2012 г.
Раскрытие информации – ст.30 закона о рынке ценных бумаг. Раскрытие информации – независимо от целей получения… Приказ ФСФР 10.10.2006, которым утверждено положение о раскрытии информации ЦБ. Раскрытие информации должна быть на всех этапах. Ежеквартально эмитенты должны направлять все факты о … увеличение/уменьшение активов менее, чем на 10%. Также помимо это информации должны высылать сводный бух.отчет.
Эмиссия государственных ценных бумаг. ФЗ «Об особенностях эмиссии…»
Эмитентом явл-ся минфин. Прежде, чем происходит эмиссия в бюджете на следующий год должны быть предусмотрены следующие моменты: размер долга, предельный объем средств, которые направляются на финасирование дефицита бюджета. Эмиссия осуществляется в соотсветствии с генеральными условиями. В соответствии с этими генеральными условиями принмается НПА. В хоз-ом обществе это решение, то для гос-ых и мун-цых – это НПА. Условия эмиссии гос-ых ценных бумаг могут быть изменены в односторннем порядке, что противоречит ГК. Это главная особенность. Считается, что обеспечение эмисионных ЦБ не гарантировано, поскольку зависит от средств в бюджете.
ФАС осуществляет контроль за совершением крупных сделок, в том числе на фондовом рынке (ст.28,29 закон о защите конкуренции).
Тема: Правовое регулирование транспортной д-сти.
Транспортная д-сть – это д-сть, которая связана с оказанием специфических услуг по перемещению багажа, груза в пространстве. Транспортная д-сть разделяется на несколько подвидов…
Помимо транспортно-перевозочной д-сти, есть … опосредуется договрами фрахтования, эксплуатации транспортных, ж/д путей. Договоры подачи и уборки вагонов. Договрами буксировки судов, это та д-сть, к-ая не заключается в непосредственном перемещении, а явл-ся вспомогательной.
Есть третий вид – вспомогательная-нетранспортная д-сть – это та д-сть, к-ая вообще не связана с перемещением. Опосредуется договрами транспортной экспедии, договоры на погрузку-разгрузку. Когда речь о погрузке-разгрузке перемещение присутствует, но не транспортная д-сть. Две группы отношений:
Существует теория, что раз есть транспортные кодексы, то это отдельная отрасль права. Зак-ль урегулировал… в свете позиции кафедры СПбГУ – есть транспортное право, которое институт КП.
По поводу классификации перевозок.
По количеству перевозчиков и видов транспорта:
Наиболее популярны прямые-смешанные перевозки. Операторы перевозок – предприниматели, которые занимаются логистикой, ХРАНЕНИЕМ ГРУЗОВ, оформлением документов.
источники правового регулирования:
Система гос-ых органов в сфере транспортной д-сти.
Профильное регулирование минтрансопрта РФ – основной орган, в ведении которого находится 5 федеральныйх агенств:
Министерство транспорта осуществляет полномочия общего характера – выработка гос-ой политики, нормативно-правовое регулирование по всем видам транспорта. Осуществляет регистрацию воздушных судов и сделок с ними и проводит организационно-правовые мероприятия по орг-ции дорожного движения.
Поставноелнеи правителства №395 2004 г – в соответствии с ним действует минтранс. Ространснадзор – постановление пр-ва №398 2004 г. – надзорные и контрольные, разрешительные функции по всем видам транспорта, кроме воздушного. Подпадают под действие фз-294.
Помимо росавиации существует межгосудаственный афиационный комитет, к-ый учрежден странами СНГ. Соглашение об учреждении данного комитетата 1991 г. Минск. Сли соглашение между Россией и комитетом, что он будет располагаться на территории нашей страны. Сертифицируют орг-ции, которые осущ-ют данные полеты. Также ведут реестр воздушных судов, осуществляют такие функции, как расследовательские, разработка профилактических мер по предотвращению.
Методы гос-ого регулирования транспортной д-сти.
Лицензирование той д-сти, к-ая имеет коммерческую составляющую. Закон 2011 г. ст.12 перечень видов д-сти, к-ые лицензируются.