Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
ОСОБЕННОСТИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ ТАЙН
Ю.С. ПИЛИПЕНКО
Пилипенко Ю.С., вице-президент Федеральной адвокатской палаты, кандидат юридических наук.
Существующие в социальной реальности тайны можно разделить по преемственности, что предполагает либо первоначальный, либо производный их характер. В первом случае обладатель тайны охраняет собственную информацию, во втором - информацию, полученную из чужих рук.
Профессиональные тайны относятся к классу производных тайн. От других тайн этого класса профессиональные отличаются, прежде всего, тем, что, во-первых, в качестве субъекта здесь выступает профессионал и именно по этой причине ему доверяется информация.
Во-вторых, поскольку деятельность профессионала (адвоката, нотариуса, аудитора, врача и т.д.), которому обычно доверяются частные тайны, характеризуется публичностью, отношения по поводу профессиональной тайны, как правило, носят частно-публичный характер. Уже в силу этого обстоятельства они предполагают наличие особого правового регулирования, объектом которого служат не только частные интересы (приоритетные в таком правоотношении), но и интересы публичные, которые также должны быть защищены.
Отношения потребителя услуги и профессионала существенно различаются в зависимости от вида деятельности специалиста, ее общественной роли, от того, как именно он использует конфиденциальную информацию, насколько значима конфиденциальность в его обычной деятельности, какими могут быть негативные последствия нарушения тайн. Требования к сохранению врачебной, нотариальной или адвокатской тайны неодинаковы, как и характер правовой защиты этих тайн.
Доверительный характер специальности профессионала предполагает собственную систему профессиональной этики, которая в большей или меньшей степени отличается от общепринятой системы нравственных требований, может предполагать коллизию общей и специальной системы моральных норм.
До недавнего времени ни в юридической литературе, ни в законодательстве не существовало определение понятия "профессиональная тайна". Чаще всего исследователи ограничивались самыми общими замечаниями о том, что "данная разновидность тайн основана на специфике деятельности представителей многих профессий" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Суслова С.И. Тайна в праве России: цивилистический аспект: Дис. ... канд. юрид. наук. Иркутск, 2003. С. 75.
В последние два-три года положение несколько изменилось. В частности, подробно аргументированное определение профессиональной тайны было предложено А.А. Рожновым, специально изучавшим соответствующую проблематику в аспекте уголовно-правовой охраны тайн данного типа. По мнению исследователя, "профессиональная тайна представляет собой подлежащую сохранению в тайне в соответствии с требованиями законодательства информацию (не являющуюся государственной тайной), доверенную или ставшую известной лицу в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, неправомерное распространение которой может причинить вред правам и интересам собственника информации или его правопреемников" <2>.
--------------------------------
<2> Рожнов А.А. Уголовно-правовая охрана профессиональной тайны: Дис. ... канд. юрид. наук. Ульяновск, 2002. С. 31.
С нашей точки зрения, это определение имеет некоторые недостатки, начиная от изъянов самой формулировки и заканчивая неверным ограничением способов неправомерного использования информации (только путем распространения) и круга субъектов, правам и интересам которых может быть нанесен ущерб. Кроме того, к профессиональным А.А. Рожнов относит тайны, охраняемые специальными законодательными нормами. Если следовать такой логике, адвокатская тайна вплоть до принятия в 2002 г. Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" <3> не могла быть на должных основаниях отнесена к числу профессиональных тайн. Не совсем уместно, на наш взгляд, и упоминание информации, составляющей государственную тайну, поскольку последняя выступает как особый объект правовой охраны, традиционно признаваемый на законодательном уровне.
--------------------------------
<3> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
Более удачная попытка определения профессиональной тайны, а также обоснования терминологии, соответствующей данной разновидности тайн, содержится в работе И.И. Анищенко "Профессиональная тайна - это сведения, полученные представителями некоторых профессий в силу исполнения ими своих профессиональных обязанностей и защищенные от разглашения законом" <4>.
--------------------------------
<4> Анищенко И.И. Правовой режим профессиональной тайны // Труды юридического факультета Северо-Кавказского государственного технического университета. Вып. 3. Ставрополь, С. 50.
В качестве критериев принадлежности тайны к числу профессиональных здесь выступают принадлежность производного субъекта к некой неопределенной совокупности профессий и наличие норм, специально защищающих конкретный вид тайны. Между тем многие, в том числе упомянутые в российском законодательстве профессиональные тайны, не имеют правовой защиты, но это не является основанием для того, чтобы не считать их таковыми. Кроме того, профессиональные тайны должны определяться не только по признаку их относимости к той или иной профессиональной деятельности, но и по другим важным для данной совокупности тайн признакам.
В 2006 г. основу для выработки соответствующего определения законодатель дал в Федеральном законе "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" <5> (далее - Закон о защите информации). В пункте 5 ст. 9 Закона профессиональной тайной признается информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности. Анализ данной формулировки приводит к следующим выводам. Профессиональные тайны типологически сходны. Это производные тайны, обусловленные профессиональной деятельностью субъекта права вне зависимости от ее специфики. Юридическое значение имеет не столько специальность профессионала (если соответствующий вид деятельности не урегулирован федеральным законом), сколько сам факт получения информации в связи с профессиональной деятельностью. Все профессиональные тайны, в том числе не урегулированные нормами права, признаются законодателем в качестве правовых тайн. И это логично, поскольку в противном случае каждую из многочисленных тайн данного типа (например, "косметическую тайну" или "тайну портного", - а здесь ведь тоже защищаются определенные интересы!) пришлось бы специально упоминать в Законе.
--------------------------------
<5> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448.
На наш взгляд, общность всех профессиональных тайн (в понимании законодателя) прежде всего определяется тем обстоятельством, что составляющую их информацию невозможно получить и использовать иным образом, кроме как в связи с профессиональной деятельностью и с согласия первоначального субъекта тайны. Важная отличительная черта этих тайн - сложный характер их правовой защиты: информация защищается не только от вмешательства посторонних лиц, но и от ее неправомерного использования самим профессионалом.
Согласно упомянутой норме Закона правовая защита таких тайн имеет место, когда на специалиста (организацию) федеральными законами возложена обязанность соблюдения конфиденциальности, что обусловлено, прежде всего, спецификой и особой социальной значимостью определенного вида профессиональной деятельности. Иногда конфиденциальность является ее определяющим условием.
Во всех остальных случаях правовой защите может подлежать только первоначальная тайна доверителя, нарушенная в связи с несоблюдением профессиональной тайны.
Наличие или отсутствие специальной правовой защиты тех или иных профессиональных тайн - важный критерий их классификации.
Необходимость специфического режима конфиденциальности и специальной правовой защиты отдельных видов профессиональной тайны может быть, например, связана с тем, что некоторые профессиональные тайны обусловлены потребностью активного использования (но не разглашения!) доверенной информации в процессе профессионального общения специалиста с третьими лицами. В этих случаях информация не просто хранится и защищается от вмешательства лиц, не являющихся субъектами тайны. Она имеет специальную, обеспеченную особыми нормативными механизмами (в идеале) правовую защиту от неправомерного использования конфиденциальной информации самим производным субъектом. Дополнительным основанием правовой защиты такой тайны является основополагающее для данной специальности требование конфиденциальности, для выполнения которого профессионал должен контролировать каждое свое действие. Ведь вероятность умышленного или неосторожного разглашения, т.е. сообщения тайны постороннему лицу, существенно повышается, если учитывать, что закрытой информацией приходится оперировать в процессе профессиональной деятельности, носящей публичный, открытый характер, как, например, в случае с деятельностью адвоката.
Данное свойство характерно не только для определенной совокупности профессиональных тайн, но и в целом для всех тайн, в том числе связанных с использованием их предмета в публичной деятельности, в частности для государственной тайны. Разглашение таких тайн может произойти не только путем обычной огласки (передачи информации третьим лицам), но и в результате совершения действий, дающих основание для догадок о наличии и содержании конфиденциальной информации, фигурирующей в процессе принятия соответствующих решений.
Нередко содержание профессиональных тайн (их предмет) может представлять объективный исследовательский интерес с точки зрения соответствующей научной специальности, иметь потенциальную ценность в качестве "медийного" или коммерческого ресурса, просто являться объектом праздного любопытства. Производный субъект, особенно если он использует (или случайно может использовать) конфиденциальную информацию в публичном общении, вынужден тщательно выверять свое поведение, поскольку даже ничтожный намек при определенном стечении обстоятельств может повлечь за собой полное разглашение вверенной ему тайны <6>.
--------------------------------
<6> Один из хрестоматийных примеров такого рода приводится в известной книге немецкого криминалиста Г. Шнейкерта. "Один молодой и очень любимый аббат был окружен в салоне дамами, которые мучили его вопросом о том, каково было содержание первой принесенной ему исповеди. После долгого сопротивления аббат решил, что религия не запрещает говорить о грехах, в которых принесено покаяние, но лишь не следует при этом называть имени исповедовавшегося, поэтому он рассказал, что первым сообщением ему на исповеди грехов была супружеская измена. Несколько минут спустя в залу входят запоздалые гости: маркиз Х. и его молодая жена. Оба они обратились к аббату с упреком по поводу того, что он редко навещает их, причем маркиза громко воскликнула: "Это некрасиво, что вы так невнимательно относитесь ко мне, вашей первой духовной дочери!". Шнейкерт Г. Тайна преступника и пути к ее раскрытию (к учению о судебных доказательствах) // Тайна преступника. М., 2002. С. 46.
Специалист знает многое, но далеко не все, что может повлиять на интересы и социальное самочувствие доверителя. Не исключено, что информация, обычно рассматриваемая как вполне открытая, в некоторых условиях нанесет ему вред. Например, описывая (без упоминания лиц и т.д.) в научной статье какой-либо особый случай из своей практики, пластический хирург может разгласить врачебную тайну, поскольку некоторые признаки в силу неизвестных автору статьи обстоятельств позволят легко идентифицировать пациента.
Отсутствие у специалиста полного и достоверного знания о потенциальной опасности использования той или иной информации придает особый характер соответствующей категории профессиональных тайн. В отличие от первоначального владельца тайны поверенный специалист не вправе произвольно разделять известную ему информацию на открытую и закрытую. Он должен хранить молчание относительно всей доступной ему информации, если обратное не вызвано профессиональной необходимостью, заведомо допустимыми исключениями из данного правила и ясно выраженным согласием доверителя.
Все профессиональные тайны являются необоротоспособными либо ограниченно оборотоспособными, что опять же вытекает из отношений доверия, а также из строго определенного функционально-целевого назначения этих тайн. Возможность, условно говоря, "отчуждения" соответствующей информации производным субъектом в большинстве случаев обусловлена только ясно выраженным согласием доверителя. Последний, в свою очередь, чаще всего допускает раскрытие такой информации, когда возникает необходимость в интересах дела сообщить тайну другому специалисту, также связанному требованием конфиденциальности.
При передаче информации с согласия доверителя она не обязательно утрачивает принадлежность к предмету профессиональной тайны, поскольку не всегда приобретает свойства общедоступной информации. Кроме того, и общедоступная информация может быть отнесена к предмету профессиональной тайны, поскольку, обратив чье-либо внимание на наличие такой информации, профессионал может нанести ущерб интересам своего доверителя.
Для некоторых профессиональных тайн (например, для врачебной) закон делает определенные, достаточно обширные изъятия, предполагающие обязательное или возможное разглашение, что, конечно, представляет собой исключения из общего правила. Впрочем, наличие таких исключений свидетельствует о том, что категория (тип) профессиональных тайн не может быть априори отнесена к тайнам относительного либо тайнам абсолютного характера. Каждый конкретный вид профессиональной тайны в зависимости от специфики соответствующего вида профессиональной деятельности предполагает свои степень и порядок правовой защиты информации, свои допущения по ее использованию специалистом и доступу к ней третьих лиц.
В связи с этим весьма полезно для исследования конкретных видов профессиональных тайн их разделение на группы по критерию доступа, предложенное И.И. Анищенко. Она выделяет абсолютные, относительные и смешанные виды таких тайн. При этом абсолютные тайны предполагают полное отсутствие доступа к ним без разрешения "лица-первоисточника"; относительные тайны могут быть оглашены по решению суда, а смешанные виды тайн предполагают доступ к ним органов и лиц, специально указанных в законе. К числу абсолютных тайн автор относит "адвокатскую тайну и тайну представительства", а также тайны исповеди, вероисповедания и усыновления <7>.
--------------------------------
<7> См.: Анищенко И.И. Указ. соч. С. 48.
Совокупное упоминание адвокатской тайны и тайны представительства может свидетельствовать о том, что данные виды тайн оцениваются исследователем как сходные по своему характеру. Это не только соответствует действительности, но и может быть отправной точкой для более глубокого анализа профессиональных тайн, в том числе для их разграничения по критериям, связанным со спецификой профессиональной деятельности.
На наш взгляд, адвокатская тайна и тайна представительства выделяются среди других профессиональных тайн уже потому, что их содержание используется в деятельности, не только имеющей ярко выраженный публичный характер, но и тесно связанной с профессиональной коммуникацией. В целом предложенная И.И. Анищенко градация профессиональных тайн представляется вполне корректной и методологически значимой.
Профессиональные тайны различаются и по субъектному составу: тайны, доверенные специалисту, и тайны, доверенные организации (в частности, банковская тайна). Наличие организации в качестве производного субъекта тайны предполагает несколько иной взгляд на отношение доверия, в основе которого в силу его социально-психологической природы лежит прежде всего межличностная связь. Доверие к институциональным образованиям имеет несколько иные свойства, чем доверие к конкретному человеку. Во-первых, соответствующие тайны могут иметь свои социально-психологические особенности. Во-вторых, наличие субъекта-организации может делать тайну доступной относительно широкому кругу лиц - представителей организации. Все это обусловливает определенную специфику правового режима таких тайн.
В то же время на практике очень часто случается совмещение этих двух типов тайн. Например, при наличии соответствующих правоотношений доверителя с организацией информация доверяется только конкретному профессионалу - представителю организации. При этом условия доступа иных представителей организации к тайне могут быть разными, в том числе доступ может быть полностью исключен. Поэтому различие профессиональных тайн по субъектному составу может определять лишь отдельные аспекты правоотношений и правовых режимов и не является принципиальным для понимания сущности и структуры данного типа тайн. Организация как специфический субъект всегда представлена специалистом, который, если исходить из законодательного определения профессиональной тайны, в любом случае связан с требованием конфиденциальности. И в такой ситуации, как правило, будет иметь место доверие к специалисту, в целом характеризующее тайны данного типа.
Таким образом, все профессиональные тайны имеют отчетливую специфику, характерную только для данного типа тайн. Исследуя любую из профессиональных тайн, необходимо обращать внимание на то, как именно проявляются в ней общие черты, в целом присущие этим тайнам. Поскольку все они основаны на отношениях доверия и связаны с профессиональной деятельностью, представляется правильным использование по отношению к ним введенного в юридический понятийный аппарат А.П. Кузнецовым и К.О. Папеевой термина "профессионально-доверенная тайна". Его методологическое достоинство заключается в следующем: он акцентирует внимание исследователя на сущностных чертах любой профессиональной тайны, на том, что "получение сведений лицом обусловлено доверием, вызванным его профессиональной деятельностью" <8>.
--------------------------------
<8> Кузнецов А.П., Папеева К.О. Проблемы уголовно-правовой охраны института тайны // Юридический журнал. 2004. N 3. С. 71.
Точность данного термина по сравнению, например, с общеупотребительным термином "профессиональная тайна" очевидна. К профессиональным тайнам в некоторых сферах человеческой деятельности могут также относиться технологические и другие секреты, не имеющие своим источником отношения с доверителем <9>. Кроме того, в законодательном определении профессиональной тайны специально не оговаривается аспект доверительности, особо значимый для тайн данного типа. При этом в ряду профессиональных тайн имеются исключения: некоторые виды профессиональной деятельности, например охранно-детективная, могут допускать получение и использование информации о тех или иных лицах, вовсе не обусловленные их доверием. В меньшей степени такое исключение проявляется и в деятельности адвоката: в ее процессе тоже может быть получена и (при наличии определенных условий) использована такая информация. Данный аспект адвокатской тайны, по всей видимости, требует специального изучения.
--------------------------------
<9> Как правило, подобного рода конфиденциальная информация урегулирована нормами морали и обычного права. Например, фармацевт не должен разглашать рецептуру приготовления ядов, входящих в состав лекарств, а профессиональная этика криминалиста исключает саму возможность оглашения сведений, использование которых может существенно облегчить безнаказанное совершение преступлений. Оглашение некоторых методик психологического или социологического исследования может вести к снижению их эффективности и т.д.
В то же время в силу наличия законодательной нормы, определяющей понятие "профессиональная тайна", термины "профессиональная тайна" и "профессионально-доверенная тайна" могут употребляться в равной степени в случаях, не предполагающих внимания к исключениям из общего свойства доверительности профессиональной тайны.
Специфика профессионально-доверенных тайн заключается, прежде всего, в том, что они порождают особый, нехарактерный для других типов тайн объект правоотношений. В данном случае режим тайны защищает не только интересы первоначального субъекта конфиденциальной информации (доверителя), но и профессиональную репутацию производного субъекта (поверенного), и определенные публичные интересы, связанные с репутацией соответствующих профессиональных групп и общественных институтов, с защитой отношений доверия, непосредственно относящихся к нравственным основам общества и представляющих собой бесспорное социальное благо.
Кроме того, к публичным интересам, охраняемым профессионально-доверенными тайнами, относятся и социально-значимые интересы, реализация которых была бы невозможна в условиях отсутствия конфиденциальности. Интересы обеспечения здоровья нации, безусловно, пострадают, если отношения, связанные с лечением наркомании, алкоголизма, психических и венерических, а также многих других заболеваний, не будут охраняться врачебной тайной. Гражданско-правовые отношения (в значительной своей части) немыслимы без наличия нотариальной тайны. Эффективность правосудия не может быть достигнута без государственного признания и защиты адвокатской тайны.
Как видим, профессионально-доверенные тайны имеют исключительно сложный объект, что определяется совокупностью частных и разнообразных публичных интересов, которым в случае нарушения данных тайн может быть нанесен ущерб.
Тайны, содержание которых при условии соблюдения конфиденциальности может быть использовано специалистами в процессе профессиональной деятельности, составляют особую группу профессионально-доверенных тайн, существенно отличающихся от всех других тайн данного типа.
Из необходимости скрытого использования информации, составляющей адвокатскую и иные представительские тайны, вытекает сложность и специфичность порождаемых ими правоотношений. Профессионал в таких случаях не всегда является просто хранителем тайны, как это происходит, например, с нотариусом или врачом. Использование закрытой информации в профессиональных целях прежде всего предполагает заботу о том, чтобы эта информация, будучи задействована в интересах доверителя, не стала достоянием посторонних лиц и не утратила своего привилегированного статуса, чтобы интересам, охраняемым соответствующей тайной, не был нанесен вред.
Поэтому любое действие специалиста должно предприниматься с учетом необходимости, с одной стороны, сохранить каждый из когда-либо доверенных секретов, а с другой - использовать их в процессе профессионального общения с лицами, не имеющими доступа к их содержанию. Конфиденциальная информация служит основанием для принятия специалистом решений, ограничивает или, наоборот, существенно расширяет его оперативные возможности, влияет на способы и содержание его работы. Именно поэтому защита такой информации представляет собой важнейшую профессиональную обязанность, неотъемлемую функциональную задачу специалиста.
Данное обстоятельство предполагает особый статус поверенного профессионально-доверенной информации. Он становится распорядителем тайны, приобретает по отношению к ее содержанию определенные полномочия, а значит, относительно самостоятельную субъектность, ограниченную не только волей и интересами доверителя, целями профессиональной деятельности, но и (связанной с этими целями) совокупностью публичных интересов, которые также могут быть нарушены при нарушении тайны. Кроме того, поверенный имеет и собственный интерес, заключающийся в честном и эффективном выполнении профессиональных обязанностей, что составляет основу его репутации и профессионального роста. Будучи распорядителем содержания личной, коммерческой и любой другой доверенной ему тайны, специалист как ее производный субъект является основным субъектом собственной профессиональной тайны; ее предмет как раз и формируется посредством получения (вверения) информации.
Таким образом, конфиденциальная информация, доверенная специалисту, меняет свой статус, становясь при сохранении исходного статуса тайны доверителя профессионально-доверенной тайной. Следовательно, правоотношение, вытекающее из профессионально-доверенной тайны, имеет сложный предмет (информацию, охраняемую как минимум двумя различными видами тайн) и два основных субъекта, один из которых (поверенный) является производным субъектом по отношению к исходному виду тайны и основным субъектом по отношению к собственной, профессионально-доверенной тайне.
Правам доверителя на распоряжение предметом тайны соответствуют полномочия поверенного, определяемые необходимостью профессионально-целесообразного использования информации и ограничиваемые совокупностью требований, определяемых правовым режимом данного вида тайны. Этот тип правоотношений по поводу тайны, по всей видимости, вполне корректно было бы называть поверенными правоотношениями <10>.
--------------------------------
<10> В отношении адвокатской деятельности данный термин, а также термин "поверенное право" используются, в частности, Р.Г. Мельниченко. См.: Мельниченко Р.Г. Нетрадиционные источники поверенного права // Юрист-Правовед. Ростов-на-Дону, 2005. N 2. С. 16 - 18.
Правоотношения, предполагающие использование информации поверенным для решения тех или иных задач профессиональной деятельности, всегда связаны с представительством. В то же время, выступая, например, в качестве консультанта или эксперта, специалист обязан лишь не разглашать и не использовать содержание доверенной ему тайны. Это означает, что профессионально-доверенная тайна может порождать два основных вида правоотношений: обычные правоотношения по поводу хранения (неразглашения) тайны и поверенные правоотношения.
Поверенные правоотношения, возникающие по поводу адвокатской и различных представительских тайн, предполагают совмещение обязанностей неразглашения и использования информации. Этим они отличаются от правоотношений по поводу хранения (неразглашения) тайны. Более сложный характер поверенных правоотношений предполагает и существенные отличия в правовом режиме соответствующих тайн, который в значительно большей степени должен учитывать специфику профессиональной деятельности адвоката или иного представителя.
Подводя итог сказанному, можно сделать следующий вывод. Профессиональные (профессионально-доверенные) тайны представляют собой устойчивый, многообразный по видам тип тайн, относящийся к классу производных тайн. Он характеризуется:
- отношениями доверия между субъектами тайны;
- сложной совокупностью защищаемых интересов (частные интересы субъектов тайны, публичные интересы, связанные с обеспечением профессиональной деятельности, поддержанием репутации соответствующих социальных институтов, интересы нравственности);
- зависимостью правового режима тайн от специфики профессиональной деятельности.