Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
Содержание
Введение……..…………………………………………………….….....2
Заключение………………………………………………………………………...…29
Список использованной литературы……………………………………………….31
Введение
Интернационализация мировой экономической системы приводит к интенсификации внешних связей субъектов хозяйствования. Развитие гражданско-правовых отношений белорусских юридических лиц и предпринимателей с их зарубежными партнерами приводит к более частому возникновению споров, вытекающих из внешней торговли товарами и услугами.
Разрешению таких споров наряду с государственными судами призваны служить негосударственные арбитражные (третейские) суды. Существование международных арбитражных судов, как альтернативных органов разрешения споров позволяет участникам внешнеэкономических отношений иметь определенную свободу выбора компетентной юрисдикции, языка и правил судопроизводства.
Целью настоящей курсовой работы является изучение основных положений деятельности Международного коммерческого арбитража при ТПП РБ.
Для реализации указанной цели поставлены следующие задачи:
1. изучение понятия арбитражного разбирательства и видов международных коммерческих арбитражей;
2. изучение международного характера международного коммерческого арбитража;
3. изучение преимуществ и недостатков арбитража;
4. изучение вынесения решения в международном коммерческом арбитраже и его признании;
5. изучение источников внешнеторгового арбитража.
Международный коммерческий арбитраж (внешнеторговый арбитраж) – частный альтернативный порядок рассмотрения внешнеторговых споров третейскими судьями, избранными сторонами.
Термин «внешнеторговый (международный коммерческий) арбитраж» впервые был установлен в Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и в дальнейшем закреплено в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.
Характерными особенностями арбитражного (третейского) разбирательства, отличающими его от государственных судов, являются его частный характер, выборность третейских судей (судьи) сторонами, несвязанность нормами процессуального законодательства.
Альтернативность международного коммерческого арбитража состоит в том, что внешнеторговые споры относятся и к юрисдикции государственных судов. Компетенция внешнеторгового арбитражного суда в подавляющем большинстве случаев основывается на арбитражном соглашении сторон спора, при этом, как правило, такая подсудность является исключительной.
Однако международные арбитражные суды не изолированы от государственной судебной системы: государственные суды могут выполнять процессуальные действия, связанные:
1) с осуществлением принудительных мер по предварительному обеспечению иска и доказательств;
2) с признанием и принудительным исполнением решения международного арбитражного суда;
3) в некоторых странах – утверждении арбитражного решения (например, в Италии);
4) отмены решения международного арбитражного суда в определенных законом случаях.
Для того чтобы составить полное представление о понятии международного коммерческого арбитража, необходимо определить, что понимается под словами «арбитраж», «международный», «коммерческий» («торговый»).
Слова «третейский» и «арбитражный» являются синонимами.
Понятие «арбитраж» можно рассматривать в трех смыслах:
1) третейский суд, орган альтернативной юрисдикции;
2) процесс рассмотрения споров в третейском суде, механизм;
3) состав международного арбитражного суда, рассматривающего конкретный спор.
Данное многообразие понятий связано с этимологией иностранных слов arbitration, arbitrage, schiedsgerichtsbarkeit, arbitrato, что в классическом понимании означает рассмотрение спора, субъектами которого являются две или более стороны, иным лицом или лицами, компетенция которых основана не на акте государственной власти, а на частном соглашении, являющемся основанием для разбирательства спора и вынесения по нему решения.
Британская правовая доктрина добавляет, что спор должен быть разрешен не на основании компромисса, а путем вынесения решения.
В целом, понятие арбитража включает в себя два основных элемента, состоящих в том, что:
1) есть полномочие арбитров разрешить спор;
2) указанное полномочие основано на волеизъявлении сторон, сделке.
История развития арбитража.
Третейское разбирательство возникло ранее государственного правосудия, первоначальные известия об этом способе рассмотрения споров необходимо отнести к периоду Древнего Рима. Император Юстиниан впервые наделил решения третейских судов силой решения государственных судов. До этого стороны могли лишь предусмотреть в арбитражном соглашении меры специального взыскания или иной способ, обеспечивающий исполнение решений. Это подтверждает тот тезис, что развитие третейского разбирательства происходит там, где законодательством арбитражным решениям придается сила решений государственных судов.
Период феодализма не способствовал развитию арбитража в силу неограниченной власти феодала.
Новый этап в бурном развитии международного коммерческого арбитража начался с активным ростом международной торговли в XVIII–XIX вв. К данному периоду относится становление первых постоянно действующих арбитражных институтов.
Конгресс торговых палат на своем заседании в Бостоне в 1912 г. принял резолюцию, признающую необходимым создание международных правовых норм для разрешения споров, возникающих в международной сфере.
Важным шагом в развитии международного арбитража послужило образование 10 июня 1914 г. Международной торговой палаты в Париже на основании решения созданного в 1905 г. Конгресса торговых палат.
Правовая природа международного коммерческого арбитража. Существуют три основные теории в отношении определения природы арбитража в целом и между-народного коммерческого арбитража в частности: юрисдикционная, договорная и смешанная.
1. Юрисдикционная (процессуальная)
Согласно юрисдикционной теории все вопросы, касающиеся международного коммерческого арбитража, решаются исходя из применения права конкретного государства, в котором рассматриваются споры. Компетенция международного арбитражного суда основана на действии норм права, созданных государством. Арбитражное решение является окончательным, разрешает спор между двумя или более сторонами.
2. Договорная (материально-правовая)
В соответствии с данной теорией основой арбитража является арбитражное соглашение, которое рассматривается как сделка, включающая две стадии: ее заключение (соглашение сторон о выборе компетентного органа для рассмотрения спора) и её выполнение (вынесение арбитражного решения).
Однако из названного обычного правила существуют исключения, когда компетенция международного арбитражного суда возникает на основании международного документа (соглашения), когда истец признает компетенцию арбитражного суда в начале арбитража и арбитражное соглашение не заключается. Эти исключения предусматриваются следующими международными актами:
Вашингтонская конвенция о порядке разрешения споров между государствами и инвесторами из других государств 1965 г.;
Московская конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г.;
Североамериканское соглашение о свободной торговле 1992 г. (NAFTA - North American Free Trade Agreement);
Лиссабонская энергетическая хартия от 17 декабря 1994 г. (Energy Charter Treaty).
Большое значение в арбитраже имеет автономия сторон, которая проявляется в следующем:
выбор сторонами национального права для регулирования разбирательства или существа спора.
избрание сторонами транснациональных правил для арбитражного разбирательства норм lex mercatoria.
3. Смешанная
Сторонники смешанной теории считают, что в арбитраже присутствует как договорное, так и процессуальное начало. Вопросы право- и дееспособности сторон при заключении арбитражного соглашения, определения его формы относятся к материально-правовым отношениям. Вопросы арбитражного разбирательства, принятия и исполнения арбитражного решения относятся к процессуальным вопросам.
Международный характер международного коммерческого арбитража может быть определен исходя из нормативно-правовых критериев и из экономических критериев, имеющих непосредственное отношение к предмету спора.
Международная природа международного коммерческого арбитража и его связь с определенным правопорядком.
Говоря об определенном правопорядке, мы имеем в виду, в первую очередь, законодательство конкретной страны. Законодательства многих государств рассматривают международный коммерческий арбитраж как арбитраж, не являющийся внутренним арбитражем.
Спецификой международного коммерческого арбитража является то, что, несмотря на наличие национальных правовых норм в отношении арбитража, он тяготеет к национальному статусу. Международный коммерческий арбитраж более независим от национального правопорядка, нежели иные правовые институты, в первую очередь, государственные процессуальные.
В целом же факторы, которые позволяют говорить о связи с какой-либо национальной юрисдикцией, следующие:
1) наличие арбитражного соглашения, составленного в соответствии с правилами определенного национального правопорядка;
2) регулирование процесса национальными нормами права;
3) привлечение к международному коммерческому арбитражу различных участников процесса как субъектов национального правопорядка, а именно:
- национальность арбитров и место проведения арбитража;
- национальность сторон;
- местожительства, место пребывания или место нахождения головного офиса сторон;
- иные факторы, относящиеся к существу спора (место заключения договора, место его исполнения, место нахождения имущества и место причинения вреда);
- национальность арбитражного института;
- место проведения арбитража;
- место исполнения арбитражного решения;
- право, избранное для регулирования разбирательства;
- право, избранное для разрешения спора по существу.
Если все эти факторы имеют отношение к одной стране, это внутринациональный арбитраж. Однако, возможно, что этим связующие факторы относятся сразу к нескольким государствам, что всегда связано с проблемой выбора права в отношении четырех составляющих арбитража: соглашения, процедуры, спора и решения.
Соответственно, можно выделить две основные общие связи с национальным правопорядком: право, избранное сторонами (договорная природа арбитража), и процессуальное право, определяемое в соответствии с местом проведения арбитража. Эти связи закреплены в Нью-Йоркской конвенции 1958 г.: форма арбитражного соглашения и правила процедуры определяются соглашением сторон. Право места нахождения арбитража применяется в обоих случаях при отсутствии соглашения сторон. Еще более важным является место проведения арбитража и место вынесения решения. Эти факторы принимаются во внимание для определения факта вступления арбитражного решения в силу при принудительном исполнении решения. Исключение из рассматриваемого случая: Нью-Йоркская конвенция 1958 г. применяется также к арбитражным решениям, которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение.
Таким образом, эти установки позволяют государствам либо задействовать связующие факторы иные, нежели место проведения арбитража, либо полностью устранить связь с каким-либо национальным правопорядком.
Законодательства многих государств устанавливают, что процессуальные нормы государства автоматически применяются к арбитражу, осуществляемому на территории данного государства без различия между национальным и международным арбитражем (Швейцарский Конкордат 1969 г., Нидерландский Арбитражный Акт 1986 г., английский Арбитражный Акт 1996 г., ГПК Германии в редакции 1997 г.).
Другие акты разделяют эту позицию, но только в отношении международного коммерческого арбитража. Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 г. в ст. 1 ч. 2 устанавливает, что его положения касаются только арбитража, проводимого на территории применения закона. Аналогично регулируют вопрос ст. 176 Швейцарского закона о международном частном праве 1987 г. Однако фактор связи арбитража с конкретный правопорядком не является абсолютным. Многие статьи Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. применяются независимо от места проведения арбитража. Именно делокализация позволяет урегулировать все аспекты арбитража. В современном арбитраже право места проведения обычно применяется в отсутствие соглашения сторон. К тому же кибер-арбитраж в интернете является полностью делокализованным.
Анациональный арбитраж невозможен, пока существует система судебного контроля за принудительным исполнением арбитражного решения.
Международный характер арбитража исходя из экономического содержания спора.
Нью-Йоркская конвенция 1958 г. не содержит четкого определения международного характера арбитража. Европейская конвенция 1961 г., согласно ст. 1 применяется к арбитражным процессам и решениям, основанным на соглашениях как физических и юридических лиц, которые имеют постоянное местожительство или местонахождение в различных Договаривающихся государствах, возникающих при осуществлении операций во внешней торговле.
Минус Европейской конвенции 1961 г., ограничивающий сферу применения конвенции в Беларуси исправлен в ч. 2 ст. 4 ЗоМАС:
«В международный арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться гражданско-правовые споры между любыми субъектами права, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если местонахождение или местожительство хотя бы одного из них находится за границей Республики Беларусь, а также иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь».
ЗоМАС содержит очень широкую трактовку предмета арбитража, которая не соответствует ч. 3 ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г.
Коммерческий (торговый) характер внешнеторгового арбитража
ЗоМАС не содержит термина «коммерческий» или «торговый», в отличие, например, от российского и украинского законов. ЗоМАС оперирует понятием «гражданско-правовые споры, возникающие между любыми субъектами права, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей». ГК Республики Беларусь характеризует такие отношения также как гражданско-правовые.
По сути дела любой международный арбитраж между двумя компаниями по хозяйственному спору является коммерческим.
Это нашло свое закрепление в Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г . Характеристика коммерческий (торговый) отличает международный коммерческий арбитраж от арбитража в гражданском праве и арбитража в публичном праве.
Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 г. содержит примечание к названию ст. 1 «Сфера применения»:
Термин «коммерческий» следует толковать широко с тем, чтобы он охватывал вопросы, вытекающие из всех отношений коммерческого характера, как договорных, так и не договорных. Отношения коммерческого характера включают следующие сделки, не ограничиваясь ими: любые торговые сделки о поставке товаров и услуг, или обмене товарами или услугами: соглашения о распределении, торговое представительство; факторные операции, лизинг; инжиниринг; строительство промышленных объектов; предоставление консультативных услуг; купля-продажа лицензий; инвестирование; финансирование; банковские услуги; страхование; соглашения по эксплуатации или концессии; совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества; перевозки товаров и пассажиров по воздуху, морем, по железным и автомобильным дорогам.
Нью-Йоркская конвенция 1958 г . в ч. 3 ст. 1 устанавливает:
При подписании, ратификации или присоединении к настоящей конвенции, любое государство может заявить, что оно будет применять настоящую конвенцию только в отношении споров, возникающих по договорным или иным правоотношениям, которые считаются торговыми по национальному закону государства, делающего такое заявление.
Термин «коммерческий» не относится к арбитражному суду как институту. Ч. 1 ст. 6 ЗоМАС прямо устанавливает, что постоянно действующий международный арбитражный суд является негосударственной, некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность на возмездной основе.
Европейская конвенция 1961 г. содержит слово «коммерческий» («торговый») лишь в названии, однако, ст. 1 предусматривает, что «конвенция будет применяться к арбитражным соглашениям, заключенным с целью урегулирования споров, проистекающих из международной торговли».
Принципы внешнеторгового арбитража
Согласно ст. 3 ЗоМАС принципами деятельности международного арбитражного суда являются:
1) равенство прав сторон;
2) свобода выбора сторонами состава суда, применимого права, процедуры и языка судопроизводства;
3) договорная подсудность всех рассматриваемых дел;
4) приоритет общепризнанных принципов международного права;
5) независимость международного арбитражного суда и арбитров;
6) конфиденциальность рассмотрения дел;
7) содействие окончанию спора посредством заключения сторонами мирового соглашения;
8) окончательность выносимых судом решений.
Международный арбитражный суд руководствуется в своей деятельности также теми принципами хозяйственного процессуального законодательства Республики Беларусь, которые не противоречат принципам, изложенным
ранее1.
Это следующие принципы, изложенные в главе 2 ХПК Республики Беларусь:
1) единоличное и коллегиальное рассмотрение дел;
2) процессуальная экономия;
3) законность судопроизводства в хозяйственном суде;
4) разъяснение процессуальных прав и процессуальных обязанностей;
5) уважение достоинства личности;
6) добросовестность сторон;
7) состязательность;
8) право на юридическую помощь;
9) диспозитивность;
10) непосредственность судебного разбирательства;
11) применение норм иностранного права;
12) обязательность судебных постановлений.
Виды арбитражных судов
По критерию объема компетенции и организационно-правовой формы выделяют:
1) Институционный арбитраж («постоянно действующий международный арбитражный суд» по ст. 1 ЗоМАС). Институционный арбитраж характеризуется следующими особенностями:
- создается при торгово-промышленных палатах, биржах, ассоциациях, союзах, обществах и любых других организациях, в том числе международных;
- наличие постоянно действующего административного органа, выполняющего также технические, консультативные и контрольные функции;
- наличие положения о нем (или устава, регламента, устанавливающего правила процесса);
__________________________
1 В ред. Закона от 27 декабря 1999 г. №344-З.
- существование списка арбитров.
Наиболее известные институционные арбитражные суды – Арбитражный суд Международной торговой палаты, Лондонский международный арбитражный суд, Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный институт Торговой Палаты г. Стокгольма, Арбитражный суд при Цюрихской Торгово-промышленной палате, Международный арбитражный суд Федеральной палаты экономики Австрии в Вене. В Беларуси – Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате (далее МАС при БелТПП). Есть такие суды в России и Украине, в других странах практически при всех национальных торгово-промышленных палатах.
2) Арбитраж ad hoc (изолированный, «международный арбитражный суд для рассмотрения конкретного спора» по ст. 1 ЗоМАС), который характеризуется тем, что:
- образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора и прекращает свое существование после прекращения спора;
- стороны избирают место проведения арбитражного разбирательства, устанавливают правила назначения арбитров;
- стороны пользуются неограниченной автономией для определения процедуры: они могут детально определить правила либо взять за основу регламент постоянно действующего суда либо типового регламента.
3) Администрированные арбитражные суды. Занимают промежуточное место между постоянно действующими судами и судами ad hoc. Особенностью их является то, что определенные коммерческие организации или постоянно действующие арбитражные суды обязуются администрировать разбирательство в суде ad hoc на условиях, определенных в специальных регламентах. Согласно белорусскому законодательству, относятся к судам ad hoc.
По характеру компетенции выделяют арбитражные суды общей компетенции и специализированные арбитражные суды (например, Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации).
3. Преимущества и недостатки арбитражного рассмотрения споров
1) возможность избрания экспертов на должность арбитра;
2) возможность влиять на формирование состава суда;
3) скорость рассмотрения;
4) стороны имеют большую возможность для продления срока для вынесения решения, если это целесообразно;
5) стоимость;
6) конфиденциальность.
Принцип конфиденциальности арбитражного разбирательства содержится в ч. 4 ст. 25 Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г., в ст. 3 ЗоМАС. Основаниями для принципа конфиденциальности являются:
- частный характер юрисдикции арбитража;
- волеизъявление сторон в арбитражном соглашении;
- обычное арбитражное право.
Недостатки арбитража:
1) недостаточная быстрота процедуры, в особенности в вопросах обжалования решения в некоторых странах;
2) высокая стоимость процесса в некоторых арбитражных судах.
Преимущества международного коммерческого арбитража:
1) возможность выбора сторонами языка разбирательства;
2) назначение состава арбитров сторонами;
3) широкие возможности для исполнения решения за рубежом.
Соотношение публичного и коммерческого арбитража
Зачастую сторонами арбитража являются государства и международные межправительственные организации. Однако, когда сторонами – государством и иностранной коммерческой организацией заключено арбитражное соглашение, обычно в форме арбитражной оговорки в контракте, – это международный коммерческий арбитраж. Если же речь идет об урегулировании вопросов публичного характера (государство-государство, государство – международная организация) – это не международный коммерческий арбитраж. Некоторые авторы (Бернар Оди, Франсуа Риго) называют такой арбитраж «транснациональным». Примером такого арбитража является механизм, построенный на основе Вашингтонской конвенции 1965 г., в рамках которого рассматриваются споры между частными инвесторами и государствами-реципиентами инвестиций. Это же относится и к Ирано-Американскому претензионному трибуналу (Iran-US Claims Tribunal).
Итак, основное отличие – субъектный состав и, соответственно, применимое право. Межгосударственный арбитраж по экономическим вопросам получил широкое распространение в последнее время: Соглашение Аргентины, Бразилии, Парагвая и Уругвая об образовании общего рынка (MERCOSUR) (Асунсьон, 26 марта 1991 г.) устанавливает арбитражную процедуру для урегулирования споров между странами-участницами.
Марракешское Соглашение об образовании Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г. также содержит механизм урегулирования споров, создает Орган по разрешению споров (Dispute Settlement Body). Решения, выносимые Органом по разрешению споров ВТО, могут быть оспорены в Постоянном апелляционном органе (Standing Appellate Body).
4. Источники внешнеторгового арбитража
Публичные источники
а) Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985 г.
Краткая история создания Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.
Генеральный секретарь Комиссии ООН по праву международной торговли обосновал в своем докладе необходимость создания Типового закона о международном коммерческом арбитраже в 1981 г. В докладе предлагалось создание Рабочей комиссии. На пяти сессиях, с 1982 г. по 1984 г., проводилась работа над проектом типового закона. Затем Комиссия запросила Генерального секретаря ООН передать проект правительствам и арбитражным организациям. Проект был также рассмотрен в мае 1984 г. на специальном совещании Международного совета по коммерческому арбитражу в Лозанне, на котором присутствовало 548 участников.
Последний, заключительный этап разработки прошел в Вене в 1985 г. на 18 сессии Комиссии с 3 по 21 июня. На этом заседании в распоряжении комиссии был Аналитический комментарий Генерального Секретаря по проекту Типового закона. После трех недель интенсивных дискуссий окончательный вариант был принят 21 июня 1985 г.
Генеральная Ассамблея ООН утвердила Типовой закон Резолюцией от 11 декабря 1985 г., поручив Генеральному секретарю передать текст Типового закона вместе с подготовительными наработками 18-ой сессии Комиссии правительствам и арбитражным институтам и иным организациям, таким, как торговые палаты. Подготовительные наработки включают Доклад Комиссии на 18-ой сессии и Аналитический Комментарий Генерального секретаря.
На сегодняшний день нормы Типового закона о международном коммерческом арбитраже имплементированы в законодательство Австралии, Азербайджана, Бахрейна, Беларуси, Бермудских островов, Болгарии, Канады, Хорватии, Кипра, Египта, Германии, Греции, Гватемалы, Особого административного региона Китая - Гонконга, Венгрии, Индии, Ирана, Ирландии, Иордании, Кении, Литвы, Особого административного региона Китая - Макао, Мадагаскаре, Мальты, Мексики, Новой Зеландии, Нигерии, Омана, Перу, Республики Корея, России, Сингапура, Шри-Ланки, Туниса, Украины, Шотландии, Калифорнии, Коннектикута, Орегона, Техаса, Замбии и Зимбабве.
Иногда к этой группе стран относят также и Финляндию, и ряд других штатов США.
Необходимо отметить, что эффект гармонизации затронул не только международный коммерческий арбитраж, но и внутренний арбитраж. Существуют страны, в которых нормы Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. применяются и для внутреннего арбитража.
Сфера применения Типового закона установлена в его ст. 1. Так, закон применяется к международному коммерческому арбитражу при условии соблюдения любого соглашения, действующего между данным государством и любым другим государством или государствами. За некоторыми исключениями (ст. 8, 9, 35 и 36) положения Типового закона применяются только в том случае, если место арбитража находится в данном государстве.
В соответствии с п. 3 ст. 1 Типового закона арбитраж является международным, если:
a) коммерческие предприятия сторон арбитражного соглашения в момент его заключения находятся в различных государствах; или
b) одно из следующих мет находится за пределами государства, в котором стороны имеют свои коммерческие предприятия:
место арбитража, если оно определено в арбитражном соглашении или в соответствии с ним;
любое место, где должна быть исполнена значительная часть обязательств, вытекающих из торговых отношений, или место, с которым наиболее тесно связан предмет спора; или
c) стороны прямо выраженным образом договорились о том, что предмет арбитражного соглашения связан более чем с одной страной.
При этом согласно п. 3 ст. 1 Типового закона, если сторона имеет более одного коммерческого предприятия, коммерческим предприятием считается то, которое имеет наибольшее отношение к арбитражному соглашению, а если сторона не имеет коммерческого предприятия, принимается во внимание ее постоянное местожительство.
Термин «коммерческий» следует толковать широко с тем, чтобы он охватывал вопросы, вытекающие из всех отношений коммерческого характера, как договорных, так и не договорных. Отношения коммерческого характера включают следующие сделки, не ограничиваясь ими: любые торговые сделки о поставке товаров и услуг, или обмене товарами или услугами: соглашения о распределении, торговое представительство; факторные операции, лизинг; инжиниринг; строительство промышленных объектов; предоставление консультативных услуг; купля-продажа лицензий; инвестирование; финансирование; банковские услуги; страхование; соглашения по эксплуатации или концессии; совместные предприятия и другие формы промышленного или предпринимательского сотрудничества; перевозки товаров и пассажиров по воздуху, морем, по железным и автомобильным дорогам.
Некоторые государства, в которых существует деление на внутренний и международный арбитраж, предусмотрели возможность рассмотрения спора в «международном» режиме: Нигерия (1988 г.), Сингапур (1994 г.), Гонконг (1989 г.), Мальта (1996 г.), Шотландия (1990 г.), Беларусь (1999 г.).
Все эти страны, за исключением Нигерии и Беларуси, содержат положения о том, что международные споры могут быть исключены из рассмотрения в порядке международного коммерческого арбитража, то есть, будут разрешаться во «внутреннем» режиме. В Нигерии для того, чтобы любой спор, вытекающий из коммерческой сделки, рассматривался в рамках международного арбитража, необходимо соглашение сторон.
Сфера применения ЗоМАС установлена в ч. 2 ст. 4:
«В международный арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться гражданско-правовые споры между любыми субъектами права, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если местонахождение или местожительство хотя бы одного из них находится за границей Республики Беларусь, а также иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь».
Основные отличия национальных законов от Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. коснулись ст. 7 «Определение и форма арбитражного соглашения», ст. 10 «Число арбитров», ст. 13 «Основание для отвода», ст. 16 «Право на вынесение постановления о своей юрисдикции», ст. 17 «Полномочие арбитражного суда распорядиться о принятии обеспечительных мер», ст. 28 «Нормы, применимые к существу спора», ч. 2 ст. 31 «Форма и содержание арбитражного решения», ст. 34 «Ходатайство об отмене, как исключительное средство обжалования арбитражного решения», ст. 35-36 (глава VIII. Признание и приведение в исполнение арбитражных решений).
Также тексты многих национальных законов, основанные на Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г., дополнены положениями следующего характера: примирение, конфиденциальность, арбитражные сборы и расходы, восполнение пробелов в договорных правоотношениях сторон, проценты, толкование Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г., обязательства арбитров.
б) Типовые арбитражные регламенты
Первыми типовыми арбитражными регламентами явились:
1) Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН, принятый в 1963 и официально опубликованный в 1966 г.;
2) Арбитражный регламент Экономической комиссии ООН по Азии и Дальнему Востоку 1966 г.
Однако наибольший авторитет и распространение получил Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ от 28 апреля 1976 г., рекомендованный Генеральной Ассамблеей ООН резолюцией от 15 декабря 1976 г. Основной его целью является помощь в организации процесса в судах ad hoc. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ был разработан совместно с Международным советом по коммерческому арбитражу при проведении консультаций с многочисленными арбитражными институтами.
Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г. является факультативным документом и применяется тогда, когда стороны договорились об этом письменно.
Многосторонние соглашения
Существует значительное количество многосторонних конвенций, касающихся международного коммерческого арбитража. При этом есть конвенции, целиком посвященные этому институту; есть конвенции, регулирующие вопрос лишь отчасти.
Ко второй группе можно отнести следующие международные договоры:
- Брюссельская Конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских торговых споров от 27 сентября 1968 г. Она не регулирует вопросы арбитража, но, тем не менее, косвенно касается их.
- Европейская конвенция 1950 г. по защите прав человека и основных свобод. Ст. 6 Конвенции устанавливает: «каждый должен иметь право на честное и открытое разбирательство в разумные сроки в независимом и беспристрастном суде, основанном по закону».
- Соглашение НАФТА 1992 г.
- Лиссабонская энергетическая хартия от 17 декабря 1994 г.
- Сеульская конвенция об учреждении Международного агентства по гарантиям инвестиций от 11 октября 1985 г.
Двусторонние соглашения
Беларусь не заключила двусторонних соглашений по вопросам международного коммерческого арбитража. Однако многочисленные двусторонние соглашения по охране и защите инвестиций, как правило, содержат положения об арбитражном порядке рассмотрения споров между инвесторами договаривающегося государства и другим договаривающимся государством-рецепиентом инвестиций.
При этом по двустороннему договору спор между инвестором и государством реципиентом может рассматриваться как в МЦУИС, действующим в рамках Вашингтонской конвенции 1965 г. (большинство договоров Беларуси о содействии осуществлению и защите инвестиций), так и в суде ad hoc по Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ 1976 г. (соглашение с Австрией, Южной Кореей, Югославией), в Арбитражном суде МТП в Париже (соглашение с Турцией). Так, например, ст. 11 Договора между Республикой Беларусь и Федеративной Республикой Германия о содействии осуществлению и взаимной защите инвестиций, подписанного 2 апреля 1993 года в городе Бонне устанавливает, что указанные споры должны рассматриваться следующим образом:
«1. Споры относительно инвестиций между одной Договаривающейся Стороной и инвестором другой Договаривающейся Стороны по возможности должны регулироваться участниками спора дружественным способом. По требованию инвестора они могут быть вынесены на рассмотрение соответствующего суда той из Договаривающихся Сторон, на территории которой осуществлена инвестиция.
2. Если спор не может быть урегулирован в течение шести месяцев с момента заявления о нем одной из сторон, то по требованию инвестора другой Договаривающейся Стороны он передается на разрешение третейского суда. Если стороны - участники спора не договариваются о другой процедуре, то спор будет рассматриваться в третейском суде в соответствии с Конвенцией о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств от 18 марта 1965 г.
3. Решение третейского суда имеет обязательную силу и не подлежит никакому другому обжалованию, за исключением случаев, предусмотренных названной Конвенцией. Решение приводится в исполнение в соответствии с национальным законодательством.
Во время третейского разбора либо выполнения решения третейского суда Договаривающаяся Сторона, участвующая в споре, не будет выдвигать в качестве аргумента то, что инвестор другой Договаривающейся Стороны получил частичную либо полную компенсацию за понесенные убытки по договору страхования».
Регулирование международного коммерческого арбитража в Республике Беларусь
Как уже отмечалось выше, белорусское законодательство о международном коммерческом арбитраже базируется на Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г. Закон Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. № 279-З "О международном арбитражном (третейском) суде" в редакции от 27 декабря 1999 г. отличается от Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. положениями ст. 7, 10, 13, 16, 17, 28, 31, 34-36. Абсолютно новыми, не основанными на Типовом законе являются положения ст. 3 ЗоМАС, устанавливающей принципы деятельности международного арбитражного суда.
Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 7 июня 2001 г. № 3 "О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц" содержит разъяснения в отношении арбитражного решения, его понятия и последствия его заключения (раздел III).
Постановление Совета Министров Республики Беларусь № 2013 от 27 декабря 1999 г. "О государственной регистрации постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов» регулирует порядок создания и регистрации институционных международных арбитражных судов в Беларуси. В соответствии с данным постановлением государственная регистрация постоянно действующих международных арбитражных судов осуществляется Министерством юстиции. Детальный порядок регистрации этих судов регламентирован Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 25 февраля 2000 г. № 41 "Об утверждении положения о государственной регистрации постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов". Согласно Постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь:
«3. Учредителем постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда может являться только некоммерческая организация, главной целью деятельности которой является содействие осуществлению внешнеэкономических связей с иностранными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями».
«10. Государственная регистрация постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов осуществляется Министерством юстиции в месячный срок со дня подачи всех необходимых для государственной регистрации документов».
«14. При принятии решения об отказе в государственной регистрации постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда Министерство юстиции сообщает об этом учредителю в пятидневный срок в письменной форме.
Решение об отказе в государственной регистрации постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда может быть обжаловано его учредителем в Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь»
Частные источники
Типовые арбитражные оговорки
Типовые арбитражные соглашения бывают двух видов: разработанные одним арбитражным институтом; и типовые оговорки, установленные соглашением двух и более арбитражных институтов.
Каждый арбитражный институт (суд) заинтересован в привлечении к рассмотрению наибольшего количества споров. В этих целях участникам торгового оборота предлагаются типовые оговорки о подсудности возможных споров этим арбитражным учреждениям, составленные таким образом, чтобы избежать в дальнейшем дополнительных соглашений сторон. К таким учреждениям относится АС при МТП, и МАС при БелТПП.
Обычно оговорки находятся в регламенте суда (института).
Арбитражные регламенты
Обязательный характер арбитражных регламентов устанавливается действующими нормами права. Ст. IV Европейской конвенции 1961 г. в п. 1 определяет:
«1. Стороны арбитражного соглашения могут по своему усмотрению:
a) предусматривать передачу споров на разрешение постоянного арбитражного органа; в этом случае рассмотрение споров будет производиться в соответствии с регламентом такого органа...»
Арбитражный институт может также установить в своем Регламенте, что он будет применяться, если стороны договорились о передаче спора на рассмотрение в этом институте.
Ч. 1 ст. 5 ЗоМАС устанавливает обязательность регламента в регулировании деятельности международного арбитражного суда, а ст. 12 ЗоМАС соответствует положениям ст. IV Европейской конвенции 1961 г.
Во многих государствах арбитражные регламенты имеют приоритет над иными источниками. Считается, что это устанавливается рассмотренными выше положениями Европейской конвенцией 1961 г. Ст. 182 Швейцарского закона о международном частном праве определяет, что национальное законодательство играет лишь дополнительную роль по отношению к арбитражному регламенту.
Арбитражный регламент МТП прямо регулирует иерархию применения источников регулирования арбитражного разбирательства в Арбитражном суде при МТП. В первую очередь, это сам Арбитражный регламент, ниже по степени важности находится соглашение сторон, а при отсутствии возможности применить эти два источника по усмотрению состава международного арбитражного суда может быть применено национальное процессуальное право.
Как правило, арбитражный регламент является документом, регулирующим все вопросы арбитражного разбирательства (за исключением пост-арбитражной фазы - обжалования и исполнения арбитражного решения).
Правила исследования доказательств и правила этики арбитров
внешнеторговый арбитраж международное соглашение
Кроме рассмотренных источников международного коммерческого арбитража в процессе рассмотрения споров в некоторых странах арбитрами могут использоваться такие источники как правила исследования доказательств и правила арбитражной этики.
Правила исследования доказательств используются обычно в странах англосаксонской системы права. Известно, что англо-американский метод исследования доказательств (включая исследование письменных доказательств и показаний свидетелей) зачастую очень сильно отличается от принятого в странах континентальной системы права, в частности, в отношении значимости письменных доказательств.
Для того чтобы сократить разрыв между двумя методами исследования доказательств, в 1983 г. Международная ассоциация адвокатов (IBA) приняла дополнительный регламент в отношении предоставления и исследования доказательств в международном коммерческом арбитраже. Этот регламент был пересмотрен позднее, и новый Регламент Международной ассоциации адвокатов по исследованию доказательств в международном коммерческом арбитраже был одобрен на Совете Международной ассоциации адвокатов в Бостоне 1 июня 1999 г. Регламент сохранил основные правила исследования доказательств англо-американской системы права, несколько адаптированные для использования континентальными юристами.
Аналогичную задачу перед собой поставил Арбитражный институт Средиземноморья и Ближнего Востока. Основанный в Афинах в 1987 г. с целью продвижения международного коммерческого арбитража через конференции и научные изыскания; он разработал Стандартный регламент исследования доказательств.
В США в 1977 г. Американская арбитражная ассоциация и Американская ассоциация адвокатов разработали Этический кодекс арбитров по торговым спорам, содержащий семь основных положений. Особенностью явилось то, что Регламент ограничивает независимость арбитров, рекомендуя им быть на стороне сторон, избравших их.
Принцип пристрастности арбитров не нашел поддержки в Европе, где ряд организаций, таких как Управляющий совет адвокатуры Парижа, Совет адвокатов и юридических обществ Европейских сообществ, Международная ассоциация адвокатов в 1987 г. разработали Правила этики международных арбитров. Правила отражают точку зрения европейских юристов, требующих от арбитров полной непредвзятости. Для того чтобы гарантировать этот принцип, Правила предписывают всем арбитрам избегать каких-либо контактов со сторонами.
Последняя концепция является преобладающей в настоящее время, и Международный арбитражный регламент Американской арбитражной ассоциации редакций 1997 и 2001 гг. закрепляет принцип беспристрастности и независимости арбитров.
Правила арбитражной этики содержат также Арбитражный регламент Палаты национального и международного арбитража Милана, Бельгийский центр арбитража и сотрудничества (CEPANI). Права и обязанности арбитров рассматриваются в публикации Комитета международного арбитража МТП «Определение статуса международных арбитров: основные принципы».
Республика Беларусь среди рассматриваемых государств СНГ имеет самый новый закон, регулирующий процедуру разрешения споров в рамках международного коммерческого арбитража (вступил в силу в 1999 г.), а также относительно молодой по сравнению с другими странами-членами СНГ Международный Арбитражный Суд при Торгово-Промышленной Палате РБ в г. Минске, созданный в 1994 г. Лишь после принятия специального Закона в 1999 г. его деятельность (разбирательства по поступающим исковым заявлениям) и ее результаты (вынесение решений, примирение сторон и заключение мировых соглашений, завершение дел производством) может рассматриваться параллельно и адекватно с деятельностью и ее результатами в международных арбитражных судах в других странах – в России и остальном СНГ, в странах Европейского Союза, в Соединенных Штатах Америки, во всем остальном мире.
Географическое положение Республики Беларусь, ее роль в качестве главного транзитного коридора из Европейского Союза в страны СНГ, а также диверсификация отраслей ее экономики выделяют наше государство из общего числа рассматриваемых в настоящей работе стран.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Сегодня более пятидесяти государств приняли национальные законы на базе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже. Арбитраж становится для сторон методом разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли.
Подводя некоторые итоги можно заметить, что процедура рассмотрения споров в МКАС стала в большой степени напоминать рассмотрение споров в государственном арбитражном суде, поэтому необходимо выделить достоинства и недостатки процедуры рассмотрения споров в МКАС.
Преимущества арбитража как процедуры разрешения споров состоит в следующем:
1. Отсутствие у МКАС вышестоящих инстанций, что не допускает излишней волокиты.
2. Демократичный, не формализованный характер рассмотрения спора. Возможность применения норм морали к хозяйственным отношения сторон.
3. Упрощенные по сравнению с государственными процессуальными кодексами процессуальные правила рассмотрения споров, позволяющие разрешить дело быстро.
4. Возможность охраны коммерческой тайны сторон в процессе рассмотрения дела в закрытом судебном заседании.
Однако достоинства МКАС имеют и «обратную сторону», наличие которой несет негативный аспект:
1. быстрота рассмотрения спора позволяет жертвовать процессуальными гарантиями сторон разбирательства;
2. наличие фактической возможности для вынесения немотивированного решения;
3. вынесение решения по нормам справедливости не всегда приемлемо для существующего правопорядка.
Кроме того, существенным недостатком МКАС по сравнению с системой арбитражных судов является высокая стоимость рассмотрения дела.
Из всего вышеизложенного следует, что государственный суд и коммерческий арбитраж представляют собой самостоятельные юрисдикционные органы, имеющие различную юридическую природу. На практике это различие проявляется в том, что целый ряд вопросов процессуального характера, возникающих в ходе арбитражного разбирательства, может быть разрешен при непосредственном участии государственного суда с использованием его властных полномочий.
Нормативные акты:
Литература: