Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
Подписываем
3.1. Понятие и значение права в жизни общества
Понятие права. Взаимосвязь права, государства и иных сфер жизни общества и человека. Нормы права. Источники права. Систематизация нормативных правовых актов. Правотворчество. Правовая система. Общая характеристика правовой системы Республики Беларусь. Правовые отношения. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность. Общественный порядок, правопорядок и законность.
Право - система общеобязательных правил поведения (норм), установленных или санкционированных компетентными государственными органами, а также принимаемых путем референдума в целях регулирования общественных отношений, выражающих общие и индивидуальные (групповые) интересы населения страны и охраняемых государством.
Признаки права:
Право как государство является результатом развития общества.
Право является основным, но не единственным регулятором общественных отношений, оно существует в системе иных общественных регуляторов.
Природа – объектный регулятор.
Идеалы, принципы, правила, мораль, традиции, обычаи, религия – нормативные регуляторы.
Функции права:
Правовая норма-это общеобязательное правило поведения, установленное и обеспеченное государством, направленное на регулирование общественных отношений.
Понятие «право» и «норма права» соотносятся как целое и часть.
Правовая норма состоит из следующих элементов:
Правовая норма - институт -подотрасль-отрасль- система права.
Система права – это обусловленное характером общественных отношений внутренней структуры (строение права), которые выражаются в единстве и согласованности, действующих в государстве правовых норм, деления их отраслей на подотрасли и институты.
Отрасль права – относительно самостоятельное подразделение системы права, состоящее из взаимосвязанных правовых норм, регулирующих качественный специфический вид общественных отношений.
Право подразделяется на отрасли по 2 критериям:
Существует отрасль материального и процессуального права.
Правовой институт входит в состав отраслей и регулирует отдельные разновидности отношений.
Подотросль состоит из правовых институтов.
Источники права (форма)- это официальный акт, содержащий нормы права.
Формы права:
В Республике Беларусь основным источником является нормативно-правовой акт. Кроме того нормативные договоры и правовые обычаи.
Закон от 10.01.2000 года «О нормативных правовых актах».
Иерархия нормативно-правовых актов:
Все нормативно-правовые акты объединены в систему Законодательства.
Понятие «право» соотносится с понятием «Законодательство» как «содержание» и «форма».
Общественные отношения, урегулированные правом, называют правоотношением.
В правоотношении участники или субъекты являются носителями прав и обязанностей.
Субъектами правоотношения могут быть те, кто обладает:
Основой для развития правоотношений являются правовые акты.
Объект правоотношения – то, на что направлено действие.
3.2. Основные положения трудового права
Общие положения трудового права. Субъекты трудового права. Коллективный договор. Трудовой договор. Контракт. Рабочее время и время отдыха. Правила внутреннего распорядка. Трудовая дисциплина. Охрана труда. Индивидуальные трудовые споры. Надзор и контроль за соблюдением законодательства о труде.
Трудовое право – это отрасль права, регулирующая общественные отношения в сфере трудовой деятельности.
Предметом регулирования трудового права являются общественные отношения, сложившиеся в среде трудовой деятельности на основе государственной и частной форм собственности.
Нормы трудового права:
Общие нормы регулируют трудовые отношения всех категорий работников.
Специальные нормы учитывают специфику отрасли народного хозяйства, характеризует условия труда, место выполнения работы и т.д. и распространяется лишь на определенную часть работников.
Под системой трудового права понимают совокупность правовых норм и регулируемых ими общественных отношений.
Субъектами трудового права являются работники и наниматели.
Источники трудового права:
Кроме того в качестве источников правового регулирования могут выступать международные соглашения.
Трудовой договор – соглашение между работником и нанимателем, в соответствии с которым работник обязуется выполнять работу по определенной или нескольким профессиям, специальностям, должностям соответствующей классификации, согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику работу, обусловленную трудовым договором, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работникам заработную плату.
Стороны трудового договора:
Работник – это лицо, состоящее в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключения трудового договора.
Наниматель – это юридическое или физическое лицо, которому Законодательство предоставило право заключения и прекращения трудового договора с работниками.
Под содержанием трудового договора понимается совокупность его условий, определяющих права и обязанности сторон, предусмотренных законодательными актами о труде коллективного договора и вырабатываемое согласием сторон.
Условия трудового договора:
К обязательным условиям Трудового Кодекса Республики Беларусь (Статья 19, пункт 4.2) относятся:
Дополнительные условия Трудового договора не являются обязательными.
Трудовые договора могут заключаться на неопределенный срок, на определенный срок не более 5 лет, на время выполнения обязанностей временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, на время выполнения сезонных работ.
Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в 2 экземплярах и подписывается сторонами, один экземпляр передается работнику, другой хранится у нанимателя.
Заключенный договор является основанием для приказа, либо распоряжения о приеме на работу, либо назначения на должность.
При приеме наниматель обязан ознакомить рабочих с порученной работой, условиями и оплатой труда, правилами внутреннего трудового распорядка, условиями коллективного договора, приказа.
Ст. 16 Трудового кодекса Республики Беларусь установлен перечень граждан, в отношении которых запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Отказ в заключении трудового договора с этими или другими категориями гражданам может быть обжалован в суде. Заключение договора разрешено с лицами, достигшими 16 лет, либо с письменного согласия родителей с лицами, достигшими 14 лет для выполнения легкого труда. При заключении Трудового договора может устанавливается испытание с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе.
Срок предварительного испытания не должен превышать 3-х месяцев. Каждая из сторон вправе расторгнуть трудовой договор с предварительным испытанием до истечения срока испытания. При этом предупреждение осуществляется письменно в течение 3-х дней либо в день истечения испытательного срока.
Решение нанимателя о расторжении трудового договора с предварительным испытанием работник вправе обжаловать в Суд. Трудовой договор может быть прекращен по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом.
К общим основаниям прекращения Трудового договора относятся:
Трудовой договор с некоторыми категориями работников при определенных условиях может быть прекращен по дополнительным основаниям. Ст. 47 Трудового кодекса Республики Беларусь предусмотрены дополнительные основания прекращения Трудового договора с некоторыми категориями работников.
Дисциплина труда – это обязательное для всех работников подчинение установленному трудовому распорядку и надлежащее выполнение своих обязанностей.
Трудовая дисциплина регулируется правилами внутреннего трудового распорядка, а также специальными актами, которыми регулируется деятельность отдельных категорий работников. Организация работы по соблюдению и укреплению трудовой дисциплины возлагается на руководителя организации. Для обеспечения дисциплины труда применяются убеждение и принуждение. Одним из методов обеспечения дисциплины труда является применение мер поощрения.
Поощрение – это публичное признание трудовых заслуг работника. Осуществляется путем применения к работнику различных мер морального и материального характера, предоставления льгот и преимуществ.
Метод принуждения выражается в применении к недисциплинированному работнику мер дисциплинарной ответственности.
Дисциплинарная ответственность устанавливается за противоправное, виновное ненадлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей.
Дисциплинарная ответственность может быть применена при наличии следующих условий:
Различают 2 вида дисциплинарной ответственности:
Общая дисциплинарная ответственность предусмотрена Трудовым Кодексом Республики Беларусь и Правилами внутреннего трудового распорядка.
К мерам общей дисциплинарной ответственности относятся: замечание, выговор, увольнение.
Специальная дисциплинарная ответственность налагается на работников, на которых распространяются уставы и положения о дисциплине. К этим работникам может также применятся дисциплинарное взыскание, предусмотренное Трудовым Кодексом и правилами внутреннего трудового распорядка.
Привлечение работника к дисциплинарной ответственности осуществляется в строго установленном законодательном порядке, до применения взыскания наниматель обязан затребовать у работника письменное объяснение. Взыскание применяется непосредственно за обнаружением проступка не позднее одного месяца со дня его обнаружения. За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Дисциплинарное взыскание оформляется приказом, распоряжением, постановлением начальника, который объявляется работнику под расписку в пятидневный срок. Работник, не ознакомленный с приказом, считается не подвергавшимся дисциплинарной ответственности. Запись о дисциплинарном взыскании, кроме увольнения в трудовую книжку не вносятся. Если в течение года работник не будет подвергнут повторному дисциплинарному взысканию, считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию. Орган применивший дисциплинарное взыскание может снять его досрочно. Работник не согласный с применением к нему дисциплинарного взыскания может обжаловать его в установленном порядке.
В процессе трудовой деятельности между работником и нанимателем могут возникать трудовые споры.
Трудовые споры – это разногласия, которые возникают по вопросам, связанным с применением законодательства о труде, коллективного и трудового договоров, иных соглашений о труде.
Индивидуальные Трудовые споры рассматриваются Комиссией по трудовым спорам и судами.
Комиссия по трудовым спорам образовывается из равного числа представителей профсоюзов и нанимателя сроком на один год. По письменному соглашению между профсоюзом и нанимателем, либо в случае, предусмотренном коллективным договором, КТС могут создаваться в подразделениях организации. Полномочия представителей сторон подтверждаются доверенностью, выданной в установленном порядке. Обязанности председателя и секретаря на каждом заседании комиссии выполняются поочерёдно представителями сторон. При этом обязанности и секретаря и председателя на одном и том же заседании не могут выполняться представителями одной стороны.
Организационно-техническое обеспечение деятельности комиссии по трудовым спорам осуществляется нанимателем.
КТС рассматривает споры работников - членов соответствующего профсоюза, связанные с применением законодательства о труде, коллективных договоров, соглашений и иных локально-нормативных актов, а также Трудовых договоров.
Работник - не член Профсоюза имеет право по своему выбору обратиться в КТС, либо в Суд.
КТС рассматривает споры:
Заявление работника, поступившее в комиссию по трудовым спорам, подлежит обязательной регистрации. Спор должен рассматриваться в присутствии работника, обратившегося в КТС.
На заседании комиссии ведется Протокол, который подписывается Председателем и секретарем КТС. После окончания рассмотрения трудового спора комиссия выносит решение. Оно имеет обязательную силу и утверждению нанимателя и профсоюза не подлежит. Решение может быть обжаловано в суд в десятидневный срок со дня вручения сторонам копии решения комиссии.
В судах рассматриваются трудовые споры, которые разделяются на 2 группы:
В первую группу входят споры:
1.по заявлению работника и нанимателя, если они не согласны с решением КТС.
2.по заявлению работника, если КТС не рассматривает его заявление в установленный срок.
3.по заявлению Прокурора, если решение КТС противоречит Законодательству.
Непосредственно в суде рассматриваются трудовые споры по заявлению:
1. о недействительности трудового договора
2.работников, работающих у нанимателей, где нет КТС.
3.работников-не членов профсоюзов, если они не обратились в КТС.
4.работников о восстановлении на работу, независимо от основания прекращения трудового договора, об изменении даты и формулировки причин увольнения, об оплате за время вынужденного прогула или выполнение нижеоплачиваемой работы за исключением споров работников для которой предусмотрен иной порядок их рассмотрения.
5. нанимателей о возмещении работниками причиненного им материального ущерба.
6. работников по вопросу применения трудового законодательства, который в соответствии с действующим законодательством был решен нанимателем и профсоюзом в пределах предоставленных им прав.
7. работников об отказе нанимателя в составлении акта о несчастном случае либо несогласии с его содержанием.
8. споры об отказе заключения трудового договора с лицами, с которыми наниматель в соответствии с законодательством обязан заключить договор, либо по дискриминационным мотивам.
Порядок рассмотрения трудовых споров судами определяется Трудовым кодексом РБ, гражданским процессуальным кодексом РБ.
Суд рассматривает трудовые споры по заявлениям работников, нанимателей, прокурора, по иску профсоюза, выступающего в защиту трудовых прав своих членов.
Обращение за судебной защитой производиться путем предъявления иска в районный городской суд, по месту нахождения организации-ответчика. Иски нанимателя предъявляются по месту жительства работника - ответчика.
При рассмотрении индивидуальных трудовых споров работники освобождаются от уплаты судебных расходов.
Трудовые споры в суде первой инстанции рассматриваются единолично.
Суд не связан решением КТС по данному спору. Он не может отменять или изменять это решение, а должен разрешать спор по существу.
Работники могут обращаться в КТС либо в суд в трехмесячный срок со дня когда они узнали или должны были узнать о нарушении своего права.
По делам об увольнении предусмотрен месячный срок обращения в суд со дня увольнения.
Для обращения нанимателя в суд по вопросам взыскания материального ущерба устанавливается срок в 1 год со дня обнаружения ущерба.
Пропуск срока исковой давности без уважительной причины является основанием для отказа в иске. Если суд выносит решение о восстановлении работника на прежней работе, то взыскивается средний заработок за время вынужденного прогула.
Трудовым кодексом РБ предусмотрено право работника на возмещение морального вред, причиненного в случае увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения.
Моральный вред или физические страдания, причиненные действиями, бездействием, посягающими на принадлежащее гражданину от рождения и в силу закона не материальные блага или нарушающую его личные неимущественные права.
Размер компенсации морального вреда определяется судом.
Решение по трудовому спору может быть исполнено в добровольном порядке. В случае неисполнения нанимателем решения КТС добровольно либо в установленный срок.
КТС выдает работнику удостоверение, которое имеет силу исполнительного листа судебного органа.
Принудительное исполнение решений КТС производится судебным исполнителем, того суда, на территории района которого находится наниматель.
Судебное решение по трудовым спорам используется по общим правилам исполнения судебного решения.
3. Основные положения гражданского права
Общие положения гражданского права. Гражданское правоотношение. Субъекты гражданского права. Объекты гражданского права. Сделки. Сроки в гражданском праве. Осуществление и защита гражданских прав. Основы обязательственного права. Основы договорного права. Ответственность в гражданском праве.
Гражданское право - это отрасль права, предметом регулирования которой являются следующие группы отношений:
Первая группа отношений является преобладающей и включает 2 подгруппы:
Ко второй группе неимущественных отношений, связанных с имущественными, относятся отношения по поводу авторства и использования интеллектуальной собственностью.
Третья группа - это отношения, возникающие в связи с защитой чести, достоинства, деловой репутации гражданина или организации, а так же интересов граждан.
Специфика предмета гражданско-правового регулирования предопределяет своеобразие использованных законодателем средств, приёмов и способов в процессе выработки гражданско-правовых норм, призванных регулировать указанные выше группы отношений.
Особенностью метода гражданско-правового регулирования является наличие в ГП диспозитивных норм, установленные такими нормами правила применяются лишь в случаях, если иное не определено договором или иным нормативно-правовым актам.
К особенностям метода гражданско-правового регулирования относится особый порядок защиты ГП.
Система ГП - это совокупность его отдельных институтов и норм в их определённой последовательности, которые получают своё выражение в законодательстве.
ГП включает 2 большие группы институтов и норм:
Принципы права - это общие правила поведения, составляющие основу системы правового регулирования. К принципам ГП относятся:
Источниками ГП являются гражданский и торговый кодексы государств, специальные законодательства, международные договора, нормы корпоративного права, доктрины, обычаи и другие.
Важнейшим источником РБ является Гражданский кодекс РБ.
Гражданское правоотношение - это правоотношение, возникающее на основе норм трудового права, участники которого являются носителями прав и обязанностей на началах юридического равенства.
Исходя из характера, заключённых в гражданских правоотношениях прав и обязанностей, различают гражданские правоотношения:
Структура гражданских правоотношений:
Для того чтобы субъекты правоотношений могли стать участниками, они должны обладать правоспособностью и дееспособностью.
Правоспособность - это способность иметь гражданские права и обязанности.
Дееспособность - это способность своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности (с 18 лет в РБ).
Согласно статье 128 ГК РБ относятся вещи, Включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги, охраняемая информация, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.
- содержание правоотношения - наличие субъективных прав и обязанностей.
Субъективные права и обязанности - установленные в соответствии с гражданским законодательством и обеспеченные им меры дозволенного поведения участников гражданского правоотношения.
Обязанность - это особое состояние субъекта, когда он должен что-то совершить или не совершить в интересах управомоченного лица.
Субъективное право - предоставленная и обеспеченная законом возможность самому субъекту совершать определённые действия и требовать определённое поведение от другого лица или лиц.
Основаниями возникновения изменений и прекращения гражданского правоотношения являются юридические факты:
Действие - осознанное волевое поведение людей, проявляющееся в фактических отношениях, способствующих удовлетворению интересов граждан и организаций.
Действия бывают
- правомерные
- неправомерные.
События - юридические значимые факты, возникающие независимо от сознания и воли людей вообще и от участников конкретного группового правоотношения в частности, (ураганы, смерч, землетрясение)
Сделка - действие гражданина или юридического лица, направленные на достижение определённой цели.
В соответствии со статьёй 154 ГК РБ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Виды сделок:
2. по моменту времени, с которого сделка считается заключённой:
- по форме:
- по характеру правоотношений:
- по наступлению прав и возникновению обязанностей:
- зависимости от специфики основания возникновения:
Для того, чтобы сделка было признана действительной и вызвала те правомерные последствия, к которым стремились её участники, необходимо наличие следующих условий:
Сделки могут быть признаны недействительными. Недействительные сделки подразделяются на:
Ничтожные - сделки, для признания которых недействительными не требуется решения суда (устная форма).
Оспоримые - для признания которых недействительности требуется решение суда. Они относятся к числу относительно недействительных.
Признание сделки недействительной связано с устранением тех имущественных последствий, которые возникли в результате их исполнения. Последствия признания сделки недействительной делится на 2 вида:
Основные:
1. восстановление обеих сторон в первоначальное положение (двусторонняя реституция);
2. восстановление одной стороны в первоначальное положение (односторонняя реституция и взыскание всего исполненного второй стороной);
3. взыскание переданного или подлежащего передачи по сделке имущества в доход государства.
Обязательство - гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённые действия (передать имущество, выполнить работу) либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанностей.
По содержанию обязательства подразделяются на:
Особенности гражданских правоотношений:
1. субъекты обязательства - должник (лицо, обязанное совершить в пользу кредитора определённые действия или воздержаться от определённых действий) и кредитор (лицо управомоченное требовать от должника исполнения указанной обязанности). В качестве должника и кредитора могут выступать граждане, юр лица, а также государство;
2. содержание обязательства - права и обязанности его участников;
3. объект обязательства - правомерные действия, совершаемые должником в пользу кредитора.
На стороне должника либо кредитора могут участвовать несколько лиц. Участие на стороне должника несколько лиц образуют пассивную множественность. Наличие нескольких лиц на стороне кредитора образуют активную множественность.
В зависимости от объёма прав требований кредиторов и обязанностей должников обязательства с множественностью лиц подразделяются на:
1. долевые;
2. солидарные;
3. субсидиарные.
Долевые обязательства - обязательства, в которых возникает право каждого кредитора требовать исполнения и обязанность каждого произвести исполнение в определённой доле.
Солидарные обязательства - различают активную, пассивную и смешанную солидарность.
При солидарной обязанности должников каждый кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от одного, так и от всех должников в полном объёме или в части долга.
Солидарно должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательства не будет исполнено в полном объёме.
Исполнение солидарной ответственности - один из должников освобождает остальных должников от исполнения. Солидарный должник, исполнивший обязательства имеет право обратного требования к содолжникам в равных долях за вычетом его доли подающей на него самого.
В субсидиарных обязательствах имеется основной должник и поручитель. В случае неисполнения обязательства основным должником требование кредитора об исполнении обязательства может быть обращено к поручителю.
Договор - соглашение двух или нескольких лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Виды договоров:
1.в зависимости от того с какого момента договор считается заключённым:
2.в зависимости от количества участвующих сторон:
Указанные группы объединяют соответствующие типы договоров. В пределах типа выделяются виды договоров. Возможна дифференциация договоров на подвиды или разновидности.
Содержание гражданско-правовых договоров составляет совокупность их условий. Различают условия договоров:
1. существенные;
2. обычные;
3. случайные.
Договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям.
Существенным признаются условия о предмете договора, условия которого названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также условия относительно которого должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон.
Обычными являются условия, установленные в нормативном порядке диспозитивными нормами и применяемые сторонами без специальной договоренности.
Случайными считаются условия, которые не предусмотрены законодательством, и отсутствие которого не имеет значение для признания договора заключенным.
Договор может быть заключен в любой форме , предусмотренной для совершения сделок, если законодательство для договоров данного вида не установлена данная форма.
Процесс заключения договоров складывается из действий сторон направленных на достижения соглашения между ними. Он состоит из двух обязательных стадий:
1. Оферта - это предложение заключить договор;
2. Акцепт - принятие предложения;
Договор считается заключенным с момента получения акцепта-оферты.
Понятие "срок" в гражданском праве применяется в двух значениях: либо определенный период (отрезок), либо момент во времени.
И в том, и в другом случае с его наступлением связываются определенные правовые последствия.
Сроки упорядочивают гражданский оборот, создают определенность и устойчивость правовых связей, дисциплинируют их участников, способствуют соблюдению хозяйственных договоров, обеспечивают своевременную защиту прав и интересов субъектов гражданских правоотношений.
В системе юридических фактов срок относится к событиям, поскольку наступает (истекает) так же независимо от воли людей, как и течение, времени вообще.
Но в юридической литературе есть и другая точка зрения. Высказано мнение, что срок необходимо отличать от времени, так как он определяется волей законодателя или участников правоотношений, и поэтому сроки в системе юридических фактов занимают особое положение и не относятся ни к событиям, ни к действиям.
С указанным мнением трудно согласиться: назначенный, хотя и по чьей-либо воле период времени или дата наступает объективно; ее приближение уже невозможно ни изменить, ни отменить.
Гражданское законодательство содержит ряд общих и специальных правил относительно сроков. Первые распространяются на все отношения, регулируемые гражданским правом, вторые - только на те, применительно к которым установлены соответствующие сроки. Первоначально необходимо рассмотреть общие правила, Гражданско-правовые сроки можно классифицировать по разным основаниям. В зависимости от того, кем установлены сроки, различают три их вида:
а) нормативные;
б) договорные - определяются соглашением сторон;
в) судебные - предусматриваются решением суда общей компетенции, арбитражным или третейским судом.
Нормативные сроки, в свою очередь, могут быть императивными и диспозитивными. Срок, установленный диспозитивной нормой, действует в случае, если стороны в договоре не определили иной. Известны также нормы права, в которых предусмотрен максимальный срок, но в его пределах по соглашению сторон могут устанавливаться иные сроки. Так, доверенность не может действовать свыше трех лет, но доверитель вправе указать любой срок в пределах этого максимального.
Далее сроки различаются по их назначению и в связи с этим определяют:
а) сроки, порождающие гражданские права;
б) сроки осуществления гражданских прав;
в) сроки исполнения обязанностей;
г) сроки защиты прав.
В первом случае возникает, например, дееспособность; право собственности на имущество, которым лицо добросовестно, открыто и непрерывно владеет.
Во втором случае управомоченное лицо может само осуществить принадлежащее ему право или потребовать от обязанного совершить определенные действия по реализации своего права. Сюда относятся сроки существования субъективного права (право наследников на принятие открывшегося наследства), истечение которых прекращает само это право. Такие сроки в науке гражданского права называют пресекательными.
В эту же группу включаются гарантийные сроки, а также сроки годности продукции (товара). В ее пределах лицо, обнаружившее недостатки в приобретенном товаре (вещи) или выполненных работах, вправе потребовать от продавца, изготовителя, исполнителя устранить недостатки, заменить вещь и т. д.
Сюда относятся и претензионные сроки, так как в соответствии с нормами транспортных уставов клиент должен обратиться с претензией к транспортной организации по поводу требований, вытекающих из договора перевозки грузов, в пределах времени, указанного в транспортных нормативных актах. Претензионные сроки установлены для разрешения споров до передачи их в судебные органы с той целью, чтобы удовлетворить возникшие требования, не обращаясь в суд. Если удовлетворение требований клиента (также в определенные сроки) не последовало, то обращение с иском в судебные органы обоснованно.
Сроки исполнения обязанностей (третья группа) устанавливаются соглашением сторон в договоре. Их соблюдение обязательно для лиц, в интересах которых они предусмотрены. В то же время стороны вправе изменить их по обоюдному согласию. Сроки исполнения обязанностей могут быть предусмотрены и нормой права (так, срок оплаты квартирной платы и коммунальных услуг установлен до 10 числа следующего за прожитым месяца). Если в договоре конкретная дата исполнения не предусмотрена, то он должен быть исполнен "в разумный срок", "своевременно", "немедленно", по требованию кредитора или в "технически возможный срок" и т. д.
Сроки защиты гражданских прав - это сроки исковой давности. Способы определения сроков различны.
Это может быть:
1) календарная дата;
2) период времени, исчисляемый годами, месяцами, неделями, днями или часами;
3) указание на событие, которое должно неизбежно наступить.
Календарной датой определяется, что возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей связаны с данным моментом времени (например, 14 апреля 1996 г.) либо с конкретным числом каждого месяца, квартала (например, дата ежемесячных, ежеквартальных поставок). Периодом обозначается промежуток времени, в пределах которого права и обязанности должны возникнуть (например, год, квартал, месяц, полмесяца, сутки). При определении срока периодом времени нужно установить начальный момент его течения (например, помесячно или поквартально со дня заключения договора).
Возможно определение срока указанием на событие, которое неизбежно должно наступить (например, начало навигации на реке и т. д.). Если в договоре возникновение или прекращение прав и обязанностей связывается с событием, о котором неизвестно, наступит оно или нет, то такое событие определяет не срок, а условие договора.
Определение начала течения срока имеет большое практическое значение, так как это ориентир и правильности его исчисления, и установки окончания, а значит, и тех юридических последствий, которые могут возникнуть.
Действующее гражданское законодательство устанавливает общее для всех сторон правило определения начала течения сроков. Когда срок определен периодом времени, то течение начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало. Это означает, что календарная дата и день наступления события в расчет не принимаются. Так, если будет объявлено, что навигационный период открыт 15 апреля, то он исчисляется
Порядок установления окончания срока, определяемого периодом времени, предусмотрен ст. 192 ГК. Известно, что различные месяцы и годы содержат в себе неодинаковое количество дней. Кроме того, существуют выходные и праздничные дни. В связи с этим установлено, что срок, исчисляемый годами, истекает в месяц и число последнего года срока; месяцами - соответствующее число последнего месяца. Например, месячный срок начался 31 января; он истечет 28 февраля, но если год високосный, то 29 февраля. Когда срок определен в полгода, квартал, то применяются те же правила.
Если срок определена полмесяца, то он приравнивается к пятнадцати дням.
При исчислении срока неделями он истекает в тот же по названию день последней недели срока.
Если последний день приходится на нерабочий или праздничный день, то датой окончания срока считается следующий за ним рабочий день. Нерабочими являются общевыходные дни (суббота и воскресенье при пятидневной рабочей неделе и воскресенье - при шестидневной), праздничные дни (1 января, 7 января, 8 марта, 1, 9 мая, 3 июля, 7 ноября, 25 декабря), в том числе перенесенные Правительством РБ выходные дни. При совпадении выходного и праздничного дней выходной переносится на следующий после праздничного рабочий день. Изложенные правила распространяются и на выходные дни, установленные организациями, если они не совпадают с общевыходными. Если необходимые действия можно совершить только в данной организации, то окончание срока наступает в следующий за выходным рабочий день.
Порядок совершения действий в последний день срока предусмотрен ст. 194 ГК. По общему правилу, необходимое юридически значимое действие может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Отправление документов, пакетов и т. д. почтой или телеграфом приравнивается к своевременному исполнению, поскольку было совершено в последний день срока (о чем имеется отметка почты или телеграфа). Правило это является общим и потому распространяется не только на Органы суда, прокуратуры, милиции, но и на все остальные учреждения, организации.
Однако если то или иное действие должно быть совершено лично в организации или учреждении, то срок истекает в тот час, когда в ней по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. Так, в банках счета клиентов обслуживаются с 12 до 16 часов, следовательно, срок истекает в 16 часов. Вместе с тем, если клиент не был принят по вине работников, то считается, что выполнение действий не просрочено (см. п. 3 ст. 405 ГК), хотя они и были совершены в следующий рабочий день.
4)
Статья 11: способы защиты гражданских прав
Защита гражданских прав осуществляется путем:
Гражданско-правовая ответственность (ГПО) является одним из видов юридической ответственности.
Правовая ответственность - это неблагоприятные последствия, которые наступают для лица, совершившего правонарушение.
Особенности ГПО:
1. Нацелена на имущественную сферу должника;
Виды ГПО:
-Договорная и недоговорная;
-Долевая и солидарная;
-Основная и субсидиарная;
Формы ГПО - это те неблагоприятные последствия, которые наступают для лица совершившего гражданское правонарушение:
1.Возмещение убытков;
2.Уплата неустойки;
3.Уплата процентов за пользование чужими денежными средствами;
Ответственность в форме убытков предусмотрена законодательством, наступает в силу закона и не зависит от того, заключили ли стороны соглашения в форме убытков или нет.
Убытки - это имущественные потери, выраженные в денежной форме. Они включают в себя: реальный ущерб и упущенную выгоду.
Реальный ущерб состоит из утраченного или поврежденного имущества и расходов, которые лицо произвело для нарушенного права.
Упущенная выгода - это неполучение кредитором тех доходов, которые он мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.
С правонарушителя по общему правилу взыскивают как реальный ущерб, так и упущенную выгоду. Однако в законодательстве содержатся случаи, когда право на возмещение убытков ограничено. Факт наличия и размер убытков должен быть доказан потерпевшей стороной.
Неустойка - это определяемая законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.
ГК РБ предусматривает два вида неустойки: штраф и пеня.
Пеня взыскивается при просрочке исполнения обязательства и начисляется непрерывно за каждый день просрочки. Пеня определяется в процентном выражении к сумме невыплаченного долга.
Штраф - это однократно взыскиваемая неустойка. Начисляется в процентах от суммы неисполненного обязательства либо в твердой денежной сумме.
Неустойка может устанавливаться законодательством (законная неустойка) и соглашением сторон (договорная неустойка). Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме под страхом недействительности. Если за нарушение обязательства предусмотрено взыскание убытков и неустойки, то убытки взыскиваются в части, непокрытой неустойкой (зачетная неустойка).
Неустойка может быть взыскана поверх убытков (штрафная неустойка). Может взыскиваться только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка). По выбору кредитора может быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
Неустойка может быть уплачена должником добровольно, либо взыскана по решению суда. Для взыскания неустойки не надо доказывать факт причинения убытков. Размер неустойки может быть уменьшен как по соглашению сторон, если неустойка договорная, так и по решению суда.
Уплата процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания предусмотрена ст. 366 ГК РБ. Данная форма ответственности наступает при исполнении денежных обязательств. Проценты взыскиваются в размере учетной ставки Нац. Банка РБ. Право на взыскание процентов предусмотрено законом. Для возникновения ГПО необходимо наличие основания, т. е. состава гражданского правонарушения.
Состав гражданского правонарушения включает следующие элементы:
1.Противоправность поведения;
2.Наличие ущербы (убытка);
3.Причинная взаимосвязь между противоправным поведением и наступившим ущербом;
4.Вина правонарушителя в форме умысла или неосторожности.
При взыскании убытков, возникающих при нарушении хозяйственных договоров, ответственность субъектов хозяйствования может наступать и без вины.
Освобождаться от ответственности субъект хозяйствования может, только сославшись на обстоятельства непреодолимой силы.
3.4. Общие вопросы предпринимательского (хозяйственного) права
Предмет хозяйственно-правового регулирования. Хозяйственная деятельность и хозяйственные правоотношения. Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Принципы и методы правового регулирования хозяйственной деятельности. Источники хозяйственного права. Хозяйственное законодательство
Хозяйственное право:
Предмет хозяйственного права включает в себя следующие общественные отношения:
Иными словами – это деятельность субъектов хозяйствования по созданию, распределению и доведению до потребителя продукции работ услуг, предназначенных не для личного потребления, а для реализации иным лицам с целью получения прибыли.
Такая деятельность носит некоммерческий характер, не является необходимым условием будущей хозяйственной деятельности.
Субъектами хозяйственного права является носитель хозяйственных прав и обязанностей, обладающие следующими признаками:
К субъектам хозяйствования в РБ относятся:
Метод правового регулирования – совокупность приемов и способов, которые используются для регулирования общественных отношений, составляющих предмет отросли права.
Отношения, возникающие между субъектами хозяйствования в процессе осуществления хозяйственной деятельности на основе заключения хозяйственных договоров (горизонтальное отношение) регулируются диспозитивными или дозволительными методом.
Суть этого метода заключается в том, что субъектам хозяйствования дозволено всё, что непосредственно не запрещено законом.
Субъекты вправе принимать любые решения, не противоречащие законодательству, а выбирать модели поведения, которые максимально отвечают их интересам.
Если субъекты не воспользуются этой возможностью, то их отношения будут регулироваться законодательством.
Вертикальные отношения или отношения, связанные с воздействием государства на субъекты хозяйствования либо отношение по проблемам регулируются разрешительным методом, то есть запрещено всё, что не разрешено.
Компетенция органов управления устанавливается нормативными актами.
В ряде случаев права и обязанности участников хозяйственной деятельности прямо устанавливаются законодательством. Такие отношения регулируются императивными или категорическими нормами. Они не предоставляют участника правоотношений права выбирать свою модель поведения, а требуют строгого соблюдения буквы закона.
Таким образом, основными чертами методов правового регулирования хозяйственного права является сочетание дозволительного и разрешительного метода, а также взаимосвязь свободы при ощущении частных интересов государственным воздействием.
Принципы регулирования хозяйственного права:
В соответствии со статьей 13 Конституции РБ собственность в РБ может быть государственной и частной. Статья 22 Конституции РБ устанавливает равенство всех перед законом и гарантирует всем субъектам равную защиту прав и законных интересов.
Хозяйственное законодательство носит комплексный характер и включает в себя нормы, содержащиеся в гражданском, налоговом, таможенном, административном, уголовном кодексе РБ, а также в иных нормативных актах других отраслей права.
Особенность хозяйственного законодательства является также то, что оно включает достаточно большой объем правовых актов изданных органами государственной власти и управления.
Для хозяйственного законодательства характерен также динамизм развития.
Источниками хозяйственного права являются:
5. Правовое положение субъектов хозяйствования.
Понятие, признаки и виды юридических лиц. Организационно-правовые формы коммерческих организаций. Хозяйственные товарищества как субъекты хозяйственной деятельности. Хозяйственные общества. Производственные кооперативы. Унитарные предприятия. Структурные подразделения организаций. Дочерние организации. Объединения юридических лиц. Правовое положение индивидуальных предпринимателей Правосубъектность коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей. Порядок создания и государственной регистрации субъектов хозяйствования. Прекращение деятельности субъектов хозяйствования. Реорганизация и ликвидация.
Юридическое лицо – организация, которая имеет в собственности в хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные права исполнять обязанности, быть истцом или ответчиком в суде.
Признаки юридического лица:
Виды юридических лиц:
Они могут создаваться в следующих формах:
2)хозяйственное общество – это коммерческие с разделенными на доли вклады учредителей уставным фондом.
Уставный фонд – зафиксированная учредительными документами и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредителям решили объединить при создании юридического лица.
Виды обществ:
Учредительными документами ООО являются:
Высшим органом ООО является общее собрание его участников. В ООО создается исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетны общему собранию его участников. Компетенция органов управления обществом определяется законодательством и уставом общества.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества не могут быть преданы им на решение исполнительного органа общества.
Порядок создания и деятельности ОДО во многом совпадают с порядком создания и деятельности ООО с учетом особенностей предусмотренных законом.
Одной из особенностей является решение вопроса о дополнительной ответственности участников общества.
В учредительных документах ОДО должны быть установлены пределы дополнительной ответственности участникам общества по его обязательствам, а также предусмотрен размер и порядок обеспечение дополнительной ответственности участниками общества. При этом ОДО после уведомления кредиторов вправе уменьшить или увеличить размер дополнительной ответственности своих участников.
Акционерное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. Акционерное общество может быть открытым либо закрытым. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров, порядок выпуска, движение или учет акций определяются законодательством. Акционерное общество является открытым, если его акции распространяются путем открытой продажи или подписки и их свободное хождение на рынке ценных бумаг не ограничено иначе, чем по закону. Открытое акционерное общество создается путем открытой подписки на акции или преобразование закрытого акционерного общества либо иного хозяйственного общества или товарищества. Акционерное общество является закрытым, если хождение его акций на рынке ценных бумаг запрещено или ограничено его уставом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
ЗАО может выпускать именные акции. Число участников от 2 до 50. Создание ЗАО включает в себя:
Акции ЗАО при его создании распространяются среди лиц, подписавших договор о совместной деятельности по созданию общества. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из акционеров не воспользовался преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения, либо в иной срок, предусмотренный уставом общества. Акционерное общество вправе само приобрести эти акции по согласованной с их собственником цене. При отказе акционерного общества от приобретения акций или не достижении соглашения об их цене акции могут быть отчуждены любому третьему лицу.
Главный источник, регулирующий положение хозяйственных обществ – Закон РБ о хозяйственных обществах, Гражданский Кодекс.
Хозяйственные товарищества делятся на два вида:
Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого полные товарищи в соответствии с заключенным между ними договором, занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. Либо может быть участником только одного полного товарищества. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Ведение дел полного товарищества по общему правилу осуществляется каждым из участников, если иное не предусмотрено учредительным договором. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
Состав участников полного товарищества может изменятся в следствии выход, исключения участника, уступки доли участника другому лицу, принятие нового участника, признание участника банкротом, смертью участника, объявление его умершим либо признание его безвестно отсутствующим, не дееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника юридического лица.
В случае, если один из участников выбыл из полного товарищества, то доли оставшихся участников в уставном фонде товарищества изменяются пропорционально размеров их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Если в товариществе остается единственный участник, оно должно быть ликвидировано или преобразовано в унитарное предприятие.
Коммандитным товариществом либо товариществом доверия признается товарищество, в котором наряду с участником, осуществляющим от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающую по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товариществами). Имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Коммандитное товарищество включает две категории участников:
Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе и их ответственность по обязательствам товариществ, такие же как положение и ответственность участников полного товарищества.
Лицо может быть полным товарищем, только в одном коммандитном товариществе, а участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе.
Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником в полном товариществе. Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами.
В учредительном договоре коммандитного товарищества должны содержаться сведения о размере и составе уставного фонды товарищества, о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде. О размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанности по внесению вкладов о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и не могут оспаривать деятельность полных товарищей по управлению и ведению дел в товариществе.
При наличии доверенности вкладчики могут поступать от имени коммандитного товарищества. Права и обязанности вкладчиков коммандитного товарищества определяется законом и учредительным договором. В соответствии со статьёй 84 ГК РБ основной обязанностью вкладчика является внесение вклада в уставный фонд.
Права вкладчика:
Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем вкладчиков, а также по основаниям по которым ликвидируются полные товарищества и по общим основаниям ликвидации юридических лиц.
При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредитора.
Имущество, оставшееся после этого распределяется между полными товарищами и вкладчиками, пропорционально их долям в уставном фонд, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков (статья 85 ГК РБ).
Унитарное предприятие – коммерческая организация, не поделенная правом собственности, не закрепленное за ней собственником имущество.
Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам, долям, в том числе между работниками предприятия. Унитарные предприятия могут быть основаны на праве хозяйственного ведения, а также на праве оперативного управления (казенные предприятия).
Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утвержденный учредителем унитарного предприятия, учредительным документом казенного предприятия является его устав, утвержденный правительством РБ.
В форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные, республиканские или коммунальные унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия.
Имущество республиканского унитарного предприятия не находится в собственности РБ и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления.
Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единице и принадлежит такому предприятию не праве хозяйственного ведения.
Имущество частного унитарного предприятия находиться в частной собственности физического лица либо юридического и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.
Унитарное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по общим правилам реорганизации или ликвидации юридических лиц, а также по правилам, установленным законодательством об унитарных предприятиях.
Производственным кооперативом или артелью признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода производственным кооперативом.
Учредительным документом производственного кооператива является устав, который утверждается общим собранием его членов. Число членов кооператива должно быть не менее трех. Высшим органом производственного кооператива является общее собрание его членов, а исполнительными органами правления его председатель.
Имущество производственного кооператива первоначально складывается из паевых взносов его членов. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива. Уставом может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества, составляет неделимые фонды, используемые на цели определенные уставом.
Решение об образовании неделимых фондов принимается единогласно членами кооператива.
Прибыль кооператива, как правило, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием.
Член кооператива в праве по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должно быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом.
Выплаты стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производиться по окончании финансового года и после утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если другое не предусмотрено уставом кооператива.
По решению общего собрания член кооператива может быть исключен в случае не исполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и уставом.
Члены кооператива, исключенные из него, имеют права на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом.
По решению общего собрания членов кооператива. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован.
Кроме того законодательством может быть предусмотрены иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива.
Хозяйственное общество признается дочерним, если другое основное хозяйственное общество или товарищество с силу преобладающего участия в его уставном фонде либо в соответствии с заключенным между ними договором либо иным образом имеют возможность определить решение, принимаемое таким образом.
Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения за исключением решений, принимаемых единогласно.
Дочернее общество не отвечает по данным основного общества.
Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу в том числе по договору с ним обязательные для него указания отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае экономической несостоятельности, банкротства дочернего общества по вине основного общества последнее несёт субсидиарную ответственность по его долгам (пункт 2 статьи 105 ГК РБ).
При необходимости осуществления на постоянной основе деятельности за пределами своего местонахождения юридического лица может создавать филиалы и представительства.
Филиал – обособленное структурное подразделение юридического лица, которого совершает от имени образовавшегося его юридического лица юридические действия, защищая интересы юридического лица не по месту его нахождения.
Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они выступают не от своего имени, а от имени юридического лица. Наличие у юридического лица филиалов и представительств должно быть указано в его уставе. Юридическое лицо разрабатывает, утверждает положение о филиале и представительстве.
Коммерческие организации могут по договору между собой создавать объединения, ассоциации и союзы в целях координации их деятельности, представления и защиты общих имущественных и иных интересов. Общественные и иные не коммерческие организации, в том числе учреждения могут добровольно объединяться в ассоциации союзы этих организаций (статья 121 ГК РБ).
Ассоциации, союзы являются некоммерческими юридическими лицами.
Ассоциации создают юридические лица одного типа, а союзы – юридические лица, осуществляющие свою деятельность на определенной территории.
Учредительный документ ассоциации союза является учредительный договор и устав.
Источниками образования имущества ассоциации – союза являются взносы её\ его участников, доходы получаемые от предпринимательской деятельности, а также иные источники, не запрещенные законодательством.
Член ассоциации союза в праве безвозмездно пользоваться его\её услугами по своему усмотрению выйти из ассоциации союза по окончании финансового года и может быть исключен из неё\него по решению оставшихся участников в случаях и порядке, установленных учредительными документами.
В случае ликвидации ассоциации союза её\его имущество, оставшееся после удовлетворения претензий кредиторов, не подлежит распределению между её\его участниками, а направляется на цели, предусмотренные учредительными документами.
Ассоциация-союз не отвечает по обязательствам своих членов, и последние несут субсидиарную ответственность по его\её обязательствам в порядке и размере предусмотренных учредительных документов.
Высшим органом управления ассоциации-союза является общее собрание её участников, которое образует, исполнительные органы и назначает должностных лиц.
Реорганизация и ликвидация ассоциации-союза осуществляется по общим правилам реорганизации и ликвидации юридических лиц, но ассоциация-союз не может быть признаны банкротами.
Кроме ассоциации-союзов в РБ действуют объединения государственных предприятий, учреждений и организаций, созданные по решению президента РБ, правительства РБ, а также по их поручению министерствами и другими республиканскими органами государственного управления либо по решению органов местного управления и самоуправления.
Многие из них, в частности концерны осуществляют свою деятельность как коммерческие организациями.
Правовое положение индивидуального предпринимателя регламентируется ГК РБ, законами РБ предпринимательстве в РБ, о государственной поддержке малого предпринимательства в РБ и другими нормативно-правовыми актами.
Предпринимательская деятельность – самостоятельная деятельность юридических и физических лиц осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, выполнения работ или оказание услуг, если эти работы, услуги, товары, предназначенные для реализации другим лицам и не использовании для собственного потребления.
Предпринимательская деятельность может осуществляться без образования юридического лица и с образованием юридического лица.
Субъектами предпринимательской деятельности без образования юридического лица могут быть физические лица, неограниченные в правах, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства.
Не допускается занятия предпринимательской деятельностью должностными лицами и специалистами, работающими в органах государственной власти и управления, прокуратуры и суда.
Право на занятие предпринимательской деятельностью входит в объём правоспособности физических лиц РБ и гарантируется Конституцией РБ.
Статус индивидуального предпринимателя по средствам государственной регистрации.
Порядок регистрации определён гражданским кодексом РБ и положением о государственной регистрации и ликвидации, прекращения деятельности субъектов хозяйствования.
Занятия предпринимательской деятельностью без государственной регистрации запрещено.
Индивидуальные предприниматели имеют право:
Для осуществления отдельных видов деятельности индивидуальный предприниматель должен получить лицензию.
Обязанности индивидуального предпринимателя:
Индивидуальный предприниматель пользуется в соответствии с законодательством налоговыми льготами при осуществлении ряда видов деятельности. Индивидуальные предприниматели уплачивают единый фиксированный налог. Для индивидуальных предпринимателей существует упрощённая система учёта и отчётности.
Упрощён порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей. Индивидуальные предприниматели несут имущественную ответственность всем своим имуществом в соответствии с действующим законодательством.
Индивидуальный предприниматель может быть привлечён к различным видам юридической ответственности: гражданско-правовой, экономической, административной, уголовной.
Деятельность индивидуальных предпринимателей может быть прекращена либо по решению самого индивидуального предпринимателя, либо по решению суда, в судебном порядке деятельность индивидуальных предпринимателей прекращается по основаниям предусмотренным законодательством.
Индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам связанным с предпринимательской деятельностью всем имуществом, принадлежащее ему на праве собственности кроме имущества на которое не может быть обращено взыскание, предусмотренное приложением 1 к Гражданско-процессуальному кодексу.
В случае смерти индивидуального предпринимателя его права и обязанности переходят к его наследникам.
Субъект хозяйствования считается созданным с момента его государственной регистрации.
Законодательством РБ определены способы создания юридических лиц.
Наиболее распространенными являются следующие способы:
Распорядительный способ создания юридического лица состоит в том, что конкретное юридическое лицо создается по распоряжению, решению собственника имущества юридические лица или уполномоченного им органа.
Разрешительный способ предусматривает необходимость получения решения государственного органа на создание юридического лица.
Суть регистрационного порядка создания юридического лица состоит в том, что граждане или организации в праве свободно по своему усмотрению образовать юридическое лицо поскольку образование такого вида юридического лица разрешено законодательством РБ.
Порядок государственной регистрации субъектов хозяйствования предусмотрен Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования.
ГК РБ предусматривает пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Сущность реорганизаций юридического лица состоит в том, что её последствия являются не прекращение его деятельности, а общее генеральное или частное сингулярное правопреемство.
Реорганизация юридического лица, как правило, осуществляется по решению его учредителей, участников либо органа юридического лица уполномоченного на то учредительными документами. В случае и в порядке установленном законодательством реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.
При реорганизации юридических лиц оформляются соответствующие документы, в которых определяются документы, в которых определяются права и обязанности вновь образованных юридических лиц.
При реорганизации юридических лиц в форме выделения и разделения составляется разделительный баланс, а в форме слияния, присоединения или реорганизации – передаточный акт.
Названные документы утверждаются учредителями юридического лица или органом принявшим решение о реорганизации и представляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесении изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Юридическое лицо считается реорганизованным за исключением случаев реорганизации в форме присоединения с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
В случае реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первая считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный регистр юридических лиц с записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.
В отличии от реорганизации юридического лица его ликвидация влечёт прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно либо принудительно.
В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению учредителей участников либо органы юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Принудительно юридическое лицо ликвидируется по решению суда или иных органов в случаях предусмотренных законодательством.
В добровольном порядке юридическое лицо может быть ликвидировано в связи с истечением срока, на который оно создано, а также, если судом принято решение о признании недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями при его создании нарушениями законодательства.
В принудительном порядке ликвидация юридического лица производится по решению суда в соответствии с пунктом 2 статьи 57 ГК РБ в случаях если:
3.6. Правовой режим имущества субъектов хозяйствования. Правовое регулирование учета, отчетности и анализа.
Понятие и содержание вещных прав (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления). Состав имущества субъектов хозяйствования. Источники формирования имущества. Структура активов. Правовые основы учета, отчетности. Аудит.
Имущественную основу ведения хозяйственной деятельности составляет право собственности.
Право собственности – право индивида или коллектива использовать средства и продукты производства своей властью и в своем интересе.
В пункте 1 статьи 210 ГК РБ содержание права собственности, раскрывается с помощью триады правомочий:
Различают владения собственника и владения не собственника, законные и незаконные владения.
Собственнику одновременно принадлежат владение, пользование и распоряжение имуществом.
Законных владельцев имущества может являться арендатор либо другое лицо владение, которого базируется не определенном правовом обосновании.
Владения не собственника, не имеющего правового основания, является незаконным. Незаконные владения могут быть добросовестным и не добросовестным.
Добросовестным владельцем признается незаконный владелец, который не знал и не должен был знать, что приобретает имущество у лица, не имеющего право его отчуждать.
Недобросовестным владельцем является тот, кто, приобретая имущество, знал это или должен был знать.
Собственник несет риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Собственник несет бремя принадлежащего имущества, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
В соответствии со статьей 13 Конституции РБ собственность может быть государственной и частной.
Субъектами права частной собственности могут быть любые субъекты хозяйственной деятельности:
Индивидуальные предприниматели, юридические лица.
Субъектами права государственной собственности является РБ и административно-территориальные единицы.
Виды объектов, которые не могут принадлежать на праве собственности индивидуального предпринимателя и юридическим лицом должны быть указаны в законе.
Юридические лица и индивидуальные предприниматели могут быть собственниками любого имущества, неограниченного в оборот. Находящиеся в государственной собственности имущество подразделяется на 2 части:
1 часть закрепляется за государственными юридическими лицами на ограниченных, но самостоятельных личных правах хозяйственного ведения или оперативного управления.
2 часть имущество, незакрепленное за государственными предприятиями и учреждениями, прежде всего средством бюджета.
Статья 218 ГК РБ предусмотрена возможность разгосударствования и приватизации государственной имущества.
К ограниченным вещным правам относятся:
Субъектами ограниченных вещных прав могут быть только юридические лица, существующие в специальных организационных правовых формах предприятиях и учреждениях.
Субъектом права хозяйственного ведения может быть государственное, республиканское или коммунальное либо частное унитарное предприятие.
Субъектом права оперативного управления могут быть как унитарные (казенные) предприятия, которые принадлежат коммерческим организациям, так и учреждения.
Если в соответствии с учредительными документами учреждению представлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то полученные от такой деятельности доходы и приобретенные за счет их имущества, поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на относительном балансе, если иное не предусмотрено законом.
Право хозяйственного ведения является более широким по сравнению с правом оперативного управления.
В соответствии со статьей 276 ГК РБ право хозяйственного ведения- право унитарного предприятия, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах, определенных в соответствии с законодательством.
Имущество, передаваемое унитарному предприятию, на праве хозяйственного ведения выбывает из фактического обладания собственника учредителя и зачисляется на баланс предприятия.
Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, решает вопросы создания унитарного предприятия, определение предмета и цели его деятельности, его реорганизации и ликвидации назначает руководителя предприятия, осуществляет контроль за исполнением по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества и имеет право на получение части прибыли от использования переданного предприятию имущества.
Субъект права хозяйственного ведения не вправе распоряжаться имуществом недвижимым, переданным ему на праве хозяйственного ведения без согласия собственника имущества. Остальным имуществом он распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником.
Право оперативного управления – право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законодательством в соответствии с целями его деятельности задание собственника и назначению имущества.
Собственник – учредитель вправе изъять у субъекта право оперативного управления излишне неиспользуемое или используемое не по назначению имущество и распоряжаться им по своему усмотрению (статья 277 ГК РБ).
Казенные предприятия вправе отчуждать или иным образом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника.
Казенные предприятия самостоятельно реализуют производимую им продукцию, если иное не установлено законодательством.
Собственник устанавливает также распорядок распределения доходов казенного предприятия. Учреждения не вправе без согласия собственника отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете.
Право хозяйственного ведения или оперативного управления на имущество собственника возникает у предприятия или учреждения с момента передачи этого имущества, если иное не установлено законодательством. Прекращение вещных прав происходит по основанию и в порядке предусмотренных законодательством.
2)
В праве под имуществом понимается:
Структуру имущества субъектов хозяйствования можно определить следующим образом:
Правовой режим имущества представляет собой совокупность требований, которые предъявляются к имуществу в процессе приобретения и использования его в хозяйственной деятельности. Это проявляется в установлении особых правил учета имущества, порядка погашения его стоимости, отнесение стоимости имущества на себестоимость выпускаемой продукции, переоценке и другое.
Источниками формирования имущества индивидуального предпринимателя является имущество, принадлежащее ему на праве частной собственности.
Источниками формирования имущества юридического лица является:
Имущество юридического лица образуется за счет различных источников. Наиболее важным элементом имущества юридического лица является уставный фонд, который отражает совокупную стоимость вкладов учредителей юридического лица.
Уставный фонд имеет постоянную величину, отраженную в учредительных документах, а его увеличение или уменьшение может быть осуществлено лишь путем внесения изменений в устав.
В балансе юридического лица уставный фонд всегда отражается как статья пассива, а законодательство устанавливает нормы, направленные на то, чтобы уставный фонд отражал действительность внесенных в кладов и дальнейшую обеспеченность активами.
К активам предприятия относятся:
Правовой режим отдельных видов имущества предполагает наличие внутри правовых форм, правил реализации, правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом в процессе хозяйственной деятельности.
Данный правовой режим может быть установлен в отношении:
3)
Под имуществом понимается принимаемые организации и бухгалтерскому учету, недвижимые и движимые вещи, включая вещи и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности.
Основным нормативно-правовым актом, регламентирующим правовые и методологические основы организации, и ведения бухгалтерского учета юридическими лицами в РБ является Закон РБ «О бухгалтерском учете и отчетности».
Бухгалтерский учет – это система не6прерывного и сплошного документального отражения информации о хозяйственной деятельности организации методом двойной записи в денежном выражении на счетах бухгалтерского учета в соответствии с законодательством РБ.
Государственное регулирование бухгалтерского учета и отчетности осуществляется Президентом РБ, Советом Министров РБ и другими государственными органами в пределах их компетенции в целях достижения единообразия, ведение бухгалтерского учета и составление бухгалтерской отчетности, повышение достоверности и своевременности учетной и отчетной информации.
Руководитель организации обязан организовать бухгалтерский учет и создать необходимые условия для правильного его ведения.
Руководитель организации должен обеспечить неукоснительное выполнение всеми подразделениями и работниками, имеющие отношение к учету требований главного бухгалтера в части соблюдения правил ведения бухгалтерского учета, оформления и представления для учета документов и сведений.
Учетная политика организации включает в себя:
Учетная политика организации должна соответствовать требованиям полноты, осмотрительности, приоритета содержания перед формой, непротиворечивости и рациональности. Руководство бухгалтерским учетом в организации осуществляет главный бухгалтер.
Руководитель частного унитарного предприятия имеет право вести бухгалтерский учет и составлять бухгалтерскую отчетность лично. Главный бухгалтер подчиняется непосредственно руководителю организации. Денежные и расчетные документы без подписи главного бухгалтера считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению. В случае возникновения разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером по вопросам совершения отдельных хозяйственным операций документы по ним должны быть приняты к исполнению главным бухгалтером по письменному распоряжению руководителя этой организации.
Организация непрерывно ведет бухгалтерский учет с момента её создания до реорганизации или ликвидации.
Бухгалтерский учет ведется в белорусских рублях на белорусском или русском языках. Все хозяйственные операции подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета.
Бухгалтерская отчетность должна составляться в соответствии с законодательством РБ и давать достоверное и полное представление об имущественном и финансовом положении организации, а также о финансовых результатах её деятельности.
Организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом сначала отчетного года, если иное не установлено законодательством РБ.
Состав промежуточной и консолидированной бухгалтерской отчетности определяется министерством финансов РБ, республиканскими органами государственного управления, подчиненными совету министров РБ, осуществляющими методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью организаций соответствующих отраслей экономики.
Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Организации представляют годовую бухгалтерскую отчетность учредителям организации или собственникам её имущества в соответствии с её учредительными документами либо государством, если отчитывающиеся организации в соответствии с законодательством РБ находятся в их подчинении или является организациями государственной формы собственности, а также иным организациям в случаях, установленных законодательством РБ.
Представляемая государственная отчетность должна быть утверждена в порядке, установленном учредительными документами организаций.
Годовая бухгалтерская отчетность организации может быть опубликована, а в случаях, предусмотренных законодательством РБ, подлежит обязательной публикации в определенных объемах.
Организации обязаны хранить бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с законодательством. Организации и должностные лица, нарушающие законодательство РБ о бухгалтерском учете и отчетности несут ответственность в соответствии с законодательством РБ.
Источниками правового регулирования аудиторской деятельности является:
Аудиторская деятельность – предпринимательская деятель по независимой проверке, аудиту, бухгалтерского учета и бухгалтерской финансовой отчетности и других документов организации, их обособленных подразделений, хозяйственных групп, банковских групп, простых товариществ, индивидуальных предпринимателей, а при необходимости и (или) по проверке их деятельности, которые должны отражаться в бухгалтерской финансовой отчетности в целях выражения мнения о достоверности совершенных финансовых хозяйственных операций законодательству.
Аудиторские организации, аудиторы проводят аудит достоверности бухгалтерской финансовой отчетности, достоверности консолидированной отчетности о деятельности банковской группы правильности отражения операций по счетам бухгалтерского учета, целевого использования кредитов и инвестиций, финансового состояния инвестора, финансового состояния эмитента ценных бумаг, формирование уставного фонда, достоверностей налоговой достоверностей налоговой декларацией, состава и стоимости предприятия как имущественного комплекса, стоимости основных средств иных показателей финансовой и хозяйственной деятельности аудируемых лиц.
Порядок проведения аудита определяется законодательством. Законодательством может быть установлено обязательность проведения аудита.
Юридические лица с долей государственной собственности, в которой в отчетном периоде ведомственной контрольно-ревизионной службой проведены ревизии финансово-хозяйственной деятельности, освобождаются от проведения обязательного ежегодного аудита.
Президентом РБ могут быть установлены иные случаи, освобождения аудируемых лиц от проведения обязательного аудита. Аудируемых лиц, у которых проведен обязательный аудит достоверности годовой бухгалтерской отчетности в течение 30 календарных дней с даты получения аудиторского заключения о достоверности годовой бухгалтерской отчётности должны устранить выявленные аудитором нарушения законодательства и внести соответствующие изменения в бухгалтерскую отчетность.
Аудитор – физическое лицо, имеющее высшее экономическое и (или) юридическое образование и стаж работы по соответствующей специальности не менее 3 лет, а также отвечающие квалификационным требованиям, установленным законодательством и аудиторам и имеющие квалификационный аттестат аудитора.
Аудиторская организация – организация, осуществляющая аудиторскую деятельность и оказывающая сопутствующие аудиту услуги, право на осуществление аудиторской деятельности подтверждается специальным разрешением – лицензией.
Аудиторским организациям и аудиторам, индивидуальным предпринимателям – запрещается занятие другими видами предпринимательской деятельности, кроме аудиторской деятельности, оказания сопутствующих аудиту услуг преподавательской и научной деятельности.
Воздействие в какой бы то ни было форме на аудиторскую организацию, её работников, а также на аудитора - индивидуального предпринимателя в целях воспрепятствования проведения независимого аудита не допустимо.
Порядок выплаты и размер денежного вознаграждения аудиторским организациям и аудиторам определяется договором оказания аудиторских услуг.
По договору об оказании аудиторских услуг, аудиторская организация или аудитор, индивидуальный предприниматель, с одной стороны (исполнитель) обязуются оказать аудиторские услуги по заданию другой стороны заказчика, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Договор на оказание аудиторских услуг заключается в простой письменной форме и включает следующие осуществленные условия.
Обязанность аудиторских организаций и аудиторов- индивидуальных предпринимателей:
Аудиторское заключение – официальный документ, составленный по результатам аудита и предназначенный для пользователей бухгалтерской финансовой отчетности.
Правила составления аудиторского заключения устанавливаются Министерством финансов РБ.
Аудиторские организации обязаны хранить тайну в соответствии с законодательством РБ о хозяйственных операциях аудируемых лиц, которые оказывались сопутствующие аудиту услуги.
Контроль за соблюдением законодательства об аудиторской деятельности осуществляется Министерством финансов РБ, а также комитетом государственного контроля РБ.
3.7. Хозяйственный договор
Понятие хозяйственного договора. Роль договоров в хозяйственной (предпринимательской) деятельности Виды хозяйственных договоров. Форма хозяйственного договора. Основания и порядок заключения хозяйственных договоров. Содержание хозяйственного договора. Существенные и обычные условия. Основания и порядок изменения и расторжения хозяйственных договоров.
Правоотношения между участниками хозяйственных отношений возникают на договорной основе. Хозяйственный договор не представляет собой отдельного типа договора. По своей правовой природе хозяйственный договор является разновидностью гражданско-правового договора. Ст.390 ГК дает определение гражданско-правового договора: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор характеризуется следующими основными признаками:
- наличие согласованной воли сторон;
- договор заключается для достижения определенной юридической цели, которая не должна противоречить закону и общественным интересам;
- договор определяет права и обязанности сторон;
- договор заключается между равноправными партнерами. Стороны в договоре действуют в соответствии с целями их деятельности, закрепленными в учредительных документах;
- договор должен быть облечен в требуемую форму.
Хозяйственный договор подчиняется общим принципам гражданско-правового регулирования. Однако для хозяйственных договоров свойственны и особые признаки. А именно:
- сторонами хоз.договора являются субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность;
- хоз. договор направлен на достижение хозяйственной цели, которая заключается в удовлетворении производственных нужд субъекта хозяйствования и (или) получение прибыли;
- форма хоз.договора – письменная;
- в отношении хоз. договоров имеет место некоторое ограничение принципа свободы договора, которое проявляется в установлении особого порядка заключения и исполнения договоров, разрешения договорных споров, более жесткой ответственности.
Форма и содержание хоз.договора.
Форма хоз. договора подчиняется общим правилам о форме сделок. Следовательно, хозяйственный договор по общему правилу заключается в простой письменной форме т.е. путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными лицами (ст.161 ГК). Для хоз. договоров простой письменной формой признается также обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст.404 ГК). К письменной форме договора приравнивается совершение лицом, получившим письменное предложение заключить договор, действий по выполнению указанных в ней условий договора (ст.408 ГК), например отгрузка товара.
Отдельные виды договоров, заключаемых субъектами хозяйствования, требуют обязательного нотариального удостоверения (договоры об ипотеке, о залоге движимого имущества в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен и др.). Сделки с землей и другим недвижимым имуществом требуют государственной регистрации.
Содержание хоз. договора – это система условий, на которых он заключен. Условие договора – понятие правовое. Условие должно содержать права и обязанности сторон.
Различают существенные , обычные и случайные условия. В соответствии со ст. 402 ГК к существенным условиям относятся условия:
- о предмете договора;
- условия, которые признаны законодательством существенными для договоров данного вида;
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор считается заключенным, если между сторонами в соответствующей форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст.402 ГК).
Обычными признаются условия, установленные законодательством, однако их отсутствие не влияет на юридическую силу договора.
Случайными признаются условия, установление которых зависит от усмотрения сторон.
Договор должен соответствовать обязательным требованиям, установленным законодательством и действующим на момент его заключения. В противном случае договор может быть признан недействительным полностью либо в части. Содержание договора должно соответствовать законодательству.
Хоз. договоры классифицируются по разным основаниям. Хоз. договоры могут быть : консенсуальные и реальные, возмездные и безвозмездные, окончательные и предварительные, свободные и обязательные, договоры со взаимосогласованными условиями и договоры присоединения. По целям заключения можно выделить договоры о передаче имущества в собственность (купля-продажа, поставка, энергоснабжение и др.); договоры о передаче имущества в пользование (аренда, лизинг); договоры о выполнении работ (строительный подряд); договоры об оказании услуг ( договоры хранения, страхования, перевозки, рекламных услуг и др.); посреднические договоры (комиссии, поручения, консигнации ), договоры о совместной деятельности.
Основания и порядок заключения, изменения и расторжения хоз. договора.
Договор может быть заключен одним из следующих способов:
- на основе свободного соглашения сторон;
- в обязательном порядке;
- путем присоединения;
- на торгах.
Независимо от способа заключения договора выделяют две стадии заключения договора:
Договор считается заключенным в момент получения лицом,
направившим оферту, ее акцепта.
Некоторыми особенностями характеризуется порядок заключения
договора в обязательном порядке (ст.415).В частности контрагент обязанной стороны имеет право передать разногласия, возникшие при заключении договора , на рассмотрение суда.
Изменение и расторжение хоз. договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора. ГК предусматривает возможность изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договоров.
Гражданский кодекс устанавливает обязательную процедуру досудебного урегулирования вопроса об изменении или расторжении договора. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучении ответа в определенный срок (30 дней).
Договор считается измененным или расторгнутым с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке – с момента вступления в законную силу решения суда.
При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.
При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, и стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по договору до момента расторжения договора. Если же договор изменен или расторгнут по основанию существенного нарушения условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.
3.8. Ответственность в хозяйственных правоотношениях
Понятие, основания, виды гражданско-правовой ответственности. Формы гражданско-правовой ответственности. Понятие и состав убытков. Понятие и формы неустойки. Убытки и неустойка. Ответственность за неправомерное пользование чужими денежными средствами. Оперативные санкции. Общий порядок проведения проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательства.
Административная и уголовная ответственность за нарушение законодательства в сфере экономических отношений.
Гражданско-правовая ответственность является одним из видов юридической ответственности. Правовая ответственность – это те неблагоприятные последствия, которые наступают для лица, совершившего правонарушение. Правовая ответственность может быть различных видов: уголовная, административная, материальная, дисциплинарная, экономическая, гражданско-правовая.
Особенности гражданско-правовой ответственности:
- нацелена на имущественную сферу должника, а не на его личность, как это имеет место в административном или уголовном праве;
- направлена на восстановление имущественного положения потерпевшей стороны, поэтому санкции взыскиваются в ее пользу, а не в доход государства;
- применяется по требованию потерпевшей стороны;
- стороны имеют возможность устанавливать объем и условия гражданско-правовой ответственности в договоре.
Поскольку хозяйственная деятельность по своему характеру является частью гражданского оборота, то субъекты хозяйствования несут гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством и условиями заключаемых договоров.
Виды гр.-правовой отв-ти: договорная (возникает в связи с ненадлежащим исполнением договоров) и внедоговорная ( когда вред причинен не в связи с нарушением договора, а в связи с причинением вреда жизни, здоровью, имуществу); долевая и солидарная, основная и субсидиарная.
Формы гр.-правовой отв-ти – это те неблагоприятные последствия, которые наступают для лица, совершившего гражданское правонарушение. Формы: возмещение убытков, уплата неустойки, уплата процентов за пользование чужими денежными средствами.
Ответственность в форме убытков предусмотрена законодательством (ст.364 ГК). Наступает в силу закона, и не зависит от того, заключили стороны соглашение об ответственности в форме убытков или нет.
Убытки – это имущественные потери, выраженные в денежной форме. Убытки включают в себя: реальный ущерб , который в свою очередь состоит из утраченного или поврежденного имущества и расходов, которые лицо произвело для восстановления нарушенного права; упущенную выгоду т.е. неполучение кредитором тех доходов, которые он мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (ст. 14 ГК). С правонарушителя, по общему правилу , взыскиваются как реальный ущерб, так и упущенная выгода. Однако в законодательстве содержатся случаи, когда право на возмещение убытков ограничено (ответственность перевозчика, энергоснабжающей организации). Факт наличия и размер убытков должен быть доказан потерпевшей стороной.
Неустойка – определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. (ст.311 ГК). ГК предусматривает два вида неустойки: штраф и пеню. Пеня взыскивается при просрочке исполнения обязательства и начисляется непрерывно за каждый день просрочки. Пеня определяется в процентном отношении к сумме невыполненного долга. Штраф – однократно взыскиваемая неустойка. Устанавливается в процентах от суммы неисполненного обязательства либо в твердой денежной сумме. Неустойка может устанавливаться законодательством (законная неустойка) и соглашением сторон (договорная). Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме под страхом недействительности. Если за нарушение обязательства предусмотрено взыскание убытков и неустойки, то убытки взыскиваются в части не покрытой неустойкой (зачетная неустойка), если законодательством или соглашением сторон не предусмотрено иное. Например, неустойка может быть взыскана поверх убытков (штрафная неустойка), может взыскиваться только неустойка, но не убытки (исключительная неустойка), по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка , либо убытки (альтернативная неустойка).
Неустойка может быть уплачена должником добровольно, либо взыскана по решению суда. Для взыскания неустойки не надо доказывать факт причинения убытков. Размер неустойки может быть уменьшен как по соглашению сторон (если неустойка договорная), так и по решению суда.
Самостоятельной формой ответственности признается уплата процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания (ст.366). Данная форма ответственности наступает при неисполнении денежных обязательств (т.е. любых хозяйственных договоров, где эквивалентом выступают деньги). Проценты взыскиваются в размере учетной ставки Нацбанка. Право на взыскание процентов предусмотрено законом.
Для возникновения гражданско-правовой ответственности необходимо основание – состав гражданского правонарушения. Состав гражданского правонарушения включает следующие элементы:
При взыскании убытков, возникающих при нарушении хозяйственных
договоров, ответственность субъектов хозяйствования может наступать и без вины. Освободиться от ответственности субъект хозяйствования может только сославшись на обстоятельства непреодолимой силы.
3.9. Правовое регулирование товарооборота
Общая характеристика договоров по передаче имущества в собственность или иное вещное право. Понятие и элементы договора купли-продажи. Права и обязанности сторон по договору. Защита прав потребителей. Виды договора купли-продажи. Понятие и признаки договора поставки. Элементы договора поставки Содержание договора, существенные условия. Исполнение договора. Правовое регулирование государственных закупок. Особенности поставок для государственных нужд. Роль энергетического комплекса в экономике страны. Особенности правового регулирования энергоснабжения. Понятие юридической особенности договора энергоснабжения. Элементы договора. Права и обязанности сторон. Особенности продажи предприятия как особого вида имущества.
По договору купли-продажи одна сторона – продавец, обязуется передать имущество, вещь, товар, в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление другой стороне – покупателю, а покупатель обязуется принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму.
Признаки договора купли-продажи:
Сторонами договора купли-продажи являются продавец и покупатель. Или могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели, физические лица.
Для того, чтобы договор имел юридическую силу нужно обязательное соблюдение двух условий:
Предметом договора купли-продажи может быть любое имущество, товар, не изъятое из гражданского оборота имущественные права, если они отчуждаемы, валютные ценности и ценные бумаги.
Не могут быть предметом договора купли-продажи, не отчуждаемые личные права и объекты права исключительной собственностью государства.
Продажа некоторых вещей может быть осуществлена лишь при соблюдении установленных правил. Их не соблюдение приводит к признанию совершения такого рода сделок недействительными.
Форма договора купли-продажи может быть устной и письменной. В случаях прямо предусмотренных законам нужна их регистрация.
Содержание договора купли-продажи – совокупность условий, составляющих права и обязанности продавца и покупателя. К обязанностям продавца относятся:
Обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:
При отсутствии указания в договоре количества, передаваемого продавцом покупателю товара, договор считается не действительным.
Если товара передано меньше, чем это предусмотрено договором, то покупатель вправе либо потребовать передать недостающее количество, либо отказаться от переданного товара и оплаты.
При нарушении условий договора купли-продажи товара по ассортименту, покупатель вправе отказаться от его оплаты, если оплата произведена, потребовать возврата оплаченной суммы.
Согласно статье 439 ГК РБ качество товара должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии указаний в договоре обычно предъявляемым требованиям.
Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом в праве по своему выбору потребовать:
Обязанности покупателя:
Виды договоров купли-продажи:
Положение, предусмотренное договором купле-продажи применяются и к названным видам договоров, если иное не предусмотрено законодательством.
По договору розничной купле-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товара в розницу обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельность.
Признаки договора купле-продажи:
Предметом договора розничной купле-продажи могут быть любые товары, не изъятые из гражданского оборота.
Не может быть предметом розничной купле-продажи имущественные права и личные неимущественные права.
Товары продаются по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора розничной купли-продажи.
Товар должен быть оплачен в установленный законом или договором срок. Договор может быть заключен в устной, простой, письменной форме и путем действий. Договор розничной-купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового либо товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не предусмотрено законодательством или договором, в том числе условием формуляра или иных стандартных форм.
Договор розничной купли-продажи может быть заключен также путем действий. В целом договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента оплаты товара. Правовое регулирование общественных отношений в процессе заключения и исполнения договоров розничной купле-продажи в существующем ГК РБ, законом РБ о защите прав потребителей, некоторым другими законодательными актами, а также нормами международных договоров, действующих для РБ.
Покупатель становиться собственником товара с момента его оплаты. Покупатель имеет право на обмен не продовольственных товаров надлежащего качества.
В случае продажи покупателю товара не надлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом, ему предоставлено право по своему выбору потребовать:
Покупатель вправе требовать замены технически сложного товара или дорогостоящего товара, в случае существенного нарушения требований к его качеству.
Если продавец потребует возвратить полученный покупателем товара ненадлежащего качества, покупатель должен это сделать, но за счет продавца.
В случае неисполнения продавцом обязательства по договору розничной купли-продажи возмещение убытков и уплата неустойки не освобождает продавца от исполнения обязательства в натуре.
В РБ потребители обладают следующими правами:
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые им или закупаемые им товар покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним, и иным подобным использованием.
Признаки договора:
Стороны договора поставщик и покупатель ими могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели.
Действующее законодательство не предусматривает единого порядка заключения договоров поставки, содержание договора составляет совокупность его условий.
В соответствии со статьей 402 ГК РБ договор считается заключенным, когда между сторонами требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем его существенным пунктам. Существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Прямое указание на существенные условия договора поставки содержится в соглашении об общих условиях поставок товара между организациями государств-участников СНГ.
В пункте 17 соглашения установлено, что в договоре определяется номенклатура (ассортимент) количество, качество, цена товара, сроки поставки, отгрузочные и платежные реквизиты. При отсутствии этих условий договор считается не заключенным. Положение о поставках товара в РБ в пункте 4 содержит перечень условий, которые, как правило, должны быть предусмотрены договором. Вместе с тем в этом пункте подчеркивается, что договор считается заключенным и тогда, когда между сторонами согласованы лишь наименования товара, его количество и цена, либо установлен порядок их определения. При отсутствии указанных условий, договор считается не заключенным.
В соответствии со статьей 439 ГК РБ продавец обязан передать покупателю товара, качество, которое соответствует договору. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товара пригодный для целей, для которых товар подобного рода обычно используется. В соответствии со статьёй 476 ГК РБ стороны обязаны определить срок или сроки поставки. В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товара в течении срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий в нем не определены товары должны поставляться равными партиями ежемесячно, если иное не вытекает из законодательства или существа, обязательства. Из этого следует, что общей срок поставки должен быть определен в договоре.
По общему правилу поставщик осуществляет поставку товара путем отгрузки товара покупателю, являющемуся стороной договора поставки в договоре в качестве покупателя. Когда покупателю в соответствии с договором, предоставлено право давать поставщику указание об отгрузке товара. Отгрузка осуществляется поставщиком получателю, указанному в отгрузочной разнарядке.
Поставщик обязан осуществлять поставку товара путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки и на определенных в договоре условиях. В договоре может быть предусмотрена выборка товара, то есть их получение покупателем вместе нахождения поставщика. Если договором срок выборки товара не предусмотрен, то она должна проводиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товара. При недостатке товара в отдельные периоды поставки поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товара в следующем периоде в пределах срока действие договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Предпосылка поставки товара поставщиком дает право, покупателю уведомив поставщика отказаться от принятия товара, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить по общему правилу ассортимент товара недопоставка, по которому подлежит восполнению, должен быть определен соглашением сторон.
Поставленные товары одних наименований, входящих в данный ассортимент в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки не зачитываются покрытие недопоставленных товаров других наименований, которое подлежит исполнению. На покупателя (получателя) возлагается обязанность совершить все необходимые действия, обеспечивающие не принятие поставленных в соответствии с договором поставки. Осмотр принятого товара должен быть проведен в срок, определенный законодательством и договором поставки. Порядок приемки товара по количеству и качеству. По общему правилу оплаты поставленных товаров должен осуществляться покупателем с соблюдением порядка и формирования расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и фирмы расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.
Покупатель-получатель обязан возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар в порядке и в сроке, установленные законодательства, если иное не предусмотрено договором. В статье 490 ГК РБ закреплено право покупателя приобретать, не поставленные товары и других лиц с отнесением на счет поставщиков всех необходимых и разумных расходов на их приобретение, если поставщик не поставил предусмотренные договором поставки количество товара либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или до укомплектовании товара в установленный срок. Поставка товара ненадлежащего качества и не комплектных товаров даёт право покупателю отказаться от их оплаты, а если такие товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товара либо их замены.
В статье 493 ГК РБ урегулированы вопросы одностороннего отказа от исполнения договора поставки. Односторонний отказ от исполнения договора или одностороннее его изменение допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб в результате которого они в значительной степени лишается того, что была в праве рассчитывать при заключении договора.
Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок не предусмотрен в уведомлении, либо не определен соглашением сторон. В соответствии с действующим законодательством за нарушение договора поставки наступает имущественная ответственность в форме взыскания убытков и неустойки. При этом взысканию подлежат убытки не только в виде расходов, которые лицо, чьё право нарушено, произвело или должно был произвести для восстановления нарушенного права, но и в виде упущенной выгоды. По общему правилу за нарушение договора поставки взыскивается зачетная неустойка, при которой убытки взыскиваются лишь в части непокрытой неустойки. Однако в случаях поставки товара ненадлежащего качества или не комплектных товаров с поставщика взыскивается неустойка, а также убытки, причиненные такой поставкой без зачета неустойки. Такую неустойку называют штрафной.
Правовое регулирование поставок товара для государственных нужд осуществляется:
Формирование и размещение заказов на поставку товара для государственных нужд осуществляется путем заключения государственных контрактов между государственном заказчиком и поставщиком на конкурсной основе. В соответствии со статьёй 495 ГК РБ государственными нуждами признаются определяемые в установленном законодательством порядке потребностей РБ или административно-территориальных единиц обеспечиваемые, как правило, за счет средств бюджета и внебюджетных источников финансирования.
Государственными закупками признаются закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями за счет средств полностью или частично республиканского и местного бюджетов, в том числе государственных целевых бюджетных фондов, а также государственных внебюджетных и инновационных фондов внешних государственных займов, кредитов льготируемых за счет средств бюджета, в том числе для государственных нужд и закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые бюджетными организациями. Поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта на поставку товара для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд стороной в государственном контракте является само государство, представленная уполномоченными органами и организациями, именуемыми государственными заказчиками. В качестве поставщика (исполнителя) выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Предмет государственных контрактов и договоров поставки товаров для государственных нужд составляют любые товары, отвечающие целям поставок для государственных нужд договорные отношения по поставке товара для государственных нужд облекаются в письменную форму. С выбранными на конкурсной основе поставщиками государственные заказчики заключают контракты. Закупки могут осуществляться с применением процедуры оформления конкретного листа, процедуры запроса ценовых предложений, конкурсов, процедуры закупки из одного источника, с использованием электронных аукционов. Процесс заключения договора урегулирован отдельно для государственных контрактов и договоров поставки товара для государственных нужд. В соответствии со статьей 498 ГК РБ заказчик обязан разработать и направить поставщику-исполнителю проект государственного контракта, если соглашение между ними не предусмотрено иное. Сторона, получившая проект государственного контракта обязана в 30-дневный срок подписать его и возвратить один экземпляр другой стороне. Сторона получившая протокол разногласий в течении 30 дней рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию с другой стороной и известить другую сторону о принятии государственного контракта в ее редакции либо об отклонении протокола разногласия. При заключении государственного контракта по результатам конкурса контракт должен быть заключен в срок не позднее 20 дней со дня проведения конкурса. Если заключение государственного контракта является обязательным для стороны уклонение ее от заключения контракта дает право другой стороне обратиться в суд с требованием о принуждении этой стороны заключить государственный контракт.
В статье 499 ГК РБ рассматривается порядок заключения договора в случаях, когда государственным контрактом предусмотрено, что поставка товара осуществляется поставщиком определенному государственным заказчиком покупателю по договору поставки для государственных нужд.
Государственный заказчик не позднее 30-дневного срока со дня подписания контракта направляет поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику, исполнителю который является основанием заключения договора поставки для государственных нужд. Поставщик обязан направить проект договора поставки товаров для государственных нужд покупателю, указанному в извещении о прикреплении, или иное не предусмотрено государственным контрактом. Сторона, получившая проект договора в течении 30 дней подписывает его и возвращает один экземпляр другой стороне. При уклонении поставщика от заключения договора поставки для государственных нужд покупатель вправе обратиться в суд с требованием о побуждении поставщика заключить договор на условиях, разработанного покупателем проекта договора.
Законодательство не содержит четкого перечня норм, определяющих существенные условия договора поставки товаров для государственных нужд.
Нормативно-правовые акты, регламентирующие энергоснабжение в РБ: ГК РБ, Закон РБ “Об энергоснабжении”, Закон РБ “О естественных монополиях” и другие.
По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация подавать абоненту через соединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренные договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Признаки договора:
Предметом договора являются ресурсы, которые охватывают электрическую, тепловую энергии, газ, нефть, нефтепродукты, воду, энергоресурсы технически возможно передать к месту потребления через присоединенную сеть. Сроком договора является неопределенный срок. Форма договора в хозяйственной деятельности простая письменная. С гражданами договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента к сети. Сторонами договора являются энергоснабжающая организация или продавец. В качестве продавца может выступать коммерческие организации, продавцы или перепродавцы энергии и вторая сторона абонент или потребитель. Это физические и (или) юридического лица, которые приобретают энергию для бытовых и хозяйственных нужд.
Договор может быть заключен при условии, что у абонента имеются технические условия для присоединения к сетям, акт границ балансовой принадлежности сетей и установленные и готовые к эксплуатации технические средства учета.
Существенные условия договора энергоснабжения:
Обязанности продавца:
Обязанности абонента (потребителя):
При не исполнении или не надлежащем исполнении условий договора стороны возмещают причиненный этим реальный ущерб, то есть ответственность по договору энергоснабжения носит ограниченный характер, имущественная ответственность сторон наступает при наличии вины. Отсутствие вины доказывается стороной ненадлежаще исполнившей обязательства.
По договору продажи предприятие-продавец обязуется передать собственность покупателя предприятия в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
В состав предприятия как имущественного комплекса входит:
Признаки договора:
Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписываемого сторонами с обязательным приложением акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов, включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Договор считается заключенным с момента государственной регистрации.
Обязанности продавца:
Обязанности покупателя:
3.10. Правовое обеспечение возмездной передачи имущества во временное пользование
Источники правового регулирования арендных отношений. Понятие и сфера применения договора аренды. Права и обязанности сторон по договору аренды. Основания прекращения и досрочного расторжения договора аренды. Основания досрочного расторжения договора аренды по требованию арендатора и арендодателя. Продление договора аренды. Источники правового регулирования, понятие и признаки договора лизинга.
По договору аренды имущественного найма арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владения и пользования или во временное пользование (статья 577 Гражданского Кодекса РБ).
Договор аренды создает возможности для наиболее экономичного использования имущества. Он получил широкое распространение в различных областях хозяйственной и культурной жизни страны и применяется между организациями, организациями и гражданами, а также между гражданами.
По договору аренды переходит право владения и пользования имуществом на определенный срок.
Признаки договора:
Двусторонний
Возмездный
Консенсуальный
Стороны договора: арендодатель и арендатор.
Арендодателем может быть собственник имущества, лица уполномоченные собственником и законодательством .
Арендатором может быть физическое или юридическое лицо.
Объектами аренды могут быть земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи.
Объектом договора может быть только вещи индивидуально определённые и не потребляемые. В отношении отдельных видов имущества законодательством могут быть установлены изъятие, касающиеся имущества, отдача которых в аренду не допускается или ограничивается.
Предоставляемое арендатору имущество должно соответствовать условиям договора аренды и назначению имущества.
Арендная плата определяется в договоре, исходя из оценки этого имущества на момент сдачи его в аренду с учетом фактического износа. Порядок, условия, сроки внесения арендной платы определяется договором аренды. Если эти элементы не отражены в договоре, то считается, что установленный порядок, условие и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.
Арендатору может быть предоставлено право выкупа арендованного имущества. Законодательством может быть установлены случаи запрещения выкупа арендованного имущества. Срок договора аренды определяется соглашением сторон. Если в договоре срок не указан, то договор считается заключенным на неопределенный срок и каждая из сторон в праве отказаться от договора во всякое время, предупредив об этом другую сторону за 1 месяц, а при аренде недвижимого имущества за 3 месяца.
Действующее законодательство допускает возможности установления максимально предельных сроков договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества.
Договор аренды на срок более 1 года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, то независимо от срока должен быть заключен в письменной форме.
При заключении договора аренды недвижимого имущества, если иное не установлено законодательством он подлежит государственной регистрации.
Обязанности арендодателя:
Представлять имущество в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества, передаваемое имущество должно быть снабжено соответствующими документами.
Передать арендатору в пользование и владение имущество и сделать это своевременно.
Произвести за свой счет капитальный ремонт сданного в наём имущества.
Передать имущество в аренду, как правило, свободным от прав третьих лиц. Если имущество, обременено правами третьих лиц, он должен предупредить арендатора о наличии таких прав.
Воздерживаться от любых действий, которыми можно помешать арендатору владеть и пользоваться нанятым имуществом.
Обязанности арендатора:
Пользоваться имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если они в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.
Поддерживать полученное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы по содержанию имущества, если иное не установлено законодательством или договором аренды.
По окончании договора возвратить имущество в состоянии, обусловленном договором.
Своевременно вносить плату за пользование имуществом.
По требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут, если арендатор:
Пользуется имуществом с существенными нарушениями условия договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями.
Существенно ухудшает имущество.
Не вносит арендную плату более двух раз подряд со дня истечения срока платежа.
Не производит капитального ремонта в установленные сроки в тех случаях, когда обязанность возлагается на него.
Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательств в разумный срок.
Наниматель имеет право предъявлять требования о досрочном расторжении договора - найма в следующих случаях:
Арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствие пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества.
Переданное имущество имеет препятствующие пользованию недостатки, которые не были заранее известны арендатору и не могли быть им обнаружены во время осмотра имущества или проверки его исправности.
Арендодатель не производит в установленные сроки капитального ремонта входящего в его обязанности.
Имущество в силу обстоятельств, за которое арендатор не отвечает, пришло в негодность и не может в дальнейшем использоваться.
Другие основания, предусмотренные договором.
Арендатор имеет преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок по истечении срока договора. Если он надлежащим образом исполнял свои обязанности. Для этого арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора.
Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течении года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещение убытков причиненных отказом возобновить с ним договор аренды либо только возмещение таких убытков.
Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора, при отсутствии возражений со стороны арендодателя договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок.
Помимо общих оснований прекращения договора указанных в законодательстве существуют дополнительные основания, вытекающие из специфики предмета найма и предусмотренные в соответствующих нормативно-правовых актах.
По договору финансовой аренды лизинга арендодатель обязуется приобрести в собственность указанные арендатором имущества у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (статья 636 ГК РБ).
Признаки договора:
Лизингодателями могут быть банки, имеющие право осуществлять лизинговую деятельность, лизинговые компании, существующие при банках специализированные лизинговые компании, созданные крупными производителями машин и оборудования.
В качестве арендатора (лизингополучателя) может выступать люблое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность в соответствии с действующим законодательством.
Продавцом является собственник имущества.
Предметом договора финансовой аренды могут быть любые вещи, используемые для предпринимательской деятельности. Не может выступать в качестве предмета данного договора имущества, которое используется для личных, семейных или бытовых нужд, земельные участки и другие природные объекты.
Предмет финансовой аренды является собственностью лизингодателя в течении срока действия договора. Если иное не предусмотрено договором в момент передачи лизингополучателю имущества на него переходит риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества. Срок договора финансовой аренды определяется соглашением сторон. Стоимость договора лизинга устанавливается по соглашению сторон при заключении договора исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с исполнением данного договора и сумма его вознаграждения либо совокупности лизинговых платежей и выкупной стоимости если по условиям договора предусмотрен выкуп предмета договора.
Лизинговые платежи относятся к затратам, которые включаются в себестоимость товаров, работ, услуг лизингополучателя.
Выкупная стоимость предмета договора лизинга не входит в состав затрат лизингополучателя.
Обязанности лизингодателя:
Обязанности лизингополучателя:
Арендатор в праве предъявить непосредственно продавцу имущества требования вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем в отношении качества комплектность имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договором продавцом. Арендатор в данном случае имеет права и несёт обязанности оплатить, приобретенное имущество как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. В тоже время закон запрещает арендатору расторгать договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.
Арендодатель и арендатор выступают как солидарные кредиторы в отношениях с продавцом по поводу проданного имущества.
Закон возлагает ответственность на лизингополучателя лишь в случаях, когда выбор продавца был возложен договором на лизингодателя.
Прекращение договора лизинга осуществляется на основании истечения установленного срока, если стороны не посчитали нужным его продлевать. Он может быть прекращен по соглашению сторон. Возможно прекращение по требованию одной из сторон. Не исключено досрочное прекращение договора исходя из волеизъявления сторон.
3.11. Правовое регулирование хозяйственных отношений по выполнению работ
Источники правового регулирования. Особенности обязательств по выполнению работ. Понятие и виды договора подряда. Элементы договора подряда. Источники правового регулирования договора строительного подряда. Особенности строительного законодательства. Понятие и порядок заключения договора строительного подряда. Элементы договора. Права и обязанности сторон. Ответственность за нарушение строительного законодательства и договора строительного подряда.
Договор подряда является важнейшей формой организации ремонтностроительных и других работ бытового и коммерческого характера по заказам организаций и граждан. Источниками правового регулирования подрядных отношений являются:
По договору подряда подрядчик обязуется выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов, а заказчик обязуется принять и оплатить выполненную работу.
Признаки договора:
Предметом договора является результатом возмездного выполнения подрядчиком работы сторонами по договору подряда выступают заказчик и подрядчик. Ими могут быть организации и граждане. В статье 660 ГК РБ предусмотрено, что если из акта законодательства или из договора подряда не вытекает обязанности подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
Согласно статье 667 ГК РБ при выполнении работы с использованием материала заказчика подрядчик обязан:
Законодательством установлены сроки исковой давности по искам связанными с недостатками работ, выполненных по договору подряда. Иск по поводу ненадлежащего качества работы может быть предъявлен в течение одного года, а по поводу строений – трех лет со дня принятия работы.
Обязанности заказчика:
Если не исполнение работы вызвано действиями или упущениями заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.
Договор подряда прекращается обычно подлежащим его исполнением. При определенных условиях допускается одностороннее расторжение этого договора заказчиком или подрядчиком.
Договоры могут быть расторгнуты односторонним волеизъявлением заказчика в следующих случаях:
В соответствии с пунктом 3 статьи 676 ГК РБ при наличии в работе существенных отступлений от договора и неустранимых недостатков заказчик вправе требовать расторжение договора и возмещение причиненных убытков.
В случае прекращения договора подряда по основаниям предусмотренным законодательством и договором до приёмки заказчиком результата работы заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.
Источниками правового регулирования капитального строительства является ГК РБ, Инвестиционный Кодекс РБ, Закон РБ «Об основах архитектурной и градостроительной деятельности в РБ», Правила заключения и исполнения договора (контрактов) строительного подряда», «Положение о заказчике (застройщике) в строительстве», «Положение о генеральном подрядчике в строительстве», нормативно-технические предписания в том числе строительные нормы и правила (СНИП).
Статья 696 ГК РБ.
По договору строительного подряда обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные или иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику условия для выполнения работ, принять результаты этих работ и уплатить обусловленную цену.
Договор строительного подряда является консенсуальным, возмездным , двусторонним.
Субъекты договора: заказчик и подрядчик.
В роли заказчика могут выступать любые физические или юридические лица, подрядчик – соответствующий субъект хозяйствования, инженерная организация.
При осуществлении капитального строительства широко применяется система генерального подряда.
Предмет договора строительного подряда – соответствующий объект строительства, сдаваемый подрядчиком заказчику.
Цена договора строительного подряда – согласованная стоимость работ, которые обычно определяется путем составления сметы с перечнем затрат на выполнение работ приобретение образования, закупку строительных, монтажных материалов и так далее.
Вместе с технической документацией смета образует проектно-сметную документацию, которая является неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Внесение изменений в строительную документацию осуществляется путем согласования в письменной форме.
Оплата работ производится заказчиком в порядке и сроке, определенных законодательством или договором строительного подряда. Срок договора – время, которое нужно подрядчику для выполнения работ по договору. Срок определяется договором по соглашению сторон. Договор заключается в письменной форме путем составления единого документа. Договор строительного подряда может заключаться на конкурсной основе, а если проведение таких торгов не обязательно, то на основании переговоров между заказчиком и подрядчиком.
Договор строительного подряда вступает в силу и становиться обязательным для сторон с момента его заключения, если в нем не содержится других условий и действует до момента исполнения обязательств.
Особенности договора строительного подряда:
Основная обязанность подрядчика – осуществление строительства, реконструкции, расширения, модернизации предусмотренного договором здания, сооружения и иного объекта.
Строительно–монтажные работы и иные работы, связанные со строительством объекта должны быть выполнены в строгом соответствии с технической документацией и сметой, требованиями строительных правил и норм с обеспечением надлежащего качества выполненных работ, конечного результата работы подрядчика объекта строительства.
Подрядчик обязан обеспечивать строительство материалами и конструкциями или оборудованием, если договор строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.
Кроме того подрядчик обязан своевременно устранить недостатки строительных работ и сдать их заказчику в предусмотренный договором срок.
На подрядчика возлагается обязанность при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования законодательства об охране окружающей среды, безопасности строительных работ.
Права подрядчика:
Обязанности заказчика:
Получив сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных работ, заказчик обязан в течение трех дней приступить к их приёмке. Организация и осуществление приемки работы осуществляется за счет заказчика, если иное не предусмотрено договором.
В предусмотренных законодательствах случаях приемки результата работы должны участвовать представители государственных органов, органов местного управления и самоуправления.
Сдача работ подрядчиком и приемка их заказчиком оформляется актом, который подписывается обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания в нем делается соответствующая отметка с указанием мотива отказа, и акт подписывается другой стороной.
Односторонний акт сдачи приемки выполненных работ может быть признан не действительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Если законодательством или договором строительного подряда предусмотрено предварительное испытание, то оно должно предшествовать приемке результата работы.
Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указывания в договоре цели и не может быть устранены подрядчиком или заказчиком.
Оплата выполненных работ подрядчика производится заказчиком в соответствии с предусмотренной сметой в сроки и порядке установленные законом или договором. Договором может быть предусмотрено оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком. Окончательный расчет производиться после полного завершения работ по договору.
В случае не исполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на условиях, предусмотренных договором, если иное не предусмотрено законом. При не надлежащем исполнении обязательств могут применяться любые виды санкций, которые предусмотрены действующим законодательством. Причем некоторые из них взыскиваются лишь тогда, когда они установлены законом или договором, а другие применяются во всех случаях нарушения сторонами принятых обязательств. Подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от проектной сметной документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства. Предельный срок обнаружения недостатков составляет 5 лет.
Однако подрядчик может быть освобожден от ответственности, если докажет, что недостатки объекта произошли в следствии нормального износа объекта или его частей, не неправильной его эксплуатации, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или третьими лицами.
Подрядчик несет специальную ответственность за нарушение законодательства об охране окружающей среды и безопасности строительных работ.
Наряду с гражданско-правовыми санкциями применяются меры административно-правовой ответственности. Законодатель предусматривает экономические санкции в виде штрафов, применяемые органами государственного строительного надзора к субъектам предпринимательской деятельности.
Штрафы налагаются в административном порядке уполномоченными органами государственного строительного надзора в порядке, предусмотренном кодексом об административных правонарушениях. Уплата штрафа не освобождает виновных лиц от обязанности по устранению допущенных ими нарушений, возмещению ущерба и нанесению иной гражданско-правовой ответственности.
3.12. Правовое регулирование перевозок
Источники правового регулирования перевозок. Особенности транспортного законодательства. Виды перевозок. Договор об организации перевозок. Понятие и правовая природа договора перевозки груза. Элементы договора. Права и обязанности сторон. Особенности ответственности по договору перевозки груза. Претензии и иски по перевозкам
Транспорт является самостоятельной отраслью экономики, которая обеспечивает процесс производства его материально-техническое снабжение, товарообмен, пассажирские перевозки.
Обязательства, возникающее в процессе транспортной деятельности относятся к группе не обязательств по оказанию услуг. Транспортные услуги, не имеют овеществленной формы, но в связи с тем, что перевозка имеет возмездный и возвратный характер такие услуги оформляются в форме хозяйственного договора.
Учитывая особенные значения транспорта для экономики страны, а также то обстоятельство, что транспортные средства всех видов являются источником повышенной опасности, транспортное законодательство содержит много императивных, категорических норм, которые обязательны для всех субъектов процесса перевозки грузов, пассажиров, багажа.
Транспортное законодательство – совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в процессе организации и осуществление перевозок.
Общие нормы о перевозках содержаться в ГК РБ, законе РБ «Об основах транспортной деятельности».
Каждый вид транспорта имеет свои специальные нормативные акты.
Автомобильный транспорт: закон РБ об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках, правилами автомобильных перевозок пассажиров РБ, правила организации безопасной перевозки пассажиров и грузов автомобильным транспортом.
Железнодорожный транспорт также имеет свои специальные акты: закон РБ «О железнодорожном транспорте», правила перевозки грузов железнодорожным транспортом.
На воздушном транспорте применяется воздушный кодекс РБ. И т.д.
Особое значение для регулирования перевозок имеют международные договоры и конвенции по перевозкам, участницей которых является РБ.
Виды перевозок в зависимости от:
На каждом виде транспорта существует свое деление перевозок на: городские, пригородные, международные и т.д.
Транспортные обязательства в большинстве случаев возникают на основе договоров. Основными среди системы транспортных договоров являются договоров об организации перевозок, договор перевозки груза. Договор об организации перевозок заключается в тех, случаях, когда производителю, либо продавцу нужно осуществить систематические отправки продукции. По договору об организации перевозки грузов перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме (статья 752 ГК РБ).
Признаки договора:
Существенные условия договора: объемы и сроки предоставления транспортных средств, объемы и сроки предъявления груза, порядок расчета.
Порядок заключения и содержания договора регулируется нормативными актами на различных видах транспорта.
Стороны: перевозчик и грузополучатель.
Обязанности перевозчика:
За нарушение данных обязанностей перевозчик уплачивает штраф:
Перевозчик освобождается от ответственности за подачу или задержку подачи транспортных средств.
Если задержка произошла вследствие обстоятельств не преодолимой силы явлений: стихийного характера, военных действий и других случаях, установленных законодательством.
Обязанности грузовладельца:
Должны быть надлежащим образом оформлены сопроводительные документы. Если грузовладелец не выполняет этих требований, то перевозчик вправе отказаться от перевозки.
За задержку перевозочных средств под погрузкой грузовладелец выплачивает штраф.
При погрузке должны соблюдаться технические нормы погрузки с учетом грузоподъемности и вместимости транспортного средства должны соблюдаться правила размещения и крепления груза на транспортном средстве груз должен быть взвешен, обязанность пломбировки груза лежит на том кто осуществлял погрузку.
Ответственность за нарушение договора об организации перевозок предусмотрена транспортным законодательством и выражается в уплате неустойки, как правило, в виде штрафа. Иные основания и формы ответственности могут быть предусмотрены сторонами в договоре об организации перевозок.
По договору перевозок груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его уполномоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (статья 739 ГК РБ).
Признаки договора:
Стороны договора: перевозчик, грузоотправитель.
Перевозчик – организация любой формы собственности или индивидуальный предприниматель, осуществляющий грузовые перевозки.
Грузоотправитель – законный владелец груза, экспедитор, иное уполномоченное владельцем груза лицо.
Грузополучатель выступает в договоре перевозки как третье лицо, в пользу которого заключен договор.
Предмет договора: услуги по доставке груза.
Срок договора – промежуток времени в течение, которого груз должен быть доставлен в пункт назначения.
Сроки, как правило, исчисляются исходя из расстояния, по которому рассчитывается провозная оплата.
Форма договора:
Заключение договора перевозки подтверждается составлением транспортной накладной с соблюдением правил, установленных законодательством.
На железнодорожном транспорте составляется накладная. Кроме того, в пакет перевозочных документов входят грузовая квитанция и дорожная ведомость. На автомобильном транспорте товарно-транспортная накладная (ТТН), путевой лист.
Грузоотправитель несет ответственность за правильность заполнения накладной, в накладной не допускаются исправления и неполнота сведений, так как накладная имеет также значение расчетного документа.
Обязанности перевозчика:
Порядок выдачи груза регулируется нормативными актами, на конкретном виде транспорта.
Однако есть общие правила выдачи груза:
За задержку перевозочных средств под разгрузкой выплачивается штраф.
Принятие груза от перевозчика удостоверяется подписью получателя в транспортных документах.
При принятии груза проверяется состояние транспортного средства, пломбы, внешний вид груза, вес, количество и так далее.
При обнаружении несохранной перевозки составляются соответствующие акты, которые должны быть подписаны сторонами.
Обязанности грузополучателя:
Грузополучатель вправе отказаться от получения груза в том случае, если качество груза в результате несохранной перевозки изменилось на столько, что его нельзя использовать.
Груз должен быть вывезен в установленные сроки. Если получатель не вывозит груз вовремя, то перевозчик вправе взыскать плату за сверхнормативное хранение груза.
Кроме того, просрочка получателя снимает с перевозчика ответственность за порчу груза, вызванную просрочкой в получении груза.
Обязанностью грузоотправителя является внесение провозной платы.
На железнодорожном и морском транспорте оплата услуг по перевозке может распределяться в соответствии с договором.
Ответственность за нарушение договора перевозки и транспортного законодательства имеет ряд особенностей:
Перевозчик имеет ответственность за:
в случае повреждения, порчи в размере суммы, на которую понизилась стоимость груза.
Перевозчик также должен возвратить провозную плату, если она не входила в стоимость груза.
За просрочку в доставке груза перевозчик платит грузополучателю штраф.
В законодательстве содержится перечень оснований, по которым перевозчик может быть освобожден от ответственности.
Грузоотправитель отвечает за нарушение правил сдачи груза к перевозке, неправильное указание в накладной наименования груза, свойств груза, наименование грузополучателя за сдачу и перевозке запрещенного груза и так далее.
Грузополучатель может взыскать с грузоотправителя штраф и сборы, а также расходы и убытки, связанные с перевозкой, если в этом виноват отправитель.
За несвоевременное внесение правовой платы взымается пеня. Споры, связанные с перевозкой грузов рассматриваются хозяйственными судами по месту нахождения перевозчика. Прежде чем предъявить иск к перевозчику следует обязательно предъявить ему претензию.
Порядок и сроки предъявления претензий устанавливаются транспортным законодательством.
Если претензия отклонена перевозчиком полностью или частично, либо на нее не получен ответ в течение 30 дней тогда грузополучатель или грузоотправитель вправе предъявить иск в суд.
Иск может быть предъявлен в течение одного года.
3.13. Государственное регулирование хозяйственной деятельности.
Формы участия государства в хозяйственной деятельности. Прямое и косвенное государственное регулирование. Регулирование условий хозяйственной деятельности. Акты общего и индивидуального государственного регулирования. Контроль и надзор за осуществлением хозяйственной деятельности. Лицензирование деятельности субъектов хозяйствования. Возмещение субъектам хозяйствования ущерба, причиненного незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц.
Предпринимательская деятельность является свободной. Однако поскольку эта деятельность протекает в общественной форме, постольку возникает необходимость в ее государственном регулировании.
Публичная организация гос. регулирования осуществляется различными государственными органами. К ним относятся:
органы общей компетенции: Президент РБ, Национальный Банк РБ, Прокуратура РБ, органы исполнительной власти и некоторые другие.
Для публичного регулирования предпринимательства используются методы прямого (административного) воздействия и методы косвенного (экономического ) воздействия.
Средствами регулирования являются: государственная регистрация в сфере предпринимательства, общие ограничения предпринимательской деятельности, обеспечение конкуренции на товарном рынке, гос. поддержка малого предпринимательства, гос. регулирование цен на продукцию, работы, услуги, гос.рег. качества товаров, работ, услуг, таможенное регулирование ПД и др.
Лицензирование – это комплекс реализуемых государством мер, связанных с выдачей лицензий, их дубликатов, внесением изменений и дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия, контролем за соблюдением лицензиатами соответствующих лицензионных требований и условий .
Лицензиаты – это юридические лица и инд.предприниматели, имеющие лицензию.
Лицензия – специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении требований и условий, выданное лицензирующим органом.
Лицензирующими органами являются федеральные органы исполнительной власти, органы власти субъектов федерации, органы местного самоуправления..
Лицензия выдается на конкретный вид деятельности.
Для того, чтобы стать лицензиатом, соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган ряд документов, установленных законодательством.
В выдаче лицензии может быть отказано по следующим основаниям:
- наличие в заявлении с приложением необходимых документов недостоверных сведений;
-несоответствия представленных документов требованиям положения о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;
- наличия заключения о несоответствии возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям.
Лицензирующие органы ведут реестры лицензий. Порядок ведения реестров лицензий установлен законодательством.
Лицензия теряет юридическую силу (прекращается):
- по истечение срока, на ко который она выдана;
- по решению лицензирующего органа об аннулировании лицензии, в случае ликвидации лицензиата, при реорганизации юр.лица, в случае принятия решения лицензиатом решения о прекращении лицензируемого вида деятельности;
- по решению суда.
За выдачу лицензии взимается лицензионный сбор.
Осуществление лицензируемого вида деятельности без лицензии признается незаконной предпринимательской деятельностью. Доходы, полученные от такой деятельности взыскиваются в бюджет. За незаконную предпринимательскую деятельность предусмотрена также административная и уголовная ответственность.
Контроль государства за деятельностью субъектов предпринимательства является объективной потребностью. Однако при этом важно разумно сочетать законы рынка и государственное регулирование.
Основным нормативным актом, регулирующим порядок организации и проведения проверок и ревизий является Указ Президента Республики Беларусь от 15.11.1999г. № 673 , которым утвержден Порядок организации и проведения проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности и применения экономических санкций.
В соответствии с данным Порядком - проверка это способ контроля, в процессе которого устанавливаются законность и достоверность совершаемых хозяйственных и финансовых операций по одному или нескольким взаимосвязанным направлениям финансово-хозяйственной деятельности субъекта предпринимательской деятельности ; ревизия – это способ контроля, предусматривающий наиболее глубокое и полное изучение финансово-хозяйственной деятельности субъекта предпринимательства, в процессе которого устанавливаются законность и достоверность совершаемых хозяйственных и финансовых операций , а также ведение бухгалтерского учета в нескольких или во всех направлениях деятельности субъекта предпринимательства.
Основными задачами проверок (ревизий) являются проверка соблюдения объектом предпринимательской деятельности законодательства в сфере экономических отношений; проверка законности совершаемых хозяйственных операций, сохранности государственного имущества; своевременное выявление, пресечение и предотвращение правонарушений; принятие мер по возмещению причиненного ущерба; выявление неиспользуемых резервов повышения эффективности экономической деятельности (п.3 Порядка).
Проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности проводятся работниками уполномоченных контролирующих органов.
В соответствии с п. 6 Порядка проверки (ревизии) могут быть плановыми и внеплановыми. Плановые проверки (ревизии) одного и того же субъекта предпринимательской деятельности могут проводиться не более одного раза в год. Внеплановые проверки (ревизии) проводятся только по поручению Президента Республики Беларусь, Совета Министров, Комитета государственного контроля, Совета по координации контрольной деятельности в Республике Беларусь, налоговых, правоохранительных и судебных органов.
Проверка (ревизия) проводится на основании предписания руководителя контролирующего органа или его заместителя. В предписании должно быть указано наименование контролирующего органа и субъекта предпринимательства, фамилия и инициалы проверяющего, его должность, тема проверки (ревизии) и срок ее проведения.
Общий срок проведения проверки (ревизии) не должен превышать 30 рабочих дней, однако исходя из объема работы с учетом конкретных задач этот срок может быть продлен руководителем контролирующего органа или его заместителем.
Перед началом проведения проверки (ревизии) работник, проводящий проверку (ревизию), либо руководитель ревизионной группы обязан предъявить руководителю проверяемого юридического лица ( заместителю руководителя) служебное удостоверение, предписание на проведение проверки, а также внести необходимые сведения в книгу учета проверок (ревизий).
Права работников контролирующих органов при проведении проверок указаны в п. 11 Правил. В частности ревизоры имеют право проверять документы, бухгалтерские книги , статистические и бухгалтерские отчеты, балансы, планы, счета и иные документы, наличные деньги в кассе и у подотчетных лиц, ценные бумаги, материальные ценности и другое имущество; требовать письменные объяснения от должностных лиц проверяемого юридического лица; опечатывать кассы, склады, архивы, иные места хранения ценностей; привлекать специалистов для определения количества и качества сырья, материалов, полуфабрикатов и готовой продукции и в других необходимых случаях; в предусмотренном законодательством порядке знакомиться в учреждениях банков с подлинными документами; запрашивать документы и сведения, необходимые для проведения проверки (ревизии), у других государственных органов; получать от организаций независимо от форм собственности справки и копии документов по операциям с проверяемым субъектом предпринимательской деятельности, проводить встречные проверки; требовать у проверяемого субъекта предпринимательства копии документов и выписки из них; передавать материалы в правоохранительные органы, принимать меры по возмещению вреда и привлечению к ответственности виновных лиц и др.
При проведении конкретных действий по проверке работник, проводящий проверку, принимает меры к тому, чтобы материальной ответственные лица либо иные должностные лица проверяемого субъекта присутствовали при этом. При этом отсутствие указанных лиц не мешает проведению проверки.
При выявлении фактов совершения подлога документов проверяющие имеют право изымать подлинные документы, взамен которых в делах проверяемого субъекта оставляются копии или описи изъятых документов, заверенные подписями работника контролирующего органа и главного бухгалтера проверяемого субъекта.
Результаты проверки (ревизии), в ходе которой не выявлено нарушений актов законодательства, оформляются справкой. По результатам проверки(ревизии), в ходе которой выявлены нарушения актов законодательства, составляется акт. Акты и справки подписываются проводившим проверку (ревизию) работником контролирующего органа, руководителем юридического лица, а также лицом, выполняющим функции главного бухгалтера проверяемого субъекта, а при необходимости – другими участниками проверки (ревизии). Если уполномоченный представитель субъекта предпринимательской деятельности отказывается от подписания акта проверки (ревизии) , то в нем делается соответствующая запись. При этом мотивы отказа от подписания акта могут быть изложены в письменной форме. Не позднее 5 рабочих дней со дня подписания акта возражения по его содержанию могут быть представлены в письменном виде в контролирующий орган, назначивший проверку. Данный срок является пресекательским, т.е. по истечение его возражения по акту контролирующим органом не принимаются. Обоснованность доводов, изложенных в возражениях, проверяется лицом, проводившим проверку и по ним составляется письменное заключение.
Действующее законодательство предусматривает возможность составления промежуточного акта. Промежуточных акт составляется в случаях, если выявленное нарушение может быть сокрыто или по выявленным фактам необходимо принять неотложные меры по их устранению и привлечению к ответственности лиц, чьи действия повлекли нарушение законодательства, регулирующего экономические отношения. Факты, изложенные в промежуточном акте, включаются в общий акт проверки (ревизии).
На основании промежуточного акта к субъекту предпринимательской деятельности могут быть применены экономические санкции.
Порядок составления акта и его содержание урегулированы п. 17 Порядка. В акте проверки (ревизии) должны быть соблюдены объективность, ясность и точность изложения выявленных фактов. Не допускается включение в акт проверки (ревизии) не подтвержденных документально предположений и данных о деятельности проверяемого субъекта предпринимательской деятельности.
Лица, осуществляющие проверку (ревизию) должны выяснить все существенные для принятия обоснованного решения факты и обстоятельства. К акту при необходимости могут быть приложены копии или выписки из различных документов, справки и расчеты, заверенные в установленном порядке.
При выявлении фактов причинения вреда, недостач, хищений денежных средств или иного имущества, необоснованных списаний денежных средств и товарно-материальных ценностей , лица, проводящие проверку, должны немедленно поставить об этом в известность лицо, назначившее проверку. В 10-дневный срок со дня составления акта материалы таких проверок передаются в правоохранительные органы. При этом к материалам, передаваемым в правоохранительные органы, должны быть приложены подлинники бухгалтерских, финансовых, производственно-хозяйственных документов и регистров оперативного и бухгалтерского учета, в том числе хранившиеся на магнитных носителях информации в виде электронных документов (п. 20 Порядка).
Экономическая ответственность- установленные актами законодательства правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения субъектом предпринимательской деятельности актов законодательства в сфере экономических отношений (п.2 Порядка).
По своей юридической природе экономическая ответственность – это административная ответственность т.к она наступает за нарушение установленного порядка осуществления хозяйственной деятельности.
Экономическую ответственность несут субъекты предпринимательской деятельности перед государством. Применяется экономическая ответственность в сфере экономических отношений.
Применяется экономическая ответственность контролирующими органами. Согласно п.2 Порядка, контролирующие органы – государственные органы и иные организации, которые в пределах своей компетенции имеют право осуществлять проверки (ревизии) финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности.
В Республике Беларусь существует система контролирующих органов.
Указом Президента Республики Беларусь от 16 ноября 1999г № 673 «О некоторых мерах по совершенствованию координации деятельности контролирующих органов Республики Беларусь и порядка применения ими экономических санкций» утверждено «Положение о Совете по координации контрольной деятельности в Республике Беларусь». Совет по координации контрольной деятельности создается Президентом Республики Беларусь. Основными направлениями его деятельности является обеспечение исполнения законодательных актов при осуществлении контрольной деятельности, планирование работы контролирующих органов, в том числе путем разработки координационного плана контрольной деятельности, организация проведения совместных проверок финансово-хозяйственной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, согласование действий контролирующих органов по сбору и анализу информации в сфере контроля, обеспечение эффективности реализации решений, принятых по результатам проверок (ревизий), разработка предложений по совершенствованию законодательства в сфере экономических отношений.
Совет создает советы по координации контрольной деятельности в областях Областные советы рассматривают жалобы субъектов предпринимательской деятельности на необоснованное назначение территориальными контролирующими органами проверок (ревизий) и по результатам рассмотрения этих жалоб выносят решения о приостановлении или отмене проведения проверок (ревизий). Областные советы по координации контрольной деятельности вправе давать поручения территориальным контролирующим органам, запрашивать и получать от государственных органов и иных организаций, субъектов предпринимательской деятельности необходимую информацию, вносить предложения о привлечении к ответственности должностных лиц территориальных контролирующих органов, не обеспечивших надлежащую организацию контрольной деятельности.
Основным контролирующим органом в Республике Беларусь является Комитет Государственного Контроля. Его компетенция определена в Конституции Республики Беларусь, а также в Законе Республики Беларусь от 9 февраля 2000г. № 369-3 «О Комитете Государственного Контроля Республики Беларусь».
Комитет Государственного Контроля контролирует исполнение республиканского бюджета, использование государственной собственности, исполнение Актов Президента, Национального Собрания, Совета Министров и других органов, регулирующих отношения государственной собственности, хозяйственные, финансовые и налоговые отношения.
Комитет государственного Контроля действует на принципах коллегиального обсуждения результатов ревизий; взаимодействия в пределах компетенции с Советом Министров Республики Беларусь, исполнительными и распорядительными органами, правоохранительными органами, Национальным Банком; законности, охраны прав, интересов, свобод граждан; открытости и гласности.
Должностные лица КГК вправе применять административную и экономическую ответственность. Органы КГК и их должностные лица также вправе получать от государственных органов, юридических и физических лиц необходимую для проведения ревизий информацию; получать от банков всю информацию о счетах и операциях по счетам; безвозмездно пользоваться банками данных всех организаций, учреждений независимо от ведомственной принадлежности; проводить ревизии, проверки и обследования деятельности органов управления, учреждений, организаций, иных юридических и физических лиц; запрашивать от должностных лиц объяснения причин нарушений; привлекать к проверкам правоохранительные органы, специалистов. Органы КГК выносят решения , обязательные для исполнения. В частности могут быть вынесены решения о взыскании в бюджет платежей, экономических санкций, штрафов; об устранении выявленных нарушений; о приостановлении операций по счетам; о приостановлении договора аренды; о запрещении торговли, выполнении работ; об инвентаризации товарно-материальных ценностей, денежных средств; о закрытии предприятий и организаций торговли.
Органы Комитета Государственного Контроля вправе передавать материалы в правоохранительные органы; вносить представления государственным органам, предприятиям об отмене (изменении) принятых ими актов.
Составной часть государственного контроля является ведомственный контроль.
Деятельность ведомственных контрольных служб регулируется прежде всего Указом Президента Республики Беларусь от 25.05.2000г № 293 «О мерах по усилению ведомственного контроля в Республике Беларусь», Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 09.01.2002г. № 22 «О некоторых вопросах осуществления ведомственного контроля»и др.
Ведомственные контрольно-ревизионные службы проводят плановые ревизии своих организаций, а также ревизии по постановлениям правоохранительных органов. Главное Контрольно-ревизионное управления Министерства финансов и его органы на местах проверяют органы государственного управления, не имеющие своих контрольно-ревизионных служб, а также иные юридические лица и индивидуальных предпринимателей по постановлениям правоохранительных органов.
К экономической ответственности вправе привлекать субъектов предпринимательской деятельности и иные уполномоченные государственные органы и организации, например, Министерство по налогам и сборам, таможенные органы, органы Госстройнадзора, Комитет по ценным бумагам, Комитет по стандартизации, метрологии и сертификации и др.
Понятие экономической санкции дается в п 2 Порядка организации и проведения проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности и применения экономических санкций. Экономическая санкция – установленная актами законодательства мера государственного принуждения, имеющая характер имущественного и (или) неимущественного воздействия и применяемая к субъекту предпринимательской деятельности за совершение экономических правонарушений.
Экономические санкции к субъекту хозяйствования применяются как правило непосредственно, без суда, в случаях прямо установленных законом.
Экономические санкции могут носить имущественный и неимущественный характер и взыскиваться в виде штрафов, пени, денежных начетов, изъятия стоимости продукции не соответствующей требованиям стандартов, изъятия необоснованно полученной выручки от завышения цен, изъятия суммы завышения стоимости объемов работ и услуг, сокрытой от налогообложения суммы доходов, изъятия кратной стоимости причиненного ущерба от хищения материальных ценностей или их безлицензионного вывоза (ввоза), досрочного взыскания кредитных и бюджетных средств, использованных не по целевому назначению и др.
В частности, Указом Президента Республики Беларусь от 16 января 2002г. № 40 «О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений» установлена экономическая ответственность за использование не по назначению или с нарушением законодательства материальных ресурсов, приобретенных за счет государственных средств. За данное правонарушение предусмотрен штраф на юридических лиц в размере от 50 до 100 процентов стоимости соответствующих материальных ресурсов, использованных не по назначению или с нарушением законодательства (п. 1.1.Указа). За нарушение порядка сбора, учета, хранения, транспортировки, использования или реализации черных и цветных металлов, изделий, их содержащих, а также лома и отходов предусмотрен штраф в размере от 100 до 300 процентов стоимости черных и цветных металлов (п.1.4 Указа).
Нарушение законодательства о залоге, аренде или ином распоряжении государственным имуществом влечет наложение штрафа на юридических лиц в размере от 50 до 500 базовых величин (п.1.5. Указа).
Осуществление незаконных финансовых операций влечет наложение штрафа на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в двукратном размере сумм таких операций (п.1.7. Указа).
Приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировка, реализация товаров в нарушение установленного законодательством порядка (без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях документов, подтверждающих качество товаров, сопроводительных документов, документов, подтверждающих приобретение либо отпуск товаров для реализации, или при наличии не соответствующих действительности документов) , а также реализация товаров (выполнение работ, оказание услуг) в нарушение запрета органов Комитета государственного контроля влекут конфискацию товаров (выручки, полученной от реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг) (п.1.9. Указа).
Указом Президента Республики Беларусь от 16 января 2002г. № 40 предусмотрены и иные экономические правонарушения, за которые к субъектам предпринимательской деятельности применяются экономические санкции. Экономические санкции , предусмотренные данным Указом вправе применять должностные лица Комитета государственного контроля, органов внутренних дел, налоговых органов, Министерства финансов и финансовых управлений местных исполнительных и распорядительных органов.
Составленный по результатам проверки (ревизии ) акт , направляется должностному лицу контролирующего органа, уполномоченному рассматривать материалы о совершении правонарушения.
Лица, проводившие проверку (ревизию) обязаны не позднее 30-дневного срока со дня получения материалов проверки( ревизии) вынести в пределах своей компетенции решение о применении к субъекту предпринимательской деятельности экономических санкций, обеспечить контроль за выполнением этого решения, а также принять меры по устранению выявленных нарушений и привлечению соответствующих лиц к ответственности.
Экономические санкции применяются к субъектам предпринимательской деятельности за правонарушения, совершенные по истечении 10 дней после вступления в силу соответствующих актов законодательства, устанавливающих экономическую ответственность (п. 24 Положения).
Экономические санкции налагаются уполномоченными контролирующими органами с учетом
За совершение одного и того же экономического правонарушения субъект предпринимательской деятельности не может быть привлечен к ответственности дважды.
Экономические санкции не могут быть применены, если истекло два года со дня совершения правонарушения или три месяца со дня обнаружения правонарушения ( кроме случаев применения экономических санкций за нарушение налогового, таможенного и бюджетного законодательства).
В соответствии с п. 28 Порядка обязательным условием применения экономических санкций является наличие установленных и описанных в акте проверки ( ревизии) фактов нарушения субъектом предпринимательской деятельности конкретных предписаний актов законодательства, регулирующих экономические отношения в Республике Беларусь и (или) предусматривающих экономическую ответственность за данный вид правонарушения.
В случае, если будут установлены факты нарушения законодательства, должностное лицо контролирующего органа выносит решение о применении к субъекту предпринимательской деятельности экономических санкций. Законодательство предъявляет конкретные требования к содержанию такого решения. В частности в решении должны быть указаны должность, фамилия и инициалы лица, вынесшего решение; дата его вынесения; сведения о правонарушителе; обстоятельства совершения правонарушения; акт законодательства, который нарушен и (или) предусматривает ответственность за данное правонарушение; вид и размер налагаемых на правонарушителя экономических санкций; порядок и сроки исполнения решения, а также порядок его обжалования. (п.29 Порядка).
Решение о применении экономических санкций в 5-дневный срок должно быть направлено субъекту предпринимательской деятельности, в отношении которого оно вынесено. Решение должно быть вручено уполномоченному представителю данного субъекта предпринимательской деятельности.
У субъекта предпринимательской деятельности, к которому применены экономические санкции есть право обжаловать решение контролирующего органа в вышестоящий контролирующий орган (вышестоящему должностному лицу) в течение 5 рабочих дней со дня его получения. При этом подача жалобы приостанавливает исполнение решения о применении экономических санкций. В случае, если субъект предпринимательской деятельности не обжалует в установленный срок решение о применении экономических санкций, санкции, в том числе обязательные платежи, взыскиваются в установленном порядке.
Повторные жалобы по одному и тому же основанию, по которым получен ответ и не имеются вновь открывшиеся обстоятельства, не рассматриваются.
Должностное лицо вышестоящего контролирующего органа обязано рассмотреть жалобу в 30-дневный срок со дня ее поступления и принять одно из следующих решений:
Копия решения по жалобе должна быть в 5-дневный срок с даты вынесения решения направлена субъекту предпринимательской деятельности и вручена уполномоченному представителю.
В случае, если субъект предпринимательской деятельности не согласен с решением должностного лица вышестоящего контролирующего органа об отказе (полностью или частично) в удовлетворении жалобы либо по истечении месячного срока со дня подачи жалобы, если ответ на нее не получен, тогда он вправе обратиться в хозяйственный суд с исковым заявлением о признании решения контролирующего органа о применении экономических санкций недействительным.
Иск о признании недействительным решения контролирующего органа о применении экономических санкций может быть предъявлен в течение одного года со дня вынесения решения.
Субъект предпринимательской деятельности, к которому применены экономические санкции на основании решения соответствующего контролирующего органа обязан произвести оплату экономических санкций в течение 15 дней со дня получения им копии решения, а в случае обжалования решения – в течение 15 дней со дня получения решения об отказе в удовлетворении жалобы либо со дня вынесения судом решения об оставлении в силе решения контролирующего органа.
В случае, если субъект предпринимательской деятельности в установленные сроки не внесет суммы экономических санкций, контролирующий орган вправе списать эти суммы в бесспорном порядке со счетов субъекта предпринимательской деятельности. Если на счетах правонарушителя окажется недостаточно средств в национальной валюте, в этом случае средства могут быть списаны со счетов в иностранной валюте, а также со счетов дебиторов.
В случае недостаточности денежных средств для уплаты экономических санкций взыскание может быть обращено на имущество правонарушителя по решению хозяйственного суда в порядке, предусмотренном Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь.
В случае отмены решения контролирующего органа о применении к субъекту предпринимательской деятельности экономических санкций, данному субъекту возвращается вся взысканная сумма экономических санкций с начислением пени в размере учетной ставки Национального банка, действующей на момент возврата денежных средств, за каждый день, включая день возврата.
3.14. Правовые основы инвестиционной деятельности
Понятие и виды инвестиций. Понятие инвестиционной деятельности. Источники правового регулирования. Субъекты, объекты и формы инвестиционной деятельности. Формы и методы государственного регулирования инвестиционной деятельности. Инвестиционный договор. Осуществление инвестиционной деятельности на основе концессий. Виды концессионных договоров. Гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности. Защита инвестиций в Республике Беларусь.Правовое положение иностранных инвестиций. Субъекты и формы иностранных инвестиций. Коммерческие организации с иностранными инвестициями: виды, особенности создания, формирования уставного фонда. Представительства иностранных организаций на территории Республики Беларусь.
Основным нормативно-правовым актом регулирующим инвестиционную деятельность в Республике Беларусь является Инвестиционный кодекс Республики Беларусь. Важным источником правового регулирования является также международные договоры и соглашения Республики Беларусь в частности договоры о взаимной защите инвестиций, об освобождении от двойного налогообложения. Кроме того инвестиционная деятельность регулируется Гражданским Кодексом Республики Беларусь валютным законодательством, законодательством о ценных бумагах.
В Республике Беларусь разработана Национальная программа привлечения инвестиций. В статье 1 и 2 Инвестиционного Кодекса РБ дается определение «инвестиций» и «инвестиционной деятельности».
Инвестиции – любое имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащее инвесторам на праве собственности или ином вещном праве, вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного значимого результата.
Под инвестиционной деятельностью понимаются действия инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли или иного значимого результата.
Классифицировать инвестиции можно по различным основаниям:
Субъектами инвестиционной деятельности выступают инвесторы и пользователи - объектами инвестировании.
Инвестор – юридические и физические лица, государство, осуществляющие инвестиционную деятельность в формах предусмотренных законодательством.
Иностранные инвесторы – иностранные государства международные организации, иностранные юридические лица, иностранные граждане РБ без гражданства, постоянно проживающие за пределами РБ.
Пользователями объектов инвестиционной деятельности являются: те лица, которые имеют объекты инвестиционной деятельности к ним относятся юридические и физические лица, государственные органы власти иностранные государства международные организации.
Субъекты инвестиционной деятельности вправе самостоятельно выбрать объекты инвестирования и как собственники владеть, пользоваться, распоряжаться или осуществлять реинвестирование.
Объектами инвестиционной деятельности является: недвижимое имущество (предприятия, в том числе), ценные бумаги и интеллектуальная собственность.
В соответствии с Инвестиционным Кодексом РБ государство гарантирует инвесторам право собственности и иные вещные права, имущественные права, и защищает эти права, гарантируется равенство прав инвесторов не зависимо от формы собственности, а также стабильность прав инвесторов.
Инвестор в праве самостоятельно определять и осуществлять в соответствии с законодательством РБ свои действия, вправе самостоятельно распоряжаться прибылью полученной в результате инвестиционной деятельности. Иностранному инвестору гарантируется беспрепятственный перевод за пределы РБ прибыли после уплаты налоговых платежей и других обязательных платежей.
В соответствии с законодательством РБ инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, а также и инвестиции не могут применяться иные равные по последствиям меры. Действия государственных органов или их должностных лиц, акты государственных органов, нарушающие права инвестора или причиняющие ему убытки может быть обжалованы инвестором в суд. Причиненные убытки возмещаются по решению суда из соответствующего бюджета.
Инвестиционный Кодекс предусматривает форму государственного регулирования инвестиционной деятельности.
В целях оказания государственной поддержки для реализации отдельных инвестиционных проектов с инвестором заключается инвестиционный договор.
Сторонами инвестиционного договора является РБ в лице правительства РБ и национальные или иностранные инвесторы.
В качестве обязательных условий инвестиционный договор включает срок действия договора, объект и объем инвестиционной деятельности, права и обязанности сторон, дополнительные гарантии РБ по данному проекту, ответственности сторон, порядок и орган рассмотрения споров.
В договор могут включаться условия по развитию производственной и социальной инфраструктуры региона порядок изменения инвестиционного договора, право инвестора на вывоз произведенной продукции и полученной прибыли, обязательства инвестора по найму и обучению работников и др. Инвестиционные договоры заключаются в порядке предусмотренном Инвестиционным Кодексом. Проект инвестиционного договора должен быть рассмотрен и утвержден правительством РБ, подписывается договор на основании решения правительства согласованного с президентом РБ инвестиционный договор должен быть зарегистрирован в государственном реестре инвестиционных договоров.
Инвестиционный Кодекс содержит нормы регулирующие цели и порядок заключения концессионных договоров их содержание и виды.
Концессия - договор, заключаемый РБ с концессионером о передаче на возмездной основе на определенный срок права на осуществление на территории РБ отдельного вида деятельности, либо право пользования имуществом, находящимся в собственности РБ.
В качестве концессионеров выступают национальные инвесторы и иностранные инвесторы объекты концессий – право на осуществление отдельных видов деятельности, права пользования недрами, водами, лесами, землей, объектами, находящимися только в собственности государства.
Инвестиционный Кодекс называет 3 вида концессионных договоров:
Порядок заключения к концессионного договора.
Правительство РБ на основании решения Президента РБ готовит концессионные предложения. Концессионер определяется по средствам проведения конкурсов и аукционов.
После определения победителя концессионный договор должен быть заключен в сроки, не превышающие 3 месяца. Инвестиционный кодекс подробно регламентирует содержание этих договоров, называя обязательные факультативные и специальные условия договора.
Концессионный договор может заключаться на срок до 99 лет. Добросовестный концессионер по истечению срока договора имеет преимущественное перед остальными право по перезаключению договора.
Законодательство РБ помимо общих норм, регулирующих инвестиционную деятельность содержать специальные нормы, определяющие особенности правового положения иностранных инвесторов.
Иностранный инвестор вправе осуществлять инвестиционную деятельность в форме создания юридического лица, а также приобретении имущества или имущественных прав.
Коммерческими организациями с иностранными инвестициями признаются юридические лица в установленном фонде, которых доля иностранного инвестора составляет не менее чем 20000$ США и который в качестве основной цели деятельности преследуют получение прибыли. Могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством.
По особенностям создания коммерческие организации с иностранными инвестициями подразделяются на: коммерческие совместные и коммерческие иностранные.
Уставный фонд коммерческой совместной состоит из доли иностранного инвестора и доли национального инвестора.
Уставный фонд коммерческих иностранных предприятий полностью состоит из иностранного капитала.
Коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются путем:
Коммерческие организации с иностранными инвестициями регистрируются облисполкомами или администрациями СЭЗ.
Коммерческие организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых иностранный капитал составляет не менее 30%, пользуется льготами. Товары, ввозимые в качестве оклада в уставный фонд, освобождаются от обложения таможенными пошлинами и НДС.
Коммерческие организации с иностранными инвестициями в праве без лицензии экспортировать продукцию собственного производства, а также импортировать продукцию для собственного производства.
Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций с иностранными инвестициями осуществляется в добровольном порядке.
3.15. Правовое регулирование экономической несостоятельности (банкротства)
Понятие, признаки и правовое регулирование экономической несостоятельности (банкротства). Способы предупреждения экономической несостоятельности (банкротства). Досудебное оздоровление. Основания признания субъектов хозяйствования экономически несостоятельными (банкротами). Процедуры банкротства. Защитный период, конкурсное производство, мировое соглашение. Органы управления в процедуре банкротства. Правовое положение антикризисного управляющего. Собрание кредиторов. Особенности банкротства организаций. Упрощенные процедуры банкротства.
Основными нормативно-правовыми актами, регламентирующими экономическую несостоятельность (банкротство) являются: ГК РБ, ХПК РБ, Закон РБ «Об экономической несостоятельности, банкротстве» от 18.07.2000 г. № 423-3, Указ Президента РБ «О некоторых вопросах экономической несостоятельности (банкротства)» от 12.11.2003 г. № 508.
Экономическая несостоятельность – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника.
Банкротство – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника.
Целью института банкротства является защита прав и законных интересов имущества кредиторов, должника, иных заинтересованных лиц.
Дела о банкротстве рассматриваются хозяйственными судами, согласно нормам законодательства. В соответствии со статьёй 61 ГК РБ экономически несостоятельными (банкротами) могут быть признаны коммерческие организации за исключением казенных предприятий, потребительских кооперативов, фондов. Указ Президента РБ №508 содержит специальные нормы, которые не допускают применения процедуры банкротства к субъектам естественных монополий, режимным объектам, объектам, находящимся только в собственности государства.
Дело о банкротстве возбуждается на основе письменного заявления, подаваемого в хозяйственный суд.
Заявление о банкротстве может подать сам должник, кредиторы, уполномоченные государственные органы, прокурор. Не может обратиться в хозяйственный суд с заявлением кредитора граждане, перед которым должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, а также учредители должника юридические лица, перед которыми должник несет ответственность по обязательствам, вытекающим из такого участия.
В зависимости от субъекта, инициирующего возбуждение дела о банкротстве, выделяют: заявление должника и заявление кредитора.
Лица, инициирующее возбуждение дела о банкротстве обязаны направить копии заявления всем лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Основанием обращения в хозяйственный суд с заявлением должника является его устойчивое или потенциальная неплатежная способность, даже если он находиться в процессе ликвидации. В заявлении должника должны быть указаны:
И иные сведения, подтверждающие основания для подачи заявления должника.
К заявлению должника следует прилагать документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основывается заявление должника.
Основаниями для подачи заявления кредитора могут быть:
Все или несколько кредиторов может обратиться в хозяйственный суд с совместным заявлением объединив свои требования к должнику.
Вопросы о принятии заявления о банкротстве решается не позднее 5 дней со дня поступления указанного заявления в хозяйственный суд в судебном заседании с участием кредитора, должника и иногда представителей специального уполномоченного органа.
закон обязывает собственника, учредителей, государственные органы принимать своевременные меры по предотвращению банкротства. С этой целью проводятся досудебные оздоровления. Порядок его проведения установлен в Указе Президента РБ №508.
В период досудебного оздоровления возможны изменения состава и структуры управления юридическим лицом, взысканию дебиторской задолженности, привлечение инвестиций, реструктуризация кредиторской задолженности, представление кредитов в суд, реорганизация юридических лиц и иные меры.
цель досудебного оздоровления не допустить банкротства субъектов хозяйствования.
Закон предусматривает следующие процедуры банкротства:
защитный период применяется к должнику с момента принятия судом заявление о банкротстве. Срок защитного периода до 3 месяцев. Если не завершено судебное оздоровление – до 3 лет.
Суд назначает временно управляющего. Права и обязанности временного управляющего определены законом в статьях 75,76.
Хозяйственная деятельность должника в защитный период не прекращается. Органы управления продолжают деятельность, но с ограничениями. В процессе защитного периода управляющий проводит анализ финансового состояния, и платежеспособности должника с целью выяснить имеются ли основания для возбуждения конкурсного производства и возможно ли восстановить платежеспособность. По окончанию защитного периода хозяйственный суд рассматривает заявление о банкротстве и отчет управляющего. Если в защитный период платежеспособность удаётся восстановить, то суд прекращает производство по делу о банкротстве. Если платежеспособность имеет устойчивый характер, то суд выносит определение о возбуждении конкурсного производства.
Конкурсное производство – собственная процедура банкротства. Она включает в себя санацию и ликвидационное производство.
Цель конкурсного производства – максимальное удовлетворение требований кредиторов, защита прав должника, кредиторов. Сроки конкурсного производства составляют при проведении санации 22 месяца, при ликвидационном производстве 16 месяцев.
После открытия конкурсного производства:
Собрание кредиторов рассматривает предложение управляющего и принимает решение, либо об утверждении плана санации, либо об утверждении плана ликвидации, либо заключении мирового соглашения и так далее.
Хозяйственный суд на основании решения собрания кредиторов может принять одно из решений:
Санация – процедура конкурсного производства, которая предусматривает переход права собственности, изменение договорных обязательств, реорганизацию, реструктуризацию, оказание финансовой помощи должников.
Цель санации: восстановление устойчивой платежеспособности и урегулирование отношений должника с кредиторами. В процессе конкурсного производства интересы кредиторов представляет собрание и комитет кредиторов.
В законе о банкротстве предусматривается примерный перечень мер по восстановлению платежеспособности должника, к ним относятся:
в ходе санации управляющий ежеквартально представляет комитету кредиторов отчет по своей деятельности. По требованию суда управляющий должен также предоставлять сведения о ходе санации в хозяйственный суд. По истечении срока санации управляющий должен отчитаться перед собранием кредиторов. Отчет управляющего вместе с реестром требований кредиторов, балансом должника на последнюю отчетную дату и протокол собрания кредиторов и отправляется в суд для рассмотрения.
По результатам рассмотрения суд выносит одно из следующих решений:
Ликвидационное производство открывается судом после принятия решения об открытии ликвидационного производства. Ликвидационное производство не применяется в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих обязательства по государственным и международным заказам.
Управляющий осуществляет продажу имущества, а также требований должника на торгах.
Расчеты с кредиторами осуществляются в порядке, предусмотренном законом. Вне очереди производятся выплаты судебных издержек, вознаграждение управляющему, а также все платежи по обязательствам, возникшим в период санации. Затем в соответствии с реестром требований производятся расчеты с кредиторами. Требования кредиторов и каждой последующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.
При недостаточности денежных средств должника эти средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди, пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
Требования не удовлетворенные в связи с недостаточностью имущества должника, признается судом погашенным. Управляющий ежемесячно представляет отчеты о ходе ликвидационного производства, собранию кредиторов по требованию суда также в суд.
По завершению расчетов с кредиторами управляющий предоставляет в хозяйственный суд отчет по итогам ликвидационного производства, к которым прилагаются:
Хозяйственный суд рассматривает отчет управляющего по итогам ликвидационного производства. В случае, если отчет признается обоснованным хозяйственный суд выносит определение о завершении ликвидационного производства. На основании этого определения в единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей вноситься запись о ликвидации должника.
Мировое соглашение – процедура банкротства в виде соглашения между должником и кредиторами об уплате долгов.
Мировое соглашение может быть соглашено на любой стадии дела о банкротстве после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди.
Требования к содержанию и форме мирового соглашения содержаться в законе. Мировое соглашение заключается в письменной форме и подлежит обязательному утверждению хозяйственным судом.
После утверждения мирового соглашения суд прекращает производство по делу о банкротстве.
Односторонний отказ от выполнения мирового соглашения не допускается. Хозяйственный суд вправе отказать в утверждении мирового соглашения по основаниям, содержащимся в законе. Мировое соглашение может быть признано также не действительным по заявлению должника кредитора и других заинтересованных лиц. В этом случае производство по делу о банкротстве возобновляется.
Мировое соглашение может быть расторгнуто по решению хозяйственного суда в случае неисполнения должником условий мирового соглашения в отношение не менее 1\3 требований кредитора.
Расторжение мирового соглашения в отношении отдельного кредитора не влечет расторжение мирового соглашения в отношении отдельных кредиторов.
3.16. Правовое регулирование противодействия монополистической деятельности и поддержки конкуренции.
Понятие конкуренции. Формы недобросовестной конкуренции и ответственность за нее. Понятие монополистической деятельности. Правомерные монополии. Виды монополистической деятельности. Способы государственного антимонопольного регулирования. Контроль за деятельностью хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке Виды ответственности за нарушение антимонопольного законодательства.
Конкурентный рынок выступает универсальным регулятором общественного производства.
Сформировали 3 основных подхода и определению конкуренции:
Законодательство определяет конкуренцию следующим образом:
Конкуренция – состязательность хозяйствующих субъектов, при которых их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.
Существующие конкуренции и вид зависят от:
По методам конкуренцию подразделяют на:
Исходя из степени дифференциации товара конкуренция подразделяется на гомогенную и гетерогенную.
Также выделяют:
В зависимости от степени цивилизованности субъектов конкуренция может быть:
Поддержание конкуренции на товарном тынке довольно сложно без вмешательства государства.
Важнейшим средством государственного регулирования экономики является разработка и принятие актов антимонопольного законодательства.
Антимонопольное законодательство – комплекс нормативно-правовых актов, направленных на поддержание конкурентной среды, противодействие монополизму и недобросовестной конкуренции.
Кроме того, уполномоченные государственные органы следят за соблюдением антимонопольного законодательства, обеспечивают равноправное положение предприятий на рынке.
Предотвращают дискриминацию производителей и потребителей, а также налагают санкции за нарушение положений законодательства.
Основными нормативно-правовыми актами, направленными на развитие и содействие конкуренции является:
Кроме того ответственность за нарушение антимонопольного законодательства установлена в нормах кодекса об административных правонарушениях и уголовного кодекса.
Монополистическая деятельность, противоречащая антимонопольному законодательству действия, бездействия, хозяйствующих субъетов государственных органов направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, а также причиняющие вред правам, свободам и законным интересам потребителей.
Монополистическую деятельность можно подразделить на:
Признаки монополистической деятельности:
Монополистическая деятельность субъектов хозяйствования может осуществляться как индивидуально, так и коллективно.
Злоупотребление хозяйствующим субъектом формирующим положением на товарном рынке – это противоправное использующееся субъектом своего доминирующего положения на товарном рынке.
Доминирующее положение – это исключительное положение хозяйствующего субъекта или положение хозяйствующих субъектов на республиканском или местных рынках, дающее ему, им возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Все способы злоупотребления доминирующим положением можно разделить на 4 группы:
1 группа: действия против конкурентной среды
2 группа: ценовые манипуляции
Монопольная цена – цена, которая устойчиво отклоняется от её возможного уровня на конкурентном рынке и устанавливается доминирующим на рынке хозяйствующим или вступившим в соглашение хозяйствующими субъектами реализации своих экономических интересов за счет злоупотребления монопольной властью необоснованного и преднамеренного повышения, снижения цен, а также принятие иных мер искусственно вызывающих их рост или падение.
3 группа: навязывание потенциальным контрагентам условий сделок
4 группа: дискриминация потенциальных контрагентов
Субъекты хозяйствования могут осуществлять в различных формах согласованную монополистическую деятельность, создавая для этого объединения или заключая соглашения.
Соглашения возможны как между конкурентами, тогда они называются горизонтальными соглашениями, так и неконкурирующими объектами один из которых занимает доминирующее соглашение на своем товарном рынке (вертикальное соглашение).
Соглашения между покупателями заключаются по фиксированию либо искусственному назначению цен.
Вступление в соглашение может иметь своей целью раздел рынка по различным критериям, исключение или ограничение доступа на рынок других хозяйствующих субъектов, необоснованные изменения цен и так далее.
Монополистическая деятельность органов управления осуществляется с использованием государственных властных полномочий.
Формы такой деятельности:
3)
Для осуществления деятельности по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства РБ в системе органов государственной власти созданы специальные ведомства – департамент по антимонопольной и ценовой политике министерства экономики.
Основными направлениями его деятельности являются:
Кроме того данное ведомство формирует и ведет государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующие положение на рынках.
Реализуя свои функции данное ведомство осуществляет текущий и специальный контроль за деятельностью субъектов хозяйствования, занимающих формирующее положение на рынках. Принимает в установленном порядке меры по реорганизации и ликвидации хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующие положение на рынке.
Осуществляет государственный контроль за реорганизацией и ликвидацией хозяйствующих субъектов сделками – санкциями, имущественными паевыми взносами, долями уставных фондов хозяйствующих субъектов оказывает содействие, осуществляющие общественного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства регулирует цены на товар, произведенные в условиях естественных монополий и /или устанавливает минимальный уровень их обеспечение товарами, произведенными или реализуемыми в условиях естественных монополий в случае невозможности удовлетворения в полном объёме потребностей в этих товарах.
Перечисленная деятельность антимонопольного органа называется мерами антимонопольного регулирования.
За нарушение антимонопольного законодательства установлены различные виды юридической ответственности, которые могут применяться к одновременно. Правонарушитель может быть привлечен одновременно к экономической и гражданско-правовой ответственности, а его должностные лица в зависимости от тяжести правонарушения и административной и уголовной ответственности.
Экономическая ответственность наступает в следующих случаях:
Гражданско-правовая ответственность существует в форме признания сделки недействительной или установление факта ничтожности сделки.
Административная ответственность за нарушение антимонопольного законодательства установлена кодексом РБ об административных правонарушениях.
Уголовный кодекс РБ определяет меры уголовной ответственности, за общественно опасные деяния, наущающие антимонопольные законодательства в статье 244-249.
3.17. Правовое регулирование обеспечения качества продукции (работ, услуг)
Понятие и источники правового регулирования качества продукции. Понятие и цели технического нормирования и стандартизации. Виды технических нормативных правовых актов. Понятие и цели оценки соответствия. Аккредитация и подтверждение соответствия. Обязательное и добровольное подтверждение соответствия. Удостоверение положительных результатов оценки соответствия. Государственная гигиеническая регламентация и регистрация. Правовые основы обеспечения единства измерений. Метрологическая служба. Государственный метрологический надзор и контроль за средствами измерений. Государственный контроль и надзор в сфере технического нормирования и стандартизации. Ответственность за нарушение требований законодательства в сфере обеспечения качества товаров (работ, услуг).
Источники правового регулирования качества продукции
Об оценке соответствия требованиям технических нормативных
правовых актов в области технического нормирования и стандартизации : Закон Респ. Беларусь, 5 янв. 2004 г., № 269-З
О техническом нормировании и стандартизации: Закон Респ. Беларусь, 5 янв. 2004 г., №262-З : в ред. Закона Респ. Беларусь от 20.07.2006 г.
Об обеспечении единства измерений : Закон Респ. Беларусь, 5 сент. 1995 г., № 3848-ХII : в ред. Закона Респ. Беларусь от 20.07.2006 г.
Качество товара (работы, услуги) – совокупность характеристик товара (работы, услуги), относящихся к его способности удовлетворять установленные и (или) предполагаемые потребности потребителя (безопасность, функциональная пригодность, эксплуатационные характеристики, надежность, экономические, информационные, эстетические требования и др.)
В условиях рыночной экономики вопрос качества товаров (работ, услуг) – это вопрос выживаемости производителей в конкурентной борьбе на всех уровнях – от производства средств производства до товаров потребления.
В РБ сложилась единая государственная система обеспечения качества, которая включает в себя: систему технического нормирования и стандартизации, систему оценки соответствия, обеспечение единства измерений. Кроме этого установлены единые санитарные и гигиенические правила и требования.
Техническое нормирование – это деятельность по установлению обязательных для соблюдения технических требований, связанных с безопасностью продукции, процессов ее разработки, использования. Стандартизация – это деятельность по установлению технических требований в целях их всеобщего и многократного применения в отношении постоянно повторяющихся задач. Закон устанавливает цели, способы и компетенцию органов государственного регулирования в области технического нормирования и стандартизации.
К техническим нормативным правовым актам (ТНПА) относятся:
-технические регламенты,
-технические кодексы установившейся практики,
-стандарты, в т.ч. государственные, стандарты организаций,
-технические условия.
Технические регламенты разрабатываются в процессе технического нормирования и устанавливают обязательные для соблюдения технические требования, связанные с безопасностью. Требования по безопасности могут устанавливаться либо непосредственно, либо путем ссылки на технические кодексы или стандарты. Целью разработки технических регламентов является защита жизни, здоровья, наследственности человека, имущества физических и юридических лиц, охрана окружающей среды.
Разрабатывают технические регламенты республиканские органы государственного управления. Технические регламенты применяются одинаковым образом независимо от страны происхождения товара и обязательны для соблюдения всеми субъектами технического нормирования и стандартизации. Технические регламенты должны также содержать методики контроля, измерений и испытаний технических требований, установленных в Технических регламентах.
Технические кодексы установившейся практики разрабатываются в процессе стандартизации и содержат основанные на результатах установившейся практики технические требования к процессам разработки, производства, использования, реализации и др. Разрабатываются с целью реализации требований Технических регламентов и повышения качества процессов разработки, производства, использования, реализации и т.д.
Разрабатываются республиканскими органами государственного управления. Вводятся в действие после государственной регистрации и официального опубликования информации о гос. регистрации (не ранее 60 дней). По содержанию технические кодексы не должны противоречить техническим регламентам.
Стандарты разрабатываются в процессе стандартизации на основе согласия большинства заинтересованных субъектов и содержат технические требования к продукции, процессам ее разработки, производства, эксплуатации, хранения и т.д.
Государственные стандарты разрабатываются ,как правило, техническими комитетами по стандартизации, а при их отсутствии любыми заинтересованными лицами.
Государственные стандарты применяются добровольно. Применение госуд. стандарта обязательно, если: 1) в техническом регламенте содержится ссылка на государственный стандарт; 2) если субъекты добровольно применили гос. стандарт и заявили о соответствии ему своей продукции, либо продукция сертифицирована на соответствие требованиям госуд. стандарта.
Стандарты организаций разрабатываются и утверждаются юридическими лицами и индивид. предпринимателями самостоятельно. Технические требования этих стандартов распространяются только на тех, кто их утвердил. Стандарты организаций не должны противоречить техническим регламентам. Стандарты организаций не разрабатываются на продукцию и услуги, подлежащие реализации иным лицам.
Технические условия разрабатываются в процессе стандартизации. Разрабатываются ТУ юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, утверждаются ими и содержат технические требования к конкретному типу, марке, модели, виду реализуемой ими продукции (услуге), включая правила приемки и методы контроля. Разрабатываются и утверждаются на продукцию (услуги), предназначенные для реализации. ТУ не должна противоречить техническим регламентам.
Таким образом, система стандартизации в последние годы претерпевает существенные изменения, которые касаются прежде всего подходов к данному виду деятельности. Если прежде государство полностью контролировало процессы разработки, утверждения, применения стандартов, то в настоящее время за государством остаются вопросы обеспечения безопасности продукции, процессов ее разработки и др., все прочая деятельность по разработке технических требований передается заинтересованным субъектам технического нормирования и стандартизации. Технические нормативные правовые акты разрабатываются публично на основе широкого обсуждения, что позволяет заинтересовать производителей в применении требований ТНПА и повысить ответственность за соблюдение требований, содержащихся в данных документах.
Оценка соответствия – деятельность по определению соответствия объектов оценки соответствия требования ТНПА в области технического нормирования и стандартизации.
Проводится с целями: защиты жизни, здоровья, наследственности человека, имущества, окружающей среды; повышения конкурентоспособности продукции (работ, услуг); создания условий для свободного перемещения продукции на внутреннем и внешнем рынке.
Объектами оценки являются: продукция; процессы разработки, производства, эксплуатации …; оказание услуг; система управления качеством; система управления окружающей средой; компетентность юридических лиц в выполнении работ по подтверждению соответствия; профессиональная компетентность персонала и иные объекты в соответствии с законодательством.
К субъектам оценки соответствия относятся: аккредитованные органы по сертификации; аккредитованные испытательные лаборатории (центры); заявители нам аккредитацию; заявители на подтверждение соответствия.
Закон выделяет два вида оценки соответствия: аккредитацию и подтверждение соответствия.
Аккредитация – вид оценки соответствия, результатом осуществления которого является официальное признание компетентности юридических лиц в выполнении работ по подтверждению соответствия и проведении испытаний продукции.
Проводится с целью обеспечения доверия изготовителей, продавцов, потребителей к деятельности органов подтверждения соответствия и создания условий для взаимного признания результатов деятельности этих юридических лиц на международном уровне.
Аккредитация проводится на принципах добровольности, открытости и доступности правил и процедур аккредитации; обеспечения равных условий на аккредитацию; недопустимости ограничения конкуренции при аккредитации.
Подтверждение соответствия – вид оценки соответствия, результатом осуществления которого является документальное удостоверение соответствия объекта оценки требованиям ТНПА. Положительные результаты подтверждения соответствия удостоверяются:
сертификатом соответствия;
сертификатом компетенции;
зарегистрированной декларацией о соответствии.
Подтверждение соответствия может быть обязательным и добровольным. Формы обязательного подтверждения соответствия: обязательная сертификация и декларирование соответствия. Перечень объектов обязательного подтверждения соответствия установлен законодательством. Обязательную сертификацию осуществляют аккредитованные органы на основе возмездных договоров. Если необходимо проводить сертификационные испытания, то договор заключается также с аккредитованной лабораторией. Схемы обязательной сертификации устанавливаются техническими регламентами. Положительные результаты удостоверяются сертификатом соответствия. Декларирование соответствия осуществляет заявитель и только в отношении продукции. Декларация о соответствии может быть принята на основании собственных доказательств, либо также на основании доказательств, полученных с участием органа сертификации. Схемы декларирования соответствия устанавливаются техническими регламентами. Декларация должна быть зарегистрирована в органе сертификации на основе договора с заявителем.
Формой добровольного подтверждения соответствия является добровольная сертификация. Проводится по инициативе заявителя на основе договора с органом сертификации. Заявитель самостоятельно выбирает вид нормативного технического правового акта, на соответствие которому будет проводиться сертификация, а также самостоятельно определяет номенклатуру показателей, которые будут контролироваться, Показатели по безопасности должны быть включены обязательно. Положительные результаты удостоверяются сертификатом соответствия.
Обеспечение единства измерений осуществляется с целью защиты юридических и физических лиц от последствий неправильных и неточных измерений. Закон устанавливает императивные нормы, регулирующие отношения по использованию, ремонту, продаже средств измерений. Обязательной проверке подлежат средства измерений, которые используются при проведении торгово-коммерческих, таможенных, почтовых и налоговых операций; при диагностике и лечении заболеваний; контроле за медикаментами; контроле за состоянием окружающей среды; за всеми видами сырья и продовольствия и др.
Государство осуществляет надзор и контроль за средствами измерений. К методам метрологического надзора относятся: государственные испытания средств измерений; утверждение типа средств измерений; метрологическая аттестация средств измерений; проверка средств измерений; проверка состояния и использования методик выполнения измерений и средств измерений. Государственный контроль осуществляется в следующих видах: испытание средств измерений; метрологическая аттестация средств измерений; поверка средств измерений; калибровка средств измерений; проверка состояния и использования методик выполнения измерений и средств измерений.
За нарушение законодательства о качестве товаров (работ, услуг) предусмотрены различные виды юридической ответственности. Гражданско-правовая ответственность наступает, в частности, за причинение некачественным товаром (работой, услуг) вреда жизни , здоровью, имуществу потребителя. В этом случае потребитель вправе взыскать не только причиненный материальный ущерб, но и моральный вред. За нарушение условий хозяйственных договоров по качеству товаров, работ, услуг (договор поставки, строительного подряда и др.) покупатель, заказчик вправе потребовать замены товара на качественный, взыскать предусмотренную законодательством или договором неустойку, потребовать возмещения убытков. В случае существенного нарушения условий договоров по качеству ГК предусматривает право на односторонний отказ от исполнения договора.
Экономическая ответственность предусмотрена законодательством. Предусмотрены также административная и уголовная ответственность.
3.18. Правовые основы разгосударствления и приватизации государственной собственности
Понятие и значение разгосударствления и приватизации государственной собственности. Органы приватизации. Субъекты и объекты приватизации. Формы и способы разгосударствления и приватизации государственной собственности. Оформление сделок и прав собственности при приватизации объектов государственной собственности. Ответственность за нарушение законодательства о приватизации государственного имущества.
Разгосударствление – передача от государства физическим и юридическим лицам частично либо полностью (в т.ч. посредством приватизации) функций непосредственного управления хозяйствующими субъектами. Приватизация – приобретение физическими и юридическими лицами права собственности на объекты, принадлежащие государству.
Процессы разгосударствления и приватизации регулируются в РБ Гражданским кодексом, Законами «О разгосударствлении и приватизации в Республике Беларусь», «Об именных приватизационных чеках», «О приватизации жилищного фонда», Государственной Программой разгосударствления и приватизации», Декретом Президента РБ №3 от 20.03.1998г. «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности» и др. нормативными актами.
В результате Р. и П. государственная собственность не уничтожается, а сокращается ее доля в экономике, что создает возможность включить в экономические отношения субъектов негосударственной формы собственности и тем самым развивать конкурентную среду. Р. и П. преследуют также и другие цели : пополнение доходов бюджета и сокращение бюджетных расходов на поддержание нерентабельных производств; повышение эффективности экономики путем создания конкурентной среды, введение рыночных механизмов контроля и регулирования экономических процессов и др.
Принципы осуществления Р.и П.:
1)сочетание возмездного и безвозмездного способов приватизации. Одна часть гос. имущества передается в собственность граждан РБ бесплатно путем выделения имущественной и жилищной квот. Из 100% гос. собственности подлежит приватизации 2/3, из которых 50% предполагается приватизировать посредством Именных приватизационных чеков «Имущество» и «Жилье», остальные 50% - за денежные средства;
2) право каждого гражданина на часть безвозмездно передаваемой гос. собственности. На практике этот принцип реализуется путем выдачи ИПЧ «Имущество» на сумму, которая зависит от возраста и трудового стажа гражданина;
3) дифференциация методов, форм и процедур приватизации. Используются различные способы, методы и процедуры при приватизации конкретных предприятий в зависимости от отраслевых, территориальных и др. особенностей каждого предприятия (размеры производства, значимость для экономики, финансовое положение) - продажа с аукциона, по конкурсу, с понижением цены, преобразование в ОАО и др. Дифференциация позволяет выбрать наиболее эффективный способ приватизации, создать благоприятные условия для покупателей, соблюсти интересы государства.
По каждому предприятию разрабатывается проект преобразования в ОАО или проект приватизации.
4) разграничение компетенции по осуществлению приватизации между органами гос. власти и управления различных уровней. Приватизацию республиканской собственности осуществляет Министерство экономики , Фонд государственного имущества при Минэкономики и его территориальные подразделения; приватизацию коммунальной собственности – местные органы власти;
5) предоставление определенных гарантий членам трудовых коллективов приватизируемых предприятий. Деятельность предприятия не может быть приостановлена на период подготовки и осуществления приватизации. До завершения приватизации ответственность из трудовых правоотношений несет государство, после – новый собственник;
6) контроль за осуществлением приватизации со стороны государства. Вся работа по осуществлению приватизации контролируется государством: определение объектов приватизации, оценка стоимости приватизируемых предприятий, определение способа приватизации, выбор учредителей ОАО и др.;
7) обеспечение широкой гласности процесса приватизации. Данный принцип предполагает участие средств массовой информации: публикуются перечни предприятий, подлежащих разгосударствлению и приватизации, ежегодные итоги приватизации. Члены коллективов работников участвуют в деятельности комиссий по преобразованию. В прессе обязательно должно быть опубликовано информационное сообщение о предстоящей приватизации предприятия с указанием способа приватизации;
8) постепенность и поэтапность приватизации предполагает длительность процесса Р.и П. Это не разовая компания, а длительный и сложный процесс, который должен рассматриваться не как самоцель, а как средство для достижения более значимых и далеких целей. В РБ приватизация идет с 1991 года;
9) соблюдение законности – универсальный принцип. Приватизация должна осуществляться в соответствии с Законом. Для процессов приватизации это особенно важно, потому что в ее ходе затрагиваются имущественные интересы граждан, государства. Сделки по приватизации, совершенные с нарушением законодательства, могут быть признаны судом недействительными.
Объектами приватизации являются :
- государственное и общественное жилье;
- государственные предприятия, учреждения, организации, структурные единицы объединений и структурные подразделения предприятий;
- государственное имущество, сданное в аренду;
- доли, паи, акции, принадлежащие РБ.
Не подлежат Р. и П. предприятия, организации, отнесенные законом к перечню объектов, которые могут находиться только в собственности государства.
Субъекты приватизации:
- граждане Республики Беларусь и Российской Федерации;
- негосударственные юридические лица;
- юридические лица РБ, созданные не менее чем 50% членов трудовых коллективов приватизируемых предприятий;
- иностранные инвесторы;
- лица без гражданства.
Безвозмездная приватизация – передача права собственности на часть государственной собственности гражданам безвозмездно посредством приватизационных чеков. Именной приватизационный чек – государственная ценная бумага, выпущенная на срок, установленный Советом Министров по согласов. с Президентом. Приватизационные чеки обеспечены государственной собственностью , обозначаются «Жилье» и «Имущество» и выпускаются в виде отпечатанного на бумаге бланка с учетом на банковских счетах. Порядок использования ИПЧ регулируется законом «Об именных приватизационных чеках». Граждане РБ могут обменивать свои чеки на акции ОАО через «Беларусбанк». Члены трудовых коллективов преобразуемых предприятия вправе обменять чеки на акции своих предприятий.
Разгосударствление осуществляется следующими способами:
- путем преобразования предприятия в ОАО;
- внесения государственного имущества, сданного в аренду, в уставный фонд ОАО, создаваемого на базе арендного предприятия.
Способы приватизации:
- продажа объектов государственной собственности на аукционе в том числе с условиями; по конкурсу;
- продажа акций, принадлежащих государству, в том числе на льготных условиях;
- выкуп арендованного имущества арендным предприятием.
Преобразование предприятий в ОАО осуществляется на основании предложений коллективов работников. Инициаторами также могут выступать Совет Министров, республиканские органы управления, местные органы власти. В случае разногласий по вопросам целесообразности приватизации решения принимаются: по предприятиям с численностью работающих свыше 4 тыс. человек – Президентом РБ; с численностью работающих от 2 до 4 тыс. – Советом Министров; до 2 тыс. человек – Министерством экономики. По объектам коммунальной собственности разногласия разрешаются местными органами власти.
Учредителями ОАО, создаваемых в процессе Р.и П., от имени государство выступают Минэкономики и местные органы власти. Кроме государства учредителями могут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные инвесторы. Выбор иных, кроме государства, учредителей осуществляется под контролем государства на основе конкурса инвестиционных проектов.
Инициаторы разгосударствления и приватизации разрабатывают и подают предложение на приватизацию в орган приватизации. При преобразовании госуд. предприятий в ОАО создаются: комиссия по преобразованию, отраслевая комиссия и комиссия по приватизации. Компетенция всех комиссий определена в законе. Комиссия по преобразованию разрабатывает Проект создания ОАО. Проект должен быть защищен на заседании отраслевой комиссии.
Размер уставного фонда ОАО определяется по балансовой стоимости объекта на 1 января текущего года. Все изменения , произошедшие с имуществом после 1 января отражаются во вступительном балансе ОАО. Если есть иные учредители, то величина вклада и порядок его внесения иными учредителями определяется договором о совместной деятельности. Затем на величину уставного фонда выпускаются акции. В ряде случаев законодательство требует, чтобы контрольные паке акций оставались у государства. Остальная часть акций размещается путем открытой подписки (продажи).
Для представления и защиты интересов государства в органы управления ОАО назначается представитель государства. Пакет акций, принадлежащий государству, передается на конкурсной основе в управление юридическим или физическим лицам.
При приватизации предприятия создается только комиссия по приватизации Именно эта комиссия определяет стоимость объекта приватизации, выявляет дебиторов и кредиторов, устанавливает срок для подготовки заключения о возможности приватизации объекта, дает заключение о возможности приватизации. На основании заключения комиссии по приватизации орган приватизации принимает решение о способе и условиях продажи объекта (на аукционе, по конкурсу, выкуп арендованного имущества).
Оплата приватизируемого объекта может производиться единовременно или в рассрочку. Сделки по приобретению приватизируемого объекта оформляются договором между органом приватизации и новым собственником. Договор должен быть зарегистрирован в органе приватизации. Однако новый собственник должен получить свидетельство о праве собственности. Свидетельство выдается в течение одного месяца после полной оплаты объекта. С момента выдачи свидетельства у нового собственника появляется право распоряжаться объектом.
Средства, вырученные от продажи объектов государственной собственности перечисляются в соответствующий бюджет (республиканский или местный).
Сделки по приватизации, заключенные с нарушением законодательства о разгосударствлении и приватизации, признаются недействительными с момента их совершения. Споры о признании сделок недействительными рассматриваются в судебном порядке по искам заинтересованных лиц, органов приватизации, прокуратуры. Кроме того, предусмотрена уголовная и административная ответственность за нарушение порядка распоряжения государственным имуществом, в том числе в процессе приватизации.
3.19. Правовое обеспечение маркетинговой деятельности
Средства индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности и их роль. Субъекты и содержание права на фирменное наименование. Право на товарный знак и знак обслуживания. Субъекты и содержание права. Способы защиты прав на средства индивидуализации. Формы ответственности за незаконное использование средств индивидуализации. Понятие рекламы, общая характеристика правового регулирования.
Интеллектуальная собственность - это совокупность исключительных прав как имущественного, так и неиму щественного характера на результаты интеллектуальной и творческой деятельности, а также на некоторые приравнен ные объекты, в частности, средства индивидуализации субъектов хозяйственной деятельности, товаров, работ или услуг, конкретный перечень которых устанавливается за конодательством.
Объектами интеллектуальной собственности являются результаты интеллектуальной деятельности и приравнен ные к ним, с точки зрения способов защиты, средства ин дивидуализации юридического лица, продукции, выпол няемых работ и услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.) К числу от дельных объектов интеллектуальной собственности отно сят объекты промышленной собственности (изобретение, полезная модель, промышленный образец). К данным объ ектам относятся товарный знак, знак обслуживания, наиме нование места происхождения товара, программа для элек тронных вычислительных машин и баз данных, топология интегральных микросхем, фирменное наименование и др.
Изобретением признается продукт или способ, являю щийся новым, имеющий изобретательский уровень и промышленно применимый.
Полезная модель - техниче ское решение, относящееся к устройствам, являющееся но вым и промышленно применимым.
Промышленным образцом является художественное и художественно-конструкторское решение, изделие, опреде ляющее его внешний вид, являющееся новым и оригиналь ным.
К способам индивидуализации субъектов хозяйствен ной деятельности, товаров, работ, услуг относятся: фир менное наименование, товарный знак (знак обслуживания), наименование мест происхождения товара.
Назначение фирменного наименования заключается в том, чтобы выступающие в хозяйственном обороте субъек ты были правильно идентифицированы. Фирменное наиме нование должно точно определять субъекта хозяйствова ния, действующего как юридическое лицо.
Товарным знаком (знаком обслуживания) признается обозначение, способствующее отличию товаров или услуг одних юридических или физических лиц от однородных товаров или услуг других юридических или физических лиц.
Наименованием места происхождения товара призна ется название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемого для обо значения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для это го географического объекта природными условиями или иными факторами либо сочетанием природных условий и этих факторов. Наименованием места происхождения това ра может быть историческое название географического объекта (ст. 1024 ГК).
Служебная и коммерческая тайна рас сматривается как особый вид более широкого объекта гра жданских прав - информации. Коммерческая и служебная тайна в качестве объекта гражданского права должна обла дать тремя признаками: соответствующая информация не известна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Обладатель соответствующего права в порядке, преду смотренном законом, иными правовыми актами и учреди тельными документами, определяет круг сведений, состав ляющих служебную и коммерческую тайну. В этот пере чень могут быть включены сведения, представляющие, с точки зрения обладателя права, интерес для осуществляе мой им деятельности. Необходимость соблюдения коммер ческой тайны может вытекать и из законодательства.
Реклама – это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о юридическом или физическом лице, товарах (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим юридическому или физическому лицу, товарам и способствовать реализации товаров.
К субъектам рекламной деятельности относятся рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель, потребитель рекламы. Рекламодателем является юридическое или физическое лицо, являющееся источником рекламной информации для ее производства, размещения и распространения; рекламопроизводителем можно назвать юридическое или физическое лицо, осуществляющее полное или частичное доведение рекламной информации до готовой для распространения формы; в качестве рекламораспространителя могут выступать юридические или физические лица, осуществляющие размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования необходимого имущества (в том числе и технических средств радиовещания и телевидения), а также различных каналов связи, эфирного времени и иными способами. Кроме этого к субъектам рекламной деятельности относят потребителей рекламы, которыми являются юридические или физические лица, до сведения которых она доводится, т.е. обычные граждане.
Закон Республики Беларусь “О рекламе” - основной нормативный акт, регламентирующий рекламную деятельность на территории республики: регулирование отношений, возникающих в процессе производства, размещения и распределения рекламы на рынках товаров, работ и услуг, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами физических и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.
Закон распространяет своё действие на юридических лиц и граждан РБ, иностранных юридических и физических лиц, а также лиц без гражданства, которые производят, размещают и распространяют рекламу.
Не допускается распространение ненадлежащей, недостоверной, неэтичной, скрытой рекламы.
Наружная реклама – это плакаты, стенды, световые табло и иные технические средства ее стабильного размещения на определенной территории. Наружная реклама не должна иметь сходства с дорожными знаками и указателями, ухудшать их видимость, а также снижать безопасность движения – несложно понять и представить какие последствия могли бы быть без регламентации данного нюанса, соответственно распространение наружной рекламы допускается при наличии разрешения соответствующего органа местного управления, а за выдачу разрешений на распространение наружной рекламы взимается плата в порядке и размерах, устанавливаемых соответствующим органом местного управления.
К внутренней рекламе относится любая реклама, размещенная внутри зданий, помещений, сооружений. Не допускается размещение рекламы в помещениях органов власти, дошкольных и специализированных детских учреждениях и школах.
Реклама также может размещаться на транспортных средствах, автомобильных и железнодорожных путях общего пользования, в метрополитене, но только по согласованию с их собственниками либо лицом, уполномоченным на то собственником, в соответствии с требованиями безопасности правил дорожного движения.
Особенности рекламирования отдельных видов товаров, требующих наличия специального заключения вышестоящих органов управления таких как медикаменты, методы профилактики, диагностики и лечения болезней (включая нетрадиционные), медицинское оборудование, ветеринарные услуги и специальные продукты питания освещаются также в Законе РБ “О рекламе”
Кроме федеральных органов власти, осуществляющих основное регулирование рекламной деятельности, основная тяжесть по управлению на местах ложатся на районные и муниципальные исполнительные комитеты.
Общую ответственность можно разделить по субъектам законодательства, в частности Закона РБ “О рекламе”. Так рекламодатель несет ответственность за нарушение законодательства РБ о рекламе в отношении ее содержания, если не доказано, что это произошло по вине рекламопроизводителя или рекламораспространителя
Рекламопроизводитель несет ответственность за нарушение законодательства РБ о рекламе в отношении оформления, производства и подготовки, то есть ответственность возлагается на него вследствие несоответствия законодательству результата творческого процесса
Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства РБ о рекламе в отношении времени, места и способа ее размещения
Лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, вправе в установленном порядке обратиться в суд с исками, в том числе и с исками о возмещении материального и морального ущерба.
За нарушение правил осуществления рекламной деятельности законодатель РБ установил гражданско-правовую, административную уголовную и экономическую ответственность
3.20. Правовое регулирование внешнеторговой деятельности.
Понятие, виды внешнеторговой деятельности, источники правового регулирования. Таможенно-тарифные и нетарифные методы регулирования внешнеторговой деятельности. Понятие и виды мер по защите экономических интересов государства при регулировании внешнеторговой деятельности. Внешнеторговая сделка . Разрешение споров, возникающих при осуществлении внешнеторговой деятельности.
Для современного периода развития мировой экономики и отдельных государств, в том числе РБ, характерно дельнейшее расширение и углубления внешнеэкономических связей, то есть отношений между хозяйственными организациями и предпринимателями различных стран. Международная практика, международное частное право выработали специальную терминологию, применяемую во внешнеэкономической деятельности, используемую, в том числе во внутреннем законодательстве.
Резиденты – 1) белорусские и иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие постоянное место жительства в РБ, в том числе временно находящиеся за её пределами. 2) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РБ местом нахождения в РБ, в том числе юридические лица с инвестициями не резидентов, торговые и иные представительства РБ за границей.
Нерезиденты – 1) иностранные граждане, лица без гражданства , имеющие постоянное место жительства за пределами РБ в том числе временно находящегося на территории РБ.
2) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением за пределами РБ, находящиеся в РБ иностранные официальные представительства.
Внешнеторговые операции подразделяются на:
Разновидностью экспортных и импортных операций являются реэкспортные и реимпортные операции.
Декларация о государственном суверенитете РБ принятая 27 июля 1990 года провозгласила независимость Беларуси во внешних отношениях, а принципы, положенные в их основу закреплены в декларации и в общепринятых международных нормах, правилах легли в основу закона РБ об основах внешнеэкономической деятельности.
К ведению РБ как субъектов внешнеэкономических отношений относятся:
С целью обеспечения активного участия в международном разделении труда право осуществить внешнеэкономическую деятельность предоставлено всем предприятиям, организациям, их объединениям, кооперативам, иным юридическим и физическим лицам.
Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности субъектов хозяйствования РБ осуществляется актами разного уровня.
1 группа: многосторонние международные договора или конвенции.
Пример: Женевская конвенция 1983год об охране промышленной собственности; Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров подписанная в Вене в 1980 года и другие.
Странами отдельных регионов заключены региональные международные договоры. Важным источников правового регулирования является двусторонние международные договоры.
Некоторые особенности правового регулирования присущи внешнеэкономическим связям государств СНГ.
Правовое регулирование этих связей осуществляется на основе двусторонних межгосударственных договоров, заключаемых республиками, входящими в СНГ, а также соглашениями, принятых всеми участниками СНГ. Важное значение имеют соглашения о создании экономического союза, договора об учреждении евразийского экономического сообщества (Евр Аз Эс).
2 группа: внутренние законодательные акты РБ. Пример: Конституция РБ, инвестиционный Кодекс РБ, таможенный Кодекс РБ и т.д.
Для правового регулирования внешнеэкономической деятельности используются 2 метода:
Коммуникационная норма - правило, устанавливающая право, какой страны подлежит применению к соответствующему отношению.
Коллизионная норма состоит из 2-ух элементов: 1) объем – часть нормы указывающая на подлежащий применению закон, 2) привязка – часть коллизионной нормы, которая указывает на подлежащий применению закон.
Привязка 2-ухсторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.
Методы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности:
Основой тарифного регулирования является таможенный тариф, т.е. свод ставок таможенных пошлин, применяемая к товарам, применяемом через таможенную границу РБ и систематизированным в соответствии с товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.
Ставки таможенных пошлин являются едиными и не подлежать изменению за исключением случаев предусмотренных законом РБ о таможенном тарифе.
Ставки таможенных пошлин бывают 3 видов:
Для оперативного регулирования ввоза товара Совет министров РБ может устанавливать на срок не свыше 6 месяцев в год сезонные пошлины.
Совету Министров РБ предоставлено право устанавливать специальные антидемпинговые и компенсационные пошлины.
Специальные пошлины применяются в случаях, если товары ввозятся в РБ в таких количествах или на таких условиях, которые наносят или угрожают нанести ущерб отечественным производителям подобных или непосредственно конкурирующих товаров, а также как ответная мера на дискриминационные действия РБ отдельных стран и их союзов.
Антидемпинговые пошлины применяются в случае ввоза товара по цене более низкой, чем их нормальная стоимость в стране вывоза в момент этого вывоза.
А компенсационные – в случае ввоза в РБ товаров при производстве которых прямо или косвенно использовались субсидии.
Закон о таможенном тарифе устанавливает системы и методы определения томрженной стоимости товаров, порядок их применения, общие правила, касающиеся порядка определения страны происхождения товаров, а также тарифные льготы.
Тарифные льготы в отношении товаров перемещаемых через таможенную границу РБ устанавливаются Президентом РБ и законом о таможенном тарифе.
Индивидуально тарифные льготы юридическим и физическим лицам РБ предоставляются Президентом РБ.
Тарифная льгота – предоставляемая на условиях взаимности или в одностороннем порядке при реализации торговой политики РБ льгота в отношении товара перемещаемого через таможенную границу РБ в виде возврата ранее уплаченной таможенной пошлины, освобождения от обложения таможенной пошлиной, снижения ставки таможенной пошлины, установления тарифных квот на преференциальный ввоз (вывоз).
Перемещаемые через границу товары подлежат таможенному оформлению. Общие правила таможенного оформления, декларирования установлены таможенным кодексом РБ. Согласно таможенному кодексу РБ вещи, перемещенные через таможенную границу могут ввозиться на таможенную территорию для:
Вещи, перемещаемые через таможенную границу могут вывозиться за пределы РБ:
Лица, в интересах которых осуществляется перемещение вещей через таможенную границу допускается к владению, пользованию и распоряжению такими вещами в пределах прав, определяемых одним из следующих таможенных режимов:
Таможня обязана информировать предприятия, организации и граждан о порядке таможенного оформления.
Меры, нетарифного регулирования внешнеэкономической деятельности:
Лицензирование как инструмент государственного регулирования внешнеэкономической деятельности заключается в получении специального разрешения компетентного органа.
Лицензированию подлежат:
3. 21. Порядок рассмотрения и разрешения хозяйственных споров.
Источники правового регулирования процессуальной формы защиты прав и законных интересов субъектов хозяйствования. Органы рассмотрения хозяйственных споров. Третейские суды. Система хозяйственных судов Республики Беларусь. Общая характеристика видов хозяйственного судопроизводства. Подведомственность дел хозяйственному суду. Подсудность дел в системе хозяйственных судов. Виды подсудности. Стадии хозяйственного процесса. Понятие, содержание и порядок предъявления иска в хозяйственный суд. Порядок рассмотрения и разрешения дел в суде первой инстанции. Обжалование судебных актов. Общая характеристика исполнительного производства в хозяйственном суде. Порядок обращения взыскания на денежные средства и имущество должника.
Хозяйственные (экономические споры) – это споры субъектов хозяйствования по поводу реализации ими имеющихся у них прав и исполнения ими обязанностей в ходе осуществления хозяйственной деятельности.
Субъекты хозяйствования вправе урегулировать возникающие между ними споры во внесудебном порядке, путем ведения переговоров и согласования позиций. Этот способ разрешения спорных ситуаций наиболее предпочтителен в условиях рыночной экономики. Однако далеко не всегда субъекты хозяйствования могут самостоятельно разрешить конфликтную ситуацию. В таких случаях спорящим сторонам законодательство предоставляет возможность юрисдикционной защиты их нарушенных или оспариваемых прав .
Хозяйственные споры рассматриваются различными юрисдикционными органами: хозяйственными судами, международными арбитражными (третейскими) судами и иными органами, на которые законодательством возложено рассмотрение хозяйственных споров. Например, общие суды рассматривают жалобы лиц, не согласных с решением Апелляционного совета патентной экспертизы при патентном органе.
В РБ существует система хозяйственных судов, которая включает Высший Хозяйственный Суд РБ и хозяйственные суды областей и г .Минска. Кроме того, Президентом РБ при необходимости могут быть образованы специализированные хоз. суды (по банкротству, земельные, налоговые и иные). Хозяйственные суды являются органами судебной власти, осуществляющими в пределах своей компетенции правосудие в области хозяйственных (экономических) отношений в целях защиты прав и охраняемых законом интересов юридических и физических лиц.
Хозяйственному суду подведомственны споры, которые
- носят экономический характер;
- участники этих споров – юридические лица, индивидуальные предприниматели. Данные критерии подведомственности должны рассматриваться в совокупности при определении подведомственности. При отсутствии одного из критериев подведомственности хозяйственный спор может быть рассмотрен хозяйственным судом лишь в случае, если это прямо предусмотрено законодательными актами. Например, дела по заявлениям граждан об отказе в государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или учредителя юридического лица.
Таким образом, если хотя бы одной стороной в экономическом споре выступает физическое лицо, то такой спор будет рассматриваться общим судом.
Хозяйственные споры по своему содержанию достаточно разнообразны. Примерный перечень хозяйственных споров содержится в ХПК. Это споры о разногласиях, возникающих при заключении договора, обязанность заключения которого предусмотрена законодательством ( поставка для государственных нужд); споры об изменении или расторжении договора; о невыполнении или ненадлежащей выполнении обязательств; о защите деловой репутации; о возмещении убытков; о нарушении прав собственника или иного законного владельца; о ликвидации, реорганизации юридических лиц, прекращении деятельности индивидуального предпринимателя; об отказе в выдаче (продлении) лицензии; об обжаловании действий государственного органа, органа местного самоуправления; о взыскании с субъектов хозяйствования налогов, обязательных платежей, санкций, если иной порядок их взыскания не установлен законодательством и др.
Порядок рассмотрения хозяйственных споров хозяйственными судами определяется Конституцией РБ, законами, декретами и указами Президента и иными нормативными актами. Основным, помимо Конституции, актом законодательства, регулирующим порядок рассмотрения и разрешения хозяйственных споров является Хозяйственный процессуальный кодекс РБ (ХПК).
Круг дел, разрешение которых отнесено к компетенции конкретного хозяйственного суда, именуется подсудностью . В отличие от понятия подведомственность, с помощью которого разграничивается компетенция по рассмотрению хозяйственных споров между различными юрисдикционными органами, понятие подсудность позволяет разграничить компетенцию по рассмотрению хоз.споров между хозяйственными судами, т.е. внутри системы хозяйственных судов.
Выделяют несколько видов подсудности. Родовую и территориальную. Родовая разграничивает компетенцию по рассмотрению хоз. споров между Высшим Хозяйственным Судом и хозяйственными судами областей и г.Минска. Территориальная разграничивает компетенцию между хозяйственными судами областей. По общему правилу иск предъявляется в хозяйственный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика.
Дела искового производства в хозяйственном суде возбуждаются посредством подачи искового заявления. Исковое заявление подается в письменной форме и подписывается истцом или представителем истца. При этом должны быть соблюдены все требования, которые предъявляет закон к содержанию и форме искового заявления.
Стороны в хозяйственном процессе называются истец и ответчик.
Истец – лицо, предъявляющее иск в своих интересах, или лицо, в чьих интересах предъявлен иск. Ответчик – лицо, к которому предъявляются требования. В процессе рассмотрения спора стороны отстаивают свои права и законные интересы.
Стороны при рассмотрении дела пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессуальные обязанности. Стороны имеют право:
- знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии этих материалов;
- заявлять отводы;
- представлять доказательства и участвовать в их исследовании;
- заявлять ходатайства и др.
Истец до принятия решения хозяйственным судом вправе изменить предмет или основание иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований, а также отказаться от иска. Ответчик вправе признать или не признать иск, изменить основание возражений против иска. Стороны могут окончить дело мировым соглашением .
Кроме того, стороны обязаны: доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются, извещать о перемене места нахождения или места жительства, нести судебные расходы, исполнять судебные решения.
По результатам рассмотрения дела хозяйственный суд первой инстанции выносит решение. Решение хозяйственного суда вступает в законную силу по истечение 15 дней со дня его принятия. Стороны вправе обжаловать решение хозяйственного суда, не вступившее в законную силу, в апелляционном порядке. Вступившее в законную силу решение хоз. суда может быть обжаловано в кассационном порядке и в порядке надзора.
Решение хозяйственного суда, вступившее в законную силу, должно быть исполнено. Исполнение решений хоз. суда осуществляется на основании приказа хоз. суда по правилам исполнительного производства. В процессе исполнительного производства возможно как добровольное исполнение решения суда, так и принудительное.
Приказ хозяйственного суда может быть предъявлен к исполнению не позднее шести месяцев со дня вступления судебного акта в законную силу.
Центральной фигурой в исполнительном производстве является судебный исполнитель. Судебный исполнитель – представитель власти и находится под защитой государства. Требования судебного исполнителя обязательны для исполнения.
В исполнительном производстве участвуют и иные субъекты. Основными участниками являются стороны: взыскатель – лицо, в пользу которого производится исполнение; должник – обязанное лицо.
Исполнительное производство возбуждается по заявлению взыскателя. В постановлении о возбуждении исполнительного производства, судебный исполнитель предоставляет должнику срок для добровольного исполнения (не более 7 дней), а также указывает способ обращения взыскания: или на денежные средства должника, находящиеся в банке , или на имущество. Должник уведомляется, что в случае неисполнения должником требований исполнительного документа добровольно, судебным исполнителем будут приняты меры по принудительному исполнению с отнесением расходов по исполнению на должника.
Порядок обращение взыскания на денежные средства и имущество должника урегулирован гл.37 ХПК.
Взыскание с юридического лица и индивидуального предпринимателя обращается в первую очередь на денежные средства должника ( в ден.единицах РБ и иностранной валюте), находящиеся в банке. Взыскатель представляет приказ в банк, который обслуживает должника, для списания денежных средств в бесспорном порядке. В случае, если в течение месяца не удается списать денежные средства со счета должника, приказ с пометкой банка о невозможности исполнения возвращается взыскателю.
Затем судебный исполнитель обращает взыскание на иное имущество должника.
Прежде всего в принудительном порядке могут быть взысканы денежные средства, причитающиеся должнику, и находящиеся на счетах других юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (дебиторов).
При отсутствии платежеспособных дебиторов взыскание обращается на имущество должника. Судебный исполнитель арестовывает имущество должника (арест имущества означает опись имущества и наложение запрета на распоряжение имуществом). Арестованное имущество может быть изъято у должника, но может быть и оставлено ему под расписку. Порядок проведения ареста имущества регулируется ХПК. Имущество арестовывается на сумму долга. В счет погашения задолженности взыскателю с его согласия может быть передано имущество должника.
Однако чаще всего взыскатели предпочитают получить денежные средства. В этом случае судебный исполнитель организует реализацию имущества должника. Вырученные от продажи арестованного имущества средства поступают на депозит хозяйственного суда, а затем перечисляются на счет взыскателя.
Взыскание с иных граждан денежных средств осуществляется путем обращения взыскания на имущество, заработную плату и приравненные к ней платежи.
Исполнительное производство прекращается, если:
- взыскатель отказался от взыскания и отказ принят хозяйственным судом;
- заключено мировое соглашение между взыскателем и должником, которое утверждено хозяйственным судом;
- после смерти должника-гражданина или ликвидации юридического лица, являющегося взыскателем или должником, требования или обязанности не могут перейти к их правопреемнику;
- для данного вида взыскания истек срок давности;
- отменен акт соответствующего органа, на основании которого выдан исполнительный документ.
Прекращенное исполнительное производство не может быть начато вновь.
В порядке исполнительного производства хозяйственными судами могут также исполняться решения третейский судов, международных арбитражных , в случае , если должник отказывается добровольно исполнить решение этих судов. Взыскатель вправе подать заявление в хозяйственный суд о принудительном исполнении решения третейского суда.