Гражданское право- В 3 т.html

Работа добавлена на сайт samzan.net:

"Гражданское право: В 3 т.: Учебник"
(том 1)
(под ред. С.А. Степанова)
("Проспект", "Институт частного права", 2010)

Документ предоставлен КонсультантПлюс
Дата сохранения: 12.01.2014

 

\ql

"Гражданское право: В 3 т.: Учебник" (том 1) (под ред. С.А. Степанова) ("Проспект", "Институт частного права", 2010)

Документ предоставлен КонсультантПлюс www.consultant.ru Дата сохранения: 12.01.2014

ИНСТИТУТ ЧАСТНОГО ПРАВА

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

ТОМ 1

УЧЕБНИК

Под общей редакцией

доктора юридических наук, профессора

С.А. СТЕПАНОВА

Авторы:

Алексеев С.С., доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент РАН - гл. 1, 2 (§ 1 - 4, 6, 7), 3 - 5, 12, 15 (совместно с С.А. Степановым);

Аюшеева И.З., кандидат юридических наук, магистр частного права - гл. 25 (§ 2 совместно с В.В. Голофаевым и Е.О. Сурис, § 3 совместно с Е.О. Сурис), гл. 26, 29 (совместно с Е.О. Сурис);

Васильев А.С., кандидат юридических наук - гл. 14, 28;

Винниченко Н.А. - гл. 19 (§ 1, 2 совместно с А.А. Шугаевым);

Голофаев В.В., кандидат юридических наук - гл. 25 (§ 1, 2 совместно с И.З. Аюшеевой и Е.О. Сурис);

Клишин А.А., доктор юридических наук, профессор - гл. 6 (§ 7), гл. 18 (§ 1, 3);

Лисаченко А.В., кандидат юридических наук - гл. 8;

Майфат А.В., доктор юридических наук - гл. 13;

Мурзин Д.В., кандидат юридических наук, магистр частного права - гл. 16, 17, 20, 24;

Степанов С.А., доктор юридических наук, профессор - гл. 1, 2 (§ 1 - 4, 6, 7), 3 - 5, 12, 15 (совместно с С.С. Алексеевым), гл. 6 (§ 1 - 6, 8), 7, 9 - 11, 21, 23, 27;

Сурис Е.О., магистр частного права - гл. 25 (§ 2 совместно с В.В. Голофаевым и И.З. Аюшеевой, § 3 совместно с И.З. Аюшеевой), гл. 26, 29 (совместно с И.З. Аюшеевой);

Шихалева О.В., кандидат юридических наук - гл. 22;

Шугаев А.А., доктор юридических наук, профессор - гл. 2 (§ 5), гл. 18 (§ 2), гл. 19 (§ 2 совместно с Н.А. Винниченко).

Дорогой читатель!

Гражданское право - это удивительное и глубокое юридическое явление. Тысячелетняя "выдержка" основных цивилистических понятий, многовековой судебный опыт и договорная практика представили нам сегодня почти совершенное и полное гражданско-правовое мировоззрение.

В первом томе трехтомного учебника "Гражданское право" рассматриваются основополагающие юридические конструкции: правоотношение, субъекты и объекты гражданского права, вещные и обязательственные права и др. Авторы стремились в рамках официальной программы учебного курса раскрыть эти категории в их становлении, развитии и взаимосвязи.

Часть I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Раздел I. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ И ИНСТИТУТЫ

Глава 1. ВВЕДЕНИЕ В ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

§ 1. Термин "гражданское право"

Гражданское право - отрасль российского права.

Происхождение наименования "гражданское право"

1. Словосочетание, или термин, "гражданское право" традиционно понимается в трех значениях.

Первое. Гражданское право - это важнейшая отрасль российского права.

Второе. Гражданское право - это наука, изучающая одноименную отрасль.

Третье. Гражданское право - это учебная дисциплина.

Гражданским правом, кроме того, именуют конкретное субъективное право (правомочие) субъекта - меру возможного поведения лица, дозволенного законом и обеспеченного силой государственного принуждения. Право собственности, право на возмещение убытков, право требовать исполнения договора и многие другие права являются субъективными гражданскими правами.

В общепринятом значении термин "гражданское право" относится к соответствующей отрасли российского права. И в настоящем учебнике гражданское право - это, прежде всего, объединенная в отрасль совокупность юридических норм, содержащихся в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ, ГК, Кодекс), федеральных законах и иных источниках.

2. Название "гражданское право" исторически пришло в современное законодательство и юридическую науку с памятниками правовой мысли древних римлян как jus civile. И теперь, спустя тысячелетия, гражданское право остается важнейшим правом граждан, свободных и инициативных людей.

Вошли в привычные обыкновения названия отраслей и учебных дисциплин: уголовное право, административное право, налоговое право и многие-многие другие... Но в определенной степени и в первую очередь уголовное (налоговое, административное...) "право" - это уголовный (налоговый, административный...) закон. Гражданское же право из существа своего всегда и везде будет правом. Правом по своей цели, значимости, глубине и истории, неизменно превышающим закон.

§ 2. Система российского гражданского права

Пандектная и институционная системы.

Пандектная система российского гражданского права

1. Различаются пандектная и институционная системы гражданского законодательства.

Современное российское гражданское право относится к пандектной системе.

Пандектная система (Германия, Россия) предусматривает общую и особенную части гражданского права. Общая часть содержит единые для всего гражданского законодательства правила и абстрактные юридические модели и конструкции (предмет регулирования, объекты гражданских прав и т.д.). Общие правила и модели конкретизируются в особенных разделах (отдельные виды обязательств и др.).

Институционная система (Франция) не включает общие, модельные положения, а сразу и непосредственно нормы структурируются по институтам: лица, собственность и т.д. С эпохи древнеримской юриспруденции все гражданское право, следуя институционному построению, можно в конечном итоге свести к трем базовым институтам: лица, вещи, иски (О. Шпенглер).

2. Гражданское право России традиционно (с Гражданского кодекса РСФСР 1922 года) содержит общую часть: результат не столько законотворческой деятельности, сколько тщательных, порой кропотливых научных исследований на основе уже многовековой правоприменительной практики. Последующие части, содержащие отдельные институты, производны - основные, фундаментальные конструкции и модели уже возведены в ранг юридических норм.

Пандектная система требует от правил и конструкций общей части гражданского законодательства безукоризненной точности и максимального универсализма: единообразная юридическая модель должна равно успешно применяться во всех многообразных и развивающихся общественных отношениях.

Авторитетное мнение. С точки зрения техники изложения и систематизации правовых норм пандектная система более совершенна, так как выделяет общие вопросы, исключая необходимость их повторения в особенной части, и гражданское право России использует ее преимущества (О.Н. Садиков).

§ 3. Гражданское право как система юридических норм

Сущность гражданско-правовых норм.

Императивные и диспозитивные нормы в гражданском праве.

Регулятивные и охранительные нормы в гражданском праве

1. Гражданское право состоит из юридических норм и выраженных в них принципов (начал).

В соответствии с принципом диспозитивности в поле гражданского права включаются также обязательные правила, складывающиеся на основе договоров и иных сделок субъектов (а также правила, содержащиеся в обычаях делового оборота и вырабатываемые в судебной практике).

2. Гражданско-правовые нормы, как и все нормы права, представляют собой общие правила поведения, которые распространяются на неопределенный круг лиц ("всякого и каждого") и обеспечиваются государством. При этом государственное обеспечение этих общих правил не сводится к одной гражданской ответственности, а выражено прежде всего в "мерах обеспечения" беспрепятственного и полного осуществления гражданских прав - главным образом в юридических гарантиях и путем судебной защиты.

В гражданском праве действуют все разновидности юридических норм, существующие в российском праве. В том числе нормы регулятивные и нормы охранительные, а также запрещающие, обязывающие и управомочивающие нормы. В гражданском праве последняя из указанных разновидностей (управомочивающие нормы), являющаяся основой гражданских прав, отличается доминирующим значением, имеет больший удельный вес по сравнению с другими разновидностями норм. В соответствии с этим гражданское право нередко относят (проф. В.Ф. Яковлев) к категории дозволительного права.

Существенное значение в гражданском праве имеет деление юридических норм на императивные и диспозитивные.

3. Все юридические нормы имеют официальный, государственно-обязательный, категорический характер, и в этом смысле все они - императивные.

Но степень их государственной обязательности различна. И с этой точки зрения существенное значение имеет в гражданском праве то обстоятельство, зависит или нет их действие от усмотрения субъектов (выраженного главным образом в договорах, а также в односторонних сделках). Норма, которая выражена в категорических предписаниях и действует независимо от усмотрения субъектов права, - это императивная норма.

Пример. Пункт 2 ст. 144 ГК РФ, содержащий правило: "Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность", - является императивной нормой.

Вместе с тем для гражданского права характерны диспозитивные нормы - нормы, которые действуют лишь постольку, поскольку субъекты не установили своим соглашением иных условий своего поведения. И это обычно предусматривается в тексте нормы в словах: "...если в договоре не предусмотрено иное".

Пример. Норма ст. 344 ГК РФ, устанавливающая, что "залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге", является диспозитивной.

Такие нормы называют еще восполнительными: они восполняют те пробелы, по которым нет договоренности между сторонами договора.

Существование большого числа диспозитивных норм и даже целых их групп - характерная особенность гражданского права, отвечающая его основным началам, принципу диспозитивности.

4. В гражданском праве имеет существенное значение уже отмеченное ранее деление юридических норм по их функциям:

а) регулятивные и

б) охранительные.

Это деление точно соответствует двум направлениям воздействия права на общественную жизнь - непосредственно регулятивному и охранительному.

§ 4. История российских кодификаций гражданского права

Четыре кодификации российского

гражданского законодательства. Свод законов

гражданских Российской империи.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 года.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 года.

Несостоявшиеся кодификации российского

гражданского законодательства

1. История гражданского права суть история права вообще. Неформальные правила имущественных отношений - обычаи - возникли в России значительно ранее писаных норм (Русской Правды, Псковской Судной Грамоты, Судебника 1550 года). Но и будучи включенными в различные юридические документы, облаченные в силу правовых актов, гражданские нормы носили разрозненный, а не кодифицированный характер.

История российского гражданского законодательства представлена четырьмя кодификациями:

Свод законов гражданских Российской империи 1832 года,

Гражданский кодекс РСФСР 1922 года,

Гражданский кодекс РСФСР 1964 года,

Гражданский кодекс Российской Федерации, действующий в настоящее время.

2. Свод законов гражданских Российской империи 1832 года характеризуется как кодификация, поскольку этим актом были не только отменены все ранее действующие законы, но и весь законодательный массив был существенно переосмыслен с учетом европейского законотворчества.

Авторитетное мнение. Главное, что позволяет говорить о Своде как кодифицированном акте, это творчество М.М. Сперанского именно по переработке старого законодательства в тех узких рамках, которые ему были дозволены. Получился, быть может, очень плохой, но все-таки кодекс, лучше которого у России просто не было (Д.В. Мурзин).

Из истории цивилистики: Всякий обязан вознаградить за убытки, причиненные кому-либо его деянием или упущением, хотя бы сие деяние или упущение и не составляли ни преступления, ни проступка, если только будет доказано, что он не был принужден к тому требованиями закона или Правительства, или необходимою личной обороною, или стечением таких обстоятельств, которых он не мог предотвратить (статья 684 Свода законов гражданских Российской империи).

3. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года, принятый строителями коммунистического государства в спешном порядке, как ни странно, стал важным этапом в развитии истинного гражданского права, основанного на частной собственности и инициативе. Причина этому - в общем подъеме цивилистической мысли накануне событий 1917 года. Одна из вершин юридической науки - работа И.А. Покровского "Основные проблемы гражданского права" - вышла в свет в том же 1917 году, "перекинув мостик" от российских цивилистических традиций в пролетарское будущее. И эти традиции не могли не сказаться благотворно на Гражданском кодексе 1922 года.

Авторитетное мнение. Читателю, стремящемуся познакомиться с достижениями истинно русской юридической культуры, оказывается возможным сделать это, обратившись - как это ни парадоксально! - к тексту закона первых лет советской власти - к Гражданскому кодексу РСФСР 1922 г. (С.С. Алексеев).

Из истории цивилистики. Причинивший вред личности или имуществу другого обязан возместить причиненный вред. Он освобождается от этой обязанности, если докажет, что он не мог предотвратить вреда, либо был управомочен на причинение вреда, либо что вред возник вследствие умысла или грубой неосторожности самого потерпевшего (статья 403 Гражданского кодекса РСФСР 1922 года).

4. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года уже в более значительной степени отражает тоталитарный общественный строй и "госплановское народное хозяйство" Социалистической Республики. Но даже политизированный в максимальной степени Кодекс сохранил (не мог не сохранить) основополагающие гражданско-правовые конструкции договоров, сделок, возмещения вреда и т.д. В этом проявилась вневременная и внеполитическая сила цивилистических идей как результата многовекового культурного и научного развития. При всех многочисленных ограничениях свободы и отрицании частной собственности Гражданский кодекс 1964 года воспроизводит одно из достижений римского частного права - виндикацию: "Собственник имеет право истребовать свое имущество из чужого незаконного владения" (статья 151).

Из истории цивилистики. Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный организации, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Причинивший вред освобождается от его возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине (Статья 444 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года).

5. Несостоявшиеся кодификации. Российская история гражданского права знает две несостоявшиеся кодификации гражданского законодательства.

Проект Гражданского уложения Российской империи 1809 - 1812 годов был подготовлен группой специалистов (в основном чиновников) под руководством М.М. Сперанского. Проект изобиловал заимствованиями из Кодекса Наполеона, которые отторгались отечественным гражданским законодательством, судебной практикой и правопониманием. Отечественная война 1812 года и недостаточный законодательный уровень проекта не позволили ему стать официальной кодификацией.

Проект Гражданского уложения 1913 года занимает в российской истории (не только в истории права) особое место. Многолетний титанический труд группы правоведов под руководством И.М. Тютрюмова завершился шедевром гражданско-правовой науки не только того времени. Заложенные в проект идеи и положения соединили в себе достижения древних и современных юристов, развили сухую германскую пандектистику, послужили фундаментом качественного и многолетнего ускорения всей отечественной юридической науки. И в настоящее время Проект Уложения 1913 года - не только памятник российскому гражданскому праву, но И востребованный научный источник с далеко не исчерпанными идеями.

Авторитетное мнение. К сожалению, Первая мировая война и последующее лихолетье революций и гражданской войны не позволили принять Гражданское уложение - один из самых лучших образцов цивилистической мысли. Многие из положений этого законопроекта были учтены при подготовке гражданских кодексов уже в советский период: Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. и Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. (М.И. Брагинский, В.В. Витрянский).

Литература

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2000.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая / С.С. Алексеев, А.С. Васильев, В.В. Голофаев и др.; под ред. С.А. Степанова. М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009.

Кодификация российского гражданского права: Свод законов гражданских Российской империи, Проект Гражданского уложения Российской империи, Гражданский кодекс РСФСР 1922 года, Гражданский кодекс РСФСР 1964 года. Екатеринбург: Издательство Института частного права, 2003.

Глава 2. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО - ОТРАСЛЬ ПРАВА

§ 1. Предмет гражданского права

Понятие и содержание предмета гражданского права.

Имущественные отношения. Личные неимущественные отношения.

Предпринимательские отношения.

Организационные отношения

1. В определении гражданского права как отрасли российского права решающее значение имеют предмет и метод гражданского права.

Вопрос о предмете каждой отрасли права заключается в том, что она регулирует (определяет и охраняет). Ответ на этот вопрос во многом характеризует содержание отрасли, сферу и пределы ее действия, ее отграничение от других отраслей правовой системы данной страны.

Авторитетное мнение. Определить предмет гражданского права - значит установить круг регулируемых им общественных отношений, выявить сущность и характерные черты последних и тем самым обнаружить объективные основания данной отрасли (В.Ф. Яковлев).

Предмет гражданского права - это имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, характеризующиеся равенством, автономией воли и имущественной самостоятельностью участников этих отношений.

2. В предмет гражданского права включаются:

- имущественные отношения;

- личные неимущественные отношения;

- организационные отношения.

3. Гражданское право в России регулирует главным образом имущественные отношения, то есть отношения, которые в содержании и объектах выражают материальные блага, ценности и которые в соответствии с этим могут иметь денежную оценку.

Авторитетное мнение. Имущественные отношения - это конкретные общественно-экономические отношения по владению, пользованию и распоряжению материальными благами, складывающиеся на основе экономических актов участников данных социальных связей (О.А. Красавчиков, 1969 г.).

Таким образом, гражданское право охватывает важнейшую (основополагающую) область жизни современного общества, которую нередко именуют экономическим базисом, и главные участки практической деятельности людей. Гражданское право регулирует содержание и основные виды собственности, основания и порядок осуществления права собственности, отношения гражданского оборота, другие имущественные отношения во всех сферах общества, основанные на товарно-рыночных отношениях или связанные с ними.

Вместе с тем гражданское право регулирует и обширную область личных неимущественных отношений. Выражение Гражданского кодекса о том, что они входят в предмет гражданского права, поскольку "связаны" с имущественными отношениями, нужно понимать в широком значении слова "связаны". Это не только отношения, которые непосредственно находятся в одном комплексе с имущественными, но и такие личные отношения и отношения в области авторства, научных открытий, в других неимущественных областях, которые строятся на тех же своеобразных основах, что и имущественные отношения гражданского права.

Из истории цивилистики. Человек, стремясь в гражданском быту к полному развитию своих сил и способностей, ищет удовлетворения органическим потребностям своей природы. Первая потребность его - привести в сознание свою личность посреди внешнего мира и утвердить это сознание вне себя. Другая потребность его - дополнить и продолжить личное бытие свое в органическом союзе брака и семейства. Третья потребность - распространять во внешнем мире свою деятельность и расширить внешнее свое благосостояние приобретением, усвоением и произведением внешних благ. Эти внешние блага суть так называемые имущества (bona, facultates), составляющие по отношению к личности человеческой внешнюю ее принадлежность, внешнее ее дополнение, или ее имущество.

Отношения человека по имуществу отличаются в особенности свойством права; они составляют главное содержание права гражданского: к ним в особенности прилагается понятие о моем и твоем. Отношения эти определяются самой жизнью и ее экономическими условиями; право (закон) стремится только сознать и обнять эти условия, обеспечить правилом свободное действие здравого экономического начала жизни, подобно тому как в сфере семейственных отношений правило стремится к обеспечению нравственных начал, следуя за ними и к ним применяясь, ибо характер семейственных отношений - по преимуществу нравственный, тогда как свойство отношений по имуществу прежде всего - экономическое (К.П. Победоносцев, 1896 г.).

Важнейшей сферой имущественных и личных неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом, является предпринимательская деятельность. При этом в соответствии с ГК РФ предпринимательство представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Предмет гражданского права в известной мере охватывает (нередко - в качестве промежуточных) также известные организационные отношения - в той мере, когда они необходимы и обеспечивают становление и функционирование "организуемых" имущественных и личных неимущественных отношений, в том числе в области предпринимательской деятельности. Они важны, в частности, при заключении договоров, оформлении наследства, выдаче доверенности и т.д.

Из истории цивилистики. В область гражданского права входят личные, семейные и имущественные отношения. Поэтому гражданское право и определяется нередко (особенно во французской юридической литературе, мало считающейся с правами личности) как такая часть действующего законодательства, которая занимается семейными и имущественными отношениями. Но некоторые юристы еще более ограничивают область гражданского права, закрепляя за ней одни имущественные отношения, и сужают даже эти последние, указывая на собственность и обязательства как на специальный предмет гражданского права. Это само собой исключает из его области как права личности, так и семейные отношения, не допускающие подчинения себя нормам одного имущественного права.

Все подобные казуистические приемы определения области гражданского права следует признать неправильными, так как содержание принадлежащих к ней отношений постоянно изменяется не только во времени и в пространстве, но и в составе одного и того же законодательства, не ограничиваясь, по крайней мере в настоящем, ни имуществом, ни семейством (Ю.С. Гамбаров, 1911 г.).

§ 2. Метод гражданского права

Определение. Субъекты, основания возникновения и содержание

гражданских прав и особенности санкций.

Черты метода гражданского права. Диспозитивность

1. Если предмет гражданского права - ответ на вопрос "что регулируется?", то метод - ответ на вопрос "как?", "какими способами?".

Метод гражданско-правового регулирования - это совокупность способов, приемов и средств воздействия на поведение субъектов на началах равенства участников отношений, их диспозитивности, разрешения конфликтов без ограничения личных прав и свобод (Т.И. Илларионова).

2. Метод гражданского права (как и любой иной отрасли) определяют особенности:

а) правового положения субъектов правоотношений;

б) оснований возникновения и содержания гражданских правоотношений;

в) юридических санкций.

Авторитетное мнение. Метод правового регулирования представляет собой комплекс правовых средств и способов воздействия соответствующей отрасли права на общественные отношения, составляющие ее предмет. Для того чтобы такое воздействие было эффективным, т.е. достигало результата, на который оно рассчитано, должны были использованы средства, соответствующие природе регулируемых отношений. Иначе говоря, содержание метода правового регулирования в существенной мере предопределяется характером регулируемых отношений (предметом правового регулирования) (Е.А. Суханов).

Особенности правового положения субъектов гражданского права (граждан, организаций) отражены непосредственно в Гражданском кодексе (п. 1 ст. 2):

а) равенство участников;

б) автономия их воли;

в) имущественная самостоятельность участников.

Основания возникновения и содержание гражданских правоотношений отличаются:

а) разнообразием и неисчерпывающей множественностью оснований (юридических фактов), порождающих гражданские права и обязанности (договоры, односторонние сделки и др.), и

б) диспозитивностью (свободным выбором участников формы и способа участия в правоотношениях).

Особенности санкций в гражданском праве выражаются:

а) в компенсационном характере (восстановлении имущественного положения) и

б) в направленности исключительно на имущество, а не личность правонарушителя.

3. Указанная специфика определяет и отличительные черты (признаки) метода гражданского права в целом. Такими чертами являются:

- безусловное наделение лиц субъективными гражданскими правами;

- юридическая диспозитивность;

- правовая инициатива;

- юридическое равенство участников;

- имущественная самостоятельность.

Авторитетное мнение. Метод гражданского права - способ воздействия на отношения, по своей сущности является дозволительным, характеризуется наделением субъектов на началах их юридического равенства способностью к правообладанию, диспозитивностью и инициативой, обеспечивает установление правоотношений на основе правовой самостоятельности сторон (В.Ф. Яковлев).

4. Диспозитивность. Важнейшей особенностью гражданско-правового регулирования и чертой его метода является принцип диспозитивности. Он обозначает не только имущественную самостоятельность и автономию воли каждого субъекта, но и его возможность свободного распоряжения своими правами (и вместе с тем необходимость строжайшего исполнения своих обязанностей). Эта возможность наиболее полно и ярко выражена в праве собственности, в котором ведущим правомочием является право распоряжения, а также и в других правоотношениях, в свободе договора, в юридических конструкциях, где субъект своей волей и в своем интересе при строгом соблюдении требований закона вправе распоряжаться своими правами.

В соответствии с принципом диспозитивности в гражданском праве большое значение приобрели диспозитивные нормы - нормы, которые вступают в действие (применяются) в том случае, если в отношениях, регулируемых в договорном порядке, данный вопрос остался не решенным самими субъектами.

§ 3. Основные начала гражданского права

Понятие. Перечень. "Своя воля" и "свой интерес".

Значение и функции. Иные принципы гражданского права

1. Общие принципы (начала) гражданского права вырабатывались в соответствии с требованиями экономической и социальной жизни, исторически, в практике гражданско-правового регулирования в течение многих столетий (наиболее интенсивно в римском частном праве, особенно в III - I вв. до н. э., I - III вв. н. э. - "золотые века" древнеримской юриспруденции). Отдельные начала гражданского права со временем получали закрепление в законах, в Гражданском кодексе, в международно-правовых документах.

Основные начала гражданского права - это основополагающие идеи (общие принципы), которые определяют основное содержание гражданско-правового регулирования в целом, отраслевую специфику норм гражданского права и практику их применения.

2. Основные начала гражданского права, по существу, открывают Гражданский кодекс России (ст. 1). Таких начал семь:

равенство участников;

неприкосновенность собственности;

свобода договора;

недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;

необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;

обеспечение восстановления нарушенные прав;

судебная защита гражданских прав.

Перечисленные начала гражданского права равнозначны, одинаково важны для рассматриваемой отрасли права. Они в своем единстве, в совокупности и характеризуют отраслевую специфику этой отрасли как гражданского права, его место и роль в жизни общества.

3. "Своя воля" и "свой интерес" - важнейшая черта начал гражданского права. Для начал гражданского права характерно то, что их неотъемлемой чертой являются - как это обосновано в отношении собственности в юридической литературе (акад. А.В. Венедиктов) - "своя воля" и "свой интерес".

В соответствии с ГК РФ граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. В этом отношении особое значение имеет общее начало, обозначенное как "свобода договора". Субъекты гражданского права свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1).

4. Основные начала гражданского права, соответствующие особенностям его предмета и метода (равенство, автономия воли, имущественная самостоятельность участников), имеют для этой отрасли определяющее значение. Как записано в ГК РФ, гражданское законодательство "основывается на признании" указанных начал.

В соответствии с этим все содержание гражданских законов должно рассматриваться под углом зрения его основных начал, закрепленных в ст. 1. Это значит, что основные начала должны признаваться в качестве:

а) определяющей линии при развитии и совершенствовании гражданского законодательства;

б) исходного критерия при толковании норм гражданского права;

в) важнейшей основы при применении гражданского права, в том числе при его применении по аналогии.

Содержание основных начал гражданского законодательства раскрывает принципиально важную сторону значения гражданского права в историческом отношении.

По своей глубинной сути начала гражданского законодательства - это основа гражданского общества.

Вот почему, как показывает исторический опыт, ныне в экономически и социально развитых странах именно отработанное гражданское законодательство, его реальное и последовательное претворение в жизнь повсеместно становилось и является в настоящее время базой для утверждения и плодотворного функционирования институтов, ценностей и идеалов гражданского общества, соответствующего требованиям демократии и передовой экономики, ее всесторонней модернизации, материального и духовного благополучия, достоинства личности.

5. Основные начала - это основные, ведущие принципы гражданского права, то есть его главные идеи, основополагающие положения.

Вместе с тем наряду с указанными началами для гражданского права, его понимания и практического применения существенное значение принадлежит и другим принципам. В том числе принципам духовно-этического характера, отраженным в ст. 6 ГК РФ при характеристике аналогии. Это принципы:

добросовестности;

разумности;

справедливости.

При этом в определенных законом случаях добросовестность и разумность лиц при осуществлении гражданских прав предполагаются (ст. 10 ГК РФ).

Не меньшее значение принадлежит юридическим принципам отдельных институтов, юридических конструкций, норм. Таким, например, как принцип следования в отношении владения, принцип истребования вещи в натуре (виндикационный иск) при защите права собственности и т.д.

Как показывает юридическая практика, постижение принципов гражданского права, прежде всего его основных начал, представляет собой наиболее высокое "цивилистическое знание" - глубокое освоение смысла и назначения данной отрасли права, которое во многом предопределяет основательную подготовку по гражданскому праву в целом.

§ 4. Российское гражданское право как частное право

Гражданское право и частное право.

Частное право и публичное право.

Взаимодействие частного и публичного права

1. Российское гражданское право в современных условиях представляет собой частное право, выражающее его основные характеристики, принципы и конструкции - децентрализацию (координацию) в юридическом регулировании, диспозитивность, равенство субъектов друг перед другом и государством, имущественную самостоятельность субъектов и автономию их воли.

2. Исторически с давнего времени выражения "гражданское право" и "частное право" рассматривались как равнозначные, взаимозаменяемые. Со времен римской юриспруденции существовало общепризнанное мнение, что все право данного общества подразделяется на две части - публичное (относящееся к делам государства) и частное, гражданское (охватывающее права, интересы и обязанности отдельных лиц и их объединений).

В условиях Средневековья и усиления государственных, публичных начал в жизни общества возникла необходимость более четкого отграничения частного (гражданского) права от права публичного.

В обширной литературе по этому вопросу были выделены два основных критерия.

Первый - по положению субъектов, их взаимоотношениям: для публичного права характерно доминирование отношений власти и подчинения субъектов, для частного права - юридическое равенство субъектов, их юридически однопорядковое положение.

Второй - по общему построению юридического регулирования: публичное право отличается началами субординации (централизации), частное право - отношениями координации (децентрализации).

Оба этих критерия (проф. И.А. Покровский, М.М. Агарков, Б.Б. Черепахин и др.) взаимно дополняют друг друга и могут применяться одновременно.

Из истории цивилистики. В связи с неустойчивостью исторических границ между частным и публичным правом и переплетением их элементов в каждый исторический момент при догматическом изучении прав единственно приемлемыми являются формальные разграничения, а из этих последних - положение субъекта в правоотношении и признак централизации и децентрализации правового регулирования. Наоборот, критерии материальные имеют существенное значение для вопроса о целесообразности отнесения той или иной области жизненных отношений к частному или публичному праву, то есть для политико-правовой точки зрения (Б.Б. Черепахин).

3. Основные начала гражданского законодательства, закрепленные в ст. 1 ГК РФ, - это и есть черты и требования частного права. Для частного права особо важно начало "недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела". В том числе - и недопустимость вмешательства государственных органов, должностных лиц. Вместе с тем государство в обществе призвано обеспечивать общую организованность, нормальное и гармоничное развитие всего общества. Но его действия в области имущественных и личных неимущественных отношений, предпринимательства, базирующихся на частном праве, должны основываться на законе, не носить произвольного характера. При этом важнейшими задачами государства являются обеспечение должного высокого положения в обществе частного права, строгое проведение в жизнь основных начал гражданского законодательства, недопустимость ущемления гражданского законодательства, незаконного (неадекватного) его осуществления.

4. По мере развития общественной жизни и экономики в условиях индустриального и постиндустриального обществ происходит усиление взаимодействия и даже взаимопроникновение частного и публичного права.

В этих условиях от гражданского права отпочковываются в качестве отдельных отраслей трудовое право, семейное право, предпринимательское право, медицинское право, ряд других структурных подразделений, имеющих во многом комплексный характер. В них сочетаются элементы и частного, и публичного права. Известные публично-правовые элементы проникают и в гражданское право (при регистрации юридических лиц, сделок с недвижимостью, "публичные договоры").

Вместе с тем гражданское право призвано оставаться основной, первородной "обителью" частного права, носителем его сути и ценностей (выраженных, прежде всего в началах гражданского законодательства), средоточием основных гражданско-правовых идей и конструкций.

Наиболее ярко взаимодействие частного и публичного права проявляется во взаимодействии (всегда неизбежном) гражданского права и уголовного законодательства.

§ 5. Гражданское право и уголовный закон

История взаимодействия уголовного закона

и гражданского права. Современные сферы взаимодействия

гражданского права и уголовного закона

1. История права - не только история гражданского права. И не только история уголовного закона. История права - это в том числе и история взаимодействия и противостояния, взаимопроникновения и отторжения гражданского права и уголовного закона.

Дошедшие до нашего времени древние источники, да и сама логика права как социального явления, удивительно простого и не менее удивительно архисложного, до конца непознаваемого, приводят к единственному выводу: право в его современном состоянии, значении и многообразии производно от первозданного, старейшего частного права.

Из истории цивилистики. Известно, например, что в древнейшую эпоху еще только зарождающаяся и слабая государственная власть не вмешивалась в ту область, которая составляет в настоящее время сферу уголовного права: возмездие за причиненную обиду, месть или соглашение о штрафе предоставлялись самим заинтересованным лицам (И.А. Покровский).

С развитием государственности публичный интерес стал стремительно распространяться на сферу тех межличностных отношений, которые вторгались (или могли вторгнуться) на "территорию власти", на тот общественный порядок (в самом широком смысле), который предназначался властью для организации государства.

Гражданское право в известной степени обеспечивало (и обеспечивает) частные интересы и экономическую основу общества, развивалось вместе с промышленностью и торговлей, вырабатывало универсальные юридические конструкции, признаваемые в дальнейшем властью и облекаемые этой же властью в законодательные формы. Четко обозначенной границы между гражданским правом и уголовным законом не было и, вероятно, никогда не будет: одни и те же отношения могли быть предметом уголовного преследования и гражданско-правового регулирования. В частности, защита чести и достоинства, жизни и здоровья может быть и уголовно-правовой, и гражданско-правовой.

Имущественные отношения - это также предмет регулирования и уголовного права. Регулирования особого, принципиально отличного от частноправового, но необходимого и востребованного. Востребованного даже гражданским правом - не только в принципиальном, концептуальном смысле, но и в конкретных юридических ситуациях.

2. Взаимодействие гражданского права и уголовного закона проявляется в нескольких аспектах.

Во-первых. И гражданское право, и уголовный закон составляют (вместе с законом административным) фундамент правовой системы любого государства. Если конституционное право - исходное начало этой системы, то уголовное, административное и гражданское право - базовые отрасли, на которых строится все дальнейшее национальное законодательство.

Во-вторых. Уголовный закон - это не только сфера преступлений в области экономических отношений, это обеспечение государственного порядка в целом. Состояние общего правопорядка обеспечивает и общий правопорядок в сфере экономических отношений. Это изначальное, характерное не только для уголовного и гражданского права, но и для всей юриспруденции взаимодействие частного и публичного. Уголовное законодательство устанавливает известные границы частноправового экономического пространства, выходя за которые, бизнес оказывается в поле действия уголовного закона.

В частности, свобода предпринимательской деятельности, утверждаемая Гражданским кодексом, ограничивается Уголовным кодексом РФ.

Правовой акт: статья 171 "Незаконное предпринимательство" УК РФ.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, - наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

В-третьих. Уголовный закон оказывает прямое содействие развитию гражданско-правовых начал в имущественной сфере. Возможность субъектов гражданского права организовывать свое дело, извлекать прибыль непосредственно охраняется Уголовным кодексом.

Правовой акт: статья 169 "Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности" УК РФ.

1. Неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица либо уклонение от их регистрации, неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонение от его выдачи, ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы, а равно незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов.

В-четвертых. И гражданское право, и уголовный закон каждый своими методами нередко регулируют одни и те же жизненные ситуации. В частности, защита собственности - цель и гражданского, и уголовного законодательства, возмещение ущерба имуществу, компенсация вреда жизни и здоровью - предмет воздействия и частноправовых, и публичных норм.

Правовой акт:

Гражданское законодательство:

Статья 152 "Защита чести, достоинства и деловой репутации" ГК РФ.

1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.

2. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации;

Уголовное законодательство:

Статья 129 "Клевета" УК РФ.

1. Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, - наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года...

Статья 130 "Оскорбление" УК РФ.

1. Оскорбление, то есть унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме, -

наказывается штрафом в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до ста двадцати часов, либо исправительными работами на срок до шести месяцев...

В-пятых. Гражданское право вырабатывает юридические конструкции, используемые в уголовном законе. Гражданско-правовые понятия "сделка", "имущество", "предпринимательская деятельность" и другие содержит уголовный закон. И напротив, гражданское законодательство применяет понятия и термины публичного, в т.ч. уголовного, законодательства: штраф, конфискация. Следует отметить, что уголовное законодательство и судебная практика по уголовным делам при определении наказания за преступление нередко приоритет отдают не публичным интересам, а частным.

Авторитетное мнение. В первую очередь возмещается ущерб, причиненный законному владельцу. При этом для этих целей может быть обращено взыскание и на иное имущество помимо того, которое добыто преступным путем. Если же другого имущества не имеется, то законному владельцу возмещается стоимость причиненного ущерба из денег, ценностей и иного имущества, полученного в результате преступной деятельности, и только тогда оставшаяся часть имущества обращается в доход государства (Е.П. Кудрявцева. Комментарий к ст. 104.3 УК РФ).

Судебная практика. Разрешая вопрос о наличии в действиях лица составов преступлений, предусмотренных статьями 146, 147 и 180 УК РФ, суды должны учитывать положения гражданского законодательства о том, что использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, являющихся объектом исключительных прав (интеллектуальной собственностью), может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака").

В-шестых. Процессуальные уголовные законы дают возможность при рассмотрении судами уголовных дел принимать во внимание обстоятельства, установленные другими судами при решении гражданских споров. И наоборот, при рассмотрении гражданских дел оценивать доказательства, следующие из вступившего в силу приговора или постановления следствия.

3. На принципах и аспектах взаимодействия гражданского и уголовного права строится взаимодействие гражданского права с налоговым, финансовым, административным, природоохранным (и т.д.) правом.

§ 6. Российское гражданское право в гражданско-правовых

системах современности

Европейское континентальное гражданское право.

Виды систем гражданского права.

Российское гражданское право

в системе континентального права

1. Российское гражданское право принадлежит к типу правовых систем европейского континентального права, основанных на греко-римской и христианской юридической культуре, и в то же время отличается своими особыми, самобытными чертами.

2. Современный мир отличается многообразием гражданско-правовых систем. Каждое суверенное государство имеет свое ("национальное") гражданское право.

Вместе с тем в мире существуют своеобразные типы, семьи правовых систем, охватывающие группы права ряда государств.

Наряду с архаичными и традиционными системами, содержание которых во многом определяется религиозными и общинными, традиционными началами, философскими, идеологическими доктринами (китайское и традиционное японское право, традиционное индуистское право, исламское право, социалистическое право и др.), выделяются по уровню развития и специфическим чертам две основные группы, семьи национальных правовых систем, охватывающие и гражданское право. Это:

- европейское континентальное, или романо-германское, право (сложившееся и утвердившееся в странах Европы, за исключением Великобритании) - право, базирующееся на общеобязательных нормах, выраженных в законе (кодексах). Это романское, германское, северное (скандинавское) право, в том числе охватываемые ими национальные юридические системы Италии, Португалии, Испании, Норвегии, Нидерландов, Дании, большинства стран Южной Америки;

- общее, прецедентное право (его основа - англосаксонское право, точнее, с точки зрения классики, чистых прецедентных форм, - английское право), основанное на судебных прецедентах. Это английское и американское право (кроме штата Луизианы), а также национальные юридические системы Австралии, Канады (кроме провинции Квебек), Новой Зеландии, ряда других стран - бывших колоний Британской империи.

Эти две группы правовых семей во многом близки друг к другу - и по своим историческим корням, и по заложенным в их основе духу и принципам греко-римской и христианской культуры, и по главным исповедуемым ими правовым ценностям. Вместе с тем они существенно отличаются по общему построению, по основным источникам (закон или судебный прецедент), приоритету материального или процессуального права. В настоящее время возникают смешанные системы (например, в государстве Израиль), сочетающие черты обеих семей правовых систем.

3. Российское гражданское право, как и все право России, принадлежит по основным своим чертам (прежде всего по приоритету и доминированию среди источников права закона) к европейскому континентальному праву. Это связано с географическими и историческими причинами, восприятием в России начиная с XVIII в. западноевропейской политической и правовой культуры (особенно - из Германии, позднее - из романского права), нацеленностью российских правоведов на передовые образцы гражданского права, выраженные в законодательстве Германии, Франции, Нидерландов, других стран.

В настоящее время в действующем ГК РФ восприняты некоторые элементы правовой культуры также и стран англо-американской группы (коммерческая концессия, агентский договор, отдельные элементы доверительной собственности - траста).

В то же время российское гражданское право имеет и некоторые самобытные черты. Они относятся к более значительной (еще полностью не определившейся) роли публичных институтов в регулировании имущественных и личных неимущественных отношений, к "вещной" (в основном) трактовке права собственности, к роли закона в его сочетании с юридической практикой и др.

§ 7. Наука гражданского права России

Цивилистика как фундаментальная наука в сфере правоведения.

Предмет науки гражданского права. История науки

гражданского права. История российской цивилистики.

Гражданское право как учебная дисциплина

1. Российское гражданское право как наука представляет собой отрасль фундаментальных и научно-практических юридических знаний, призванную обеспечивать глубокое теоретическое и практическое освоение гражданского права как отрасли права, развитие и утверждение частноправовых начал в обществе, развитие и совершенствование гражданского законодательства, практики его применения, а также обеспечивать правовую учебу, распространение гражданско-правовых знаний в стране.

Науку гражданского права нередко именуют цивилистикой (от латинского - jus civile).

2. Наука гражданского права находится в одном ряду с другими юридическими науками, образующими правоведение данной страны. Кроме того, гражданское право относится вместе с рядом других наук (конституционным правом, административным правом, уголовным правом, процессуальными науками) к числу фундаментальных юридических наук. Такое положение науки гражданского права обусловлено следующими основаниями:

а) гражданско-правовое регулирование охватывает важнейшие, ключевые сферы жизни общества - собственность, иные вещные права, имущественный оборот, защиту личных неимущественных прав граждан и т.д.;

б) гражданское право является базовой отраслью права, в известной мере определяющей содержание и развитие целой группы ("куста") отраслей - трудового права, семейного права, гражданского процессуального права, а также ряда комплексных отраслевых образований (предпринимательского права, медицинского права и др.);

в) гражданское право, сосредоточивая основные категории и ценности частного права, призвано выражать и развивать эти категории и ценности и в сочетании с другими, смежными, отраслями обеспечивать достойное положение частного права как одной из важнейших основ гражданского общества.

Наука гражданского права является догматической отраслью знаний - наукой, осваивающей догму права (в юридическом значении), то есть действующие юридические нормы, правоотношения, меры защиты и другие элементы гражданско-правовой материи. Главное здесь - это толкование юридических норм, определение их точного содержания и правовой природы, правовых особенностей, взаимосвязи с другими нормами и объективированными элементами гражданско-правового регулирования.

Вместе с тем наука гражданского права призвана обеспечивать и углубленное изучение рассматриваемой отрасли - ее экономические, социальные, политические основания, юридическую логику ее норм и институтов, ее построение (конструкции), ее функции, место и роль в общественной жизни.

Наука гражданского права начала складываться с первых же шагов появления научных знаний о праве. Особо основательное развитие гражданско-правовые знания получили в римском частном праве, в особенности в "золотые века" его развития (III - I вв. до н. э., I - III вв. н. э.). Суммированное изложение достижений римского частного права закреплено в Кодексе Юстиниана (VI в. н. э.); его дальнейшая разработка прошла в средневековых университетах Западной Европы - толкователями римского права (глоссаторами и постглоссаторами).

Римское частное право - это шедевр мирового значения, его понятия, термины, основные конструкции оказали существенное влияние на развитие гражданского права в последующие века во всем мире.

3. В первые годы своего существования, до середины XIX в., российская правовая наука в основном осваивала достижения западноевропейской правовой культуры того времени. Правда, предпринятая в те годы под влиянием разработок М. Сперанского попытка воспринять Гражданский кодекс Франции 1804 г. была пресечена царской бюрократией.

Основательное развитие российской цивилистики началось в эпоху царствования Александра II, после судебной реформы 1864 г.

В этот период в обстановке бурного капиталистического развития гражданское право в России проявило свой фундаментальный характер. В это время, и особенно в начале XIX в. (после разработки и принятия в Германии Гражданского уложения в 1896 - 1900 гг. и Гражданского кодекса Швейцарии в 1908 г.), в России выдвинулись выдающиеся правоведы-цивилисты. Среди них - Г. Шершеневич, Ю. Гамбаров, Л. Петражицкий, С. Муромцев, И. Покровский. Научные разработки этих и других российских правоведов-цивилистов позволили российской науке занять передовые позиции в мировой цивилистике. Изданная же летом 1917 г., в самый канун большевистского переворота, книга И. Покровского "Основные проблемы гражданского права" явила собой вершину цивилистической мысли - и того времени, и нынешней эпохи.

В послевоенные годы в Европе начинает бурно развиваться сравнительное правоведение в сфере частного права. В настоящее время активно ведется унификация европейского гражданского права. Процесс юридической интеграции происходит и в российском гражданском праве. Включены в Гражданский кодекс главы о выработанных западным законодательством конструкциях коммерческой концессии, агентского договора и т.д.

4. Гражданское право по своей сущности и частноправовому характеру несет в себе историческое и культурное наследие. Основные начала, институты гражданского права строятся на общечеловеческих ценностях. Гражданское право как никакая иная отрасль несет в себе отпечаток традиций, характера, особенностей той или иной страны и в то же время содержит единый стержень юридической взвешенности, целесообразности и глубины.

Особое мнение. Некогда всеобщая правовая наука деградирует, будучи ограниченной национально-государственными рамками. Границы научных исследований совпадают с политическими границами. Унизительная, недостойная форма существования науки! Но только от нее самой зависит, перешагнуть ли через ограничения и вернуть себе навсегда утраченную всеобщность, которой она так долго обладала, но уже в форме сравнительного правоведения. У нее уже будет другой метод, она будет обладать более широким кругозором, ее решения будут более зрелыми, а обращение с материалом - более свободным, и, таким образом, кажущаяся потеря (то есть потеря единого пространства римского права) обернется в действительности настоящим приобретением, которое поднимет научную деятельность на более высокую ступень (Р. Иеринг, 1924 г.).

5. Учебная дисциплина представляет собой часть содержания данной науки, соответствующим образом обработанную (в научном и методическом отношении) в целях обеспечения наиболее глубокого усвоения науки и выработки должных навыков практического применения ее положений.

При преподавании и изучении принципиально важны: а) отбор изучаемого материала, б) система изложения, в) четкость и ясность изложения, г) нацеленность обучающихся на последующее более углубленное изучение данного материала.

Построение преподавания и реализация указанных требований во многом зависят от того, осуществляется ли преподавание (в данном случае - гражданского права) в юридическом вузе или ином вузе (экономическом, медицинском и др.), где достаточно освоения обучающимися только основ дисциплины и некоторых тем, имеющих по той или иной специальности непосредственное практическое значение.

В юридическом же вузе преподавание гражданского права зависит от уровня подготовки - уровня бакалавра или уровня магистра.

И на том и на другом уровне полезно использовать учебники и учебные пособия разного профиля. В том числе такие, которые только подводят к основательному изучению всего необходимого материала, излагают принципиальные основы данной науки или же охватывают весь необходимый материал науки в полном объеме, что особо существенно при магистерской подготовке по гражданскому праву.

Литература

Алексеев С.С. Самое святое, что есть у Бога на земле. Иммануил Кант и проблемы права в современную эпоху. М.: Норма, 1998.

Алексеев С.С. Право. Опыт комплексного исследования. М.: Статут, 1999.

Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2002.

Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права. М., 1963.

Илларионова Т.И. Система гражданско-правовых охранительных мер. Томск: Изд-во Томск. ун-та, 1982.

Красавчиков О.А. Советская наука гражданского права. Свердловск, 1961.

Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 частях. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 1997. Часть 1.

Покровский И.А. История римского права. СПб.: Летний сад, 1998.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 1998.

Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972.

Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М.: РИЦ ИСпИ РАН, 2000.

Глава 3. ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие источника гражданского права

Определение источника гражданского права.

Положительное (позитивное) право.

Перечень источников гражданского права

1. Формальная определенность - обязательное условие любого юридического правила. Гражданско-правовая норма, по возможности однозначная, четкая и определенная, должна быть формализована, то есть зафиксирована в каком-либо объективированном виде. Право, в том числе гражданское, носит всеобщий характер, и юридическая норма в ее едином изложении должна быть доступной и понятной каждому лицу. Те юридические явления, где нормы гражданского права "покоятся", откуда они "проистекают", и называют источниками. Источники гражданского права преимущественно определены законом.

Пример. Государственная власть, предписывающая правила поведения субъектов, именуется властью законодательной ("дает законы"). Сформулированные правила, гражданско-правовые нормы законодательная власть облекает в форму закона. Такой закон - источник гражданского права. Совокупность таких законов - гражданское законодательство.

2. Выражаемые официальными источниками гражданского права нормы называют позитивным, или положительным (писаным), правом.

Из истории цивилистики. Под именем источников права следует понимать формы выражения положительного права, которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующим правом (Г.Ф. Шершеневич).

Юридические нормы как право положительное, установленное не существуют готовыми в гражданском обороте. Они образуются в силу тех или других оснований, которые и называются поэтому источниками правообразования. Эти источники рассматриваются или как силы, факторы правообразующие, или как формы правообразования, под последними понимаются типичные выражения вовне правообразующих сил. Так, например, правообразующей силе законодателя соответствует типичное выражение ее вовне - закон как форма правообразования (В.П. Синайский).

Источниками российского гражданского права являются объективированные формы выражения гражданско-правовых норм, имеющих общеобязательный характер.

Источниками российского гражданского права являются следующие:

1 гражданское законодательство;

2 иные правовые акты, содержащие нормы гражданского права;

3 общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России;

4 обычаи делового оборота;

5 акты высших судебных инстанций, содержащие нормы гражданского права.

§ 2. Гражданское законодательство

Понятие гражданского законодательства.

Гражданский кодекс Российской Федерации.

Гражданский кодекс и иные федеральные законы.

Действие закона во времени, в пространстве и по кругу лиц

1. Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов.

В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации.

Этот основной принцип означает, что по общему правилу все общественные отношения, входящие в предмет гражданского права, регулируются федеральными законами и правовыми актами.

В исключительных случаях по некоторым вопросам установленного Конституцией совместного ведения акты субъектов Федерации, касающиеся гражданско-правовых вопросов (например, по жилищным отношениям), должны основываться и строиться в соответствии с федеральными нормативными актами.

2. Центральное положение среди источников гражданского права занимает Гражданский кодекс РФ.

Действующий Гражданский кодекс РФ - первый за всю историю России сводный закон по гражданскому праву, являющийся кодексом частного права (действовавшие в советском обществе ГК 1922 г. и ГК 1964 г. строились и понимались в соответствии с требованием, сформулированным В. Лениным: "Мы ничего частного в области хозяйства не признаем"). Кодекс разрабатывался и принимался по частям с середины 1990-х гг. В 2007 году принята заключительная, четвертая часть, которая завершила кодификацию современного гражданского права России. При подготовке Гражданского кодекса использованы достижения и лучшие на данное время образцы гражданского законодательства (Германии, Нидерландов, провинции Квебек Канады и др.), международные гражданско-правовые документы. В настоящее время ГК РФ находится в одном ряду с передовыми сводными документами (кодексами) мира по гражданскому праву.

В связи с содержанием ГК РФ и местом, занимаемым им во всей системе источников гражданского права, все иные нормативные акты по гражданскому праву должны приниматься в соответствии с Кодексом. В Кодексе прямо указывается, что "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу" (п. 2 ст. 3).

Законодатель крайне редко вносит изменения в Гражданский кодекс, и это подтверждает основательность, глубину и продуманность его основных положений.

3. Гражданский кодекс РФ, являясь федеральным законом, имеет несомненную большую значимость, чем иные федеральные законы, даже принимаемые в развитие общих положений Кодекса. Кодекс, занимая вершину в иерархии гражданского законодательства, не может и не должен регулировать все без исключения экономические отношения. Иные федеральные законы в сфере гражданского права соотносятся с Кодексом как специальные с общим. Основное правило - и общий, и специальный законы не противоречат друг другу и применяются одновременно. И лишь в исключительных случаях вступает в силу правило "специальный закон преобладает над общим законом".

В приведенном ниже судебном акте видно, как Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей" разъясняет взаимодействие Гражданского кодекса, иных федеральных законов и подзаконных актов.

Судебная практика. Отношения с участием потребителей регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей", другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (ст. 9 Федерального закона "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", п. 1 ст. 1 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей").

Закон Российской Федерации "О защите прав потребителей", другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации применяются к отношениям в области защиты прав потребителей, если:

это предусмотрено ГК РФ (например, п. 3 ст. 492, п. 3 ст. 730 ГК РФ);

ГК РФ не содержит такого указания, однако названные выше Федеральные законы и нормативные правовые акты конкретизируют и детализируют нормы ГК РФ, регулирующие данные правоотношения (например, ст. ст. 8 - 10 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей"), либо когда ГК РФ не регулирует указанные отношения (например, ст. 17 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей");

указанные Законы и другие нормативные правовые акты предусматривают иные правила, чем ГК РФ, когда ГК РФ допускает возможность их установления иными законами и нормативными правовыми актами (например, п. 1 ст. 394 ГК РФ, п. 2 ст. 13 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей").

Федеральные законы включаются в гражданское законодательство как источники права по признаку их нормативности (содержания общего для неопределенного числа лиц правила).

Из истории цивилистики. Законом называется исходящее от верховной власти правило, которым устанавливаются права. Сама власть верховная в этой деятельности называется властью законодательной. Это свойство закона, что им регламентируются права, только и может руководить нами в различении законов и других актов нераздельной верховной власти (Д.И. Мейер).

4. Как правило, федеральные законы включают в себя не только частноправовые нормы, но и публичные.

Пример. Федеральный закон от 21.07.97 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", принятие которого предусматривается Гражданским кодексом (ст. 132), устанавливает нормы преимущественно публичного права. Такое же содержание (соотношение частных и публичных норм) характерно для большинства федеральных законов, включающих в определенном объеме нормы гражданского законодательства: от 24.04.1995 N 52-ФЗ "О животном мире", от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии", от 08.01.98 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" и многих других.

Сложно выделить федеральные законы, содержащие только частноправовые нормы, - даже в Гражданском кодексе немало публичных императивных норм (сроки, порядок изъятия земельного участка, форма завещания и т.п.). Такое сочетание публичного и частного права в федеральном законе, регулирующем конкретный участок общественных отношений, естественно и необходимо. Законодатель использует весь арсенал правового регулирования.

Нормы гражданского права содержат Трудовой кодекс, Водный кодекс и ряд других. Отнесение той или иной нормы к гражданскому законодательству производится не от наименования закона, а от существа содержащихся в нем положений.

5. В области гражданского права применяются общие правила действия закона во времени, в пространстве и по кругу лиц.

В гражданском законодательстве специально определяется действие закона во времени (ст. 4). Здесь, как и в других отраслях права, проводится принцип немедленного действия закона - его немедленное распространение на отношения, возникшие после введения закона в действие.

Правовой акт. Конституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собрания вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен другой порядок вступления их в силу. Днем их официального опубликования считается первая публикация их полного текста в "Российской газете" или Собрании законодательства Российской Федерации (Федеральный закон от 14 июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания").

Обратное действие закона (его распространение на ситуации, возникшие и "закончившиеся" до введения закона в действие) допускается лишь в случаях, когда это прямо предусмотрено в законе.

Авторитетное мнение. Принцип, исключающий обратное действие норм, является признанным не только для гражданского, но и для ряда других отраслей. Особый интерес приобретает, в частности, уголовное право, которое последовательно исходит из того, что обратную силу имеет только уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица... В отличие от Уголовного кодекса, ГК при решении вопроса об обратной силе закона подобной дифференциации не проводит. Однако это не означает, что гражданскому праву учет возможных последствий применения принципа обратной силы вообще неизвестен (М.И. Брагинский).

§ 3. Иные источники гражданского права

Правовые акты, содержащие нормы гражданского права.

Общепризнанные принципы и нормы международного права

и международные договоры. Обычаи делового оборота

1. Кроме федеральных законов к источникам гражданского права относятся подзаконные правовые акты, содержащие нормы гражданского права.

Такие правовые акты (ранее их называли "нормативными") имеют исключительно федеральный уровень и подразделяются по юридическому "рангу" на две группы:

а) указы Президента РФ и постановления Правительства РФ;

б) ведомственные акты.

Указы Президента РФ могут содержать принципиально новые нормы, регулирующие общественные отношения, однако не должны противоречить Гражданскому кодексу и иным законам.

Постановления Правительства РФ, содержащие нормы гражданского права, принимаются на основании и во исполнение Гражданского кодекса, иных законов и указов Президента.

Пример. Пункт 2 ст. 1128 ГК предусматривает, что порядок совершения завещательных распоряжений денежными средствами в банках определяется Правительством РФ. На основании и во исполнение этой нормы Кодекса Правительство принимает соответствующее постановление, содержащее нормы гражданского права.

Ведомственные акты могут содержать нормы гражданского права только в случаях и в пределах, прямо предусмотренных ГК РФ, федеральными законами, Указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

2. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ. Для их регулятивного действия согласно ст. 7 ГК РФ характерно то, что эти источники гражданского права:

во-первых, обладают непосредственным действием (то есть не нуждаются в том, чтобы они специально признавались или воспроизводились в актах РФ, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта);

во-вторых, имеют приоритетное действие, что предусмотрено Конституцией РФ. Как говорится в ст. 7 ГК РФ, "если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора".

3. Обычаи делового оборота. При рассмотрении и решении гражданских дел могут применяться обычаи, которые в ГК РФ получили название "обычаев делового оборота". Это не противоречащие закону, иным обязательным для субъектов положениям правила поведения, сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности. При этом не имеет юридического значения, зафиксированы ли эти правила в каком-либо документе или нет.

Пример. Федеральными арбитражными судами различных округов в качестве обычаев делового оборота и, следовательно, источников гражданского права признавались: а) подписание одной стороной протокола разногласий, предложенного другой стороной, означает принятие спорных пунктов договора в редакции второй стороны; б) доверенность на получение материальных ценностей (форма N М-2) используется как документ, подтверждающий право доверенного лица на однократное получение товарно-материальных ценностей; в) банк подтверждает оплату товара, проставляя на принятом поручении свою печать со штампом и подписью операциониста, и выдает платежное поручение на руки клиенту для подтверждения факта совершения платежа по договору.

Обычаи делового оборота как источник гражданского права необходимо отличать от схожих понятий: деловых обыкновений, практики договорных отношений, заведенного порядка и т.д. Указанные понятия действительно формируют определенный порядок в экономических отношениях, но силы нормы права не имеют, судебной защитой и силой государственного принуждения не обладают.

Теоретическая проблема: гражданско-правовой договор как источник гражданских прав. В соответствии с принципом диспозитивности договоры в гражданском праве являются не только юридическим фактом, но и источником прав и обязанностей для данных субъектов. В этом отношении они являются категориями, близкими к источникам права. В ряде случаев договоры могут продолжать действовать и в тех ситуациях, когда по соответствующему вопросу издается закон (если, понятно, закон не касается именно данных конкретных отношений - п. 2 ст. 422).

§ 4. Акты высших судебных инстанций

Функции судебного правоприменения.

Нормы права в судебных актах.

Механизм регулирующего воздействия судебных актов

на правоприменение

1. Российское гражданское право традиционно относится к континентальной системе, которая исторически не допускала в качестве официального источника гражданско-правовых норм судебные решения по конкретным делам. В настоящее время правоприменительная практика, в том числе судебная, не только толкует и реализует закон, но и фактически "заполняет", "дополняет" пробелы и нестыковки стремительно нарождающегося гражданского законодательного массива. Законотворчество по определению инертно и неторопливо, в то время как экономические отношения вырабатывают все новые и новые пути и формы, наполняют принципиально иным содержанием классические конструкции купли-продажи, аренды, ответственности и т.д.

Иллюстрацией проявления в судебном акте свойств и существа источника гражданского права могут быть две следующие, по существу юридические, нормы.

Первая. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части (ст. 395 ГК РФ).

Вторая. Если определенный в соответствии со статьей 395 Кодекса размер (ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу процентов, применительно к статье 333 Кодекса, вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами").

Приведенные примеры свидетельствуют о том, что высшие судебные инстанции, по существу, вводят новую норму: суды вправе уменьшать размер ответственности за пользование чужими денежными средствами. Такая возможность из буквального толкования текста ст. 395 ГК не усматривается.

Особое мнение. Не являются источниками гражданского права постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. В соответствии со ст. ст. 126 и 127 Конституции обе эти высшие инстанции вправе лишь давать разъяснения по вопросам судебной практики (И.А. Зенин).

2. Кроме того, высококвалифицированная работа юристов - это деятельность, строго основанная на законе и в то же время учитывающая опыт (практику) применения законодательства. Принято считать, что этот опыт выражается в правоположениях, закрепляемых, как правило, в актах высших судебных инстанций (в частности, в решениях Конституционного Суда РФ, постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ).

Таким образом, есть основания в соответствии с мировым опытом для признания в качестве источника гражданского права также и судебных прецедентов как таковых - образцов правового решения своеобразных случаев жизни, которые берутся за основу решения аналогичных жизненных случаев другими судами.

Авторитетное мнение. Появление правовых позиций Конституционного Суда РФ свидетельствует о том, что источниковедение как часть науки гражданского права должно развиваться, отражая постоянно усложняющийся процесс дифференциации форм объективирования юридических норм. Система источников гражданского права не находится в застывшем состоянии, она, напротив, диалектически развивается, что приводит к появлению новых источников, таких как правовые позиции Европейского суда по правам человека, Конституционного Суда РФ, других высших судов РФ.

Эти виды источников права обладают особыми атрибутивными признаками, отличающими их от традиционных источников права. Это прежде всего новое качество нормативности - источниками права признаются общепризнанные правовые принципы, правовые позиции надгосударственных и высших национальных судов. По сути дела, нормативность сейчас не может быть сведена к кругу норм, обладающих качеством формальной определенности. Новые самостоятельные источники права порой не являются формально определенными, однако это обстоятельство не должно препятствовать их признанию источником права подобно тому, как даже отсутствие письменной формы и почти полная формальная неопределенность не препятствуют признанию обычаев делового оборота источником гражданского права (Г.А. Гаджиев).

§ 5. Применение гражданского законодательства по аналогии

Аналогия права. Аналогия закона

По вопросам аналогии гражданское законодательство впервые (в отличие от прежнего времени) вводит эту категорию как институт материального - а не только процессуального - права. При этом ГК РФ (ст. 6) предусматривает оба вида аналогии:

аналогию закона, когда при пробелах в законодательстве, в договорном регулировании и при отсутствии для данного случая обычая делового оборота применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения;

аналогию права, когда при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (которые во многом выражены в основных началах - ст. 1), а также из принципов добросовестности, разумности и справедливости.

Авторитетное мнение. Требования добросовестности, разумности и справедливости, предъявляемые к субъектам отношений, подпадающих под действие аналогии права, определяют характер поведения субъектов в период возникновения и существования данных отношений. "Добросовестность" означает фактическую честность субъектов в их поведении, "разумность" - осознание правомерности своего поведения, "справедливость" - соответствие поведения субъектов господствующим в обществе морально-этическим и нравственным нормам (В.П. Мозолин).

Литература

Брагинский М.И. Общие положения нового Гражданского кодекса // Хозяйство и право. 1995. N 1.

Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 1976.

Яковлев В.Ф. О Гражданском кодексе Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. 1995. N 1.

Гражданский кодекс России: проблемы, теория, практика / Под ред. А.Л. Маковского. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998.

Глава 4. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ

§ 1. Понятие гражданского правоотношения

Понятие и определение гражданского правоотношения.

Элементы правоотношения: субъекты, объект, содержание.

Юридические факты. Основания возникновения

гражданских правоотношений.

Виды гражданских правоотношений

1. Гражданское правоотношение - одно из ключевых теоретических понятий цивилистики. Гражданское правоотношение как юридическое абстрактное построение, правовая модель носит универсальный характер и широко применяется в теории и практике гражданского права.

Сущность гражданского правоотношения - в его абсолютной универсальности. Гражданское правоотношение является тем всеобщим юридическим средством, которое позволяет все фактические отношения между лицами (общественные отношения, входящие в предмет гражданского права) преобразовать в правовые связи, перевести в юридическую сферу.

Гражданское правоотношение - это результат "наложения" юридических норм, правовой модели на конкретные жизненные ситуации.

Пример. Гражданин приобрел билет на самолет, прибыл в аэропорт. Рейс отложили. Гражданин сдал вещи в камеру хранения и разместился в гостинице. Обычная, увы, нередкая ситуация. Это - фактические отношения и жизненные контакты. Отдельные из этих отношений, связей, контактов подпадают под действие норм гражданского законодательства (о договорах перевозки, хранения, возмездного оказания услуг и т.д.) и становятся гражданскими правоотношениями - у участников появляются предусмотренные и защищаемые законом субъективные права, юридические обязанности.

Гражданское правоотношение - это складывающаяся на основе гражданско-правовых норм юридическая связь между субъектами гражданского права через их права и обязанности, осуществление которых обеспечивается государством.

Безусловно, не все общественные имущественные отношения влекут возникновение гражданских правоотношений. Гражданские правоотношения возникают лишь применительно к отношениям, относящимся к предмету гражданского права: основанным на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности субъектов.

Авторитетное мнение: Гражданское правоотношение - это урегулированное гражданским правом общественное отношение, которое складывается между равными, не подчиненными друг другу субъектами, наделенными взаимными правами и обязанностями, содержание которых определено, как правило, диспозитивными нормами закона и нарушение которых влечет применение к нарушителям принудительных мер имущественного характера (А.П. Сергеев).

2. Приведенная позиция является более традиционной для гражданского права России (включая социалистический период). Вместе с тем частноправовой характер современного гражданского права обусловливает великое разнообразие не предусмотренных законом (а значит, конкретно им не урегулированных) экономических отношений, для решения споров по которым требуется применение общей модели, абстрактной юридической конструкции. Кроме того, понятие "урегулированные гражданским законом общественные отношения" требует дополнительной аргументации применительно к вещным, абсолютным отношениям (например, к праву собственности).

Идеальная же модельная юридическая конструкция такого вещного правоотношения - "управомоченному лицу противопоставляется неопределенное множество обязанных лиц" - не регулирует непосредственно отношения собственности, а привлекается при реальном осуществлении права, исполнении обязанности, разрешении спора.

§ 2. Элементы гражданского правоотношения

Субъекты. Правопреемство. Объекты. Содержание.

Субъективные гражданские права и субъективные

гражданские обязанности. Вещные и обязательственные

права. Санкции

1. Гражданское правоотношение как юридическая связь между субъектами содержит ряд элементов:

субъекты;

объекты;

субъективные права и юридические обязанности - содержание правоотношения.

Кроме того, особо выделяются в связи с правоотношениями юридические факты - обстоятельства, с которыми связана жизнь правоотношений - их возникновение, изменение, прекращение.

2. Субъекты гражданских правоотношений - лица, которые осуществляют субъективные права и несут юридические обязанности.

Понятие "лица" в гражданском праве объединяет как лицо физическое, так и производное лицо - юридическое. К последним относятся и властные, публичные лица, участвующие в имущественных отношениях.

Из истории цивилистики. Лицом технически называется субъект права. Нет надобности, чтобы лицу действительно принадлежали какие-либо имущественные права: способность к правам уже характеризует лицо... Но понятие о лице в смысле юридическом не совпадает с понятием о человеке; иногда оно теснее, иногда шире понятия о человеческой личности... Отсюда деление лиц на физические и юридические: лицо физическое - индивидуум как субъект права; лицо юридическое, называемое также моральным, - субъект права, не физическое лицо. Впрочем, не следует понимать этого отличия слишком резко: юридические лица создаются также на пользу людей (Д.И. Мейер).

Субъекты гражданских правоотношений могут быть заменены. Такая замена лица в правоотношении именуется правопреемством. Правопреемство представляет собой юридическую конструкцию перехода прав и обязанностей от одного лица к другому и обеспечивает устойчивость и жизнестойкость экономических отношений. Замена субъекта во всех его правоотношениях - это общее, или универсальное, правопреемство. Если к новому субъекту переходят права и обязанности не в полном объеме, а лишь в отдельных правоотношениях, то такое правопреемство - частное, или сингулярное.

Универсальное правопреемство возникает, например, в наследственных отношениях, в отношениях, связанных с реорганизацией юридических лиц. Сингулярное правопреемство широко представлено в гражданских правоотношениях и более подробно будет рассмотрено в главе о замене лиц в обязательствах.

"Выбывающий" из правоотношения субъект, права и обязанности которого переходят к другому лицу, именуется правопредшественником.

"Вступающий" в правоотношение субъект, к которому переходят права и обязанности, - правопреемник.

3. Объекты гражданских правоотношений - неизменно дискуссионный вопрос в цивилистической науке. На первоначальном этапе изучения догмы (норм) гражданского права целесообразно исходить из определения объектов гражданских правоотношений как материальных и нематериальных благ, по поводу которых складываются общественные отношения, регулируемые гражданским законодательством.

Основной перечень объектов гражданских правоотношений содержится в статье 128 ГК РФ:

вещи, включая деньги и ценные бумаги;

иное имущество, в том числе имущественные права;

работы и услуги;

охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

нематериальные блага.

Подробно объекты гражданских правоотношений будут рассмотрены в третьем разделе учебника.

4. Содержание гражданского правоотношения - это взаимные права и обязанности субъектов. Поскольку права и обязанности принадлежат субъектам, то и называются они субъективными. Субъективные права и обязанности в одном гражданском правоотношении тесно связаны: нет права без чьей-то обязанности, равно как обязанность всегда подразумевает чье-то право.

Субъективное право - мера возможного поведения субъекта.

Субъективная обязанность - мера должного поведения субъекта.

Субъективные гражданские права - центральный элемент гражданского правоотношения.

Субъективное гражданское право представляет собой юридическую возможность субъекта в правоотношении - принадлежащую ему меру дозволенного (свободного) поведения, обеспечиваемую государством.

Характерные особенности субъективных прав заключаются в том, что они дают субъекту свободу поведения - юридические возможности - известный "юридический плюс", актив, то есть возможность что-то требовать от других лиц, возможность самому совершать известные действия, имеющие юридическое значение, и др. Юридические возможности субъективных прав обеспечивают диспозитивность, включают момент усмотрения и выбора вариантов.

Основным средством обеспечения государством субъективного права является возложение на другое лицо или лиц юридической обязанности, то есть предписанной субъекту меры должного, необходимого поведения.

Характерные особенности юридических обязанностей заключаются в юридической необходимости - долженствовании определенного поведения, причем (в отличие от обязанностей морального порядка, обязанностей-обычаев и др.) долженствовании, характеризующемся однозначностью по содержанию, императивностью, непререкаемостью такого поведения, обеспеченностью этой императивности юридическими механизмами.

Юридическая обязанность корреспондирует с наличием у другого лица или лиц (тут уже - носителей субъективных прав) права требования исполнения обязанности; с юридической стороны оно носит название "притязание".

Составной, "дробной" частью субъективного права является правомочие. Например, единое субъективное право собственности образуют три правомочия: право владения, право пользования, право распоряжения.

Авторитетное мнение. При весьма большом разнообразии содержания субъективных гражданских прав можно обнаружить, что оно является результатом разновариантных комбинаций трех правомочий:

1) правомочия требования;

2) правомочия на собственные действия;

3) правомочия на защиту.

Классической моделью субъективного гражданского права, включающего в свое содержание всю триаду правомочий, является субъективное право собственности. Собственник обладает юридической возможностью требовать от всех лиц, чтобы они не нарушали принадлежащее ему право собственности. Он также может притязать на применение к правонарушителю мер государственно-принудительного воздействия. Но главное и определяющее ядро в содержании субъективного права собственности - правомочие субъекта на собственные действия по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению (В.С. Ем).

5. Существуют две основные разновидности субъективных прав.

Во-первых, субъективные права, содержание которых сводится к одному лишь праву требования (и его проявлению - притязанию). Это требования об уплате долга, о передаче имущества и т.д. В данном случае центр тяжести юридического регулирования находится в юридической обязанности другого лица (скажем, возвратить долг). А субъективное право в виде правомочия требования является средством, направленным на обеспечение обязанности, исполнение которой и приводит к достижению известного юридического эффекта.

Во-вторых, субъективные права, которые дают самому субъекту возможность своего собственного активного поведения ("право на собственные действия, имеющие юридическое значение"). В данном случае - иная картина: необходимый юридический эффект достигается не путем исполнения обязанности другим лицом или лицами, а путем собственных действий самого субъекта - подачи иска в суд, продажи или дарения своего имущества и т.д. Есть тут и юридические обязанности, возложенные на других лиц; но эти обязанности лишь охраняют, обеспечивают право - принять иск или жалобу, не препятствовать действиям по распоряжению имуществом.

Вторая из указанных разновидностей субъективных прав имеет наиболее существенное значение в гражданско-правовых отношениях, соответствует дозволительной природе гражданского права.

6. Не менее важным в гражданских правоотношениях является их деление на вещные и обязательственные.

Вещные права (правоотношения), характеризующиеся тем, что у лица существует прямая, непосредственная связь с объектом - вещью и лицо может достигнуть известного имущественного результата путем своих собственных активных действий (например, в отношении главного вещного права, права собственности, путем реализации своих правомочий - владения, пользования и распоряжения вещью).

Обязательственные права (правоотношения), характеризующиеся тем, что существуют только связи между лицами и лицо, имеющее право (например, право по договору купли-продажи, подряда), может достигнуть имущественного результата по обязательству не непосредственно, а лишь через выполнение обязанности другим лицом.

Вещные - это абсолютные права, обязательственные - относительные.

7. Еще несколько юридических элементов, касающихся правоотношения, обнаруживаются при рассмотрении осуществления гражданских прав и их защиты, в том числе меры защиты и меры юридической ответственности, охватываемые более широкой категорией - санкциями.

§ 3. Основания возникновения гражданских правоотношений

Понятие юридического факта. Классификации

юридических фактов. Основания возникновения прав.

Государственная регистрация прав

1. Кроме обычно выделяемых элементов (субъективные права и обязанности, субъект, объект) в гражданском правоотношении существуют и другие элементы.

Один из них указывается при характеристике правоотношения, но по большей части выводится за его пределы. Это юридические факты (см. схему 1).

Схема 1. Классификация юридических фактов

             ┌───────────────────┐

             │ Юридические факты │

             └────┬─────────────┬┘

                  │             │

    ┌─────────────┴──────┐     ┌┴────────────┐

    │   По юридическим   │     │ По характеру│

    │    последствиям    │     │и содержанию │

    ├────────────────────┤     └──┬─────────┬┘

    │ - правообразующие  │        │         │

    │ - правоизменяющие  │ ┌──────┴──┐ ┌────┴─────┐

    │ - правопрекращающие│ │ События │ │ Действия │

    └────────────────────┘ └─────────┘ └┬──────┬──┘

                                        │      │

                                        │      │

                                        │      │

                      ┌─────────────────┴─┐  ┌─┴────────────────┐

                      │ Правомерные       │  │ Неправомерные    │

                      ├───────────────────┤  ├──────────────────┤

                      │ - юридические акты│  │ - правонарушения │

                      │(сделки, акты      │  │ - преступления   │

                      │органов власти,    │  └──────────────────┘

                      │судебные акты)     │

                      │ - юридические     │

                      │поступки           │

                      └───────────────────┘

Юридический факт - это обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

Все гражданские правоотношения возникают, изменяются и рано или поздно прекращаются. Но возникновения (равно как изменения или прекращения) правоотношений не бывает на ровном месте. Закон связывает изменение динамики правоотношений с конкретными жизненными обстоятельствами - юридическими фактами.

Пример. Рождение и смерть гражданина, создание кинофильма, перевод долга, неосновательное обогащение, наступление страхового случая - все эти обстоятельства порождают, изменяют или прекращают гражданские правоотношения, а значит, являются юридическими фактами.

Если для возникновения, изменения или прекращения гражданского правоотношения необходим не один, а несколько юридических фактов, то такая совокупность требуемых юридических фактов именуется юридическим составом.

2. Юридические факты могут быть классифицированы по различным критериям.

По юридическим последствиям их наступления:

- правообразующие,

- правоизменяющие и

- правопрекращающие.

По характеру и содержанию юридические факты подразделяются на действия и события. Первая группа юридических фактов связана с волевыми деяниями субъектов. Вторая группа от воли субъектов не зависит (истечение срока, стихийные бедствия, смерть гражданина и т.п.)

Действия, в свою очередь, классифицируются как:

- правомерные и

- неправомерные.

Правомерные действия как юридические факты подразделяются на:

- юридические акты и

- юридические поступки.

Юридические акты - это сделки, акты органов власти, судебные акты. Юридические поступки - это, например, создание автором произведения науки, литературы или искусства.

К неправомерным действиям относятся гражданские правонарушения (причинение вреда, неосновательное обогащение) и преступления.

Авторитетное мнение. Закон содержит норму, общее правило, модель, определяющие содержание правовых отношений. Чтобы норма заработала, применялась, необходимо наличие предусмотренных ею оснований, под которыми понимаются фактические обстоятельства, именуемые юридическими фактами, на основе которых возникают права и обязанности. С наличием или отсутствием оснований закон связывает наступление юридических последствий.

Возникновение одних фактов зависит от воли юридических и физических лиц, других - не зависит. Первые называются действиями, вторые - событиями. Наиболее распространенным основанием возникновения гражданских прав являются действия (Т.Е. Абова).

3. Юридический факт или их совокупность являются основанием возникновения гражданских прав и обязанностей.

Эти основания не только являются юридическими фактами, но и приобретают известное самостоятельное значение, поскольку в ряде случаев возникновение юридических последствий во многом соотносится с законом, его содержанием и основными началами.

Гражданский кодекс называет следующие основания (юридические факты) возникновения гражданских прав и обязанностей:

а) договоры и иные сделки, предусмотренные законом (а также хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему);

б) акты государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

в) судебные решения, установившие гражданские права и обязанности;

г) приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом;

д) создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

е) причинение вреда другому лицу;

ж) неосновательное обогащение;

з) вследствие иных действий граждан и юридических лиц, а также вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

4. Некоторые группы гражданских прав возникают с момента их государственной регистрации (например, право собственности на недвижимое имущество). Более подробно основания возникновения гражданских прав и обязанностей будут рассмотрены в главе "Приобретение, изменение и прекращение гражданских прав".

§ 4. Виды гражданских правоотношений

Относительные и абсолютные правоотношения.

Обязательственные и вещные правоотношения.

Имущественные и неимущественные правоотношения.

Регулятивные и охранительные правоотношения

1. Важное значение имеет деление гражданских правоотношений на виды. Как и в большинстве иных гражданско-правовых классификаций, определение видов правоотношений может быть произведено по различным основаниям.

Наиболее существенное деление, имеющее в праве общее значение, - это деление правоотношений по субъектному составу. По этому признаку следует различать:

а) относительные правоотношения и

б) абсолютные правоотношения.

Относительные правоотношения: в них все субъекты точно, поименно определены; таковы, например, обязательства в гражданском праве (купли-продажи, аренды и др.), где все субъекты точно зафиксированы, могут быть конкретно, поименно названы.

Абсолютные правоотношения: в них лишь одна сторона - носитель субъективного права - точно определена (например, собственник имущества), а на другой стороне - неопределенное, бесчисленное множество лиц, любое лицо, всякий и каждый обязан воздерживаться от нарушения прав собственника.

Авторитетное мнение. Субъектный состав гражданских правоотношений обычно служит в цивилистической теории решающим критерием разграничения так называемых абсолютных и относительных гражданских прав. Как известно, это разграничение строится сообразно с тем, как количественно определяются пассивные или обязанные субъекты различных видов гражданских правоотношений: права признаются относительными или абсолютными в зависимости от того, возлагается ли обязанность по их соблюдению на определенных субъектов или на неопределенную группу лиц (О.С. Иоффе).

2. Как уже отмечалось во втором параграфе, гражданские правоотношения подразделяются также на обязательственные и вещные. Обязательственные являются относительными правоотношениями, вещные - абсолютными правоотношениями.

Группы отношений, входящие в предмет гражданского права, определяют деление правоотношений на имущественные и неимущественные.

Имущественные правоотношения, предмет которых - имущество, материальные блага, составляют основную массу гражданских правоотношений - купля-продажа, аренда, подряд, услуги и многие, многие другие договоры и сделки товарного характера.

Неимущественные правоотношения складываются в отношении объектов авторского права, нематериальных благ (честь и достоинство, деловая репутация).

3. Часто встречаются многосубъектные, а также многослойные по содержанию правоотношения, где имеются взаимные, встречные права и обязанности; достаточно вспомнить в качестве примера, насколько велико количество встречных прав и обязанностей в правоотношении между жилищным управлением и нанимателем жилой площади по обязательству жилищного найма.

4. На основе регулятивных и охранительных гражданско-правовых норм складываются однопорядковые разновидности гражданских правоотношений:

регулятивные - большинство правоотношений, которые состоят из установленных для лиц юридических прав и обязанностей по совершению тех или иных действий, выполнению работ и т.д. или, напротив, по воздержанию от действий известного рода;

охранительные - правоотношения, содержание которых состоит в применении к правонарушителю мер государственного принуждения, санкций (например, уплата неустойки в гражданском праве); они связаны с защитой прав и юридической ответственностью.

Литература

Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. Л., 1949.

Красавчиков О.А. Теория юридических фактов в советском гражданском праве. Свердловск, 1950.

Саватье Р. Теория обязательств. Юридический и экономический очерк. М.: Прогресс, 1972.

Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. М., 1974.

Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. М.: Юридическая литература, 1962.

Раздел II. ЛИЦА

Глава 5. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА (ГРАЖДАНЕ)

§ 1. Правосубъектность физических лиц

Понятие и определение субъектов гражданского права.

Правосубъектность. Правоспособность и дееспособность.

Физическое лицо как субъект гражданского права.

Имя и место жительства гражданина.

Правоспособность и дееспособность граждан.

Эмансипация. Недееспособность граждан.

Особенности правосубъектности граждан-предпринимателей

1. Субъекты в гражданском праве представлены двумя видами лиц:

- лица физические и

- лица юридические.

К юридическим лицам приравниваются властные, публично-правовые образования, участвующие в гражданских правоотношениях.

В жизненных реалиях обладателем материальных и нематериальных благ в конечном счете непременно и всегда становится человек. Человек, индивид в правовых отношениях выступает в определенном "юридическом образе" лица физического.

Авторитетное мнение. В гражданских правоотношениях субъекты не индивидуализируются характером, талантом, цветом волос. Почти все личностные свойства человека (за исключением имени, места жительства, в некоторых редких случаях других) принципиально не влияют на приобретение гражданами прав и исполнение обязанностей. В литературе отмечается, что субъект права, или лицо, - это олицетворенное правоотношение. Лицо - это вовсе не личность, с которой в науке права иногда отождествляют лицо. Право в силу своей природы не может иметь в качестве субъекта неповторимую индивидуальность (И.А. Покровский).

И уже в "образе" физического лица, субъекта человек может не только непосредственно сам вступать в юридические отношения, но и в объединении с другими лицами или самостоятельно создать еще один или несколько правовых "образов" - образов юридических лиц. Юридическое лицо хоть и "отдаляет" человека от непосредственного имущественного оборота, но служит, уменьшая риски, тем же экономическим и личным целям, что и образ физического лица.

Авторитетное мнение. Гражданские права служат для удовлетворения потребностей "человека в обществе", точнее, в гражданском обороте, но эти права суммируются в общее понятие частной правовой сферы, которая сама существует в предположении принадлежности ее кому-либо. Тот, кому в гражданском обороте принадлежит эта сфера, кто является ее носителем, ее центром, - и есть лицо в праве, или субъект права. Правда, понятие это чисто юридическое - человек и человек в праве не одно и то же, но за этим понятием скрываются реальные явления жизни - носители прав (В.И. Синайский, 1914 г.).

Субъекты гражданского права - это участники регулируемых гражданским правом отношений (лица - физические и юридические), наделенные гражданской правосубъектностью.

Правосубъектность (правоспособность и дееспособность) физических лиц (граждан) и юридических лиц имеет ряд общих черт.

Гражданская правосубъектность, то есть качество, позволяющее гражданам, организациям, общественным (в том числе публичным) образованиям быть носителями гражданских прав и обязанностей, участвовать в гражданских правоотношениях, одинакова, на равных распространяется как на физических, так и на юридических лиц. Это юридическое качество (правосубъектность) в необходимой мере распространяется также на государство и муниципальные образования - они в совокупности условно могут быть названы "публичными образованиями". Причем выражения "субъект права" и "лица, обладающие правосубъектностью" совпадают. Здесь термины "субъект" и "лицо" обозначают одно и то же.

Правосубъектность охватывает два элемента.

Первый. Правоспособность - способность обладать субъективными правами и нести юридические обязанности, то есть просто иметь их. Правоспособность - это своего рода предпосылка будущих прав и обязанностей (О.С. Иоффе). ГК РФ устанавливает для граждан и юридических лиц содержание правоспособности, фиксирующее в соответствии с Кодексом основные институты (права), в которых участвуют граждане (ст. 18) и юридические лица (ст. 49).

Авторитетное мнение. Если юридическое лицо есть субъект права, созданный объективным правом, то объем его правоспособности определяется законом. Правоспособность человека как субъекта права определяется потребностью его физического и духовного совершенствования; правоспособность юридического лица определяется той жизненной целью, для которой оно существует (Г.Ф. Шершеневич).

Второй. Дееспособность - способность самостоятельно, своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя обязанности и исполнять их. Выделение дееспособности как элемента правосубъектности касается в основном граждан, так как способность самостоятельно осуществлять свои права и обязанности зависит от возраста и психического состояния лица. Юридическое же лицо в силу своей исключительно юридической сущности, основанной на совокупности фикций, своими действиями не может осуществлять права и нести обязанности. Кроме того, юридическое лицо в отличие от лица физического не нуждается в "созревании", оно сразу после создания готово в полном объеме (хотя бы и через свои органы) участвовать в гражданских правоотношениях. Вместе с тем момент дееспособности юридического лица, органов, ее осуществляющих, имеет значение и для юридических лиц, выражает их способность быть активным участником гражданских правоотношений, вступать в правоотношения, осуществлять права и исполнять обязанности, нести ответственность.

В этой связи в отношении юридических лиц нередко говорится о гражданской праводееспособности.

2. Физическое лицо (гражданин) как субъект гражданского права - это индивид, который выступает в качестве лица, наделенного гражданской правосубъектностью.

Физическими лицами являются лица, обладающие правом гражданства РФ, а также иностранные граждане и лица без гражданства, если иное не предусмотрено федеральным законом. Исключения из общего правила здесь сравнительно редки (так, в силу п. 4 ст. 56 Воздушного кодекса РФ в состав летного экипажа могут входить только граждане РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом).

Гражданская правосубъектность может быть отнесена к неотъемлемым, неотчуждаемым правам граждан, характеризующим гражданский статус индивида. Входящая в ее состав гражданская правоспособность признается в равной мере для всех граждан; она возникает в момент рождения и прекращается смертью (ст. 17).

Авторитетное мнение. Как рождение открывает правоспособность физического лица, так смерть ее разрушает. Это вытекает из самого понятия о праве как мере свободы человека при сожительстве его с другими людьми. Но встречаются случаи, в которых кажется, что юридическая личность переживает физическое существование человека. Так, нередко бывает, что по смерти лица проходит несколько времени, прежде чем оставшееся после него имущество перейдет к другому лицу. Некоторые законодательства, а за ними и юристы действительно высказывают воззрение, что лежачее наследство (hereditas iacens) представляет лицо умершего, что юридическая личность его продолжает свое существование в этом наследстве. Что касается нашего права, то мы не находим в нем никакого повода продолжить юридическую личность человека за пределы его земной жизни (Д.И. Мейер).

Как субъект гражданского права гражданин по своим обязательствам отвечает всем своим имуществом (кроме имущества, на которое не может быть обращено взыскание, определяемого гражданским процессуальным законодательством, - ст. 24 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ (ст. 22) устанавливает недопустимость лишения и ограничения правосубъектности граждан. В Кодексе записано: "Никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, которые установлены законом". Не допускается также полный или частичный отказ гражданина от своей правоспособности или дееспособности (а сделки, направленные на такого рода ограничения, ничтожны, поскольку это не допущено законом).

3. Правоспособность гражданина реализуется в юридических отношениях с другими субъектами права. В этих отношениях - правовых связях - гражданин должен быть индивидуализирован, отличим от иных лиц. В связи с этим для правоспособности гражданина характерно два основных отличительных момента:

первый - имя,

второй - место жительства.

Первый.

Имя гражданина включает фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Имя гражданину дается сразу после рождения.

Правовой акт: Конвенция о правах ребенка (Генеральная Ассамблея ООН от 20 ноября 1989 г.): ребенок регистрируется сразу после рождения и с момента рождения имеет право на имя и на гражданство.

Только данный гражданин (и никто другой) приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, гражданин может выступать под вымышленным именем - псевдонимом. Псевдонимы в соответствии с Гражданским кодексом могут использовать авторы, исполнители (Лепс, Аллегрова, Борис Акунин, Марк Твен - это псевдонимы).

Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени, произведенная в установленном законом порядке, подлежат регистрации в соответствии с Федеральным законом "Об актах гражданского состояния".

Имя гражданина - не только способ его индивидуализации как участника правоотношений. Право на имя является личным неимущественным, неотчуждаемым правом гражданина и охраняется законом.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что для идентификации гражданина в гражданском обороте достаточно исключительно имени, фамилии и отчества. Никакие иные данные, в том числе паспортные данные, идентификационный номер налогоплательщика, адрес регистрации по месту жительства и др. не являются критичными для гражданского оборота, отсутствие указанных сведений в договоре, расписке, ином документе, выражающем содержание гражданско-правовой сделки, ни в коем случае не порочит таковые, если указание соответствующих данных не является обязательным в соответствии с федеральным законом. На данный момент едва ли не единственной нормой, которая обязывает физических лиц помимо собственно имени указывать данные документа, удостоверяющего личность, являются положения абз. 3 п. 1 ст. 57 ФЗ "Об акционерных обществах".

Составные элементы имени определяются личным законом физического лица (п. 1 ст. 1195, ст. 1198 ГК РФ). Соответственно, при определении содержания понятия "имя гражданина" следует обязательно устанавливать его гражданство. Так, у граждан прибалтийских республик нет отчеств, соответственно, для последних достаточной идентификацией в гражданском обороте будет указание на имя и фамилию.

Авторитетное мнение. Имя является обозначением личности; оно отличает человека от других и связывает с собой всю совокупность представлений о внешних и внутренних качествах его носителя. Естественно поэтому, что рост личности, рост индивидуального самосознания неизбежно должен привести к возрастанию той ценности, которая приписывается имени как таковому. Чем богаче внутреннее содержание личности, тем более дорожит она своим именем (И.А. Покровский).

Второй.

Место жительства - место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, и опекаемых лиц признается место жительства их законных представителей - соответственно родителей, усыновителей, опекунов.

Гражданское право прямо не связывает место жительства гражданина с административной регистрацией (ранее - пропиской), которая, по существу, является лишь одним из подтверждений места проживания. Для имущественного оборота более важным является сущностное определение места жительства гражданина - по месту фактического преимущественного проживания, которое в целом и должно совпадать с местом административной регистрации.

В отдельных, редких, случаях имеют значение и другие свойства гражданина - гражданство, пол, возраст, семейное положение и т.д. Эти свойства носят дополнительный характер и на юридическую сущность физического лица в целом не влияют.

4. Правоспособность гражданина возникает с момента его рождения. Дееспособность же, как своего рода "гражданско-правовая самостоятельность", у физического лица (в отличие от лица юридического) формируется, созревает постепенно, поэтапно с периодами взросления гражданина и становления его как личности. Таких этапов в формировании дееспособности граждан три:

а) проявление дееспособности у малолетних граждан (до 14 лет);

б) частичная дееспособность несовершеннолетних граждан (от 14 до 18 лет);

в) полная дееспособность граждан (от 18 лет).

Названные этапы становления дееспособности граждан именуют также видами дееспособности.

Авторитетное мнение. Физическая и психическая зрелость 'l человека наступает нескоро после рождения, и это обстоятельство не может не быть принято во внимание законом. Для уяснения себе отношения к согражданам, для понимания каждого совершаемого акта, для оценки выгоды и ответственности, соединяемых с каждой сделкой, необходимо достижение умственной зрелости и приобретение некоторого житейского опыта. Поэтому ни одно законодательство не допускает дееспособности для малолетних из опасения, что, пользуясь ей, они только повредят собственным интересам. Однако определение зрелости в каждом отдельном случае, по примеру древнего римского права, представило бы значительные затруднения и грозило бы злоупотреблениями со стороны близких и заинтересованных лиц, показания которых были бы самые важные. Поэтому теперь общепринят другой способ определения зрелости и способности к совершению юридических сделок. Закон, устанавливая один возраст, соединяет с ним предположение о наступившей зрелости (Г.Ф. Шершеневич).

5. В отношении малолетних, то есть лиц, не достигших 14 лет, действует общее правило - эти субъекты не обладают дееспособностью. Сделки за них от их имени могут совершать только законные представители (родители, усыновители, опекуны). Законные представители несут и ответственность за вред, причиненный действиями малолетних.

В то же время ГК РФ (п. 2 ст. 28) устанавливает отдельные исключения из этого общего правила в строго ограниченном, исчерпывающем перечне в отношении малолетних в возрасте от 6 до 14 лет. Малолетние в этом возрасте обладают некоторыми "проявлениями" дееспособности и вправе самостоятельно совершать:

а) мелкие бытовые сделки;

б) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации;

в) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законными представителями или иными лицами для свободного распоряжения.

Действия малолетних в возрасте до 6 лет по общему правилу никаких юридических последствий не влекут.

6. Несовершеннолетние граждане в возрасте от 14 до 18 лет обладают частичной дееспособностью.

ГК РФ устанавливает исходным, базовым правило, в соответствии с которым несовершеннолетние этой группы могут совершать сделки с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей, попечителей). Причем это согласие может быть и последующим - абз. 2 п. 1 ст. 26.

Вместе с тем ГК РФ предусматривает, что ряд сделок несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе совершать самостоятельно, без чьего бы то ни было согласия:

а) распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами;

б) осуществлять права автора произведений, изобретений и иных результатов своей интеллектуальной деятельности;

в) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;

г) совершать мелкие бытовые и им подобные сделки (ст. 28).

Во всех случаях несовершеннолетние самостоятельно несут имущественную ответственность по своим сделкам. Однако в тех случаях, когда у несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части родителями (усыновителями) или попечителем.

При наличии достаточных оснований суд по ходатайству родителей, усыновителей или попечителя либо органа опеки и попечительства может ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет права самостоятельно распоряжаться своими заработком, стипендией или иными доходами.

7. При достижении 18-летнего возраста гражданин приобретает полную дееспособность. Это полное гражданское совершеннолетие, позволяющее лицу беспрепятственно и самостоятельно приобретать права и исполнять обязанности во всем спектре отношений в сфере гражданского права.

Рассмотренные этапы постепенного, поэтапного становления полной дееспособности гражданина - общее правило, из которого есть исключения. Таких исключений четыре.

Первое. Гражданин до достижения 18-летнего возраста приобретает полную дееспособность в результате вступления в брак (при признании брака недействительным суд может принять решение об утрате дееспособности несовершеннолетним супругом с момента, определяемого судом, - п. 2 ст. 21).

Второе. Эмансипация, то есть объявление (по решению органа опеки или суда, при отсутствии согласия родителей) несовершеннолетнего, достигшего 16-летнего возраста, полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или контракту, а также если он с согласия своих законных представителей занимается предпринимательской деятельностью.

Правоприменительная практика свидетельствует, что, казалось бы, четко урегулированные гражданским законом вопросы о признании гражданина полностью дееспособным до достижения им совершеннолетия все-таки вызывают споры и судебные иски.

Судебная практика: решение Верховного Суда РФ от 27 июня 2002 г. (фрагмент).

Согласно статье 21 Гражданского кодекса Российской Федерации способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста.

В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Из содержания приведенной нормы закона следует, что возникновение в полном объеме гражданской дееспособности связывается не с получением несовершеннолетним гражданином паспорта, а с достижением им восемнадцатилетнего возраста либо с моментом вступления несовершеннолетнего в брак до достижения указанного возраста, когда это допускается законом.

Таким образом, получение 14-летним гражданином паспорта никак не свидетельствует о том, что он приобрел в полном объеме гражданскую дееспособность.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) в силу статьи 27 Гражданского кодекса Российской Федерации также зависит не от наличия у него паспорта, а от достижения им шестнадцатилетнего возраста, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

Третье. Гражданское право устанавливает категорию недееспособности (ст. 29) - в отношении граждан, которые вследствие психического расстройства не могут понимать значение своих действий или руководить ими. Эти граждане могут быть признаны судом недееспособными. Над ними устанавливается опека, и от их имени сделки совершает опекун.

Четвертое. Существует также категория специальной ограниченной дееспособности в отношении граждан, которые вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставят свою семью в тяжелое материальное положение. Такие ограничения (не касающиеся мелких бытовых сделок) устанавливаются судом. Над гражданами данной категории устанавливается попечительство, и они могут совершать сделки, получать заработок, пенсию, другие доходы и распоряжаться ими лишь с согласия попечителя.

Из истории цивилистики. В Российской империи действовали и иные ограничения дееспособности (или, как в те времена называли, фактической правоспособности). В частности, основаниями ограничения дееспособности служили:

неспособность изъяснять мысли и изъявлять волю (глухонемые и немые граждане);

расточительство ("в предупреждение и пресечение роскоши безмерной и разорительной, в обуздание излишества, беспутства и мотовства"); несостоятельность (даже "неосторожная"!) (К. Кавелин).

8. Особенности правосубъектности граждан-предпринимателей заключаются в некой двойственности их статуса. Юридический "образ" физического лица дополняется чертами коммерсанта. По ГК РФ (ст. 23) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью индивидуально без образования юридического лица с момента государственной регистрации. К этим гражданам, выступающим в качестве индивидуальных предпринимателей, применяются правила ГК РФ о юридических лицах, являющихся коммерческими организациями.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что гражданин остается гражданином безотносительно к приобретенному им статусу индивидуального предпринимателя, он не может выступать в качестве индивидуального предпринимателя" или в качестве "гражданина". Гражданин по-прежнему участвует в гражданском обороте под своим именем. Указание в договоре, иной сделке на то, что гражданин является или не является индивидуальным предпринимателем, необязательно, оно не определяет существо возникающего гражданского правоотношения. Главное - объективная характеристика отношений, в которые вступает гражданин. Если гражданин приобретает жилое помещение для проживания в нем, указание в договоре на статус индивидуального предпринимателя не делает такой договор предпринимательской сделкой, напротив, приобретение офисного помещения для целей организации предпринимательской деятельности без указания на то, что нежилое помещение приобреталось гражданином, а не индивидуальным предпринимателем, не предопределяет такой договор как совершенный в рамках удовлетворения бытовых потребностей гражданина. Каждый раз следует анализировать содержание гражданского правоотношения устанавливать цели, которые преследует гражданин, вступая в те или иные правоотношения и только исходя из установленных данных квалифицировать правоотношение. Указанные обстоятельства являются важными для определения подведомственности споров, возникающих при заключении и исполнении договоров, оснований ответственности гражданина и др.

Вопреки существующему убеждению ни одно физическое лицо не может являться и не является одновременно юридическим, в том числе и индивидуальный предприниматель. Единственное лицо, которое "является" таковым, - это Остап Бендер, т.к. только он признавал соответствующее обстоятельство. "Великий комбинатор положил на стол папку и, медленно развязывая ее ботиночные тесемки, продолжал: "...Я пришел к вам как юридическое лицо к юридическому лицу. Вот пачка весом в три-четыре кило. Она продается и стоит миллион рублей, тот самый миллион, который вы из жадности не хотите мне подарить. Купите!" (Ильф И.А. и Петров Е.П. "Золотой теленок").

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента регистрации. Он как глава крестьянского (фермерского) хозяйства фактически обладает по отдельным отношениям (имущественным, финансовым и др.) некоторыми элементами правоспособности и дееспособности по отношению ко всему крестьянскому (фермерскому) хозяйству.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, по решению суда может быть признан несостоятельным (банкротом).

ГК РФ устанавливает очередность кредиторов при взыскании долгов за счет принадлежащего банкроту имущества. Эта очередность такова:

первая очередь - требования по возмещению причиненного жизни или здоровью вреда и по взысканию алиментов;

вторая очередь - требования по выплате выходного пособия и оплате труда по трудовому (или авторскому) договору;

третья очередь - требования, обеспеченные залогом имущества, принадлежащего предпринимателю;

четвертая очередь - требования по задолженности по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

пятая очередь - расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

После завершения расчетов с кредиторами "по очередям" индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств. Детализация этих правил содержится в п. п. 4, 5 ст. 25 ГК РФ и в особом законодательстве, в иных актах по банкротству.

§ 2. Обеспечение правосубъектности физических лиц

Институты обеспечения правосубъектности граждан.

Опека и попечительство. Признание гражданина отсутствующим.

Объявление гражданина умершим.

Акты гражданского состояния и их регистрация

1. Между рождением и смертью физического лица, как правило, проходит значительное, во всяком случае, по общечеловеческим меркам, время. Приобретаемая с рождением правоспособность поэтапно дополняется дееспособностью. Лицо приобретает имущество, устанавливает связи с другими лицами, участвует в имущественных и неимущественных правоотношениях. Правосубъектность гражданина - это, по существу, базовый элемент экономической сферы общества. Вместе с тем каждое физическое лицо, каждый индивид проживает не только юридическую жизнь (от появления правоспособности до ее прекращения), но и жизнь человеческую, биологическую, от особенностей которой зависит объем дееспособности гражданина и, следовательно, его правосубъектность. Гражданское право, заботясь о стабильности правоотношений, о равных для всех участников возможностях участвовать в юридической жизни, о непрерывности имущественных связей, об интересах контрагентов и третьих лиц, обеспечивает различными способами надлежащий и необходимый "уровень" правосубъектности граждан.

Так, ГК РФ, другими законами и нормативными актами предусмотрены следующие особые институты по обеспечению правосубъектности граждан:

а) опека и попечительство;

б) признание гражданина безвестно отсутствующим и объявление умершим;

в) регистрация актов гражданского состояния.

2. Опека и попечительство "восполняют" недостаточную дееспособность некоторых категорий граждан, обеспечивая полноценное участие последних в гражданских правоотношениях.

Правовой акт: Федеральный закон от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве".

Необходимо строго различать две категории: а) опека и б) попечительство.

Опека устанавливается над малолетними и гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства. Опекуны являются законными представителями подопечных и совершают от их имени все необходимые сделки.

Попечительство устанавливается в отношении несовершеннолетних (14 - 18 лет), а также граждан, ограниченных судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками и наркотическими средствами. Попечители в необходимых случаях дают согласие на совершение сделок подопечными, оказывают несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении ими своих прав и исполнении обязанностей, охраняют их от злоупотреблений со стороны третьих лиц.

Органами опеки и попечительства являются органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

В ГК РФ (а также в Семейном кодексе, Федеральном законе "Об опеке и попечительстве", других законах и подзаконных актах) подробно урегулированы административные и технико-юридические вопросы опеки и попечительства.

Специальное законодательство об опеке и попечительстве детализирует положения гражданского права:

об органах опеки и попечительства (ст. 34);

о правах и обязанностях опекунов и попечителей (ст. 35);

об исполнении опекунами своих обязанностей (ст. 36);

о распоряжении имуществом подопечного (ст. 37);

о доверительном управлении имуществом подопечного (ст. 38);

об освобождении и устранении опекунов и попечителей от исполнения своих обязанностей (ст. 39).

При этом в ГК РФ предусмотрено, что доходы подопечного расходуются исключительно в интересах подопечного. Опекун не вправе совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного, иных сделок, влекущих уменьшение его имущества. Они, их супруги, близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным. При необходимости орган опеки заключает договор об управлении имуществом подопечного на началах доверительного управления, предусмотренного в ГК РФ.

В ГК РФ и Федеральном законе "Об опеке и попечительстве" предусмотрен институт попечительства в форме патронажа (помощника). Этот институт применяется в отношении совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности. Распоряжение имуществом в этом случае осуществляется на основании договора поручения или доверительного управления, а сделки совершаются с согласия подопечного.

Особое мнение. Специальное законодательство об опеке и попечительстве, в том числе упомянутый Федеральный закон "Об опеке и попечительстве", рассматривает по сути, гражданско-правовую конструкцию опеки и попечительства преимущественно как способ решения социальных задач, связанных с материальным содержанием малолетних и иных недееспособных лиц, воспитанием несовершеннолетних и пр. Отношения органов опеки и попечительства с опекунами и попечителями выстроены на отношениях публичного порядка - власти и подчинения, с большим содержанием фискальных элементов. На первое место в указанных нормативных актах выходит публично-правовая составляющая. Несомненно, что всестороннюю заботу о недееспособных (а это несовершеннолетние и лица, страдающие недугами) общество должно взять на себя. Однако социальные основы этой заботы не должны повлиять на цивилистическую конструкцию опеки и попечительства как способов обеспечения правосубъектности граждан.

3. В гражданском праве выработаны институты, призванные устранять неопределенность в отношении лиц, сам факт существования которых неизвестен. Это особо существенно именно для гражданского права, которое призвано обеспечивать определенность в регулируемых им отношениях, их участниках (И.А. Покровский).

Такими институтами являются: а) признание гражданина отсутствующим и б) объявление гражданина умершим.

Авторитетное мнение. Безвестно отсутствующим гражданин признается, а умершим объявляется. Это означает, что в первом случае констатируется факт, но не какая-нибудь презумпция, тогда как во втором случае сам факт уже не может быть выявлен, и потому его существование презюмируется (О.С. Иоффе).

Признание гражданина безвестно отсутствующим производится судом по заявлению заинтересованного лица, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. Годичный срок исчисляется со дня получения последних сведений об отсутствующем, а при отсутствии таковых - с первого числа месяца, следующего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствующем, или даже с 1 января следующего года. Имущество безвестно отсутствующего при необходимости поступает в доверительное управление лица, действующего по договору с органом опеки. Это имущество может быть использовано для осуществления сделок и выполнения обязанностей отсутствующего. При явке безвестно отсутствующего по решению суда устраняются все указанные ранее правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим.

Объявление гражданина умершим также производится судом, если в месте жительства гражданина нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет, а если он пропал при обстоятельствах, дающих основания предполагать о его смерти или гибели, - в течение шести месяцев. Вместе с тем военнослужащий или иной гражданин, пропавший без вести в связи с военными действиями, может быть объявлен судом умершим не ранее чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий. Днем смерти гражданина, объявленного умершим, является по общему правилу день вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Юридические последствия объявления гражданина умершим одинаковы с юридическими последствиями его смерти.

В случае явки гражданина, объявленного умершим, он вправе требовать от других лиц возврата сохранившегося имущества (кроме денег и ценных бумаг), если оно перешло к этим лицам безвозмездно. По возмездным сделкам имущество подлежит возврату, если доказано, что, приобретая имущество, приобретатели знали, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых.

Авторитетное мнение. Можно принять в соображение, что безвестное отсутствие зависит от произвола лица: только по исключению безвестно отсутствующий не даст о себе известия. На основании этого соображения, если в продолжение известного времени, в течение которого безвестно отсутствующий мог бы дать о себе весть, он не дает ее, можно предположить его умершим (Д.И. Мейер).

4. Для обеспечения определенности и устойчивости гражданских правоотношений ГК РФ (ст. 47) предусматривает государственную регистрацию следующих актов гражданского состояния:

рождение;

заключение брака;

расторжение брака;

усыновление (удочерение);

установление отцовства;

перемена имени;

смерть гражданина.

Регистрация этих актов производится органами записи актов гражданского состояния путем внесения соответствующих записей в книги регистрации актов (актовые книги) и выдачи гражданам свидетельств на основании указанных записей.

Административные, технико-юридические вопросы об исправлении и изменении записей, об их аннулировании и восстановлении и некоторые другие вопросы предусмотрены в п. п. 3, 4 ст. 47 ГК РФ и в Федеральном законе "Об актах гражданского состояния".

Правовой акт: специальный закон: Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния".

Литература

Мицкевич А.В. Субъекты советского права. М.: Гос. изд. юрид. литературы, 1962.

Красавчиков О.А. Социальное содержание правоспособности советских граждан // Правоведение. 1960. N 1. С. 12 - 25.

Субъекты гражданского права: Сборник научных работ / Отв. ред. д.ю.н., проф. Т.Е. Абова. Институт государства и права РАН, 2000.

Глава 6. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

§ 1. Общая характеристика юридического лица

Теории сущности юридического лица.

Определение, понятие и признаки юридического лица.

Наименование и фирменное наименование.

Местонахождение юридического лица.

Правоспособность. Учредительные документы.

Органы юридического лица. Реорганизация и ликвидация

1. Немного в науке о гражданском праве проблемных тем, которые в течение долгих столетий оставались окончательно не решенными и не поддающимися традиционным цивилистическим методам постижения правовой истины.

Одной из таких тем была и остается сущность юридического лица как субъекта гражданского права. Весь период со Средневековья до середины XX столетия велась бесконечная дискуссия о природе этого субъекта. Выдвигались и аргументировались самые разнообразные, порою диаметрально противоположные теории юридического лица. Цивилистические концепции простирались, в частности, от отрицания юридического лица как объекта права в принципе (Ю.С. Гамбаров) до теории коллектива (А.В. Венедиктов), от теории "человеческого союза" (О. Гирке) до "системы социальных связей" (О.А. Красавчиков).

Наглядным примером научной непримиримости и принципиальности могут служить слова одного из видных правоведов Германии.

Авторитетное мнение. Юридическое лицо как таковое неспособно к пользованию: оно не имеет ни интересов, ни целей. Оно не может иметь и прав, так как права возможны только там, где они достигают своего назначения, то есть могут быть полезны тому, кому они принадлежат. Право, которое не может достигать этой цели в лице того, за кем оно признано, есть химера, несовместимая с основной идеей права. Такая аномалия может быть только кажущейся: за видимым субъектом права скрывается настоящий. Настоящие субъекты права - не юридические лица как таковые, а составляющие их члены. Юридические лица - только особая форма, в которой их члены вступают в юридические отношения с внешним миром (Р.Ф. Иеринг, 1880 г.).

В настоящее время накал доктринальных прений значительно уменьшился. Обозначенная определенно и недвусмысленно позиция российского законодателя все дискуссии о сущности юридической личности переместила в сферу абстрактно-исторических исследований, заметного влияния на законодательство и правоприменительную практику не оказывающих.

2. Юридическое лицо - это наделенная гражданской правосубъектностью организация, которая имеет в собственности или на основании иного вещного права (хозяйственного ведения, оперативного управления) обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету и, как правило, счет в банке.

Как субъект гражданского права юридическое лицо характеризуется следующими признаками:

а) имущественной обособленностью и

б) юридической самостоятельностью.

Имущественная обособленность юридического лица выражается в обособлении его имущества от имущества иных субъектов. Обособленное имущество (денежные средства, вещи и т.д.) находится в обладании юридического лица на праве собственности или ином вещном праве и обеспечивает возможность участвовать в экономических отношениях и нести имущественную ответственность. Учредители юридических лиц по общему правилу не отвечают по их долгам. В соответствии с ГК РФ юридические лица, кроме лиц, финансируемых собственником учреждений, отвечают по обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Юридическая самостоятельность юридического лица позволяет выделить его из числа других участников гражданских правоотношений. Юридическое лицо от своего имени приобретает имущество, совершает сделки, ищет и отвечает в суде.

Если главные индивидуализирующие признаки гражданина как субъекта - его имя и место жительства, то для юридического лица такими признаками являются:

а) наименование и

б) место нахождения.

Наименование любого юридического лица кроме собственно названия должно содержать информацию о его организационно-правовой форме.

Пример. Открытое акционерное общество "Магнитогорский металлургический комбинат". Это полное наименование включает сведения об организационно-правовой форме и наименование. Как правило, подобные юридические лица предусматривают в учредительных документах как полное, так и сокращенное наименование. В приведенном примере сокращенным наименованием юридического лица может быть ОАО "ММК".

Наименование некоммерческих организаций (учреждение, фонд, ассоциация и т.д.) кроме наименования и места нахождения должно содержать указание на характер деятельности.

Пример. Негосударственное музыкально-образовательное учреждение "Сюита".

Коммерческие организации, наиболее активно участвующие не просто в экономических отношениях, а в отношениях предпринимательских, в бизнесе, должны иметь фирменное наименование.

Термин "фирма" - синоним термина "фирменное наименование". Исстари фирма воспринималась как наименование коммерсанта. Фирма - своего рода лицо коммерсанта, коллективного или единоличного. Применение понятия "фирма" для обозначения самого лица или организации юридически некорректно.

Фирменное наименование - это не только средство индивидуализации коммерческой организации, но и объект исключительных прав (ст. 1473 ГК РФ), охраняемый законом от неправомерного использования третьими лицами.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Место государственной регистрации определяется, в свою очередь, местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица.

3. Кроме особенностей, характерных для всех субъектов гражданского права, правосубъектность юридических лиц отличается и специфическими чертами. В том числе:

а) правоспособность юридического лица должна соответствовать целям, которые предусмотрены в его учредительных документах;

б) отдельными видами деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо согласно ст. 49 ГК РФ может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии);

в) дееспособность юридического лица обычно особо не выделяется - она предполагается как юридическое качество его органов.

Наделение организаций качеством юридического лица является необходимым условием для их участия в хозяйственной жизни, в товарно-рыночных (коммерческих) отношениях, для обеспечения защиты их прав, прав их учредителей и членов. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом.

Регулирование организации и функционирования юридических лиц по ГК РФ отличается в соответствии с общими началами законодательства универсальностью и диспозитивностью. Граждане вправе создавать юридические лица, участвовать в них по своему усмотрению. При этом в качестве общего правила установлено:

коммерческие организации, кроме унитарных и казенных предприятий, а также иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

4. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.

Юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации путем внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Гражданский кодекс предусматривает принятие специального закона о регистрации юридических лиц, который детализирует порядок регистрации.

Правовой акт: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Закон предусматривает нормативно-явочный порядок регистрации. Какое-либо разрешение или согласование с кем-либо для регистрации юридического лица не требуется. Отказ в государственной регистрации допускается только по основаниям, установленным законом, а именно в двух случаях:

а) при непредставлении необходимых по закону документов;

б) при представлении документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Государственная регистрация требуется также при реорганизации и ликвидации юридических лиц, при внесении изменений в их учредительные документы.

5. Учредительные документы юридического лица - главные его документы. Юридические лица действуют на основании положений этих документов. Учредительные документы юридического лица - это своего рода паспорт, документы, удостоверяющие личность этого субъекта.

В соответствии с ГК РФ учредительными документами юридического лица являются:

- устав;

- учредительный договор.

В зависимости от организационно-правовой формы юридического лица требуется установленное законом наличие или сочетание этих учредительных документов. Так, акционерные общества действуют на основании только устава, общества с ограниченной ответственностью - на основании устава и учредительного договора (до 1 июля 2009 г.), а товарищества - на основании только учредительного договора.

Гражданский кодекс в качестве исключения допускает возможность деятельности некоммерческих организаций в качестве субъекта гражданского права без устава и учредительного договора, на основании общих положений об организациях данного вида. К организациям, не имеющим учредительных документов, но являющимся юридическими лицами, в частности, относятся государственные корпорации.

Учредительные документы всех видов юридических лиц должны содержать как минимум следующие сведения:

а) наименование;

б) место нахождения;

в) порядок управления деятельностью юридического лица.

Другие необходимые сведения, которые должны включаться в учредительные документы, определяются гражданским законодательством, регулирующим порядок создания и деятельности соответствующего вида юридического лица. В частности, ГК РФ и Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" для данного типа коммерческих организаций предусматривают необходимость включения в учредительные документы, кроме общих сведений (название, место нахождения, порядок управления), дополнительных:

- условия о размере уставного капитала;

- о размере долей участников;

- о порядке внесения вкладов и ряд других.

Изменения учредительных документов юридического лица подлежат государственной регистрации и по общему правилу приобретают силу для третьих лиц с момента такой регистрации.

6. Правосубъектность (праводееспособность) юридического лица в той части, которая относится к дееспособности, осуществляется через органы юридического лица.

Авторитетное мнение. Органы юридического лица - особая юридическая конструкция, позволяющая юридическому лицу реализовать свою правоспособность. Эта юридическая конструкция дает возможность определенному лицу (единоличный орган) или группе лиц (коллегиальный орган) формировать и выражать вовне волю юридического лица, а также в соответствии со своей компетенцией представлять интересы юридического лица без специального на то уполномочия (без доверенности) (Д.В. Мурзин).

Органами юридического лица могут быть директор (генеральный директор, президент и т.д.), правление и др. Вид, наименование и компетенция органов юридического лица определяются законодательством о соответствующей группе юридических лиц и учредительными документами этого лица.

Действия органа юридического лица (например, генерального директора) - это действия самого юридического лица, которое и только которое приобретает гражданские права и принимает гражданские обязанности. Сообразно этому указанные органы имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Авторитетное мнение. Юридическое лицо - бесплотная идея; каким же образом проявит оно гражданскую деятельность? Средство состоит в том, что создается орган юридического лица, действия которого считаются действиями самого юридического лица: признавая существование юридического лица, законодательство в то же время определяет орган, через которые оно должно проявлять свою гражданскую деятельность (Д.И. Мейер).

7. От органов юридического лица необходимо отличать структурные подразделения этого лица: департаменты, отделы, управления и т.д. Структурные подразделения всего лишь характеризуют внутреннее, организационное строение субъекта; они не могут выражать своими действиями вовне волю собственно юридического лица. Безусловно, структурные подразделения могут, например, вести служебную переписку. Но эти действия не являются действиями юридического лица.

К структурным подразделениям юридического лица относятся также представительство и филиал, отдаленные от места нахождения юридического лица территориально.

Представительство - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, которое также расположено вне места нахождения юридического лица и осуществляет все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Филиал по объему выполняемых функций значительно превышает представительство.

И представительства, и филиалы, как и другие структурные подразделения, не являются юридическими лицами, они действуют на основании утвержденных для них положений, а их руководители - на основании доверенности, выданной органом юридического лица.

8. Юридическое лицо создается, как правило, на неопределенный срок. Все в этом мире рано или поздно изменяется и прекращается. Так и правовая судьба юридического лица может быть изменена или прекращена. Существенное изменение главных признаков юридического лица происходит путем его реорганизации.

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена в пяти формах:

- слияния;

- присоединения;

- разделения;

- выделения;

- преобразования.

Слияние - это соединение двух или более лиц в одно. При слиянии юридических лиц эти лица прекращаются, а права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникающему юридическому лицу.

Присоединение - к одному лицу присоединяется, "вливается" в него другое. Присоединяющееся лицо прекращается, а его права и обязанности переходят к "остающемуся".

Разделение - форма реорганизации, противоположная слиянию, - юридическое лицо разделяется на два или более новых лица. При разделении юридического лица следует его прекращение, а права и обязанности переходят к вновь созданным лицам.

Выделение - форма реорганизации, противоположная присоединению, - из существующего юридического лица выделяется, "отпочковывается" от него новое лицо (или несколько лиц), к которому переходит часть прав и обязанностей материнского лица.

Преобразование - изменение организационно-правовой формы субъекта, своего рода преображение юридического лица. При данной реорганизации также прекращается первоначальное лицо, но одновременно с этим возникает новое, принимая на себя все права и обязанности преобразуемого лица. Так, производственный кооператив может быть преобразован в общество с ограниченной ответственностью.

В четырех формах реорганизации (слияние, присоединение, разделение и преобразование) происходит прекращение юридического лица. В пятой форме (выделение) лицо появляется без прекращения иных лиц. Но во всех формах реорганизации законодатель обеспечивает стабильность экономических отношений и интересы третьих лиц путем конструкции правопреемства.

Правопреемство - необходимое условие при реорганизации юридических лиц. ГК РФ в ст. ст. 58 и 59 предусматривает решение вопросов правопреемства, при котором в зависимости от формы реорганизации применяются разделительные балансы или передаточные акты. Указанные документы утверждаются учредителями (участниками) или органом, принявшим решение о реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации.

Реорганизация в любой форме может быть осуществлена по решению учредителей (участников) юридического лица или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация в форме разделения или выделения может осуществляться по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда, а в формах слияния, присоединения или преобразования - с согласия уполномоченных государственных органов (например, в отношении субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизованного юридического лица. Последние вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства реорганизуемого юридического лица и возмещения убытков. При невозможности определения правопреемника вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по указанным обязательствам.

Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации и внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

9. Гражданское право исходит из непрерывности и стабильности экономических и иных отношений, входящих в предмет гражданско-правового регулирования. Конструкция правопреемства обеспечивает сохранность гражданских правоотношений. Вместо выбывающего участника встает другое лицо. Даже смерть гражданина по общему правилу не прерывает осуществления прав и обязанностей - в наследственной массе права и обязанности переходят к другим лицам. И есть только одно принципиальное исключение из этого правила - ликвидация юридического лица.

Ликвидация юридического лица - это его прекращение без перехода прав и обязанностей к другим лицам в порядке правопреемства.

Ликвидация осуществляется путем:

а) решения его учредителей (участников) или уполномоченного им органа, в том числе с достижением цели, ради которой оно создано;

б) решения суда в случае грубых нарушений закона при его создании и функционировании, если эти нарушения носят неустранимый характер, в том числе при осуществлении регламентированной деятельности без лицензии, а также в случае признания коммерческой организации, потребительского кооператива или фонда несостоятельными (банкротами).

Лицо, принявшее в соответствии с законом решение о ликвидации юридического лица, обязано незамедлительно сообщить об этом в государственный орган, ведущий Единый государственный реестр, для внесения в него сведения о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации. При этом назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор) и определяются сроки и порядок ликвидации.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами составляется промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации, и на основании которого удовлетворяются требования кредиторов. Если средств баланса недостаточно для удовлетворения всех требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов.

В соответствии с принципами, установленными в отношении граждан, требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

первая очередь - требования граждан за причинение вреда жизни или здоровью;

вторая очередь - требования по выходным пособиям и оплате труда лиц, работающих по трудовым и авторским договорам;

третья очередь - требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

четвертая очередь - задолженность по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

пятая очередь - расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов, предъявленные после установленного срока, не признанные ликвидационной комиссий и не удовлетворенные из-за недостаточности имущества, считаются погашенными.

После завершения расчетов с кредиторами составляется ликвидационный баланс (завершающий). В ГК РФ (п. п. 4 - 6 ст. 63), других нормативных актах предусмотрены особые случаи, связанные с удовлетворением требований кредиторов. После удовлетворения требований кредиторов оставшееся имущество передается учредителям (участникам), имеющим в отношении этого имущества в соответствии с законом вещные или обязательственные права.

В правоприменительной практике процесс ликвидации юридического лица занимает длительное время, требует совершения большого числа юридических действий, проведения фискальных проверок и т.д.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свое существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

10. Как и в отношении граждан - индивидуальных предпринимателей, ГК РФ предусматривает возможность признания судом юридического лица (коммерческой организации, потребительского кооператива, фонда) несостоятельным, то есть банкротом, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Такое признание влечет за собой ликвидацию юридического лица. Указанные выше юридические лица могут совместно с кредиторами по своей инициативе принять решение о добровольной ликвидации по этому основанию.

Все эти вопросы, а также многие другие вопросы о признании юридического лица несостоятельным, в том числе процедуры по оздоровлению экономического и финансового положения организации, назначению "внешнего управляющего", другие процедурные проблемы, детально отрегулированы в Законе о несостоятельности (банкротстве).

Правовой акт: Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

К сожалению, действующие нормативные положения о несостоятельности (банкротстве) и практика их применения не до конца еще отработаны, не во всех случаях исключают злоупотребления в этой области, в том числе использование этого института, так же как и институтов в области акционирования, для передела собственности.

§ 2. Основные виды юридических лиц

Понятие видов юридических лиц.

Классификация юридических лиц.

Коммерческие и некоммерческие организации.

Деление юридических лиц по правам

учредителей на их имущество

1. В отличие от граждан, юридические лица принципиально отличаются друг от друга как внутренней конструкцией, так и внешними проявлениями правоспособности. Необходимость значительного числа разновидностей юридических лиц вызвана разнообразием способов формирования имущества юридических лиц и целей их создания.

Виды юридических лиц - это подразделения всей системы юридических лиц - основные группы организаций, отражающие состояние и направления экономико-социальной и духовной жизни общества, участие граждан в различных объединениях, имеющих гражданскую правосубъектность.

2. Классификация юридических лиц, как и многие иные классификации в гражданском праве, проводится по различным критериям (основаниям). В юридической литературе классификации лиц проводились по многочисленным и разнообразным основаниям. Как известно, всякая классификация должна иметь практическую значимость. В связи с этим важными представляются классификации юридических лиц, предусмотренные Гражданским кодексом:

а) по целям деятельности;

б) по правам учредителей на имущество юридического лица;

в) по форме собственности на имущество юридических лиц.

По целям деятельности все юридические лица делятся на две большие группы:

коммерческие организации;

некоммерческие организации.

В настоящее время это разделение юридических лиц в России отражает положение российского общества в экономической сфере.

Коммерческие организации - это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Коммерческие организации включают три основные разновидности:

хозяйственные товарищества и общества;

производственные кооперативы;

государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Все остальные юридические лица, наделяемые гражданской правосубъектностью (кроме публичных образований), приобрели в гражданском законодательстве название "некоммерческие организации".

Некоммерческие организации - это юридические лица, не имеющие в качестве своей основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющие свою прибыль (доходы) между членами и участниками организации.

К некоммерческим организациям, в частности, относятся потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, учреждения, фонды.

Важно, что организационно-правовые формы коммерческих организаций должны быть предусмотрены только Гражданским кодексом, а некоммерческих - Гражданским кодексом и иными законами. Например, некоммерческая организация в виде некоммерческого партнерства предусмотрена не Кодексом, а иным федеральным законом.

Деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие во многом носит формально-юридический характер. Рубрика "некоммерческие организации" охватывает организации различного профиля (политические, профсоюзные, кооперативные, религиозные, спортивные, "по интересам граждан" и др.). Они призваны занять должное место среди юридических лиц по своим позитивным характеристикам не только потому, что их место и роль в общественной жизни по мере развития гражданского общества имеют тенденцию к возрастанию, но и потому, что их правосубъектность приобретает особые черты (и при защите статуса и имущественного положения организации, и при реализации таких институтов гражданского права, как интеллектуальная собственность, личные неимущественные права и др.).

По правам учредителей на имущество юридических лиц последние классифицируются на три группы:

юридические лица, учредители которых имеют обязательственные права по отношению к имуществу этих лиц;

юридические лица, учредители которых имеют право собственности на имущество этих лиц;

юридические лица, учредители которых не имеют прав на имущество этих лиц.

К первой группе лиц принадлежит, в частности, большинство коммерческих организаций (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы). Переданное учредителями имущество становится собственностью таких лиц, а учредители "в ответ" получают определенные обязательственные права по отношению к лицу и его имуществу: приобретают право участвовать в управлении лицом, право на часть прибыли и т.д.

Вторая группа юридических лиц не является собственником переданного им имущества. Имущество остается у учредителя в собственности, а учрежденные им лица владеют имуществом на иных, особых и ограниченных вещных правах: праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления. К лицам этого вида относятся унитарные предприятия и учреждения.

К третьей группе относится большинство некоммерческих организаций. Учредители этих лиц не обладают какими-либо правами (обязательственными или вещными) по отношению к этим лицам и их имуществу. К таким лицам, в частности, относятся общественные и религиозные организации, фонды.

В гражданском праве сохраняет свое значение деление юридических лиц по признаку формы собственности, государственности - государственные (унитарные предприятия, публичные образования) и негосударственные юридические лица.

В этом отношении сохраняет существенное значение деление разнообразных юридических лиц на:

организации, занимающиеся хозяйственной деятельностью и действующие на своей "собственнической" основе (праве собственности, праве хозяйственного ведения и др.);

управленческие, социально-культурные и иные субъекты, действующие на основе и в пределах публичной (государственной) собственности или иных собственнических отношений.

В современной литературе выделяются также классификации юридических лиц:

на корпорации (имеющие членство - хозяйственные общества, кооперативы) и учреждения (не имеющие членства - фонды, автономные некоммерческие организации),

на частные и публичные и пр.

§ 3. Общие черты и виды коммерческих организаций

Понятие и виды коммерческих организаций.

Перечень коммерческих организаций

1. Организационно-правовые формы коммерческих организаций предусмотрены исключительно Гражданским кодексом. Этим подчеркивается важность данной группы юридических лиц. Коммерческие организации по существу, составляют экономику общества, создают энергетическую и материальную основу страны, обеспечивают товарное производство и имущественный оборот.

В России в этой сфере действуют как частные компании, так и государственные предприятия. Подавляющее большинство крупных и средних коммерческих организаций, основанных на частной собственности, было создано в последние два десятилетия в результате приватизации всеобщего социалистического хозяйства. Определенный "приватизационный оттенок" проявляется в деятельности подобных лиц и в настоящее время.

Главным признаком коммерческих организаций является цель создания: исключительно для извлечения прибыли, для участия в предпринимательской сфере, полной рисков, характеризуемой повышенной ответственностью. Предпринимательская деятельность требует и особых свойств участников. Такие свойства коммерческих организаций вырабатывались веками и воплотились в современном законодательстве об этих лицах.

2. К коммерческим организациям относятся следующие юридические лица.

Во-первых, хозяйственные товарищества:

- полное товарищество;

- товарищество на вере.

Во-вторых, хозяйственные общества:

- акционерное общество;

- общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной ответственностью.

В-третьих, производственные кооперативы.

В-четвертых, унитарные предприятия:

- федеральные;

- государственные;

- муниципальные.

Первые три группы коммерческих организаций основаны на частной собственности, четвертая - на основе публичной (государственной и муниципальной) собственности.

Наиболее классическими являются конструкции хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ. Товарищества традиционно называют объединением лиц, а общества - объединением капиталов.

§ 4. Хозяйственные товарищества и общества

Понятие и виды хозяйственных товариществ и обществ.

Полное товарищество. Товарищество на вере.

Общество с ограниченной ответственностью.

Общество с дополнительной ответственностью.

Акционерное общество.

Дочернее и зависимое хозяйственные общества

1. Хозяйственные товарищества и общества - это основная разновидность коммерческих организаций с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным, складочным капиталом, принадлежащим товариществу или обществу на праве собственности.

2. В число хозяйственных обществ и товариществ входят:

полное товарищество;

товарищество на вере;

общество с ограниченной ответственностью;

общество с дополнительной ответственностью;

акционерное общество.

Каждое из указанных обществ может быть учреждено одним лицом, равно как и состоять из одного лица - субъекта гражданского права.

Гражданский кодекс определяет, в каких разновидностях товариществ и обществ и в каком качестве могут участвовать отдельные субъекты, в том числе индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Так, государственные и муниципальные органы не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере.

Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества может быть разнообразное имущество - деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку.

Хозяйственные товарищества и общества вправе преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы.

Многие положения о хозяйственных товариществах и обществах, закрепленные в ГК РФ и в особых законах, относятся к детализации особенностей и практической деятельности отдельных коммерческих организаций, в том числе к правам и обязанностям их участников, преобразованию товариществ и обществ. Законодательство, особенно о хозяйственных обществах, обширно, и в каждом случае при квалификации какой-либо стороны деятельности общества требуется специальное исследование с учетом точного текста особых законов, учредительных документов. В настоящем учебнике раскрываются только принципиальные, коренные положения.

3. Полное товарищество - хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Среди норм, установленных ГК РФ в отношении полного товарищества, существенное значение имеют, в частности, следующие.

А. Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

Б. Участник товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

В. Прибыль и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором или иным соглашением участников.

Г. Участник товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе в товариществе (не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества).

Авторитетное мнение. Полное товарищество - исторически самая ранняя из всех предпринимательских организационно-правовых форм. В этой форме наиболее ярко выражены личный элемент и, напротив, ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. Поэтому использование полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Однако именно с этим недостатком полного товарищества тесно связаны его достоинства, которые делают полное товарищество весьма привлекательной формой предпринимательства (Г.Е. Авилов).

4. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - это хозяйственное товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полные товарищи), имеются один или несколько участников - вкладчиков. Эти вкладчики (коммандитисты) несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Среди норм, установленных в ГК РФ в отношении товарищества на вере, существенное значение имеют, в частности, следующие.

А. В данной разновидности товарищества установлены принципиальные различия между полными товарищами (их положения и действия регулируются в основном нормами о полном товариществе) и вкладчиками-коммандитистами, статус, права и обязанности которых в основном определяются положением "вкладчика".

Б. Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляют полные товарищи (руководствуясь в основном нормами о полном товариществе). Вкладчики же вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества, выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

В. Главное право вкладчиков-коммандитистов - это получение части прибыли товарищества, причитающейся на их долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором. При ликвидации товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Авторитетное мнение. В товариществе на вере существует двоякая ответственность: одни участники (товарищи) отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, другие участники (вкладчики) - только определенным вкладом. Эта ограниченная ответственность способствует привлечению к этой форме соединения большего числа лиц, нежели к полному товариществу.

Внутри товарищества на вере из участников с неограниченной ответственностью слагается полное товарищество, которое подчиняется правилам, установленным для этой формы соединения.

В товариществе на вере купцом является само товарищество (торговый дом), от имени которого производится торговля (Г.Ф. Шершеневич).

5. Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества не отвечают по обязательствам общества - они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенного ими вклада.

В современной России общество с ограниченной ответственностью - одна из самых распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Кроме Гражданского кодекса порядок создания и деятельности такого общества регламентируется специальным законом.

Правовой акт: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Среди норм, предусмотренных гражданским законодательством, регулирующих порядок создания и деятельности общества с ограниченной ответственностью, существенное значение имеют, в частности, следующие.

Учредительными документами общества являются учредительный договор (до 1 июля 2009 года) и устав.

Судебная практика. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества приоритет как для участников общества, так и для третьих лиц имеют положения устава общества (Постановление Пленумов ВС и ВАС от 09.12.1999 N 90/14).

Число участников общества не должно превышать предел, установленный законом; в противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а затем (при отсутствии преобразования) - ликвидации в судебном порядке. Такой предел установлен - не более 50 участников.

Общество с ограниченной ответственностью не вправе иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного лица.

Например, гражданин учреждает общество "А". Общество "А" не вправе "в одиночку" учреждать другое общество "Б", поскольку правовая логика и существо общества с ограниченной ответственностью квалифицируют такое общество "Б" как в определенном смысле притворное, "отдаляющее" фактического участника (гражданина) от обязанностей и рисков учредителя. В то же время закон допускает ситуацию, когда общество "Б" совместно учреждается гражданином и созданным им ранее обществом "А".

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала - 100 минимальных размеров оплаты труда (в настоящее время это 10000 рублей). В ГК РФ и специальном законе установлены правила, связанные с уменьшением и увеличением уставного капитала.

Высшим органом общества является общее собрание; в нем также создается исполнительный орган - коллегиальный или (и) единоличный (директор), подотчетный общему собранию.

Общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников. Оно вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.

С 1 июля 2009 года вступают в силу изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Наиболее важными нововведениями являются следующие:

а) единственным учредительным документом общества является его устав;

б) выход участника из общества без согласия других участников возможен только в случае, если это предусмотрено уставом общества;

в) выход единственного или последнего участника из общества не допускается;

г) минимальный размер уставного капитала определен конкретно в 10000 рублей.

Кажущаяся простота общества с ограниченной ответственностью, небольшой уставный капитал, нормативно-явочный порядок регистрации не только инициировали включение в предпринимательский оборот большого числа граждан, но и повлекли негативные последствия. Созданные общества не выполняли свою главную цель - получение прибыли, и их учредители, потеряв вклады в уставный капитал, по существу, "отказывались" от участия в обществе. "Брошенные" общества исчислялись десятками тысяч.

Другая группа негативных последствий - недопонимание учредителями отличий общества от товарищества. Создавая общество, участники выстраивали фактические отношения по конструкции товарищества - кроме вклада в уставный капитал включали в "дело" другое личное имущество и личное участие. Рано или поздно противоречие между юридической формой и фактическими обстоятельствами порождало неразрешимые правовые и житейские конфликты, ведущие к прекращению общества.

Негативные примеры не умаляют достоинств общества с ограниченной ответственностью. При верном использовании эта проверенная временем форма дает замечательные результаты.

6. Общество с дополнительной ответственностью - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, а участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Сущность данной организационно-правовой формы (она является самостоятельной, а не разновидностью общества с ограниченной ответственностью) - в дополнительной кратной ответственности. Участники рассматриваемого общества заранее определяют в учредительных документах, в какой кратности ко вкладу они будут нести имущественную дополнительную ответственность по обязательствам общества, например двукратную, десятикратную, стократную... Элемент дополнительной ответственности участников определенным образом сближает данное общество с товариществом.

При банкротстве одного из участников общества его ответственность по обязательствам общества распределяется между другими участниками пропорционально их вкладам.

При регулировании отношений, связанных с данным обществом, применяются нормы, установленные для обществ с ограниченной ответственностью.

7. Акционерное общество - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, владельцы которых (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерная форма коммерческой организации - высшее достижение юридической и экономической мысли, буквально "выстраданная" в течение не одного столетия. Глубокая, многоуровневая и многогранная акционерная форма юридического лица требует достойного состояния не только экономики, но и общественной культуры. В классическом акционерном обществе участники (акционеры) максимально юридически отдалены от самого общества. Отношения акционера и акционерного общества опосредуются акциями, не только дающими право на участие в управлении обществом и на получение части прибыли (дивидендов), но и являющимися ценными бумагами, имеющими отдельную товарную стоимость.

Из истории цивилистики. Положительные стороны акционерных соединений:

a) ограниченная определенным вкладом ответственность привлекает к предприятию огромное число лиц, имущественные средства которых в совокупности представляют крупный капитал;

b) величина основного капитала и незначительность риска для каждого участника дают возможность открывать такие предприятия, которые недоступны для сравнительно незначительных средств единичных лиц и опасны для всего их имущества;

c) успех предприятия делается независимым от судьбы предпринимателя и потому отличается большей прочностью и долголетием;

d) выгоды крупных предприятий распределяются между большим числом лиц, чем при единоличных предприятиях.

Положительным сторонам соответствуют отрицательные:

a) многочисленность личного состава и его разбросанность затрудняют контроль за ведением дела;

b) ограниченность ответственности привлекает к акционерным предприятиям лиц, совершенно незнакомых с задачами торговых промыслов и потому неспособных ни проверить деятельность учреждений, ни сдерживать рискованные операции распорядителей;

c) ожидание крупных и быстрых барышей, разжигаемое подкупленными органами печати, возбуждает дурные инстинкты в обществе до полного ослепления;

d) наиболее страдающими от акционерной спекуляции являются недостаточные классы населения, несущие торговому делу свои последние сбережения (Г.Ф. Шершеневич).

Российские акционерные общества - это преимущественно общества, возникшие в результате широкой приватизации государственного имущества. Начальная фаза создания таких обществ - не реальное объединение капиталов, а результаты приватизации.

В России в 1990-х годах в ходе экономических реформ акционерные общества (причем при отсутствии развитых капиталистических отношений) были широко использованы по инициативе действовавшей в то время государственной власти. В том числе в целях приватизации. Отсюда - то привилегированное положение, которое получили акционерные общества в законе и на практике.

Однако в российских условиях акционерные общества (опирающиеся на образцы некоторых стран, таких как США), хотя и принесли некоторые положительные результаты в развитии рыночных отношений, характерные для стадии первоначального накопления капитала, не реализовали в сколько-нибудь значительной мере те надежды, которые на них возлагались, а напротив, повлекли за собой некоторые негативные явления в экономике и социальной жизни. Во многих случаях они стали источником обогащения ряда предпринимателей, связанных с властью (олигархов), способом дележа и передела собственности, создания иллюзии о будто бы уже состоявшемся господстве в России рыночных отношений. Многие факты говорят не только о необходимости совершенствования правового регулирования акционерных отношений, но и о необходимости использования более широкого арсенала средств приватизации, разгосударствления и активизации хозяйственной деятельности, особенно в области малого и среднего предпринимательства.

В ряде стран в условиях развитого капитализма, прежде всего в США, акционерные общества заняли доминирующее положение среди субъектов хозяйственной деятельности. Это в известной мере повлияло на состояние всего общества, когда возникли олигархические тенденции и корпоративные отношения стали возвышаться над статусом личности. В ряде же других экономически и социально развитых стран с глубокими демократическими традициями акционерные общества имеют ограниченное значение, используются главным образом при необходимости концентрации капитала для выполнения общенациональных и других крупных экономических задач.

Какие бы ни были первоначальные условия создания акционерных обществ, форма последних настолько устойчива и крепка, что рано или поздно содержание выстроится по классическим акционерным канонам.

Кроме Гражданского кодекса создание и деятельность акционерных обществ регулируются специальным законодательством.

Правовые акты: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах";

Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Среди норм, установленных в ГК РФ и других законах в отношении акционерных обществ, существенное значение имеют, в частности, следующие.

Учредительным документом акционерного общества является устав.

Акционерные общества подразделяются на два вида:

а) открытые - общества, участники которых могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров;

б) закрытые - общества, акции которых распределяются только среди их учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Акционеры этой разновидности акционерных обществ имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Число участников закрытого общества не должно превышать предел, установленный законом (не более 50); в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а затем (при отсутствии преобразования) - ликвидации в судебном порядке.

Уставный капитал открытого акционерного общества не может быть менее 1000 минимальных размеров оплаты труда, уставный капитал закрытого общества не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда (аналогично с обществом с ограниченной ответственностью).

Акции могут быть двух видов - простые и привилегированные (не более 25%).

Простые акции дают владельцу право: на участие в управлении обществом;

на получение части имущества после ликвидации общества;

на получение дивидендов.

Владелец привилегированных акций имеет право на получение зафиксированных в уставе дивидендов независимо от результатов деятельности общества. За эту привилегию акционер не участвует в управлении обществом.

Акционерное общество не вправе иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Он определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

В ГК РФ и специальном законе установлены детализированные правила, посвященные порядку и пределам уменьшения и увеличения уставного капитала.

Управление акционерным обществом осуществляется по правилам, по ряду пунктов близким к нормам, регулирующим отношения представительной демократии (как политического института) вообще.

Органами общества являются:

общее собрание акционеров;

совет директоров (в обществе с числом акционеров более 50),

коллегиальный или (и) единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор.

Законодательством в отношении ряда органов управления установлена исключительная компетенция.

Разновидностью закрытого акционерного общества является акционерное общество работников, или народное предприятие.

Правовой акт: Федеральный закон от 19 июля 1998 года N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народного предприятия)".

В данной организационно-правовой форме законодатель предпринял попытку объединить формы акционерного общества и кооператива. Широкого распространения данный вид юридических лиц не получил.

Акционерное общество может быть ликвидировано или реорганизовано. Оно вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

8. Наряду с основными видами и разновидностями хозяйственных товариществ и обществ Гражданский кодекс выделяет субъекты, так сказать, "второго ряда". Это дочерние и зависимые хозяйственные общества.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Основное и дочернее общества несут солидарную ответственность по сделкам дочернего общества, совершенным по указанию основного. Если обязывающие указания основного общества довели дочернее до банкротства, основное несет субсидиарную (дополнительную) ответственность.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

В настоящее время категории основного и дочернего (зависимого) обществ стали легальной предпосылкой формирования обществ (объединений) высокого ранга - холдинговых компаний, в которых складываются своеобразные управленческие отношения.

§ 5. Производственные кооперативы (артели)

Понятие и признаки. Порядок создания и деятельности

1. Производственный кооператив - это коммерческая организация в виде добровольного объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Кооперативная (артельная) форма хозяйствования является исторически традиционной для России.

Авторитетное мнение. Артель есть народная форма товарищества, возникшая непосредственно из хозяйственных потребностей и условий природы и быта. В этом смысле ее можно назвать не учреждением, а явлением быта, по преимуществу общинного: отсюда возник сам собой наш обычай жить и промышлять не в одиночку, а миром, или гнездом и массой. Как в сельскохозяйственном быту, у нас устроилась община с уравнением владения в общем тягле по хозяйственной силе каждого, так, особенно в кругу отхожего промысла, исходящего из той же общины, возникла форма подобного же общинного, непосредственного союза в виде артели. Исследование этого явления народной жизни само по себе весьма любопытно, но едва ли достижима та цель, которую иногда имеют в виду исследователи, - уловить в этом явлении твердые юридические начала (К.П. Победоносцев).

Главными признаками производственного кооператива, отличающими его и от хозяйственных обществ, и от товариществ, являются:

а) личное трудовое участие членов кооператива (число лиц, внесших паевой взнос, но не участвующих своим трудом, ограничено двадцатью процентами);

б) число членов кооператива не должно быть менее пяти;

в) члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива.

Производственные кооперативы пока не получили должного распространения среди участников экономических отношений, уступая числом обществам с ограниченной ответственностью. Требуется время и предпринимательский опыт, чтобы артели возродились как одна из основных форм коллективного труда и бизнеса.

2. Порядок создания и деятельности производственных кооперативов регламентируется не только Гражданским кодексом, но и специальным законодательством.

Правовые акты: Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах";

Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации".

Среди существенных признаков и особенностей производственных кооперативов следует отметить следующие.

Во-первых, предметом деятельности кооперативов данной разновидности (артелей) являются производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, оказание услуг, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг.

Во-вторых, артели действуют на основе ГК РФ, а также других законов и учредительных документов (уставов), в которых может быть предусмотрено участие в производственном кооперативе других юридических лиц. В основе их деятельности - членство. Имущество, находящееся в собственности, делится на паи его членов (часть имущества по уставу составляет неделимый фонд, используемый на цели, определяемые уставом). Члены кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены Законом "О производственных кооперативах" и уставом.

В-третьих, управление кооперативом осуществляют члены кооператива - общее собрание (высший орган), наблюдательный совет (в кооперативах с числом членов более 50), правление и (или) его председатель.

В-четвертых, член артели вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему по окончании финансового года должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом.

В-пятых, обращение взыскания на пай члена кооператива по его собственным долгам допускается лишь при недостатке у него иного его имущества и в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание при этом не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

В-шестых, производственный кооператив по единогласному решению его членов может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество.

§ 6. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Приватизация. Определение унитарного предприятия.

Право хозяйственного ведения и оперативного управления.

Виды унитарных предприятий. Казенные предприятия

1. Десятки лет прошлого века в России создавалась единая, плановая и мощная система социалистического хозяйства. В громадной стране каждое предприятие - ячейка народного хозяйства. Централизация и скрупулезное планирование всего (от Калининграда до Владивостока) производства и поставок, цен и качества (от самолетов до авторучек), объемов и периодов неминуемо и естественно должны были привести и привели к падению колосса.

Нельзя объять необъятное. К. Прутков.

Гигант социалистического хозяйства подвергся "шоковой терапии", и в течение исторически краткого времени (10 - 15 лет) подавляющее число заводов и фабрик, торговых баз и магазинов, общепитовских трестов и ресторанов, гостиниц и стадионов, газет и многого другого имущества перешло в частную собственность. Государство сохранило в своем ведении наиболее важные для страны производства, в первую очередь - военно-промышленный комплекс, социально значимые объекты, убыточные предприятия.

Основную юридическую конструкцию государственного (публичного) участия в экономических отношениях законодатель сохранил прежнюю - организационно-правовую форму унитарного предприятия.

2. Унитарное предприятие - это коммерческая организация, осуществляющая производственную, иную хозяйственную деятельность в качестве государственного или муниципального предприятия и наделенная в отношении закрепленного за ней собственником имущества правом хозяйственного ведения или (казенное предприятие) правом оперативного управления.

Унитарные предприятия действуют на основании норм Гражданского кодекса, учредительных документов (уставов). В соответствии с этим их правовое положение, в принципе, такое же, как и положение иных субъектов гражданского права, юридических лиц.

Вместе с тем ГК РФ и законом введен ряд ограничений, в том числе при совершении сделок, которые не позволяют им в полной мере участвовать в товарно-рыночных отношениях.

Правовой акт: Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Главной, обусловливающей все иные признаки особенностью данного вида коммерческих организаций является то, что унитарное предприятие не является собственником находящегося в его обладании имущества.

Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности. Оно принадлежит унитарному предприятию исключительно на ином, ограниченном вещном праве - на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Термин "унитарное", то есть единое, характеризует переданное унитарному предприятию имущество - оно неделимо. Это имущество является неделимым, не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В то же время предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом; но оно не несет ответственности по обязательствам собственника имущества.

Характер права на имущество унитарного предприятия влечет и особенности:

а) в форме унитарного предприятия могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия;

б) унитарное предприятие обладает не универсальной, как все иные коммерческие организации, а специальной правоспособностью (в пределах целей и предмета деятельности);

в) руководитель предприятия назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.

ГК РФ и специальный закон по характеру прав на имущество различают два основных вида унитарных предприятий:

а) предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения;

б) предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, - это унитарное предприятие в строгом значении. Право хозяйственного ведения, на котором основаны предприятия этого вида, является по своей сути вещным правом общедозволительного действия, близким к праву собственности, за исключением права распоряжения в том его значении, которое влияет на судьбу государственного или муниципального имущества. Размер уставного фонда унитарного предприятия не может быть менее суммы, определенной законом и необходимой для удовлетворения требований кредиторов (для государственных - не менее 5000 МРОТ, для муниципальных - не менее 1000 МРОТ).

В ГК РФ и в законе предусмотрены правила, связанные с порядком и последствиями увеличения или уменьшения размера уставного фонда.

До государственной регистрации предприятия его уставный фонд должен быть полностью оплачен собственником.

Собственник имущества унитарного предприятия, как уже отмечалось, не отвечает по долгам предприятия (за исключением случаев, указанных в п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающих возможность субсидиарной ответственности).

В зависимости от уровня публичной собственности различаются:

- федеральные унитарные предприятия (собственник имущества - Российская Федерация);

- государственные унитарные предприятия (собственник имущества - субъект Российской Федерации);

- муниципальные унитарные предприятия (собственник имущества - муниципальное образование).

Казенное предприятие основано на праве оперативного управления. Право оперативного управления является вещным правом разрешительного порядка - оно дозволяет строго определенные действия. Предприятия этого вида создаются, реорганизуются и ликвидируются на основе публичной собственности и также делятся на федеральные, государственные и муниципальные.

На казенном предприятии уставный фонд не создается.

Собственник имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Именно по этой причине нет необходимости в уставном фонде. И по этой же причине казенное предприятие не может быть признано банкротом (иное может повлечь признание несостоятельным собственника имущества казенного предприятия).

§ 7. Некоммерческие организации

Понятие и особенности. Виды. Потребительские кооперативы.

Общественные и религиозные организации и объединения.

Фонды. Ассоциации и союзы. Учреждения. Некоммерческие

партнерства. Автономные некоммерческие организации.

Государственные корпорации

1. Извлечение прибыли - далеко не единственная цель человеческой жизни. Не умаляя значимость "хлеба насущного", нет оснований наделять деньги свойствами главного мерила людских ценностей и единственного критерия успешности судьбы.

В социальном быту люди объединяются для совместного достижения и иных, не связанных с коммерцией, целей. Такие объединения относятся к некоммерческим организациям. В настоящее время в России зарегистрировано почти полмиллиона некоммерческих организаций различного вида.

Некоммерческие организации - это организации, не имеющие в качестве своей основной цели деятельности извлечение прибыли и не распределяющие свою прибыль (доходы) между членами и участниками организации.

Это обобщенное, "сборное" понятие, охватывающее разнообразные юридические лица в политической, социальной, духовной сферах общества.

Авторитетное мнение. Частные юридические лица устанавливаются по воле частных лиц, выраженной в юридической сделке, в договоре, в завещании, в акте дарения. Воля частных лиц может быть направлена на цели экономические или же на цели общественные и иметь в виду благотворительность, народное просвещение, народное здравие и т.п. Это могут быть товарищества, музыкальные и сценические кружки, клубы, ученые и художественные общества (Г.Ф. Шершеневич).

2. Существенная черта некоммерческих организаций заключается в том, что в отличие от коммерческих их деятельность не охватывается целиком (или даже в основном, преимущественно) гражданским правом. Вместе с тем эта деятельность с точки зрения статуса организаций, ее защиты, ряда сторон функционирования затрагивает не только стандартные гражданские правоотношения - вещные и обязательственные, но и напрямую связана со специфическими гражданско-правовыми категориями и конструкциями (интеллектуальной собственностью, личными неимущественными правами и др.).

Иная, без рисков коммерции, без "повышенной" имущественной ответственности и весьма разнообразная сфера деятельности некоммерческих организаций не требует от них особо жестких организационно-правовых форм, что объясняет значительное число видов некоммерческих организаций.

Некоммерческие организации имеют специальную (ограниченную) правоспособность, определяемую уставными целями и предметом деятельности.

ГК РФ закрепляет следующие основные виды некоммерческих организаций:

- потребительский кооператив;

- общественные и религиозные организации (объединения);

- фонды;

- учреждения.

Кроме того, в ГК РФ в качестве некоммерческих организаций особо выделены объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Предусмотренный Кодексом перечень некоммерческих организаций далеко не полный. Иные организационно-правовые формы таких лиц предусматриваются и в специальных законах.

Правовые акты: Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях";

Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях";

Закон Российской Федерации от 19 июня 1992 г. N 3085-1 "О потребительской кооперации (потребительских обществах и их союзах) в Российской Федерации";

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан";

Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях".

Специальное законодательство вводит неизвестные Гражданскому кодексу организационно-правовые формы некоммерческих организаций. В частности, такие, как:

- некоммерческие партнерства;

- товарищества собственников жилья;

- государственные корпорации;

- автономные некоммерческие организации;

- садоводческие, огороднические, дачные некоммерческие товарищества и др.

Подразделение некоммерческих организаций на виды может быть произведено по различным основаниям. Наибольшее значение имеет классификация по признаку членства. Большинство некоммерческих организаций имеют членство (потребительские кооперативы, некоммерческие товарищества, ассоциации, союзы и многие другие). Не имеют членства, в частности, автономные некоммерческие организации, фонды, органы общественной самодеятельности.

Разнообразие и многочисленность организационно-правовых форм некоммерческих организаций не позволяют в рамках общего курса гражданского права исследовать их все. Представляется важным дать отдельную краткую характеристику потребительским кооперативам, общественным и религиозным организациям, фондам, ассоциациям и союзам, учреждениям, государственным корпорациям, некоммерческим партнерствам и автономным некоммерческим организациям.

3. Потребительский кооператив - это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Содержание деятельности кооператива и основные вопросы статуса и функционирования определяются уставом. В уставе определяются условия о размере и порядке внесения паевых взносов, вопросы управления, в том числе те, решения по которым должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов, и др.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. Они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса.

Если кооператив в соответствии с законом и уставом занимается предпринимательской деятельностью, то полученные в результате этой деятельности доходы распределяются между его членами.

4. Общественные и религиозные организации и объединения - это добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (политических, социальных и др.).

Участники (члены) общественных и религиозных организаций вправе передавать им имущество в собственность, но они не сохраняют на него (как и на членские взносы) каких-либо прав.

Указанные организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную лишь на достижение целей, ради которых они были созданы, и соответствующую этим целям. Участники (члены) рассматриваемых организаций не отвечают по их обязательствам, а организации не отвечают по обязательствам своих членов (участников).

5. Фонды - это не имеющие членства добровольные организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Фонд использует переданное ему имущество для целей, определенных в его уставе. Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не несет ответственности по обязательствам своих учредителей. Фонд вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную лишь на достижение целей, ради которых был создан фонд, и соответствующую этим целям. При этом фонд вправе создавать хозяйственные общества и участвовать в них.

В гражданском законодательстве, специальных законах, уставах фондов определяется порядок управления ими, а также основания и условия изменения устава и порядок ликвидации фондов.

6. Ассоциации и союзы - это объединения коммерческих (и некоммерческих) организаций, создаваемые ими по договору в формах ассоциаций и союзов в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты их имущественных интересов.

Наряду с "учреждениями" (а также "предприятиями") указанные ассоциации и союзы являются обобщающими категориями, которые хотя и имеют некоммерческий характер, но создаются и функционируют в сфере коммерческих отношений, находятся на грани с ними (тем более что "координация" коммерческой деятельности может приносить прибыль).

Вместе с тем, как это определено в ст. 121 ГК РФ, если ассоциация или союз непосредственно осуществляют предпринимательскую деятельность, они преобразуются в хозяйственное общество или товарищество. В настоящее время все более широкое распространение получают такие объединения, как холдинги (холдинговые компании), которые имеют в немалой мере коммерческий характер, находящий правовое обоснование через определения основного и дочернего хозяйственных обществ.

Ассоциация (или союз) может иметь свое имущество, создаваемое из взносов образовавших объединение коммерческих организаций. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Но последние несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами ассоциации - учредительным договором. В ст. ст. 122 и 123 ГК РФ характеризуются учредительные документы (договор) ассоциаций и союзов, а также права и обязанности их членов. В том числе предусматривается, что члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.

7. Учреждения - это организации, созданные собственником (в том числе органом, выполняющим властные полномочия) для осуществления управленческих, социально-культурных и иных функций некоммерческого характера и финансируемые им полностью или частично.

Наряду с тем, что учреждения можно рассматривать в качестве одной из разновидностей некоммерческих организаций, есть достаточные основания видеть в них обобщающую категорию, которая находится "в паре" с другой однопорядковой обобщающей категорией - предприятием в широком значении последнего как хозяйствующего субъекта.

Имущественной основой учреждения является вещное право в форме оперативного управления закрепленным за ним имуществом, форме, аналогичной (но не тождественной) имущественной основе казенных предприятий. Можно предположить, что категория "учреждение" может получить в последующем и более широкое распространение, например при организации экономической жизни хозяйственными товариществами и объединениями в области естественных монополий.

По форме собственности учредителя различаются:

а) частные учреждения - создаваемые гражданином или юридическим лицом;

б) государственные и муниципальные учреждения - создаваемые соответственно Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации и муниципальными образованиями.

Государственные и муниципальные учреждения также подразделяются на два вида:

а) бюджетные учреждения;

б) автономные учреждения.

Автономные учреждения не финансируются собственником, а самостоятельно получают и расходуют свои доходы. Автономные учреждения создаются в медицинской, образовательной, культурной сферах. Такими учреждениями, например, являются театры, филармонии и т.д.

Правовой акт: Федеральный закон от 30 ноября 2006 г. N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях".

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества в субсидиарном порядке.

8. Некоммерческие партнерства - это основанные на членстве объединения граждан и юридических лиц, созданные ими для содействия своим членам в достижении некоммерческих целей путем осуществления предпринимательской деятельности.

Простая и "обоюдоострая" (коммерческий путь к некоммерческим целям) организационно-правовая форма некоммерческого партнерства оказалась весьма привлекательной для большого числа объединений.

Пример. Музыкальная группа "ЧайФ" в гражданском обороте выступает в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства под названием "Оранжевое настроение".

В форме некоммерческого партнерства участвуют в экономических отношениях фондовые биржи.

Некоммерческие партнерства действуют на основании устава, создаются не менее чем двумя лицами. Высший орган управления - общее собрание партнеров.

Порядок создания и деятельности некоммерческих партнерств определяется упомянутым Федеральным законом "О некоммерческих организациях".

9. Автономная некоммерческая организация - это не имеющая членства организация, созданная на базе имущественных взносов учредителей для оказания различных услуг (в том числе некоммерческого характера), являющаяся собственником своего имущества.

Услуги, для предоставления которых создаются автономные некоммерческие организации, могут быть самые разнообразные - и в предпринимательской, и в иных сферах социальных отношений: образовательной, медицинской, юридической и т.д.

Главное отличие, например, от некоммерческого партнерства, заключается в том, что автономная некоммерческая организация не имеет членства. Учредители этой некоммерческой организации, сформировав ее имущество, каких-либо прав по отношению к этой организации и ее имуществу не приобретают.

Порядок создания, деятельности автономной некоммерческой организации и управления ею регулируется Гражданским кодексом, Законом "О некоммерческих организациях" и уставом.

10. Государственные корпорации создаются Российской Федерацией. О создании каждой государственной корпорации издается специальный закон. Термин "корпорация" в данном случае не отражает существа данной организации, поскольку какого-либо объединения нет - учредитель один (государство). Цели создания - общеполезные (управленческие, социальные). Главная особенность этого "государственного лица" - корпорация является собственником своего имущества.

В конце 2007 года федеральными законами были учреждены очередные государственные корпорации.

Правовые акты: Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. N 317-ФЗ "О Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом";

Федеральный закон от 23 ноября 2007 г. N 270-ФЗ "О Государственной корпорации "Ростехнологии";

Федеральный закон от 30 октября 2007 г. N 238-ФЗ "О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта".

Государственная корпорация как юридическое лицо является неким симбиозом различных классических организационно-правовых форм: унитарного предприятия, акционерного общества, учреждения и т.д. Глубокие цивилистические исследования пока не коснулись особенностей такой корпорации.

§ 8. Гражданская правосубъектность публичных образований

Понятие и особенности. Казна

1. Публичные образования (Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования), их структурные подразделения, выполняя в основном публичные задачи, имеют вместе с тем гражданскую правосубъектность, обеспечивающую осуществление ими интересов и потребностей, относящихся к гражданскому праву.

2. Российская Федерация - государство (в составе всех своих подразделений), отличающееся суверенностью, целостностью и призванное осуществлять функции публично-правового характера: организованность, безопасность, обороноспособность страны, устойчивое и восходящее развитие всего общества. Субъекты РФ - политические образования, имеющие в пределах Конституции свойства суверенности. Публично-правовой самостоятельностью отличаются и муниципальные образования - города, сельские поселения и др.

Авторитетное мнение. Государство является специфическим субъектом гражданского права. Его особое положение обусловлено наличием двух моментов: равные начала участия в гражданских правоотношениях наряду с другими субъектами - гражданами и юридическими лицами и использование властных полномочий для организации гражданского оборота (В.А. Плетнев).

Все эти публичные образования, выполняющие государственные и иные публичные функции, имеют также и гражданскую правосубъектность.

Все публичные образования (в том числе образующие их учреждения, другие управленческие подразделения) в сфере имущественных и личных неимущественных отношений, не охватываемых регулированием конституционным, административным правом, другими отраслями, обладают также гражданско-правовым статусом, соответствующим статусу юридического лица, если иное не вытекает из закона и особенностей данного субъекта.

Публичные образования могут своими действиями и от имени соответствующего публичного образования приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, возлагать на себя и исполнять гражданско-правовые обязанности, выступать в суде и др.

Судебная практика. Арбитражным судам при рассмотрении споров необходимо устанавливать, были ли делегированы Правительством Российской Федерации его полномочия по распоряжению федеральным имуществом конкретному федеральному органу исполнительной власти либо органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации (Постановление Пленума ВАС РФ от 25.02.1998).

В соответствии с федеральными нормативными актами, актами субъектов РФ и муниципальных образований по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане. Органами, практически осуществляющими гражданскую правосубъектность от имени всего государства (Российской Федерации) и субъектов РФ, являются в рамках их компетенции Правительство, его органы, по имущественным вопросам - главным образом финансовые органы (казначейства). (В дореволюционной России для их обозначения использовалось понятие "казна". В настоящее время понятие "казна" означает исключительно имущество.)

Казну государства (всей Федерации, ее субъектов, муниципальных образований) образуют средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениями.

В соответствии со ст. 126 ГК РФ все три подразделения публичных образований (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования), выступающие в качестве собственников соответствующей казны, не отвечают по обязательствам друг друга и по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, когда одно в отношении другого приняло в установленном порядке гарантию (поручительство).

Особенности ответственности Российской Федерации и субъектов РФ в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государства определяются в соответствии с нормами международного частного права законом об иммунитете государства и его собственности. Такой закон еще не принят.

Литература

Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. М.: Госюриздат, 1950.

Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. Ученые труды: понятие, виды, государственные юридические лица. Вып. 12. М.: Юрид. изд. МЮ СССР, 1947.

Грибанов В.П. Юридические лица. М.: Изд. Моск. ун-та, 1961.

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006.

Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. М.: Норма, 2002.

Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие. М.: Статут, 2003.

Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М.: Статут, 2005.

Андропов В.В., Беляев К.П., Гонгало Б.М. и др. Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" / Под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2006.

Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Категории науки гражданского права. Избранные труды: В 2 т. М.: Статут, 2005. Т. 2.

Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд., испр. М.: Статут, 2004.

Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М.: Статут, 2005.

Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: правовой аспект: Монография. М.: Дело, 2001.

Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ / Учеб.-практ. пособие. М.: Дело, 2004.

Суворов Н.С. О юридических лицах по римскому праву. М.: Статут, 2000.

Сумской Д.А. Гражданско-правовое положение органа юридического лица. М.: Маркетинг, 2007.

Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000.

КонсультантПлюс: примечание.

Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" С.С. Алексеева, И.В. Бекленищевой, К.П. Беляева, В.А. Захарова, Н.Р. Кравчука, С.А. Кудреватых, С.Э. Рябовой, С.А Степанова включен в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003.

Алексеев С.С., Бекленищева И.В., Беляев К.П. и др. Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях": Научно-практический комментарий. 2-е изд., доп. и перераб. М.: Статут, 2004.

Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица // Труды по гражданскому праву / Науч. ред. С.С. Алексеев. М.: Статут, 2001.

Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица // Труды по гражданскому праву / Науч. ред. С.С. Алексеев. М.: Статут, 2001.

Якушев В.С. Институт юридического лица в теории, законодательстве и на практике // Антология уральской цивилистики. 1925 - 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2001.

Раздел III. ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

Глава 7. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЪЕКТАХ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав

Понятие. Определение. Виды. Понятие имущества

1. Существо объекта гражданских прав - тема теоретически неисчерпаемая, предполагающая множество точек зрения и бесконечных устных и печатных дискуссий. Яблоко раздора - действия ли являются объектом (ведь правовое регулирование направлено на поведение людей) или различного рода блага, по отношению к которым возникают гражданские права и обязанности? Действительно, взяв за основу философское понятие объекта ("внешний, противостоящий субъекту предмет, на который направляются сознание и деятельность субъекта"), можно настолько далеко "умозаключить", что догматическое понимание объекта (ст. 128 ГК РФ) окажется невостребованным. Между тем именно эта норма не только определяет предмет гражданского права, но и как характеристика объекта является однозначной и исчерпывающей на стадии первоначального освоения гражданского права.

Объекты гражданских прав - это объективированные материальные и нематериальные блага, в отношении (по поводу) которых возникают гражданские права и обязанности, складываются и действуют гражданские правоотношения.

Авторитетное мнение Объектами гражданского права представляются вещи и чужие действия. Оба этих предмета подходят под понятие имущества, так что, можно сказать, имущество представляется объектом гражданского права. И этим еще полнее характеризуется объект гражданского права, точнее определяются те предметы, которые подлежат господству лица как субъекта гражданского права (Д.И. Мейер).

2. В законе, в юридической практике, в науке нередко говорят отдельно об "объектах" и о "предметах" в гражданских правоотношениях. Между той и другой категориями действительно можно выделить некоторые различия. Но на начальном этапе изучения гражданского права, особенно при изучении отдельных правоотношений, договоров, целесообразно понимать обе эти категории как в принципе однозначные, однопорядковые, взаимозаменяемые. Во всех случаях это так или иначе объективированные материальные и нематериальные блага. То есть блага, имеющие внешнее, опредмеченное выражение.

По действующему российскому гражданскому законодательству к объектам (предметам) гражданских прав относятся:

вещи, включая деньги и ценные бумаги;

иное имущество, в том числе имущественные права;

работы и услуги;

охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность);

нематериальные блага.

Объектом правоотношения могут быть и сами субъективные права, когда они выступают в качестве внешнего предмета.

Центральным звеном среди объектов - материальных благ являются вещи, понимаемые в широком, современном значении (причем одна из разновидностей таких вещей - ценные бумаги - фактически уже обособилась в самостоятельный вид объектов гражданских прав). Надо иметь в виду также, что такие объекты, как работы и услуги, должны пониматься главным образом под углом зрения их выполнения и результатов (работ и услуг).

Особое место среди объектов гражданских прав, относящихся к интеллектуальной собственности, занимает производственное (коммерческое) дело, или, как еще называют этот объект, бренд, бизнес, - "раскрученный" и имеющий необходимую материально-техническую базу участок хозяйственной деятельности, приносящий его обладателю экономический успех, прибыль.

В качестве объектов гражданских прав Кодекс называет имущество (в контексте - иное имущество, кроме вещей, денег и ценных бумаг). Наиболее часто имуществом обозначаются вещи и совокупности вещей. Но понятие "имущество" является собирательным. Оно включает не только вещи, но и имущественные права. Самое емкое содержание имущества закон связывает с ликвидацией юридического лица и к вещам и имущественным правам добавляет долги. Такое же понимание имущества законодатель демонстрирует в определении наследственной массы.

Правовой акт. В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами.

Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага (ст. 1112 ГК РФ).

Таким образом, в узком значении "имущество" - это совокупность вещей.

"Имущество" в широком значении - совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей.

При применении норм гражданского законодательства, содержащих термин "имущество", следует в каждом конкретном случае точно уяснять его значение и содержание.

Особое мнение. Перечень объектов гражданских прав, предусмотренный ст. 128 Гражданского кодекса, является закрытым, исчерпывающим.

С одной стороны, это вносит определенность в гражданские правоотношения, позволяет именно под эти объекты "выстраивать" дальнейшие юридические конструкции классических сделок.

С другой стороны, перечень объектов должен быть безупречно выверенным и универсальным. И если традиционное понимание объектов гражданских прав связано с их товарностью, возможностью обменять их на деньги или иное предоставление, то содержание объекта должно быть "эластичным", обнимающим и классические вещи, права и т.д., и "новые товары", которые нельзя отнести ни к одному общепринятому объекту.

За что платит деньги участник сетевой компьютерной игры? Что является объектом гражданских прав при "продаже" спортсмена? Что есть "рекламное пространство"? К какому виду объектов относятся электронные деньги?

Как с позиций гражданского права можно квалифицировать следующую ситуацию:

"Согласно конвенциям ООН, ни одно правительство не может претендовать на право собственности на территорию Луны. Однако в 1980 году житель Калифорнии Дэннис Хоуп обратил внимание на то, что существующие международные договоры указывают лишь на то, что планеты и звезды не могут принадлежать государствам и корпорациям, но в них ни слова не говорится о частных лицах. Воспользовавшись этим упущением в законодательстве, Хоуп объявил себя владельцем всех космических объектов Солнечной системы, кроме Земли и Солнца. После этого он письменно уведомил о данном факте ООН, СССР, США, Китай, Канаду и другие страны, но ответа, естественно, не последовало. В результате с начала 80-х годов Хоуп решил продавать участки на Луне, и на сегодняшний день во всем мире насчитывается уже более 2 млн. человек, воспользовавшихся этим предложением. В так называемом Лунном посольстве утверждают, что среди владельцев - десятки голливудских звезд и еще около 250 известных всему миру людей. Корпорации "Хилтон" и "Мариотт", более 30 компаний из Силиконовой долины также имеют собственность на Луне, Марсе и Венере. В России, по данным Лунного консульства в Москве, владельцами лунных участков стали уже 7,9 тыс. человек. Среди них Семен Альтов, Александр Розенбаум, Лайма Вайкуле, Юрий Шевчук, Олег Гаркуша, Юрий Гальцев, Дмитрий Нагиев, Юрий Стоянов, Илья Олейников, Артемий Лебедев, Илья Лагутенко, Алена Свиридова, Валерий Меладзе, Андрей Аршавин, Александр Пороховщиков, космонавт Виктор Афанасьев и многие другие.

Участок поверхности площадью 1 акр (40 соток) на Луне или на Марсе в России предлагают за 3960 рублей. Покупатель также получает свидетельство о собственности, Лунную или Марсианскую конституцию и карту Луны или Марса. Последние крупные участки на видимой стороне Луны размером по 177,7 акра каждый выставлены на продажу по цене 49900,62 рубля" (по данным сайта http://www.fmmarket.ru).

Объекты прав, по существу, - фундамент всего гражданского права. Каков перечень вовлеченных в сферу частноправового регулирования объектов, таково и гражданское право в целом. Изложенное позволяет обозначить проблему узости объектов и предложить более широкое понимание вещей и имущества.

§ 2. Оборотоспособность объектов гражданских прав

Основной принцип. Ограниченно оборотоспособные объекты

и объекты, изъятые из оборота

Важное значение в гражданском праве (с точки зрения объектов собственности и допустимости в гражданском обороте) имеет оборотоспособность объектов гражданских прав.

Главный принцип - это принцип свободного оборота, в соответствии с которым объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица). Вместе с тем по действующему гражданскому законодательству из указанного общего принципа сделаны исключения.

Кроме объектов, полностью оборотоспособных (это подавляющее большинство), существуют объекты:

а) изъятые из оборота - это объекты, гражданский оборот которых не допускается (некоторые виды оружия, веществ);

б) ограниченно оборотоспособные - это объекты, которые могут принадлежать только отдельным субъектам гражданского права либо нахождение в обороте которых допускается по специальному разрешению (наркотические вещества).

Кроме того, в гражданском обороте участвуют объекты, подчиненные специальным правилам, - это, прежде всего, земля и другие природные ресурсы, которые могут отчуждаться и переходить от одного лица к другому иными способами в той мере и в таком порядке, в которых их оборот регламентируется законами о земле и других природных ресурсах.

Литература

Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. 2-е изд., испр. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2003. Гл. IV.

Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. СПб., 2002.

Магазинер Я.М. Объект права // Избранные труды по общей теории права. СПб., 2006.

Глава 8. ВЕЩИ КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Понятие вещи

Вещь в праве и вещь обыденная.

Объективированность и товарность вещи.

Определение вещи как объекта гражданских прав

1. Понятие вещи - одно из фундаментальных, ключевых понятий гражданского права в целом. Легального (указанного в законе) определения понятия "вещь" в отечественном гражданском праве на сегодня не существует. Отсюда разнообразные точки зрения и теоретические споры.

Все спорящие сходятся тем не менее в одном: понятие вещи в праве следует отличать от понятия вещи в обыденном смысле.

Из истории цивилистики. Именно вещь как объект права, с одной стороны, уже обыденного понятия о вещи, потому что не всякая вещь может служить предметом власти, обладания (например, солнце и вообще вещи, изъятые из гражданского оборота), а с другой - шире, потому что под понятие вещи в праве подходят и не физические предметы <...> (В.И. Синайский).

К вещам в широком правовом смысле относятся некоторые объекты, не являющиеся вещами в смысле обыденном, - например, домашние животные.

Из истории цивилистики. В древности, когда электрическая энергия была известна человеку лишь в виде ниспосылаемой Зевсом молнии, она не могла быть объектом права; теперь же, когда электричеством освещаются дома, улицы, устраиваются электрические трамваи, оно, несомненно, является объектом права, и возникают даже судебные дела о краже электричества (Е.Н. Трубецкой).

С развитием науки и техники круг таких вещей расширяется. К электрической и тепловой энергии, газам и жидкостям (обособленным в какой-либо емкости) уже добавились бездокументарные ценные бумаги (относимые ГК РФ к вещам, но существующие только в виде записей в реестре, обычно электронном), а в перспективе могут добавиться и гораздо более экзотические объекты наподобие "виртуальных вещей", существующих и служащих предметом оборота только в компьютерной сети.

Впрочем, история права знает примеры придания понятию "вещь" и более широкого смысла. Еще в Древнем Риме, помимо вещей в привычном для нас понимании ("телесных"), выделялись вещи "бестелесные". К ним относили и имущественные права - скажем, право ловли рыбы в соседском пруду считалось вещью.

Из истории цивилистики. Объекты права, получаемые нами из внешнего мира, носят общее название "вещи", которое на языке юридических понятий имеет два смысла: широкий и тесный. В первом оно означает предмет или объект права вообще, то есть все, что не есть субъект права, или все те материальные и идеальные блага, которые служат удовлетворению защищенных общественной властью интересов. Из этого представления выходят, например, прусский Landrecht (1, 2 § 1) и Австрийское гражданское уложение (§ 285), считая вещью все, что может быть предметом какого-нибудь права или какой-нибудь обязанности (Ю.С. Гамбаров).

Таким образом, расширительное толкование термина "вещь" вполне возможно в теории, на практике же в последнее время наблюдается тенденция к расширению круга объектов, которые либо прямо признаются вещами, либо на которые фактически распространяется аналогичный правовой режим.

2. С другой стороны, не всякая вещь в обыденном смысле считается вещью в смысле юридическом.

Так, распространено (но не является единственным) мнение, что к вещам в юридическом смысле относятся только материальные блага, полезные свойства которых осознаны, освоены и контролируются людьми.

Из истории цивилистики. Дело в том, что не все вещи, не все физические тела подлежат господству лица, составляют объект права, а только такие вещи, такие тела, которые состоят в гражданском обороте и имеют значение имущества, то есть представляют собой какую-либо ценность. Так, светила небесные, птицы, летающие по поднебесью, не состоят в гражданском обороте и не рассматриваются как объекты права (Д.И. Мейер).

Кроме того, в традиционном понимании к вещи предъявляются требования обладания определенными физическими свойствами (массой и пространством), материальности (вещь как предмет материального мира, а не нечто воображаемое), обособленности (яблоко, растущее на дереве, юридически не существует как отдельная вещь, пока не будет обособлено - сорвано), возможности восприятия при помощи органов чувств (можно увидеть, потрогать) и т.п.

Из истории цивилистики. Во втором, то есть в тесном, смысле под вещью разумеется лишь то, что находится в пространстве и ограничивается пространством, или все то, что воспринимается непосредственно нашими органами чувств, в противоположность тому, что представляет искусственное распространение понятия вещи в этом смысле на продукты нашей умозрительной деятельности. Это так называемые физические, или телесные, вещи (Ю.С. Гамбаров).

Отсюда вещь в узком правовом смысле можно определить как обособленный предмет материального мира, освоенный и контролируемый людьми и имеющий для них реальную или потенциальную ценность (характер товара).

Однако прагматичный практикующий юрист не может не обратить внимания на расхождение между данным определением и положениями действующего законодательства, относящими иногда к вещам совсем другие объекты, наподобие электроэнергии и бездокументарных ценных бумаг. Следовательно, опираясь на теорию, имеет смысл сделать и оговорку чисто практического характера: иные объекты, не отвечающие указанным признакам, могут быть отнесены к вещам (либо, точнее, на них может быть распространен правовой режим вещей) в силу закона.

Вопрос о принадлежности того или иного объекта к вещам - отнюдь не праздно-теоретический. Правовое значение определения понятия "вещь" состоит, в частности, в том, что только в отношении вещей могут существовать, как это следует из самого их названия, вещные права (включая главное из них - право собственности), только вещи могут быть предметом виндикации (то есть могут быть истребованными из чужого незаконного владения). Отсюда - если мы признаем, например, бездокументарную ценную бумагу вещью, то в отношении ее возможно право собственности, а у незаконного владельца ее можно истребовать посредством виндикационного иска (ст. 301 ГК РФ).

Авторитетное мнение. Основное назначение вещей состоит в удовлетворении конкретных потребностей людей и общества. Особую категорию вещей в гражданском праве составляют деньги и ценные бумаги как инструменты закрепленных в них прав. Они выполняют своего рода посреднические функции, обеспечивая доступ к конкретным материальным ценностям, непосредственно служащим удовлетворению потребностей людей и общества в питании, жилье, одежде, транспорте, в организации и ведении производства и т.д. (В.П. Мозолин).

§ 2. Виды вещей

Понятие и значение классификации вещей.

Классификация вещей на полностью оборотоспособные,

ограниченные в обороте и изъятые из оборота.

Делимые и неделимые вещи.

Сложные вещи. Главные вещи и принадлежности.

Плоды, продукция, доходы.

Вещи одушевленные и неодушевленные.

Вещи индивидуально определенные и родовые.

Вещи потребляемые и непотребляемые

1. Вещи традиционно, со времен Древнего Рима, занимают центральное место среди объектов гражданских прав. Юридическая конструкция вещи в значительной степени предопределяет характер и вещных прав на нее, и обязательственных прав по отношению к ней.

Из истории цивилистики. Вещи, составляющие объект юридических отношений, представляют наибольшее разнообразие сравнительно с другими объектами, и поэтому необходимо остановиться на рассмотрении отдельных видов вещей (Г.Ф. Шершеневич).

Классифицировать вещи можно по бесчисленному количеству оснований: цветные и бесцветные, взрослые и детские, большие и маленькие... Юридическое значение, однако, имеет только та классификация вещей, которая позволяет уяснить разницу в их правовом режиме, в зависимости от принадлежности к определенному виду. И отсюда - особенности вещных и обязательственных гражданских прав, связанных с этой вещью.

Основа классификации вещей как объектов гражданских прав заложена Гражданским кодексом РФ, предусматривающим деление вещей по различным критериям на следующие группы:

а) вещи, полностью оборотоспособные, ограниченные в обороте и изъятые из оборота;

б) вещи делимые и неделимые;

в) сложные вещи;

г) главные вещи и принадлежности;

д) плоды, продукция и доходы;

е) вещи одушевленные и неодушевленные;

ж) вещи индивидуально определенные и родовые (определенные родовыми признаками);

з) вещи потребляемые и непотребляемые;

и) вещи движимые и недвижимые.

2. Классификация вещей на полностью оборотоспособные, ограниченные в обороте и изъятые из оборота (ст. 129 ГК РФ) основана на способности той или иной группы вещей приобретаться и отчуждаться определенными категориями лиц.

Из истории цивилистики. Весь внешний мир, окружающий человека, представляет неистощимый запас для создания вещей, которые, ввиду их потребительной и меновой ценности, подлежат сделкам между частными лицами, составляющими в совокупности гражданский оборот. Однако некоторые части внешнего мира стоят вне оборота по причинам естественным, по соображениям государственным или религиозным (Г.Ф. Шершеневич).

Для полностью оборотоспособных вещей специальных ограничений не установлено. Они могут свободно переходить от одного лица к другому в соответствии с общими правилами, установленными гражданским законодательством.

Вещи, ограниченные в обороте, либо доступны не для всех категорий лиц (например, только очень небольшой круг юридических лиц может в установленном порядке приобретать наркотические препараты для медицинских, исследовательских и иных подобных целей), либо доступны при соблюдении определенных условий, установленных законом (например, частное лицо может приобрести гражданское или охотничье оружие, но только имея на это специальное разрешение). Какие именно вещи относятся к ограниченным в обороте, определяется не обязательно непосредственно законом, но в порядке, установленном им (например, перечень наркотических средств утверждается Правительством РФ, но на основании соответствующего федерального закона).

Вещи, изъятые из оборота, не могут переходить от одного лица к другому по гражданско-правовым основаниям.

Например, купля-продажа государственных наград Российской Федерации является уголовным преступлением, и хотя в случае смерти награжденных награды остаются у наследников, но лишь как у хранителей, на основании специальной нормы, не относящейся к гражданско-правовым. Владелец паспорта или диплома о высшем юридическом образовании лишен правовой возможности продать их исходя из их правовой сущности - данные объекты неразрывно связаны с его личностью. Владелец водородной бомбы или цистерны с боевым отравляющим веществом не может продать ее исходя из соображений общественной и государственной безопасности. Юридически не могут быть объектами оборота поддельный диплом, порнографическая открытка или глушитель для пистолета, поскольку это прямо запрещено. Отнесение вещей к категории изъятых из оборота производится непосредственно законом; зачастую этот закон - Уголовный кодекс РФ, устанавливающий за их оборот уголовную ответственность.

3. Классификация вещей на делимые и неделимые (ст. 133 ГК РФ) носит строго юридический характер. Любую вещь можно разделить физически, однако с правовой точки зрения имеет значение лишь ее хозяйственная делимость. Юридически неделимыми признаются лишь вещи, раздел которых в натуре невозможен без изменения их назначения.

Из истории цивилистики. Вопрос о делимости вещей можно рассматривать с нескольких точек зрения. Так, по основному положению физики все тела делимы до бесконечности. Поэтому физик признает это свойство и за картиной, и за статуей, и за живой лошадью. В другом свете представится вопрос, если на него взглянуть со стороны экономической. В этом отношении делимыми окажутся только те вещи, которые могут быть раздроблены без вреда для своего хозяйственного назначения и без несоразмерного понижения ценности (Е.В. Васьковский).

Автомобиль, разобранный на составные части, или диван, распиленный пополам, перестает быть той же вещью и превращается в совокупность других вещей, отличных от нее по своему назначению. Кусочки распиленного пополам уникального бриллианта, в принципе, не меняют своего назначения, однако непропорционально снижается их экономическая ценность, поэтому подобные вещи также можно отнести к неделимым.

Из истории цивилистики. Так, земельный участок или глыбу железа можно делить сколько угодно, и в результате получатся все-таки участки земли и куски железа, хотя меньшие по объему и пропорционально удешевленные. Но если разрезать на несколько частей картину, статую или лошадь, то из них выйдут почти ничего не стоящие лоскутки полотна, осколки гипса и куски несъедобного мяса (Е.В. Васьковский).

О правовом значении отнесения вещей к делимым или неделимым несложно догадаться уже исходя из их названия. Вещи неделимые по общему правилу не подлежат разделу в натуре при разделе имущества, находящегося в общей собственности, вместо этого один из собственников может претендовать на выплату ему стоимости его доли другими сособственниками (ст. 252 ГК РФ). При поступлении неделимой вещи в собственность двух или нескольких лиц возникает общая собственность (ст. 244 ГК РФ).

4. Сложные вещи (ст. 134 ГК РФ) на самом деле представляют собой несколько вещей (как минимум две), объединенных общим назначением. Например, простейшие настольные шахматы состоят из 33 отдельных предметов. С физической точки зрения это 33 отдельные вещи. С точки зрения юридической перед нами одна сложная вещь, поскольку у всей этой совокупности физических вещей - единое назначение.

Из истории цивилистики. Совокупность... совершенно самостоятельных предметов, мысленно рассматриваемых как одно целое (Е.В. Васьковский).

На первый взгляд - парадоксально, но в современном отечественном праве такие вещи по общему правилу считаются неделимыми. Хотя с житейской точки зрения нет ничего проще, чем разделить между несколькими людьми сервиз на двенадцать персон, однако в результате такого раздела исчезает сама вещь: сервиз превращается в отдельные сочетания чашек и блюдец. Сложная вещь как единое целое, предполагающее использование по общему назначению, при разделе перестает существовать.

Правовое значение отнесения вещи к сложным состоит в том, что действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное. Таким образом, если продавец сервиза желает оставить себе любимую чашку, следует специально оговорить это условие в договоре - в противном случае покупатель сервиза имеет право истребовать у продавца недостающий компонент приобретенной им единой сложной вещи. При совершении сделки со сложной вещью презюмируется, что в ее состав входят все необходимые компоненты - продавец шахматного набора, в котором части фигур не хватает, рискует столкнуться с обоснованными претензиями со стороны покупателя, если при совершении сделки такая некомплектность не была специально оговорена.

5. Главные вещи и принадлежности (ст. 135 ГК РФ), как и сложные вещи, связаны общим назначением. Кроме того, дополнительно добавляется отличительный признак: принадлежность - это вещь, предназначенная для обслуживания другой (главной) вещи. Если компоненты сложной вещи относительно "равноправны", то в связке "главная вещь и принадлежность" одна из вещей как бы подчинена другой, обслуживает ее.

Из истории цивилистики. Так, футляр следует признать принадлежностью вещи, которая помещается в нем; раму - принадлежностью картины, которая вделана в раму; материю, которой обита мебель, - принадлежностью мебели и т.п. Хотя бы по ценности принадлежность и превосходила главную вещь, например, хотя бы рама была и дороже картины (Д.И. Мейер).

По общему правилу принадлежность следует судьбе главной вещи. Тем не менее сторонами сделки может быть оговорено иное: продажа картины без рамы, очков без футляра или, наоборот, принадлежности без главной вещи. Таким образом, у главной вещи и принадлежности могут быть разные собственники. В этом случае дальнейшие судьбы главной вещи и принадлежности могут расходиться: собственник картины, вставленной в не принадлежащую ему раму, может продать только главную вещь (картину), принадлежность (рама) за главной вещью при этом не последует. Кроме того, оговорим, что следуют за главной вещью только те принадлежности, которые существовали на момент сделки.

6. Современное российское право разделяет поступления, полученные в результате использования имущества, на три группы: плоды, продукцию и доходы (ст. 136 ГК РФ).

Из истории цивилистики. Некоторые вещи, могущие служить объектами права, обладают способностью производить другие вещи, также могущие служить объектами права (Е.Н. Трубецкой).

Под плодами принято понимать вещи, возникающие органически, в силу естественных свойств порождающей их вещи (урожай яблок, куриные яйца, теленок и т.п.).

Из истории цивилистики. Впрочем, плодами считаются только такие предметы, которые могут быть отделены от вещи, их произведшей, без уничтожения и без повреждения последней: например, мясо и кожа животного не будут плодом животного (Е.Н. Трубецкой).

Плод как самостоятельная вещь начинает существовать только с момента обособления от плодоносящей вещи (яблоко - после отделения от яблони, теленок - после рождения), до этого момента он является составной частью плодоносящей вещи.

Под продукцией понимаются вещи, возникающие как результат производительного использования человеком другой вещи. Зачастую термин "продукция" используется и применительно к вещам естественного, органического происхождения, если они получены как результат такого использования.

Подзаконный акт: Постановление Правительства РФ от 25 июля 2006 г. N 458 "Об отнесении видов продукции к сельскохозяйственной продукции и к продукции первичной переработки, произведенной из сельскохозяйственного сырья собственного производства".

Под доходами понимаются поступления от вещи, обусловленные использованием этой вещи как объекта сделок, ее вовлечением в гражданский оборот.

В отличие от плодоносящей вещи или вещи, используемой для производства продукции, приносящая доход вещь в физическом смысле не порождает ничего нового. В юридическом же смысле эта вещь приносит своему владельцу определенное имущественное приращение (не обязательно денежное, возможен доход и в натуральной форме).

Из истории цивилистики. Выгоды, извлекаемые из вещи искусственным путем через совершение различных юридических актов (например, арендная плата, проценты и пр.) (В.И. Синайский).

Основным последствием отнесения вещей к категории плодов, продукции или доходов является применимость к ним общего правила, согласно которому поступления, полученные в результате использования имущества, принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании. Таким образом, например, арендатор фруктового сада становится собственником собранного урожая. Впрочем, законом, иными правовыми актами или договором об использовании имущества может быть предусмотрено иное.

Следует отметить, что в законодательстве других государств распространено и противоположное общее правило - о праве собственника вещи на все поступления от нее, если законом или договором не предусмотрено иное.

Иностранный закон: § 953. Собственность на отделенные продукты и составные части вещи.

Продукты и иные составные части вещи принадлежат также после их отделения собственнику вещи, если из предписаний § 954 - 957 не следует иное. (Гражданское уложение Германии).

7. Классификация вещей на одушевленные и неодушевленные (ст. 137 ГК РФ) исторически сложилась вследствие особого статуса "живых" объектов гражданских прав. Хотя в обыденной жизни мало кто из владельцев животных считает своего пушистого четвероногого любимца такой же вещью, как шуба или табуретка, гражданское право традиционно относит животных к вещам (впрочем, история права знает отнесение к вещам даже человеческих существ - рабов).

Из истории цивилистики. Вещами в юридическом смысле называются: 1) неодушевленные предметы, 2) одушевленные существа за исключением человека (то есть животные) (Е.В. Васьковский).

Несмотря на все усилия защитников так называемых прав животных, животные в России сегодня являются не субъектами, а объектами права. Хотя ГК РФ их уже не называет вещами прямо и содержит термины "животное" и "вещь", используемые параллельно ("Сбор или добыча других общедоступных вещей и животных" - ст. 221 ГК РФ), однако установлено, что к животным применяются общие правила об имуществе, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Из истории цивилистики. Собака, лошадь, корова представляют собой такие же вещи с юридической точки зрения, как и мебель, одежда (Г.Ф. Шершеневич).

Следовательно, правовой режим животных по общему правилу такой же, как у вещей, за специально установленными изъятиями:

при осуществлении прав на животное не допускается жестокое обращение, противоречащее принципам гуманности (ст. 137 ГК РФ);

санкцией за ненадлежащее обращение с животным может быть его принудительный выкуп по решению суда (ст. 241 ГК РФ).

Кроме того, животным как имуществу свойственна определенная специфика (например, потребность в пище и вытекающая отсюда необходимость содержать животных). Этой спецификой обусловлено отделение норм о безнадзорных животных от норм о находке вещи (ст. ст. 230 - 232 ГК РФ). И наконец, современным российским гражданским правом за животным все-таки признается одно качество существа именно одушевленного - способность испытывать привязанность (п. 2 ст. 231 ГК РФ).

Для некоторых категорий животных установлены специальные правила - например, ограниченная оборотоспособность.

Правовой акт. Отчуждение или иной переход прав собственности на племенную продукцию (материал) разрешаются при наличии сертификата (свидетельства), выдаваемого в соответствии с положениями настоящего Федерального закона (ст. 8 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве").

Следует также оговориться, что понятие "животное" в гражданском праве трактуется уже, чем в биологии. Фактически имеются в виду только высшие животные, так называемые одушевленные, тогда как биология относит к животным даже одноклеточные организмы, например инфузории. Критерии деления достаточно условны и во многом основаны на традиции - впрочем, как и использование самого термина "одушевленная вещь". Так, например, интересен вопрос о правовом статусе достаточно высокоразвитых представителей царства животных - пчел. Традиционно они не рассматриваются как существа одушевленные, однако к пчелиному рою в целом вполне применимы правила ГК РФ о безнадзорных животных. (В Гражданском уложении Германии, например, пчелам посвящены отдельные нормы, отличные как от норм о неживых вещах, так и от норм о животных.)

Не относятся к одушевленным вещам растения, клетки, штаммы микроорганизмов. (Между понятиями "одушевленное" и "живое", таким образом, нет знака равенства.) И наконец, дикие животные в естественном состоянии (в природе) с точки зрения права не существуют как отдельные вещи до момента их отделения, обособления от естественной среды обитания (пойманный заяц - одушевленная вещь, бегающий в лесу - часть леса как неодушевленной недвижимой вещи).

8. Деление вещей на индивидуально определенные и родовые (определенные родовыми признаками) является одним из ключевых в гражданском праве.

Идентифицировать вещь как объект права можно при помощи определенных признаков. Признаки могут быть как уникальными, индивидуальными для конкретной вещи (бриллиант "Орлов" или картина И.Е. Репина "Иван Грозный и сын его Иван"), так и родовыми, то есть относящимися ко всей совокупности вещей определенного рода (картофель, кафельная плитка, учебники гражданского права). Поскольку не могут быть предметами гражданского оборота вещи "вообще", дополнительно родовые вещи в гражданском обороте характеризуются еще одним показателем - количественным (весом, мерой, количеством единиц): тонна картофеля, ящик кафельной плитки, сто учебников гражданского права. Таким образом, уникальный бриллиант - это индивидуально определенная вещь, а безымянный технический алмаз такого-то сорта, одна штука - вещь, определенная родовыми признаками.

Данное деление является условным, основанным не на естественных свойствах вещи, а на правовой потребности. Вещи, определенные родовыми признаками, легко можно индивидуализировать, выделив их из общей массы: не просто килограмм картофеля, а тот самый килограмм, который отложен в отдельный пакет; не просто учебник гражданского права, а именной экземпляр с автографом автора и т.п.

Из истории цивилистики. Кто покупает голову сахара, тому не важно, чтобы ему прислали именно ту, которую он видел в лавке; он согласится принять любую, лишь бы она была требуемого веса и качества. Поэтому, если кто-либо желает придать подобной заменимой вещи значение индивидуальной, он должен это особо оговорить при сделке (Е.В. Васьковский).

Деление вещей на индивидуально определенные и родовые имеет важнейшее правовое значение, по меньшей мере - в трех аспектах.

Во-первых. В случае утраты или гибели вещей, определенных родовыми признаками, обязательства по поводу их не прекращаются, поскольку вещь может быть заменена. В российском праве XIX - начала XX века эти две группы не случайно называли несколько по-иному.

Из истории цивилистики. Имущества заменимые и незаменимые, то есть определяемые по количеству и качеству только и определяемые индивидуально (Д.И. Мейер).

Пример. Если крысы съели тонну картофеля, приготовленного к отправке покупателю, может быть просто отправлена другая тонна. Напротив, при утрате или гибели индивидуально определенной вещи исполнение такого обязательства становится невозможным (те же крысы съели картину Репина).

Во-вторых. Только индивидуально определенные (или индивидуализированные) вещи могут быть предметом вещных прав. Нельзя быть, например, собственником абстрактной тонны картофеля, но можно - конкретной тонны, выделенной из общей массы.

Из истории цивилистики. Предметом вещных прав могут быть только вещи индивидуально определенные, предметом же обязательств - и родовые. Так, нельзя иметь права собственности на лошадь вообще, но можно обязаться доставить другому лицу лошадь, не определяя, какую именно (Е.В. Васьковский).

В-третьих. Только индивидуально определенные вещи могут быть объектами ряда сделок, и наоборот, объектами некоторых - только родовые. Например, по договору аренды или договору безвозмездного пользования всегда передается индивидуально определенная вещь, и получатель обязуется вернуть ту же самую, конкретно определенную вещь. Человек, который позаимствовал у соседа стулья, чтобы усадить гостей, обязан вернуть те же самые стулья. Напротив, по договору займа могут передаваться только вещи, определяемые родовыми признаками, вместо которых должно быть возвращено такое же количество вещей того же рода и качества. Человек, взявший у соседа взаймы немного соли, обязан вернуть столько же соли того же качества - но не обязан возвращать ту же самую соль.

9. Вещи потребляемые и непотребляемые.

Потребляемые вещи - это вещи, использование которых связано с их уничтожением. Потребляемые вещи в процессе извлечения из них полезных свойств уничтожаются: чтобы извлечь из яблока полезные свойства, нужно его съесть или переработать, - в любом случае в итоге яблока не станет.

Непотребляемые вещи, соответственно, - это вещи, использование которых не заключается в их уничтожении.

Из истории цивилистики. Конечно, и непотребляемые имущества большей частью изводятся со временем, например, металл истирается, одежда изнашивается, и вообще, каждая вещь от употребления более или менее портится. Но все-таки пользование непотребляемыми имуществами не состоит в их потреблении, а порча, повреждение, износ составляют только последствия употребления, тогда как пользование вещами потребляемыми именно и состоит в потреблении их (Д.И. Мейер).

Правовое значение деления вещей на потребляемые и непотребляемые состоит в том, что ряд сделок может совершаться только с вещами потребляемыми (например, заем), в то время как другие могут совершаться только с непотребляемыми, поскольку предполагают возвращение той же вещи (аренда, ссуда). Несмотря на это сходство деления вещей на потребляемые и непотребляемые с делением вещей на индивидуально определенные и родовые, это два различных основания классификации.

Из истории цивилистики. Потребляемость вещей не следует смешивать с заменимостью. Хотя оба этих свойства часто совпадают (например, плоды, хлеб, сахар), однако многие заменимые вещи непотребляемы (деньги, булавки, гвозди) (Е.В. Васьковский).

10. И наконец, одно из оснований классификации общепризнанно является настолько значимым, что ему традиционно уделяется особое внимание, - речь идет о делении вещей на движимые и недвижимые.

§ 3. Недвижимые вещи

Понятие и признаки недвижимых вещей.

Недвижимость по природе и недвижимость по закону.

Правовой режим недвижимой вещи.

Кадастровый и технический учет недвижимых вещей.

Государственная регистрация прав на недвижимые вещи.

Особенности приобретения прав на недвижимые вещи.

Предприятие как недвижимое имущество

1. Мировое гражданское право на ранних стадиях своего развития не знало понятия "недвижимые вещи". Римское право обходилось лишь особыми (и то не принципиальными) правилами сделок с землей. И отечественная цивилистика восприняла юридическую конструкцию недвижимости только менее трех столетий назад.

Из истории цивилистики. Сам термин "недвижимое имущество" явился в нашем законодательстве довольно поздно и заменил собой прежние разнообразные выражения. Указ Петра Первого о единонаследии 1714 года установил этот термин, сгладивший различия между вотчинами и поместьями (Г.Ф. Шершеневич).

Статья 130 ГК РФ определяет недвижимые вещи как "все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно", и называет в качестве примера здания, сооружения, объекты незавершенного строительства, земельные участки и участки недр. Данный перечень не является закрытым.

Закон, таким образом, предусматривает наряду с перечнем конкретных объектов и критерии отнесения иных вещей к недвижимости:

а) прочная связь с землей и

б) невозможность перемещения вещи без несоразмерного ущерба ее назначению.

Эти два критерия, применяемые в совокупности, относятся к недвижимости "по природе". Исторически недвижимые вещи традиционно подразделяли на две группы:

а) недвижимость по природе и

б) недвижимость по закону.

Судебная практика. Железнодорожные подъездные пути как результат труда и как реальное материальное благо являются объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). В то же время в силу функционального предназначения это имущество прочно связано с землей, и его перемещение невозможно без несоразмерного ущерба его назначению.

Таким образом, железнодорожные подъездные пути относятся к недвижимому имуществу. При этом железнодорожные подъездные пути главной линии "станция Филино - станция Красный Профинтерн" протяженностью 7592,07 метра, находящиеся в Ярославском районе Ярославской области, точно так же являются недвижимостью, как и железнодорожные подъездные пути этой линии протяженностью 30054,07 метра. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.03.2004 N А82-141/2003-Г/3).

Хотя законодатель и попытался дать объективное определение недвижимости, в действительности оно не может быть признано универсальным. Так, накатанная лыжня - объект, перемещение которого без несоразмерного ущерба его назначению невозможно, однако она не признается недвижимым имуществом. И наоборот, известны случаи перемещения многоэтажных зданий, в том числе в отдельных случаях даже без выселения жителей, как при расширении Тверской улицы в г. Москве в первой половине XX века, но перемещенные здания от этого не перестали быть недвижимостью.

Из истории цивилистики. Несомненно, строительная техника, позволяющая перемещать многоэтажные дома, способна еще более затруднить и без того не особенно твердое отличие движимости от недвижимости (Г.Ф. Шершеневич).

Подтверждением условности отнесения вещей к недвижимым служит абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК РФ, объявляющий недвижимостью такие более чем подвижные вещи, как подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Распространение на них правового режима недвижимого имущества обусловлено двумя основными факторами: наличием особого порядка фиксации прав на эти объекты и их значительной стоимостью. Кроме того, по прямому указанию ГК РФ, законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество - без каких-либо формальных ограничений. Разумеется, речь идет о своего рода правовой фикции, однако ее использование позволяет применить к отношениям по поводу такого "условно недвижимого" имущества уже существующие удобные механизмы правового воздействия, созданные и отработанные для "истинной недвижимости". Заглядывая в недалекое будущее, можно осторожно предположить даже возможность возведения в статус недвижимости некоторых из появляющихся сегодня "виртуальных вещей" (которые пока, вообще-то, вещами не считаются). Практика уже знает случаи "продажи" за вполне реальные деньги таких объектов, как "дома" и даже "острова", существующие только в виртуальном пространстве в сети Интернет (как правило, в сетевых играх), и, если подобные объекты станут распространенным объектом оборота, с большой долей вероятности для них может быть создана новая фикция - из чисто практических соображений, чтобы использовать наиболее удобные и проработанные нормы.

Не всякое движимое по своей сути имущество, в отношении которого ведется какой-либо государственный реестр, относится к недвижимости - для этого требуется прямое указание закона. Так, автомобиль является движимой вещью, государственный учет автомобилей производится лишь в административно-технических целях и никак не влияет, например, на право собственности на автомобиль.

Из истории цивилистики. Действительно ли имущество, признаваемое по закону недвижимым, неподвижно по своей природе или оно подвижно - это все равно; и если, например, законодательство найдет нужным какое-либо определение, касающееся недвижимого имущества, распространить и на имущество движимое, то определение это будет применяться и к движимому имуществу, и наоборот (Д.И. Мейер).

Следовательно, отнесение вещи к недвижимости в российском праве зависит не столько от ее реальных характеристик (связи с землей, невозможности перемещения без ущерба для назначения и т.п.), сколько от положений законодательства. Главная отличительная черта недвижимого имущества в современных условиях - не невозможность его переместить, а особый правовой режим.

2. Особенности правового режима недвижимого имущества выражаются в следующих основных положениях.

Во-первых, недвижимое имущество ставится на особый кадастровый и технический учет (производится его инвентаризация).

Правовой акт: Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости".

Объект недвижимости получает специальное описание, позволяющее однозначно выделить его из других объектов недвижимого имущества, и уникальный кадастровый номер. В последующем эти характеристики используются для точной идентификации объекта при совершении сделок с ним. (В отношении воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, отнесенных к недвижимости, действуют специальные правила, по каждому виду таких объектов ведется отдельный учет, однако общий принцип сохраняется.) Отсутствие в договоре о передаче недвижимости данных, точно идентифицирующих передаваемый объект, как правило, ведет к признанию такого договора незаключенным, поэтому для сделок с недвижимостью вопрос точной идентификации жизненно важен.

Во-вторых, права на недвижимые вещи (в том числе право собственности), а также ограничения этих прав, возникновение, переход и прекращение прав и ограничений подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре. (Исключением являются воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, отнесенные к недвижимости, по которым ведутся отдельные реестры.) Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента государственной регистрации этих прав, за редкими исключениями, специально установленными законом (так, например, п. 4 ст. 1152 ГК РФ устанавливает, что принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от момента государственной регистрации права). Право собственности на вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, также возникает с момента такой регистрации (ст. 219 ГК РФ).

Порядок государственной регистрации установлен специальным законом.

Правовой акт: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество построен на принципах публичности и достоверности. Содержащиеся в нем сведения о правах и обременениях в отношении недвижимого имущества являются общедоступными. Любой желающий может получить содержащуюся в реестре информацию об интересующем его объекте недвижимости - таким образом, например, покупатель квартиры до совершения сделки может проверить, является ли продавец собственником, не заложена ли квартира и т.п. При этом действует презумпция достоверности данных реестра - считается, что запись в Едином государственном реестре верна и достоверна. Разумеется, всякая презумпция опровержима: лица, не согласные с данными реестра, могут добиваться внесения исправлений, но пока исправление не внесено, запись в реестре считается истинной.

Для придания еще большей уверенности в достоверности данных реестра установлена ответственность органов, осуществляющих государственную регистрацию прав, за своевременное, полное и точное исполнение своих обязанностей, а также за полноту и подлинность предоставляемой информации о зарегистрированных правах на недвижимое имущество и сделках с ним. Более того, некоторые категории лиц в случае утраты ими права собственности на жилое помещение вследствие недостоверности данных Единого государственного реестра могут рассчитывать на получение разовой компенсации за счет казны Российской Федерации (ст. 31.1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Таким образом обеспечивается достаточный уровень доверия между контрагентами в сделках с недвижимостью и их уверенности в своем праве, что существенно облегчает оборот недвижимого имущества.

Из истории цивилистики. Лицо, дающее под залог недвижимости, никогда не могло быть уверено в том, что на той же недвижимости нет других, ранее установленных закладных прав; вследствие этого подобные ссуды были сопряжены с огромным риском... И вот для удовлетворения этой потребности в конце XVIII века возникает в Европе институт ипотечной записки, или ипотечных книг: всякое закладное право на недвижимость имеет юридическую силу для третьих лиц только тогда, если оно записано в особые книги, ведомые официальными учреждениями и открытые для справок всех заинтересованных лиц. Теперь для лица, к которому обращаются с просьбой о займе под залог недвижимости, достаточно убедиться в том, что на эту недвижимость в ипотечной книге не значится другого закладного права; его приоритет на удовлетворение из этой недвижимости был гарантирован (И.А. Покровский).

В-третьих, приобретение и прекращение прав на недвижимое имущество, помимо требования о государственной регистрации, имеет ряд иных особенностей. Так, срок приобретательной давности в отношении недвижимого имущества (15 лет) в три раза больше, чем в отношении движимого (ст. 234 ГК РФ); специальные нормы действуют в отношении самовольной постройки (ст. 222 ГК РФ); в особом порядке приобретается право собственности на бесхозяйные недвижимые вещи (п. 3 ст. 225 ГК РФ); для недвижимого имущества существует отдельное основание принудительного прекращения права собственности (отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка, на котором оно находится, - ст. 239 ГК РФ), не распространяющееся, впрочем, на вещи, отнесенные к недвижимости условно, наподобие самолетов и космических аппаратов; для некоторых видов юридических лиц установлены специальные ограничения по распоряжению недвижимым имуществом (ст. ст. 295, 298 ГК РФ); взыскание на заложенное недвижимое имущество обращается в особом порядке (ст. 349 ГК РФ) и т.п.

В силу особой специфики недвижимости для некоторых видов обязательств даже выделяют специальные разновидности, относящиеся к недвижимому имуществу или отдельным его видам (например, продажа недвижимости, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, строительный подряд), с особым правовым регулированием и специальными нормами.

В-четвертых, по общему правилу надлежащим местом исполнения обязательств по передаче земельных участков, зданий, сооружений или другого недвижимого имущества считается место нахождения этого имущества (ст. 316 ГК РФ). Это обусловлено спецификой самого недвижимого имущества, обязательство по передаче которого обычно вряд ли возможно исполнить, например, в месте жительства кредитора или должника, если он не живет на передаваемом земельном участке, в здании или сооружении.

В-пятых, недвижимое имущество в классическом его понимании (исключая условно отнесенное к недвижимости), как правило, не висит в воздухе, а занимает определенный земельный участок, с которым в силу этого находится в непосредственной связи. Отсюда вытекает в некоторых случаях зависимость права на недвижимость от прав на земельный участок (например, ст. 222, ст. 239, п. 4 ст. 340 ГК РФ) и, наоборот, зависимость прав на земельный участок от прав на расположенную на нем недвижимость (например, п. 3 ст. 340, ст. ст. 552, 652, 653 ГК РФ). Основным является правило о предоставлении лицу, приобретающему право на объект недвижимости, какого-либо права и на земельный участок, необходимый для размещения и использования этого объекта недвижимости, - в противном случае право на такой объект было бы лишено смысла и нереализуемо.

3. Среди объектов, относимых к недвижимости, отдельно выделяется предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). Уникальность данного объекта заключается в том, что на самом деле это конгломерат самого разнородного имущества, в том числе не только вещей, но и прав.

Из истории цивилистики Под именем торгового предприятия понимается совокупность личных и имущественных средств, соединенных для достижения известной торгово-хозяйственной цели по определенному плану (Г.Ф. Шершеневич).

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая недвижимое (земельные участки, здания, сооружения), движимое (оборудование, инвентарь, сырье, продукцию) и права, также включенные законом в состав имущества, - права требования, долги, права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права (например, исключительные права на произведение литературы, науки или искусства). Тем не менее, будучи объединенным общим назначением, весь этот комплекс рассматривается законом как единое целое - недвижимая вещь (разумеется, это своего рода условность, юридическая фикция). Составные части предприятия могут изменяться и исчезать в процессе его функционирования (сырье может перерабатываться, продукция продаваться, оборудование изнашиваться), однако юридически предприятие как вещь от этого не исчезает. Предприятие в целом может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок как недвижимая вещь. При этом объекты, входящие в его состав, в том числе недвижимые, также сохраняют оборотоспособность, и отдельные сделки с ними вполне возможны. В некотором роде эти объекты можно рассматривать как принадлежности предприятия.

Из истории цивилистики. Принадлежности заводов и фабрик - заводские и фабричные строения, посуда, инструменты, земли, леса, руды и т.п. (Д.И. Мейер).

Данное законом определение предприятия не содержит требований об обязательном наличии в составе предприятия объектов недвижимости. Таким образом, теоретически предприятие, как оно определено в ст. 132 ГК РФ, может состоять только из движимых вещей и прав (например, транспортное предприятие, состоящее из нескольких автомобилей и передвижной диспетчерской). На практике, однако, сформировалось устойчивое требование: предприятие признается объектом недвижимости только тогда, когда в его состав входят объекты недвижимости (в крайнем случае - имущественные права на них, например право аренды земельного участка). В противном случае имущественный комплекс просто не удастся зарегистрировать в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним - хотя бы потому, что чисто технически ему не смогут присвоить кадастровый номер.

4. Все прочие вещи, не признаваемые законом недвижимыми, включая деньги и ценные бумаги, относятся к движимым.

§ 4. Деньги и валютные ценности

Понятие денег как объекта гражданских прав.

Правовые свойства денег.

Наличные деньги и безналичные денежные средства.

Валютные ценности

1. Толковый словарь русского языка определяет деньги как знаки, являющиеся мерой стоимости. Статья 128 ГК РФ относит деньги к вещам. Тем не менее деньги - вещь крайне своеобразная. Ценность и полезность денежной купюры или монеты самой по себе как физического объекта весьма незначительны. Действительную ценность денег составляют не их физические свойства, а основанная на социальной договоренности и закрепленная правом функция денег как универсальной меры стоимости.

Из истории цивилистики. Под деньгами разумеется имущество, но как мерило ценности всех других имуществ по закону, в частности как законное средство платежа (В.И. Синайский).

В отличие от ценной бумаги, деньги не удостоверяют никаких прав. Собственник денег не может ничего требовать от других только на том основании, что ему принадлежат деньги. Для того чтобы владелец денег мог приобрести товар в обмен на них, продавец товара должен на это согласиться - и не обязательно такое согласие последует. Деньги имеют только условную ценность, и лишь в силу установленных в обществе правил они могут быть приняты другими лицами в качестве средства платежа за предоставляемые ими блага. История знает немало примеров полного обесценивания денег в моменты социальных потрясений и временного возврата к натуральному товарообмену. В благополучные же периоды деньги признаются универсальным эквивалентом стоимости, то есть стоимость других имущественных благ измеряется в деньгах и продавец, получивший от покупателя деньги в обмен на товар, в свою очередь, может приобрести необходимые ему имущественные блага в обмен на эти деньги.

Из истории цивилистики. Среди движимых вещей особенно важное значение для гражданского оборота имеют деньги. Употребление их вызвано необходимостью облегчить экономический обмен ценностей. Ввиду неудобств, сопряженных с непосредственной меной одного товара на другой, пришлось избрать какой-либо третий товар, которым можно было бы измерять и заменять ценность всех остальных. Таким мерилом ценностей, меновым посредником, или, выражаясь иначе, общим знаменателем, к которому приводятся все ценности, служат деньги, то есть монеты и бумажные знаки (Е.В. Васьковский).

2. Правовое значение денег состоит в том, что они считаются законным средством платежа при расчетах, в том числе по сделкам, в деньгах определяется ценность имущества, когда в этом возникает необходимость (при внесении вклада в уставный капитал, при разделе имущества и т.п.), цена в сделках, цена исков, размер убытков, неустоек и даже размер компенсации морального вреда.

Из истории цивилистики. Как правильно говорит Гирке, ввиду того что деньги являются ключом к целому ряду идеальных благ, уплата потерпевшему известной денежной суммы открывает для него возможность вознаградить себя другими духовными радостями и в этом смысле представляет для него действительный эквивалент потерянного (И.А. Покровский).

Кроме того, некоторые виды сделок совершаются непосредственно в отношении денег, например кредитный договор. В отношении денег установлен ряд исключений из общих правил, например невозможность их истребования от добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК РФ).

Из истории цивилистики. Виндикация обыкновенно вовсе исключается (даже если вещь была потеряна или похищена) по отношению к таким вещам, которые предназначены для особо упрощенного оборота, например деньги <...> (И.А. Покровский).

Деньги по своей правовой природе относятся к движимым вещам, определяемым родовыми признаками. Отдельные денежные знаки при этом могут индивидуализироваться и выступать в качестве индивидуально определенных вещей, но в этом случае они теряют функцию средства платежа (например, купюра, помещенная в нумизматическую коллекцию).

Из истории цивилистики. Стороны могут придать заменимым вещам значение незаменимых вещей; например, деньги - вещи заменимые, но если стороны почему-либо придают значение определенным, данным денежным знакам, то эти денежные знаки получают характер вещей незаменимых, индивидуальных (В.И. Синайский).

Традиционно деньги относят к делимым вещам, в силу возможности разделить без ущерба для назначения денег, конечно, не конкретную купюру или монету, но выраженную в них сумму. Вопрос же об отнесении денег к вещам потребляемым или непотребляемым спорен.

Из истории цивилистики. Французские юристы, комментируя ст. 587 своего Кодекса, которая относит к потребимым вещам не только зерно, напитки, но и деньги, подчеркивают то свойство этих вещей, которое состоит, с одной стороны, в их уничтожении путем пользования и, с другой, - в невозможности повторения актов распоряжения ими (Ю.С. Гамбаров).

Деньги - такое имущество, которое обыкновенно определяется только по количеству (даже и не по качеству), между тем это имущество непотребляемое. Пользование деньгами, конечно, не состоит в потреблении их: например, кредитный билет, по видимости, самая непрочная вещь, может быть безвредно употребляем целые десятилетия (Д.И. Мейер).

3. Официальной денежной единицей Российской Федерации, законным средством платежа, обязательным к приему на всей ее территории, является рубль (ст. 140 ГК РФ). Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещены законом, а случаи и условия разрешенного использования в России иностранной валюты жестко регламентируются законодательством. Один рубль состоит из 100 копеек.

Россия, как и большинство стран мира, давно отказалась от практики обеспечения своих бумажных денег золотом, поэтому официальное соотношение между рублем и золотом или другими драгоценными металлами не устанавливается.

Вопросы эмиссии денег и регулирования денежного обращения в стране относятся к компетенции Центрального банка Российской Федерации.

Правовой акт: Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Платежи на территории Российской Федерации осуществляются путем наличных и безналичных расчетов (ст. 140 ГК РФ). Предельные размеры расчетов наличными деньгами между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями в России ограничены и устанавливаются указаниями Центрального банка Российской Федерации.

Что касается безналичных денег, то их правовая природа спорна. С одной стороны, ГК РФ относит деньги к вещам без каких-либо изъятий (ст. 128 ГК РФ). С другой стороны, деньги на банковском счете существуют только в виде записей в документах и в памяти вычислительных машин, но не в форме традиционных вещей. Следовательно, можно сделать вывод, что безналичные деньги по своей природе - не вещь, а имущественное право клиента требовать от банка выплаты соответствующего количества наличных денег и корреспондирующая с этим правом обязанность банка.

4. К валютным ценностям относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги (то есть либо номинированные в иностранной валюте, либо номинированные в рублях, но выпущенные за пределами территории России и не зарегистрированные в Российской Федерации). Выделение валютных ценностей в отдельную категорию вещей обусловлено необходимостью установления особого порядка совершения сделок с ними. Этот порядок и сами категории имущества, относимого к валютным ценностям, устанавливаются федеральным законом.

Правовой акт: Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Краеугольным камнем правового режима валютных ценностей является запрет валютных операций между резидентами (физическими лицами, постоянно проживающими в России, зарегистрированными в России юридическими лицами, российскими публично-правовыми образованиями и их зарубежными представительствами), за рядом установленных законом исключений. Для каждого из этих исключений установлен специальный порядок, и такие операции достаточно жестко контролируются.

Судебная практика. Следовательно, иностранная валюта является объектом, ограниченным в обороте на территории РФ (ст. 129 ГК РФ). Расчеты в иностранной валюте на территории РФ носят характер исключения из общего запрета и допускаются только по основаниям и в режиме, которые разрешены Банком России (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 31.05.2000 N 52).

Так, например, в России резидентам разрешена купля-продажа иностранной валюты и дорожных чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, но только через уполномоченные банки, допущенные к этой деятельности Центральным банком Российской Федерации, с выдачей им специальной лицензии.

Из истории цивилистики. Деньги есть имущество особого рода, так как только определенное в нашем законе имущество может быть деньгами. Поэтому иностранные деньги не могут быть законным средством платежа <...> (В.И. Синайский).

3. С 18 июня 2004 года к валютным ценностям в России больше не относятся драгоценные металлы и драгоценные камни. Тем не менее для этих разновидностей вещей сохранен особый правовой режим, определяемый специальным законом.

Правовой акт: Федеральный закон от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях".

Драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Драгоценные камни - природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Установлен особый порядок добычи, обработки драгоценных металлов и камней и совершения сделок с ними и содержащими их изделиями. Однако этот порядок не распространяется на случаи совершения физическими лицами сделок с ювелирными и иными бытовыми изделиями из драгоценных металлов и драгоценных камней, находящимися в частной собственности.

Литература

Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Л., 1975. Часть 1.

Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. 2-е изд., испр. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2003. Гл. IV.

Калмыков Ю.Х. К понятию обязательства по оказанию услуг // Советское государство и право. 1966. N 5.

Красавчикова Л.О. Понятие и система личных, не связанных с имущественными, прав граждан в гражданском праве Российской Федерации. Екатеринбург, 1994.

Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.

Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. СПб., 2002.

Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства // Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 1999. Гл. III и VI. 2-е изд. М.: Статут, 2004.

Магазинер Я.М. Объект права // Избранные труды по общей теории права. СПб., 2006.

Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. М., 2002.

Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998.

Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права / Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 1998.

Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2003.

Поваров Ю.С. Предприятие как объект гражданских прав. Самара: Самарский университет, 2002.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 1998. Гл. VII, VIII.

Санникова Л.В. Услуги в гражданском праве России. М., 2006.

Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.

Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956.

Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М.: Статут, 2005.

Степанов С.А. Недвижимое имущество в гражданском праве. М.: Статут, 2004.

Черепахин Б.Б. Охрана личных прав граждан, не связанных с имущественными правами // Гражданско-правовая охрана интересов личности / Отв. ред. Б.Б. Черепахин. М., 1969; Антология уральской цивилистики. 1925 - 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2001.

Шешенин Е.Д. Предмет обязательства по оказанию услуг // Сборник ученых трудов Свердловского юридического института. Вып. 3. Свердловск, 1964.

Эрделевский А.М. Компенсация морального вреда: Анализ и комментарий законодательства и судебной практики. 3-е изд., испр. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2007.

Яковлев А.С. Имущественные права как объекты гражданских правоотношений. Теория и практика. М.: Ось-89, 2005.

Глава 9. ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Понятие и виды ценных бумаг

Понятие и определение ценной бумаги как объекта

гражданских прав. Признаки ценной бумаги.

Имущественное право и ценная бумага,

в которой оно заключено.

Бездокументарные ценные бумаги

1. Ценная бумага - это документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление и передача которых возможны только при его предъявлении.

Ценная бумага в соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса - движимая вещь (документ на бумажном носителе), содержащая в себе имущественное право. Подчиняясь режиму вещи, ценная бумага несет имущественное право. Документ и право неразрывны в ценной бумаге. Утрата бумаги равносильна утрате слитого с ней имущественного права.

Существенное, ключевое значение в приведенном определении несут слова "возможность осуществления и передачи прав только при предъявлении бумаги". Это свойство ценной бумаги отделяет ее от иных документов, в том числе подтверждающих существующее право. Так, не являются ценной бумагой удостоверяющие право расписка, формуляр, билеты в театр и др.

Из истории цивилистики. Если бы право могло быть осуществлено беспрепятственно без бумаги, то ему незачем было бы искать воплощение в бумаге. Поэтому ценной бумагой следует признавать не каждый документ, свидетельствующий о праве на ценность, а только тот документ, который право на ценность ставит в тесную связь с бумагой (Г.Ф. Шершеневич).

2. Ценные бумаги должны соответствовать строгим (в соответствии с законом или в установленном им порядке) обязательным требованиям в отношении своих реквизитов и формы. Несоблюдение этих требований влечет за собой ничтожность ценной бумаги.

Таким образом, для того, чтобы признаваться ценной бумагой - объектом гражданских прав, особой вещью, документ должен обладать как минимум двумя признаками.

Первый, сущностный признак: ценная бумага содержит (удостоверяет) имущественное обязательственное право, которое реализуется предъявлением ценной бумаги. Этот признак выражается в следующем:

а) соблюдение необходимых реквизитов ценных бумаг (литеральность);

б) возможность точно установить лицо, имеющее право требовать исполнения по ценной бумаге (легитимность);

в) презумпция добросовестности владения ценной бумагой лицом, ее предъявляющим, и независимость прав владельца ценной бумаги от основания ее приобретения (публичная достоверность и абстрактность).

Изложенные признаки ценной бумаги иллюстрируются, например, приведенным образцом чека, форма которого установлена банковскими правилами.

┌─────────────────────────────────────────────────────┬────────────┐

│    Заплатите по этому чеку со счета N         р.к.  │            │

│    Сумма прописью                                   └────────────┤

├──────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│    Кому                                                          │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│                                                                  │

│    Без права передачи                                            │

│   Наименование чекодателя и номер его счета     ─────────────────┤

│┌──────────────────────────────────────────┐     Место составления│

││                                          │     ─────────────────┤

│└──────────────────────────────────────────┘                Дата  │

│                                                 ─────────────────┤

│                                                         Подпись  │

├────────────┬─┬─┬────────┬─┬─┬───────┬─┬─┬─────────┬─┬─┬──────────┤

│ Серийный N │ │ │ Счет N │ │ │ Сумма │ │ │ N банка │ │ │  Текст   │

└────────────┴─┴─┴────────┴─┴─┴───────┴─┴─┴─────────┴─┴─┴──────────┘

В этом образце ценной бумаги кроме ее документарной формы и закрепляемого имущественного права легко обнаруживаются все другие свойства данного объекта прав:

а) присутствие необходимых реквизитов - литеральность (наименование "чек", включенное в текст документа; поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и места составления чека; подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя);

б) возможность точно установить лицо, имеющее право требовать исполнения по ценной бумаге, - легитимность (соответствующая запись в графе "кому");

в) предъявляющее чек лицо считается добросовестным и избавлено от вопроса "откуда это у вас?" - публичная достоверность и абстрактность.

Второй необходимый признак ценной бумаги как объекта гражданских прав - конкретное указание закона или иного правового акта об отнесении данного документа к ценным бумагам. Все виды ценных бумаг должны быть названы таковыми позитивным правом. По этой причине некоторые виды документов, имея сущностные признаки ценных бумаг, к ним не относятся.

Например, выигравший лотерейный билет. Этот билет содержит обязательственное право на выигрыш, обладает всеми необходимыми реквизитами, является абстрактным, публично достоверным и легитимным. Но к ценным бумагам не относится, поскольку законодательство не причисляет лотерейный билет к ценным бумагам.

Авторитетное мнение. Причисляя к бестелесным вещам и право, выраженное ценной бумагой (в том числе и документарной ценной бумагой), можно сказать, что это определение является и определением ценной бумаги через ее принадлежность к определенному роду: ценная бумага как бестелесная вещь - это обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права (Д.В. Мурзин).

Несмотря на то что в ценной бумаге право заключено в бумаге, слито с ней, Гражданский кодекс допускает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, "достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризированном)". Речь идет о бездокументарных ценных бумаг. К ним относятся акции.

Бездокументарные ценные бумаги - достаточно своеобразный вид ценных бумаг, поскольку лишены материальной составляющей - бумажного носителя, который позволяет отнести данный вид объектов прав к вещам.

Особое мнение. Лишенную теоретического обоснования и практического значения правовую фигуру "бездокументарных ценных бумаг" следует заменить известной германскому и швейцарскому законодательству правовой фигурой "ценных прав", то есть не удостоверенных ценными бумагами, но занесенных в особый реестр прав (Е.А. Крашенинников).

Не исключено, что развитие современного гражданского оборота потребует не просто доказательств закрепления в реестре, но еще и более строгого "присутствия" самой ценной бумаги, ее прямого, "классического" предъявления в той или иной форме при споре сторон.

§ 2. Виды ценных бумаг

Легальный перечень ценных бумаг. Облигации.

Вексель. Чек. Депозитный и сберегательный сертификаты.

Банковские сберегательные книжки на предъявителя.

Коносаменты. Акции. Приватизационные ценные бумаги.

Иные ценные бумаги. Предъявительские, именные

и ордерные ценные бумаги. Обязательственные

и вещные ценные бумаги

1. Гражданский кодекс содержит перечень основных видов ценных бумаг:

облигации (в том числе государственные);

вексель;

чек;

депозитный и сберегательный сертификаты;

банковская сберегательная книжка на предъявителя;

коносамент;

акция;

приватизационные ценные бумаги.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Вексель - долговая, ордерная, именная, обращаемая, не эмиссионная ценная бумага, существующая исключительно в документарной форме, представляющая простое абстрактное безусловное обязательство уплатить законному держателю (векселедержателю) в определенный на нем срок указанную сумму (вексельную сумму).

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Депозитный сертификат - ценная бумага на предъявителя, свидетельствующая о наличии в банке срочного депозита на определенную сумму.

Сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика.

Сберегательная книжка на предъявителя - документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада с гражданином и все операции по счету банковского вклада.

Коносамент - товарораспорядительный документ, содержащий условия договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжения грузом.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, имеющая номинальную стоимость в рублях и используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации (иное название - ваучер).

2. Перечень ценных бумаг может быть продолжен другими документами, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Например, ст. 912 ГК РФ относит также к ценным бумагам двойное складское свидетельство, а Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" - облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия.

Правовые акты: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг".

Подзаконный акт: Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе".

При этом, однако, важно, чтобы и сами документы по своему юридическому содержанию и значению "были" ценными бумагами.

3. Наиболее важными классификациями ценных бумаг являются следующие:

а) по способу определения субъекта ценных бумаг и

б) по виду удостоверяемых ценной бумагой прав.

По способу определения субъекта (держателя) ценные бумаги подразделяются на три основные группы:

а) ценная бумага на предъявителя может быть реализована любым лицом (сберегательная книжка на предъявителя, простые складские свидетельства);

б) именная ценная бумага реализуется только названным в бумаге лицом (именные облигации акционерных обществ, именные акции);

в) ордерная ценная бумага может быть реализована названным в бумаге лицом или назначенным им своим распоряжением (приказом) другим управомоченным лицом (переводной вексель, двойные складские свидетельства).

По виду удостоверяемых прав (вещные или обязательственные) ценные бумаги принято подразделять на:

обязательственные ценные бумаги, содержащие обязательственное право требования (облигации, векселя, акции), и

вещные ценные бумаги, содержащие вещные права (залоговые свидетельства, закладные).

§ 3. Передача ценной бумаги

Способы передачи ценных бумаг. Передаточная надпись.

Передача бездокументарных ценных бумаг

1. Передача ценной бумаги - это переход от одного лица к другому (а) права собственности на материальный носитель (документ) и (б) удостоверяемых ценной бумагой вещных или обязательственных прав.

Способ передачи ценной бумаги вытекает из ее существа и вида;

а) ценные бумаги на предъявителя - путем простой передачи ("право из бумаги следует за бумагой");

б) именные ценные бумаги - в порядке уступки требования (цессии);

в) ордерные ценные бумаги - путем совершения на бумаге передаточной надписи (отметки) - индоссамента, который, в свою очередь, может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием такого лица).

Оборотная сторона нижеприведенного примера простого векселя как ценной бумаги предназначается для передаточных надписей - индоссаментов.

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│            ┌─────────┐                            лицевая сторона      │

│            │ Образец │                                                 │

│            │простого └────────┐                                        │

│            │векселя  ┌────────┤                                        │

│            └─────────┘        └>  ПРОСТОЙ ВЕКСЕЛЬ                      │

│                                   На сумму 1000000 рублей              │

│                                   22 апреля 2008 года, город Зурбаган  │

│                                                                        │

├─────────────┐                                                          │

│Безусловность└─┐                                                        │

│ценной       ┌─┤  Открытое акционерное общество "Три С" (город Зурбаган,│

│бумаги       │ └> ул. Малая, дом 26) обязуется, безусловно уплатить по  │

├─────────────┘    этому векселю денежную сумму в размере:               │

│                  Один миллион рублей 00 копеек                         │

│                  непосредственно Гриневскому Олегу Олеговичу или по его│

│                  приказу любому другому лицу.                          │

│                  Этот вексель подлежит оплате по предъявлении.         │

│                  Местом платежа является: город Зурбаган               │

│                                                                        │

│               ┌─────┬────┐                                             │

│               │     │    │   Директор организации-векселедателя        │

│               │     │    │  Главный бухгалтер организации-векселедателя│

│               │     │    │                                             │

│               │     │    │                                             │

│               └─────┴────┘                     ДЛЯ АВАЛЯ               │

│                                        (вексельное поручительство)     │

│                                                                        │

│                               За кого выдан                            │

│                                            ──────────────────────      │

│                               Подпись авалиста                         │

│                                            ──────────────────────      │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│┌─────────────────┐                               оборотная сторона     │

││ Лицо, к которому└─────┐                                               │

││переходят права  ┌─────┤               ДЛЯ ИНДОССАМЕНТА                │

│└─────────────────┘     │                                               │

│                        └───>  1. Платите приказу                       │

│                        ┌───>                      ──────────────────── │

│┌───────────────┐       │     (наименование лица, адрес, расчетный счет)│

││ Обязательны во└───────┤     Подпись индоссанта            Дата, печать│

││всяком случае  ┌───────┘                        ──────────             │

│└───────────────┘                                                       │

│                              2. Платите приказу                        │

│┌───────────────┐                                 ───────────────────── │

││ С указанием   └───────┐     (наименование лица, адрес, расчетный счет)│

││лица - ордерный┌───────┤     Подпись индоссанта           Дата, печать │

│└───────────────┘       │                        ─────────              │

│                        │                                               │

│                        └───> 3. Платите приказу                        │

│                                                  ───────────────────── │

│                              (наименование лица, адрес, расчетный счет)│

│                              Подпись индоссанта           Дата, печать │

│                                                 ─────────              │

│┌──────────────────┐                                                    │

││ Только подпись и └─────┐                                              │

││печать - бланковый┌─────┤    4. Платите приказу                        │

│└──────────────────┘     └──>                     ───────────────────── │

│                              (наименование лица, адрес, расчетный счет)│

│                              Подпись индоссанта            Дата, печать│

│                                                 ──────────             │

│                                                                        │

│                              5. Платите приказу                        │

│                           ┌>                     ───────────────────── │

│┌───────────────────────┐  │  (наименование лица, адрес, расчетный счет)│

││ Ответственность только└──┤             без оборота на меня            │

││перед одним следующим  ┌──┘  Подпись индоссанта            Дата, печать│

││индоссантом            │                        ──────────             │

└┴───────────────────────┴───────────────────────────────────────────────┘

Авторитетное мнение. Наличие индоссаментов повышает уверенность владельцев ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку "без оборота на меня", освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата) (Е.А. Суханов).

Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно (с возникновением при исполнении требования одним лицом права регресса к другим солидарно ответственным лицам). Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку бумаги, вправе предъявить к передавшему ее лицу требования о надлежащем исполнении соответствующего обязательства и о возмещении убытков.

Восстановление прав на утраченные бумаги на предъявителя и ордерные ценные бумаги производится судом.

2. Специфические права и обязанности складываются в связи с развитием электронной (компьютерной) техники в отношении бездокументарных ценных бумаг. Согласно ст. 149 ГК РФ законом допускается фиксация лицом по специальной лицензии прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Это лицо несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, предоставление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

Литература

Агарков М.М. Учение о ценных бумагах // Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М.: БЕК, 1994.

Вексельное право. Учебно-практический курс / Под ред. В.В. Яркова. СПб.: Издательство юридического факультета С.-Петерб. гос. ун-та, 2006.

Добрынина Л.Ю. Понятие и признаки бездокументарных ценных бумаг // Хозяйство и право. 1999. N 6.

Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000.

Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998.

Мурзин Д.В. Ценные бумаги и тенденции развития гражданского права // Цивилистические записки: Сборник межвузовских статей. М.: Статут, 2001.

Неверов О.Г. Товарораспорядительные документы. М.: Зерцало-М, 2002.

Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права // Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. М.: Статут, 1999.

Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмотрения споров. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2003.

Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг. М.: Деловой экспресс, 1997.

Решетина Е.Н. Правовая природа корпоративных эмиссионных ценных бумаг. М.: Городец, 2005.

Синченко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002.

Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М.: Статут, 2004.

Черепахин Б.Б. Юридическая природа векселя и Положение о векселях 1922 года // Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001.

Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. М.: Статут, 2003.

Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права: В 4 т. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2002. Т. 2: Товар. Торговые сделки (Отдел II "Объекты торговых сделок").

Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999.

Глава 10. ИНЫЕ ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Имущественные права

Понятие имущественных прав.

Участие имущественных прав в экономических отношениях

Имущественные права, как и вещи, могут свободно переходить от одного лица к другому, самостоятельно участвовать в гражданско-правовых отношениях. Вместе с вещами имущественные права являются одним из составляющих элементов общего понятия "имущество".

Из истории цивилистики. Объектом права называется все то, что может служить средством осуществления интереса. Такими средствами могут быть: a) вещи, то есть ограниченные части материального мира, b) действия других лиц, состоящие в передаче вещи, в личных услугах, в приложении своей рабочей силы. Вещи и чужие действия составляют экономические блага, и запас таких благ, находящихся в обладании известного лица, называется имуществом с экономической точки зрения (Т.Ф. Шершеневич).

В наиболее общем виде имущественные права как объекты гражданских прав представляют собой права на действия других лиц:

а) по передаче вещей и иного имущества (в том числе имущественных прав!);

б) по выполнению работ;

в) по оказанию услуг и т.д.

Из истории цивилистики. Разделение вещей на телесные и бестелесные взято из римского противоположения res corporales и res incorporales, но в европейской юриспруденции получает иное содержание. В римском праве оно касается не столько вещей, сколько составных частей имущества, в которых различаются, с одной стороны, собственность (res corporalis) и, с другой, - все остальные права (res incorporales). Собственность до такой степени отождествляется и сливается с вещью, которая служит ее предметом, что подмен одного понятия другим совершается сам собой, и мы говорим о вещи, когда следовало бы говорить о праве на нее (res meam est). При других правах это отождествление невозможно, и тут право отделяется от вещи, в которой оно имеет место. Таким образом, римское различие между res corporales и res incorporales исходит из смешения собственности с вещью и выражает только антитезу этого права, отождествляемого с вещью, и всех других прав, не допускающих ни такого отождествления, ни применения к себе положений, действующих относительно собственности (Ю.С. Гамбаров).

В качестве примера участия в обороте имущественного права можно привести сделки с "историческим слотом". В упрощенном понимании исторический слот - разрешенное, устоявшееся и согласованное время вылета (и, соответственно, прилета) пассажирского самолета из одного пункта в другой (например, 8 часов 15 минут - время вылета рейсового самолета авиакомпании "Уральские авиалинии" из Екатеринбурга в Москву). Это время удобно как для вылета, так и для прилета в Москву. Этот рейс коммерчески выгоден авиакомпании. Перенос времени вылета (изменение слота) вызовет отток пассажиров, а значит, и снижение экономической эффективности. В настоящее время в развитых странах исторический слот, по существу представляющий собой имущественное право, - предмет гражданско-правовых сделок.

Гражданский кодекс предусматривает немалый ряд сделок, предметом которых служат имущественные права:

- право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) (ст. 382 ГК РФ);

- правила о купле-продаже применяются к продаже имущественных прав (ст. 454 ГК РФ);

- предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), и др.

В гражданском праве, как и в праве вообще, можно теоретически утверждать, что объектом служат исключительно права и только права (на этой посылке, кстати, и строились некоторые цивилистические концепции). И что предметом, например, купли-продажи является не сама вещь, а право собственности на нее. И что к покупателю переходит не вещь, а право на вещь. И все юридические конструкции выстраиваются по принципу "право на право". Юридический быт отвергает такую отдающую схоластическим характером теорию исключительного участия прав и для ясности и простоты экономического оборота соединяет понятия "вещь" и "право на вещь".

И только в тех случаях, когда потребности имущественных отношений требуют, а гражданское право допускает, происходит отделение субъективного права от вещи, от результатов работ, услуг и т.д. Таким образом, "отделенные" имущественные права самостоятельно участвуют в правоотношениях. Субъективные права, определенным образом формализованные, становятся иным объектом, приобретают статус ценных бумаг опять-таки для большей оборотоспособности, быстроты и эффективности.

Авторитетное мнение. В странах, где высокоразвитое денежное и кредитное обращение стало плотью и кровью народного хозяйства, основным элементом его эффективного функционирования, переуступка прав требования кажется чем-то само собой разумеющимся. Право требования в наши дни - подобно движимому и недвижимому имуществу - рассматривается как функциональный имущественный объект (К. Цвайгерт, Х. Кетц).

§ 2. Работы и услуги

Понятие и виды работ. Понятие и виды услуг.

Отличие работ от услуг

1. Понятие "работа" (равно как и понятие "услуга") как объект гражданских прав носит обобщающий характер. Оно включает самые различные действия обязанного субъекта:

- строительные работы;

- ремонтные работы;

- изготовление движимых вещей;

- обслуживающие работы;

- научно-исследовательские работы и многие-многие иные.

Сами по себе работы, хоть и формально составляют объект прав, представляют юридический интерес участников преимущественно в виде результата этих работ.

Вместе с тем особенность исследуемого объекта гражданских прав заключается именно в том, что результат работы, как главная и конечная экономическая цель заказчика, неразрывно связан с процессом выполнения работы. Лицо, в пользу которого выполняется работа, приобретает не только право на ее результат, но и право контролировать ее выполнение.

Правовой акт. Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность (п. 1 ст. 715 ГК РФ).

Это свойство ("соединение" результата работы и процесса ее выполнения) отличает выполнение работ от иных объектов:

- вещи, которая будет изготовлена в будущем (см., например, п. 2 ст. 455 ГК РФ);

- услуги, первостепенное значение в содержании которой имеет не результат, а сам процесс оказания услуги.

2. Услуги в гражданском праве - обширная сфера правоотношений, также связанная с действиями обязанных лиц.

Но в отличие от работ, услуги по общему правилу в качестве основного предмета обязательства предусматривают не овеществленный (материальный) результат действий исполнителя, передаваемый заказчику, а непосредственно действия самого обязанного лица (услугодателя).

К услугам, в частности, относятся следующие:

перевозка;

хранение;

банковское обслуживание;

услуги связи, информации, доступа в Интернет;

медицинские и ветеринарные услуги;

правовые, аудиторские, консалтинговые услуги;

туристско-экскурсионные и гостиничные услуги;

образовательные услуги;

коммунальные услуги;

культурно-зрелищные и спортивно-оздоровительные услуги и др.

Действия обязанного лица, оказывающего услуги:

а) носят неовеществленный (нематериальный) характер и

б) тесно связаны с личностью услугодателя.

Из истории цивилистики. Договоры об услугах хотя бы и косвенно, но затрагивают личность человека, и этот момент выделяет договоры об услугах из других договоров чисто имущественного, оборотного характера (В.И. Синайский).

Указанными двумя признаками (нематериальный характер и связь с личностью услугодателя) услуги принципиально отличаются от работ.

Услуги как объекты гражданских прав разделяются на две группы:

а) услуги исключительно фактического характера и

б) услуги фактического и юридического (юридико-фактического) характера.

Первая группа услуг оказывается посредством только фактических действий обязанного лица (совершение медицинских процедур, чтение лекций, предоставление номера в отеле и т.д.). К этой группе относятся: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие аналогичные.

Вторая группа услуг предусматривает совершение услугодателем не только фактических, но и юридических действий. Юридические действия - это сделки и иные имеющие правовые последствия действия (например, представительство в суде). Услугодатель оказывает услуги не только своими фактическими действиями, но и совершением юридических актов, как правило, в интересах заказчика (услугополучателя).

К таким услугам, в частности, относятся:

поручение;

комиссия;

транспортная экспедиция;

агентирование;

банковские услуги.

Услуга как объект гражданских прав по общему правилу носит возмездный, товарный характер.

§ 3. Результаты интеллектуальной деятельности

Понятие и виды объектов интеллектуальных прав.

Интеллектуальные права и право собственности

1. Интеллектуальная, умственная деятельность человека не регулируется юридическими правилами. Гражданский закон только охраняет результаты такой деятельности, преимущественно творческой, и регулирует отношения, связанные с использованием этих результатов в имущественных и неимущественных сферах. Эти результаты и составляют один из основных объектов гражданских прав.

Права на результаты интеллектуальной деятельности именуются интеллектуальными правами.

К объектам гражданских (интеллектуальных) прав относятся следующие охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность):

а) произведения науки, литературы и искусства;

б) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

в) базы данных;

г) исполнения;

д) фонограммы;

е) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

ж) изобретения;

з) полезные модели;

и) промышленные образцы;

к) селекционные достижения;

л) топологии интегральных микросхем;

м) секреты производства (ноу-хау);

н) фирменные наименования;

о) товарные знаки и знаки обслуживания;

п) наименования мест происхождения товаров;

р) коммерческие обозначения.

Следует отличать результаты интеллектуальной деятельности от материального, объективированного носителя, на котором закреплены эти результаты.

Подаривший музею свою картину художник был и остается обладателем интеллектуальных прав на нее (авторских прав, права доступа и т.д.). Собственником же самой картины как вещи становится музей (юридическое лицо).

Авторское мнение. Отличие права интеллектуальной собственности от права собственности как такового заключается в том, что право интеллектуальной собственности существует независимо от права собственности на материальный объект, в котором результаты интеллектуальной деятельности выражены (Д.В. Мурзин).

2. На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, к которым, в частности, относится исключительное право, являющееся имущественным правом, а также - в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, - личные неимущественные права, иные права (право следования, право доступа и другие).

Подробно объекты интеллектуальных прав и сами интеллектуальные права рассматриваются в соответствующем разделе учебника.

Литература

Баринов Н.А. Услуги. 2-е изд., доп. Саратов: Надежда, 2003.

Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. 2-е изд., испр. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2003. Гл. IV.

Калмыков Ю.Х. К понятию обязательства по оказанию услуг // Советское государство и право. 1966. N 5.

Лапан В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная практика. СПб., 2002.

Санникова Л.В. Услуги в гражданском праве России. М., 2006.

Степанов Д.И. Услуги как объект гражданских прав. М.: Статут, 2005.

Яковлев А.С. Имущественные права как объекты гражданских правоотношений. Теория и практика. М.: Ось-89, 2005.

Глава 11. НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ БЛАГА

КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Понятие и виды нематериальных благ

Нематериальные блага в предмете гражданского права.

Нематериальные блага как объекты гражданского права.

Классификация нематериальных благ.

Определение и признаки отношений по поводу

нематериальных благ. Честь, достоинство

и деловая репутация. Право на свое изображение

1. Гражданское право исторически предназначалось для регулирования собственнических и товарно-денежных отношений. Но в течение всей истории цивилистики, из столетия в столетие, главный субъект - человек - все более проявлял себя в праве не только собственником, продавцом и арендатором, но и индивидуальной личностью. Личностью, наделенной благами и правами по самому событию своего рождения на Земле.

Именно личность в своих непрерывных, иногда даже дерзких исканиях похищает огонь у богов, чтобы затем освещать им путь целым народам (Зом).

Право на жизнь и здоровье, неприкосновенность, личная свобода каждого человека уверенно становились не только естественными правами, но и положительным законом.

Из истории цивилистики. Уже приведенных иллюстраций достаточно для того, чтобы мы могли наглядно убедиться в несомненной и характерной тенденции всякого прогрессирующего гражданского права: личность как таковая, личность во всей совокупности ее конкретных особенностей получает все большее и большее признание. Перед лицом современного правосознания общество не стадо однообразных особей, величин заменимых, а союз самоценных личностей, имеющих право на индивидуальность. Пусть даже эта индивидуальность значительно отклоняется от среднего типа; если только она не вредит другим, она заслуживает охраны закона (И.А. Покровский).

Естественно, что человеческую личность, ее нематериальные блага охраняет не только гражданское право. Человек защищается и административным законом, и уголовным, и нормами других отраслей (семейным, трудовым правом и т.д.). Но только гражданское право определяет существо личных неимущественных прав и защищает эти права своими, гражданско-правовыми способами.

Международные правовые акты: Всеобщая декларация прав человека. Принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г;

Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г.

2. Нематериальные блага как объекты гражданских прав - блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотъемлемы от него, неотчуждаемы.

К числу таких благ и соответствующих личных неимущественных прав относятся:

жизнь и здоровье;

достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация;

неприкосновенность частной жизни;

личная и семейная тайна;

право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства;

право на имя;

право авторства;

иные личные неимущественные права и нематериальные блага.

Из различного рода классификаций личных неимущественных прав наибольшую теоретическую и практическую значимость представляет деление на две группы:

а) личные неимущественные права, обеспечивающие физическое существование гражданина, и

б) личные неимущественные права, обеспечивающие социальное существование гражданина.

К первой группе относятся право на жизнь и здоровье, право на свободу и личную неприкосновенность, право на благоприятную окружающую среду.

Соответственно, ко второй группе личных неимущественных прав относятся право на имя, право на частную жизнь, право на неприкосновенность жилища, частной документации и средств личного общения граждан, право на неприкосновенность внешнего облика.

Гражданские правоотношения, возникающие в связи с нематериальными благами, можно определить как неимущественные правоотношения, которые складываются по поводу личных нематериальных благ, принадлежащих личности как таковой и от нее неотделимых (Л.О. Красавчикова).

Как следует из определения, данная группа гражданских правоотношений является личными неимущественными правоотношениями и отличается следующими особенностями:

а) являются абсолютными;

б) носят личный характер, непосредственно связаны с личностью;

в) являются неимущественными;

г) субъективное право на нематериальные блага неотделимо и непередаваемо.

Не менее важным свойством личных неимущественных прав, подчеркивающим их сущность и значимость, является возможность защиты нематериальных благ и прав после смерти их носителя другими лицами, в том числе наследниками правообладателя.

3. Особо в ГК РФ выделены в качестве объектов гражданских прав честь, достоинство, деловая репутация. Это обусловлено тем значением, которое имеют указанные личные блага в быту, деловой жизни, во всей сфере гражданско-правового регулирования. Тем более что законодатель распространяет право на деловую репутацию и в отношении юридических лиц.

4. Отдельно Гражданский кодекс конкретизирует личное неимущественное право гражданина на свое изображение. В частности, запрещается обнародование и использование изображения гражданина без его согласия. Причем изображение - это не только фотография, но и видеозаписи, и произведения изобразительного искусства. Без согласия гражданина (а после его смерти - без согласия детей, супруга, родителей) его изображение может быть использовано в случаях, если:

а) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

б) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;

в) гражданин позировал за плату.

§ 2. Защита личных неимущественных прав

Специальные способы защиты нематериальных благ.

Компенсация морального вреда.

Защита чести, достоинства и деловой репутации.

Судебная защита чести, достоинства и деловой репутации

1. Гражданско-правовая защита личных неимущественных прав осуществляется как общими для всех гражданских субъективных прав способами, так и специальными, вытекающими из существа нематериальных благ. Общие способы защиты, в том числе предусмотренные ст. 12 ГК РФ, будут рассмотрены далее, в разделе IV настоящего учебника.

ГК РФ предусматривает широкий комплекс мер и условий защиты, восстановления и компенсации нарушенных нематериальных благ, личных прав. Специальные способы защиты личных неимущественных прав определены, в частности, статьями 151 и 152 ГК РФ:

а) компенсация морального вреда;

б) защита чести, достоинства и деловой репутации.

2. Компенсация морального вреда - это специальный гражданско-правовой способ защиты личных неимущественных прав гражданина, которому действиями правонарушителя причинены физические или нравственные страдания.

Гражданское законодательство содержит лишь общее, не конкретизированное определение морального вреда - физические или нравственные страдания. Судебная практика выработала более детальную правовую квалификацию этого ущемления нематериальных благ.

Судебная практика. Под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.), или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности), либо нарушающими имущественные права гражданина.

Моральный вред, в частности, может заключаться в нравственных переживаниях в связи с утратой родственников, невозможностью продолжать активную общественную жизнь, потерей работы, раскрытием семейной, врачебной тайны, распространением не соответствующих действительности сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, временным ограничением или лишением каких-либо прав, физической болью, связанной с причиненным увечьем, иным повреждением здоровья либо с заболеванием, перенесенным в результате нравственных страданий, и др. (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. N 10).

Имел ли место моральный вред, подлежащий компенсации, решает суд в каждом отдельном случае. Далеко не всякое переживание или недомогание становится основанием для признания получения потерпевшим морального вреда. Закон не содержит и не должен содержать исчерпывающего перечня правонарушений, которые влекут причинение морального вреда. Кроме того, немаловажное значение имеют личность потерпевшего, имущественное положение причинителя морального вреда и т.д.

Физические или нравственные страдания, составляющие моральный вред, возместить, устранить юридическим образом невозможно в принципе. Гражданское законодательство не может и не должно исключительно "мстить и карать". Много веков назад гражданское право отказалось от притязаний к личности виновного в причинении вреда (имущественного или морального), обратив требования к имуществу должника (что, впрочем, не исключает, например, возможности обязать лицо совершить определенные действия - выполнить работу, оказать услугу и т.д.). Максимум, что может обеспечить в данном случае гражданское право, - признать причинение морального вреда и обязать причинителя выплатить потерпевшему денежную (и только денежную) компенсацию.

Судебная практика. Размер денежной компенсации определяется судом исходя из степени тяжести травмы, иного повреждения здоровья, других обстоятельств, свидетельствующих о перенесенных потерпевшим физических и нравственных страданиях, а также с учетом имущественного положения причинителя вреда, степени вины потерпевшего и иных конкретных обстоятельств. В соответствии со ст. 197 ГПК РСФСР суд должен мотивировать в решении свой вывод о размере подлежащего возмещению морального вреда (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.04.1994 N 3).

Компенсация морального вреда как способ защиты гражданских прав может быть предусмотрена не только Гражданским кодексом, но и другими законами.

Правовые акты: Закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей";

Закон РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации".

Более подробно порядок компенсации морального вреда будет рассмотрен в главе "Обязательства вследствие причинения вреда".

3. Основной принцип судебной защиты чести, достоинства и деловой репутации как нематериальных благ состоит в том, что гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

В юридической литературе данные нематериальные блага определяются следующим образом.

Честь - общественная, внешняя оценка качеств личности гражданина и его способностей ("каким человека считают окружающие его люди").

Достоинство - оценка гражданином собственных личностных качеств и способностей ("каким человеком считает себя он сам").

Репутация (в том числе деловая) - уже сложившаяся общественная оценка достоинств и недостатков гражданина, юридического лица.

Основаниями возможности гражданина требовать в судебном порядке опровержения сведений, порочащих его честь, достоинство и деловую репутацию, выступают следующие юридические факты:

а) сведения должны быть распространены, то есть доведены по общему правилу до неопределенного круга лиц (например, опубликование в средствах массовой информации, размещение в Интернете);

б) сведения не соответствуют действительности (имеется в виду очевидная, фактологическая ложность этих сведений);

в) сведения являются порочащими (умаляющими честь и достоинство гражданина или деловую репутацию юридического лица).

Судебная практика. Порочащими, в частности, являются сведения, содержащие утверждения о нарушении гражданином или юридическим лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина либо юридического лица (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. N 3).

Защита в суде чести, достоинства и деловой репутации - яркий пример охранительной функции гражданского права. В отличие от возмещения убытков и компенсации морального вреда честь, достоинство, репутация не могут быть "возмещены" или "компенсированы". Порочащие сведения могут быть опровергнуты.

Гражданский кодекс предусматривает следующие основные положения реализации права гражданина на такое опровержение:

а) бремя доказывания отнесено на ответчика - лицо, распространившее порочащие сведения;

б) если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации;

в) гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же средствах массовой информации;

г) если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву;

д) правила о защите репутации граждан применяются к защите деловой репутации юридического лица.

Кроме этого, следует иметь в виду, что гражданин (или юридическое лицо в части деловой репутации), в отношении которого распространены порочащие сведения неустановленным лицом, вправе обратиться в суд с заявлением о признании таких распространенных сведений не соответствующими действительности.

В исключительных случаях Закон о средствах массовой информации может освободить лицо, распространившее порочащие сведения, от гражданско-правовой ответственности. Основания освобождения (например, если сведения исходят от информационных агентств) содержатся в исчерпывающем перечне.

Вместе с требованиями об опровержении порочащих сведений лицо вправе требовать возмещения убытков и компенсации морального вреда.

Судебная практика. Статья 152 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет гражданину, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, право, наряду с опровержением таких сведений, требовать возмещения убытков и морального вреда. Данное правило в части, касающейся деловой репутации гражданина, соответственно применяется и к защите деловой репутации юридических лиц (пункт 7 статьи 152 Гражданского кодекса Российской Федерации). Поэтому правила, регулирующие компенсацию морального вреда в связи с распространением сведений, порочащих деловую репутацию гражданина, применяются и в случаях распространения таких сведений в отношении юридического лица (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 февраля 2005 г. N 3).

На примере гражданско-правовой защиты чести, достоинства и деловой репутации отчетливо просматривается универсальность гражданского права. И не только универсальность, но и проявление особенностей метода разрешения конфликтной ситуации: преимущественно регулятивное, основанное на свободе выбора и самостоятельности регулирование сменяется в данном случае на достаточно жесткий охранительный, защитный механизм.

Своеобразие способа защиты чести, достоинства и деловой репутации подчеркивает эластичность и в определенной степени сбалансированность сочетания частного и публичного моментов в гражданском законодательстве. Речь идет о двух группах неотъемлемых благ: а) право гражданина на свободу выражения своего мнения и б) право гражданина на честь, достоинство и доброе имя, которое может быть нарушено чьим-то публичным мнением.

Международный правовой акт. Каждый имеет право свободно выражать свое мнение. Это право включает свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ. Настоящая статья не препятствует государствам осуществлять лицензирование радиовещательных, телевизионных или кинематографических предприятий.

Осуществление этих свобод, налагающее обязанности и ответственность, может быть сопряжено с определенными формальностями, условиями, ограничениями или санкциями, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков и преступлений, для охраны здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия (Конвенция о защите прав человека и основных свобод ETS N 005 от 4 ноября 1950 г.).

Цивилистическая наука и судебная практика выработали в случаях "противостояния" этих равных по своей значимости прав золотую середину:

право каждого на защиту своей чести и доброго имени, достоинства и деловой репутации от распространенных, не соответствующих действительности, порочащих сведений является необходимым ограничением свободы слова для случаев злоупотребления этими правами.

Литература

Иоффе О.С. Личные неимущественные права и их место в системе советского гражданского права // Сов. государство и право. 1966. N 7.

Красавчиков О.А. Охрана интересов личности и Свод законов Советского государства // Гражданско-правовая охрана интересов личности в СССР. Свердловск, 1977.

Красавчикова Л.О. Понятие и система личных, не связанных с имущественными, прав граждан в гражданском праве РФ. Екатеринбург, 1994.

Лазарев Л.В. Правовые позиции Конституционного Суда России. М., 2008.

Малеина М.Н. Личные неимущественные права граждан: понятие, осуществление, защита. М., 2000.

Флейшиц Е.А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических странах. М., 1941.

Раздел IV. ПРИОБРЕТЕНИЕ, ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ И

ЗАЩИТА ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

Глава 12. ПРИОБРЕТЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И

ПРЕКРАЩЕНИЕ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ

§ 1. Общие положения об основаниях возникновения,

изменения и прекращения гражданских прав

Понятие оснований возникновения гражданских прав.

Предусмотренные законом основания. Сделки и договоры. Акты

государственных органов и органов местного самоуправления.

Судебные решения. Приобретение имущества по основаниям,

допускаемым законом. Создание произведений науки,

литературы, искусства, изобретений и иных результатов

интеллектуальной деятельности. Причинение вреда другому

лицу. Неосновательное обогащение. Иные действия граждан и

юридических лиц, а также события. Первоначальное и

производное приобретение субъективного права.

1. Принадлежащее лицу гражданское право (субъективное гражданское право) не возникает само по себе. Правоспособность и правосубъектность граждан и юридических лиц - это только их юридическая готовность приобретать и осуществлять гражданские права, а также исполнять гражданские обязанности. Для возникновения права необходимо наступление определенных жизненных обстоятельств, "создающих" конкретные субъективные права и обязанности. Такие обстоятельства в юридической литературе называют основаниями возникновения, изменения, прекращения гражданских прав, или юридическими фактами (см. также главу 4 настоящего учебника).

Возникновение, изменение и прекращение у конкретных лиц субъективных прав и обязанностей происходит по основаниям, предусмотренным законом или иным правовым актом, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Таким образом, как видно из общего правила, все основания приобретения лицом субъективных гражданских прав (и соответственно - обязанностей) подразделяются на две группы:

а) основания, вытекающие из закона или иных правовых актов;

б) основания, вытекающие из не предусмотренных законом или иными правовыми актами действий граждан и юридических лиц.

Авторитетное мнение: Граждане и юридические лица как возможные субъекты правоотношений (прав и обязанностей) обладают правосубъектностью, но для возникновения конкретных правовых связей этого недостаточно. В науке гражданского права нормативные и правосубъектные основания именуют предпосылками для возникновения прав и обязанностей. Правоотношения как конкретная правовая связь между определенными субъектами всегда возникают на основании реально возникших обстоятельств (действий, событий) (М.Я. Кириллова).

2. В юридическом быту наибольшее распространение имеют предусмотренные законом или иным правовым актом основания приобретения лицами гражданских прав. Такие защищаемые законом права и обеспеченные государственным принуждением обязанности возникают в случаях, прямо предусмотренных правовой нормой закона или иного акта.

Закон содержит абстрактные юридические правила. Для возникновения же конкретного субъективного права конкретного лица необходимо наступление конкретных жизненных обстоятельств (юридических фактов), которые общую норму закона делают субъективным правом - мерой дозволенного поведения, или юридической обязанностью - мерой должного поведения.

1. Петров (Семенова, Кузьменко, Шмидт - не суть) за деньги приобрел в специализированном салоне автомобиль. Петров стал собственником машины. Это жизненная, фактическая ситуация.

Каков же юридический механизм возникновения субъективного права собственности у Петрова?

Во-первых, безусловное наличие предусмотренных законом юридических предпосылок возникновения данного субъективного права:

а) полная дееспособность Петрова (ст. 21 ГК РФ);

б) право Петрова приобретать в собственность имущество (ст. 18 ГК РФ);

в) оборотоспособность данного автомобиля (ст. 129 ГК РФ).

Но ни одна, ни все вместе эти предпосылки сами не повлекут возникновения у Петрова права собственности на данный автомобиль. Необходимо, чтобы юридическая готовность Петрова стать собственником автомобиля преобразовалась в конкретное субъективное право.

Поэтому, во-вторых, необходимо предусмотренное законом основание возникновения гражданского права. Таковым основанием (и юридическим фактом) в нашем примере является сделка - договор купли-продажи автомобиля.

Таким образом, предусмотренные законом предпосылки "через" предусмотренное законом основание реализовались в определенное субъективное право собственности на конкретный объект - автомобиль.

2. Студент Сидоров (Гафуров, Радзиевский - не суть) нашел в аудитории забытый кем-то учебник. Сидоров никому не сообщил о находке, оставил учебник у себя и пользовался им весь семестр.

Возникло ли у Сидорова субъективное, защищаемое законом гражданское право на эту вещь?

Сидоров, как и Петров в первом примере, имеет полную дееспособность и право приобретать имущество в собственность, книга - оборотоспособная вещь. Однако субъективное право собственности у Сидорова не возникает, поскольку данное основание возникновения гражданских прав (находка при указанных обстоятельствах не является способом приобретения права собственности) как таковое не предусмотрено ни законом, ни другими правовыми актами.

Таким образом, несмотря на все имеющиеся у Сидорова юридические предпосылки, его правовую готовность к возникновению гражданского права, оно им не было приобретено из-за отсутствия предусмотренного законом основания (и отсутствия даже не предусмотренного, но в силу общих начал гражданского права влекущего появление субъективных прав) приобретения конкретного субъективного гражданского права. Сидоров не приобрел права собственности на найденную вещь.

Приведенные примеры не только демонстрируют механизм возникновения у лиц субъективных гражданских прав, но и подчеркивают необходимость соответствия оснований их возникновения нормам позитивного права. Иными словами, в рассматриваемых случаях субъективные гражданские права приобретаются лицами по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (законом или иным правовым актом).

Из истории цивилистики: 54. Гражданские права приобретаются и прекращаются способами, в законах определенными (Проект Гражданского уложения Российской империи 1913 г.).

3. Гражданский кодекс (ст. 8) содержит следующий неисчерпывающий перечень наиболее значимых и распространенных оснований возникновения, изменения или прекращения гражданских прав:

а) договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему;

б) акты государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

в) судебные решения, установившие гражданские права и обязанности;

г) приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом;

д) создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

е) причинение вреда другому лицу;

ж) неосновательное обогащение;

з) иные действия граждан и юридических лиц, а также события, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Сделки и договоры - наиболее распространенный способ приобретения и осуществления гражданских прав.

Завещание, выдача доверенности, публичное объявление награды и т.д. (односторонние сделки), а также купля-продажа, дарение, аренда, страхование, перевозка и т.д. (двусторонние сделки или договоры) - обычные, повседневные основания возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей. Сделки и договоры будут рассмотрены в настоящем учебнике в последующих главах.

Акты государственных органов и органов местного самоуправления могут быть основаниями возникновения (изменения, прекращения) гражданских прав только в том случае, если закон прямо это предусматривает.

Например, объявление лица, достигшего шестнадцатилетнего возраста, полностью дееспособным производится по решению органов опеки и попечительства (это - государственный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации). Такой акт в силу прямого указания закона (Гражданского кодекса) является основанием возникновения у несовершеннолетнего целого ряда гражданских прав.

Судебные решения также являются предусмотренными законом основаниями возникновения, изменения или прекращения гражданских прав.

Например:

судебное решение о признании права собственности на вещь - основание возникновения субъективного гражданского права собственности;

судебное решение об уменьшении размера неустойки - основание изменения гражданских прав и обязанностей;

судебное решение о признании оспоримой сделки недействительной влечет прекращение субъективных гражданских прав и обязанностей, возникших по этой сделке, и т.п.

Приобретение имущества по основаниям, допускаемым законом - особое, отличное от сделок и договоров основание возникновения субъективного гражданского права. Это основание специально выделяется, поскольку по общему правилу относится к "первичному" возникновению права не в результате сделки или договора, а в результате иных действий лиц.

Гражданский кодекс предусматривает, например, в качестве таковых оснований первоначальные способы приобретения права собственности, в частности: изготовление новой вещи или ее переработка, приобретение в собственность бесхозяйных вещей (брошенных вещей, находки, клада) и другие.

Создание произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности как основание возникновения гражданских прав по своей сути весьма близко к ранее рассмотренному основанию - первоначальному приобретению прав собственности на вещи.

Например, написание романа или стихов, сочинение музыки, подготовка научной статьи, исполнение песни - это создание объектов интеллектуальной собственности авторов, которые в результате приобретают соответствующие авторские права.

Причинение вреда другому лицу (деликт) - противоправное по общему правилу внедоговорное действие, влекущее возникновение гражданских прав у потерпевшего и гражданских обязанностей у причинителя вреда.

К примеру, нанесение ущерба имуществу лица, причинение вреда жизни и здоровью гражданина, причинение ему морального вреда в соответствии с гражданским правом влечет имущественную обязанность нарушителя возместить (компенсировать) возникший вред.

Неосновательное обогащение является внедоговорным обязательством и также влечет возникновение у лиц гражданских прав и обязанностей. Неосновательное обогащение - это неправомерное получение одним лицом за счет другого каких-либо материальных благ. Неосновательно обогатившийся обязан возвратить все полученное, а лицо, за счет которого произошло это обогащение, приобретает право требовать этого возврата.

Показательным примером неосновательного обогащения является ошибочное перечисление денежных средств на расчетный счет "постороннего" лица, не являющегося получателем средств по договору. Субъект, ошибочно перечисливший денежные средства, приобретает право требовать возврата этого имущества, а у субъекта, неправомерно обогатившегося за чужой счет, возникает обязанность возвратить имущество.

Закон или иной правовой акт может связывать наступление гражданско-правовых последствий с иными, кроме перечисленных, действиями граждан и юридических лиц и событиями. Это основание возникновения гражданских прав и обязанностей носит универсальный характер. Круг отношений, регулируемых гражданским правом, обширен, и заранее предусмотреть все разнообразные и конкретные основания приобретения прав законодательство не может. В связи с этим Гражданский кодекс включает в перечень оснований приобретения прав и обязанностей такую общую, модельную норму.

Достижение гражданином определенного возраста, наступление страхового случая, действия в чужом интересе без поручения - это примеры тех действий и событий, с которыми закон связывает наступление гражданско-правовых последствий.

4. Особым, характерным исключительно для гражданского права основанием возникновения прав являются такие действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или иными актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Это правило проистекает из глубинных основ частного права, свободы лиц и диспозитивности их участия в имущественных отношениях. Рассматриваемое основание по существу является одной из форм реализации основных начал, принципов гражданского права, предусмотренных ст. 1 Гражданского кодекса.

Гражданское законодательство (как, впрочем, и любое иное) по определению не может развиваться и совершенствоваться одновременно с развитием экономических и других общественных отношений (в последние десятилетия развитие и изменение которых происходит стремительно). Законодательство либо регулирует сложившиеся отношения, либо предлагает такие юридические конструкции, которые в силу своей глубины, универсальности и всеохватности способны быть применимыми к любым будущим ситуациям. Таких положений в гражданском праве немало, и данное основание возникновения гражданских прав и обязанностей - одно из них.

Примеры действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или иными актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, редки в современной практике. С некоторым допуском можно привести в качестве примера преобразование, "трансформацию" права собственности. Лицо приобретает все помещения в офисном здании. Право собственности на все помещения (а значит, и право на все общее имущество здания) в силу общих начал гражданского законодательства может быть преобразовано обладателем этого права в право собственности на здание в целом. А это уже иное (чем на отдельные или даже все помещения) субъективное право.

5. Как отмечалось выше, при приобретении лицом субъективного гражданского права одновременно у другого лица (или у других лиц) возникают субъективные гражданские обязанности. Любому субъективному гражданскому праву всегда противостоит чья-то субъективная юридическая обязанность. В этом суть гражданско-правовой связи между лицами (правоотношения). Субъективные права приобретаются по различным основаниями, но само приобретение можно разделить на две группы:

а) первоначальное и

б) производное.

Первоначальное приобретение субъективного права характеризуется тем, что данное субъективное право ранее не существовало и приобретается лицом "впервые".

Приобретение права собственности путем изготовления вещи, приобретение обязательственного права путем заключения договора - это первоначальное приобретение права, поскольку ранее это субъективное право никому не принадлежало, юридически не существовало.

Производное приобретение отличается тем, что конкретное субъективное право существовало и ранее, но принадлежало другому лицу.

Например, наследственная масса - это совокупность прав и обязанностей, ранее принадлежавшая наследодателю. Или передача одной из сторон по договору имущественного права, вытекающего из этого договора, третьему лицу.

§ 2. Понятие и виды сделок

Определение. Признаки (черты) сделки. Классификация сделок.

Договоры и односторонние сделки. Условные сделки. Реальные

и консенсуальные сделки. Возмездные и безвозмездные сделки.

1. Сделка является наиболее распространенным в гражданском праве юридическим фактом и основанием возникновения гражданских прав и обязанностей. Сделки незаменимы в экономическом обороте, поскольку весь товарообмен (а также выполнение работ, оказание услуг и т.д.), совершаемый как гражданами, так и юридическими лицами, не более чем массив гражданско-правовых сделок.

Все необходимое для жизни гражданина, для деятельности юридических лиц приобретается совершением сделок. Завещание, принятие наследства, покупка (вещей, продуктов, квартиры), образование и развлечения, учреждение юридического лица и многое-многое подобное - это гражданско-правовые сделки.

Не случайно слова "сделка" и "действие", "сделать" - однокоренные. Посредством сделок реализуется инициатива и предприимчивость лиц, сделки в гражданском праве - это выбор и свобода вступления в экономические отношения. В сделках реализуются основные частноправовые начала гражданских законов.

Сделка - это правомерные действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Авторитетное мнение: Сделки - разновидность правомерных действий как юридических фактов. В гражданском праве в соответствии с принципом диспозитивности - преобладающая разновидность (С.С. Алексеев).

Сделку можно определить как правомерное юридическое действие, специально направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (Ю.Е. Добрынин).

2. Из определения сделки усматриваются ее основные черты:

а) действие - волевой ("сознательный") акт;

б) правомерность действия;

в) направленность на юридический результат;

г) наступление юридического результата - возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Эти черты сделки позволяют отличать ее от иных юридических фактов как оснований возникновения гражданских прав.

Так, сделка как волевое действие отличается от события, наступление которого не зависит от воли субъекта (публичное обещание награды - волевое и сознательное действие лица - сделка, а наступление определенного возраста - независимое от воли лица - событие).

Сделка как волевое правомерное действие отличается от неправомерных действий (в частности, от неправомерного причинения вреда - деликта). Неправомерные действия также влекут возникновение гражданских прав и обязанностей (например, обязанность возместить причиненный вред), но сделками не являются.

Сделка - правомерное волевое действие, сознательно направленное на достижение конкретного юридического результата. Эта черта отграничивает сделки от юридических поступков (изготовление новой вещи, обнаружение клада и т.д.).

Авторитетное мнение: Целенаправленный характер сделки  позволяет сделать вывод, что лицо устремляет свою деятельность к достижению именно положительных результатов. В том случае, когда результаты оказываются не положительными, а отрицательными в силу неправомерности совершенного действия, нельзя утверждать, что эти действия субъекта были направлены на возникающие нежелательные для него юридические последствия (О.А. Красавчиков).

Направленность на конкретный юридический результат, "правовая цель" сделки (приобрести вещь в собственность, завещать имущество и др.) в цивилистике именуется "каузой". Каузу как правовое понятие следует отличать от экономических, психологических, эмоциональных и иных мотивов совершения той или иной сделки.

И, наконец, волевое, правомерное, направленное на правовой результат действие становится сделкой, если положительный результат достигнут - гражданские права и обязанности возникли, изменились или прекратились.

3. В юридическом быту постоянно и повсеместно совершаемые сделки при видимой простоте их определения носят зачастую глубокий, многоуровневый и многоэлементный характер. Если, к примеру, отказ от принятия наследства, выдача доверенности - юридически "простые" сделки, сводящиеся по существу к объективированному проявлению воли лица (волеизъявлению), то купля-продажа квартиры - совокупность целого ряда сделок и юридических действий - от заключения договора и передачи имущества до государственной регистрации перехода права собственности.

Особое мнение: Существуют сделки, которые наряду с волеизъявлением содержат еще другие составные части. Например, фактический состав договора о передаче движимой вещи в собственность состоит из соглашения отчуждателя и приобретателя о переходе права собственности на вещь, которое само по себе не является сделкой, и передачи вещи приобретателю (A. Manigk, A. Tuhr, Е.А. Крашенинников).

Задача всякого правоприменителя - безошибочно "отделить" сделки как от иных юридических фактов, так и от юридических процедур. Выявление правоведом в сложной правовой ситуации самостоятельных и конкретных сделок не только позволит правильно применить закон, но и выбрать наиболее эффективный способ защиты субъективных прав.

Судебная практика: При возникновении спора об отнесении к сделкам тех или иных конкретных действий участников гражданского оборота, в том числе осуществляемых в целях исполнения обязательств по ранее заключенным договорам, суды общей и арбитражной юрисдикции на основе установления и исследования фактических обстоятельств дела и с учетом характера и направленности указанных действий самостоятельно дают им соответствующую правовую оценку (Определение Конституционного Суда РФ от 24.02.2005 N 95-О).

4. Классификация сделок имеет большое практическое значение для определения условий и характера создаваемых сделками субъективных гражданских прав и обязанностей. Как и многие иные гражданско-правовые понятия, сделки могут быть подразделены на виды по различным критериям (см. схему 2). Наиболее часто сделки классифицируются по следующим основаниям:

а) по количеству сторон в сделке;

б) по связи сделки с внешними, объективными обстоятельствами (условиями);

в) по моменту, с которого сделка считается совершенной;

г) по наличию или отсутствию встречного имущественного предоставления.

5. По числу субъектов (сторон) (и связанными с этим особенностями последствий) сделки могут быть:

- односторонними;

- двух- или многосторонними (договоры).

Односторонняя сделка - сделка, порождающая правовые последствия действиями одного субъекта.

Схема 2. Классификация сделок

                           ┌───────────────────┐

                           │      Сделки       │

                           └───┬───────────┬───┘

                               │           │

┌──────────────┐ ┌──────────────┴────┐ ┌────┴──────────┐ ┌────────────────┐

│по количеству │ │по моменту, с кото-│ │по наличию или │ │по связи с      │

│    сторон    │ │рого сделка должна │ │отсутствию     │ │внешними        │

└──────┬───────┤ │считаться          │ │встречного     │ │объективными    │

      │       │ │совершенной        │ │предоставления │ │обстоятельствами│

┌──────┴──────┐│ └────────┬─────────┬┘ └──────┬────────┤ └────────┬───────┤

│- односторон-││          │         │         │        │          │       │

│     ние     ││ ┌────────┴───────┐ │  ┌──────┴───────┐│ ┌────────┴─────┐ │

└─────────────┘│ │- консенсуальные│ │  │- возмездные  ││ │- безусловные │ │

┌─────────────┐│ └────────────────┘ │  └──────────────┘│ └──────────────┘ │

│- двух- и    ├┘ ┌────────────────┐ │ ┌───────────────┐│ ┌──────────────┐ │

│многосторон- │  │  - реальные    ├─┘ │- безвозмездные├┘ │ - условные   ├─┘

│    ние      │  └────────────────┘   └───────────────┘  └─┬────────┬───┘

└─────────────┘                                            │        │

                                                   ┌──────┘        │

                                    ┌──────────────┴───┐ ┌─────────┴─────┐

                                    │под отлагательным │ │под отменитель-│

                                    │     условием     │ │ ным условием  │

                                    └──────────────────┘ └───────────────┘

Авторитетное мнение: Трудно назвать какой-либо участок гражданско-правового регулирования, где бы не встречались односторонние сделки. Можно указать, в частности, на следующие односторонние сделки:

- сделки по приобретению права собственности (принятие приобретателем вещей, определенных при заключении договора родовыми признаками, принятие заказчиком вещи, изготовленной подрядчиком, и др.);

- сделки, связанные с реализацией существующих гражданских правоотношений (уведомление об уступке требования, выдача доверенности, признание долга, расчетные сделки и др.);

- сделки, выступающие в качестве основания возникновения обязательства (публичное обещание награды, завещательный отказ и др.) (С.С. Алексеев).

Односторонняя сделка может быть односторонне управомочивающей или односторонне обязывающей, создающей в силу закона или соглашения обязанности для других лиц (проф. Б.Б. Черепахин). К этим сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Договор - это сделка, порождающая правовые последствия в результате согласованной воли двух либо трех и более сторон. Это - наиболее типичная сделка, на основе которой в наибольшей мере выражаются начала гражданского права, принцип диспозитивности.

6. К условным сделкам относятся такие, в которых возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей ставится стороной или сторонами в зависимость от разного рода обстоятельств (окончание строительства, установление снежного покрова, рождение ребенка и т.д.). В том случае, когда невозможно заранее установить срок или определенное событие, от наступления которых возникают желаемые правоотношения, стороны договариваются об условиях (обстоятельствах), при наступлении которых "включаются" права и обязанности.

Например, в договоре купли-продажи продавец обязуется передать вещь покупателю, а последний обязуется уплатить выкупную цену при условии получения продавцом кредита в банке.

Главная черта рассматриваемых сделок - обстоятельство (условие), в зависимость от наступления (или ненаступления) которого стороны поставили возникновение своих гражданских прав и обязанностей. Такое обстоятельство (действие или событие) может быть условием в данной группе сделок, если оно:

а) неопределенно - сторонам достоверно не известно, наступит оно или нет (не будет таковым условием достижение лицом совершеннолетия, но будет - вступление в брак);

б) не неизбежно - неминуемое наступление какого-либо события или действия (приход весны, полнолуние, 29 февраля) не является условием, поскольку неизбежно и точно, безоговорочно наступит, в то время как рождение ребенка не неизбежно и может служить условием;

в) соответствует требованиям закона, основам правопорядка и нравственности.

Прочность зависимости возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей от условия придают указанные в статье последствия недобросовестности сторон, препятствующих или содействующих наступлению условного события.

Условия могут быть отлагательные или отменительные.

Правовой акт: 1. Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

2. Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (ст. 157 ГК РФ).

7. По моменту, с которого сделка считается совершенной, сделки подразделяются на:

а) консенсуальные и

б) реальные.

Консенсуальными признаются сделки, которые считаются совершенными с момента достижения сторонами всех существенных условий. Таких сделок подавляющее большинство в имущественных отношениях: купля-продажа, аренда, подряд и многие другие. Так, если продавец и покупатель договорились о предмете купли-продажи (чего и сколько) - все, договор заключен, даже если деньги пока не уплачены, а товар не передан.

Реальными признаются сделки, для совершения которых необходимы не только договоренность сторон по всем существенным условиям, но и совершение ими определенных действий, в частности, передача вещи. "Re contrahitur obligatio - обязательство создается вещью" - полагали древние юристы. Классическим образцом реальной сделки является договор займа (глава 42 ГК РФ). Как бы лица предварительно ни договаривались, к примеру, о передаче денег в долг (о сумме, условиях передачи суммы и сроке возврата), договора (сделки) не возникает, что-либо требовать в этой связи друг от друга стороны не могут. И лишь фактическая передача денег от одного лица другому "включает" действие договора.

8. Критерий наличия или отсутствия встречного имущественного предоставления разделяет все сделки на возмездные и безвозмездные. В основном в гражданском обороте превалируют возмездные сделки, где сторона за получение товара, услуг, выполненных работ, иного имущества встречно предоставляет какие-либо материальные блага. Безвозмездные сделки не характерны для имущественных отношений (например, дарение, ссуда), причем получатель имущественных благ в этих случаях менее защищен гражданским законодательством.

§ 3. Форма сделок

Устные и письменные сделки. Простая письменная форма

сделки. Квалифицированная (нотариальная) форма сделки.

Последствия несоблюдения письменной формы сделки.

Государственная регистрация сделки.

1. Юриспруденция, в том числе и гражданское право, всегда стремится к максимальной определенности и формализации. Форма - это объективированное проявление воли субъекта, совершающего сделку. Сделка - это всегда активное действие, всегда внешнее выражение намерения лица приобрести, изменить или прекратить свои гражданские права и обязанности. Гражданское законодательство придает форме сделки решающее значение, презюмируя ее внешнее, объективное выражение соответствующим истинной воле лица.

                                ┌──────────────────┐

                                │   Форма сделок   │

                                └──┬───────────────┘

                                   │

                   ┌───────────────┴──┐     ┌─────────────────┐

                   │      устная      │     │   письменная    │

                   └────┬────────┬────┘     └────┬──────────┬─┘

          ┌─────────────┘        │               │          │

 ┌────────┴──────┐  ┌────────────┴────┐┌─────────┴──┐  ┌────┴─────────┐

 │  вербальная   │  │  конклюдентными ││   простая  │  │ нотариальная │

 └───────────────┘  │    действиями   │└────────────┘  └──────────────┘

                    └─────────────────┘

Схема 3. Форма сделок

Сделки могут быть совершены в двух следующих формах:

а) устная и

б) письменная.

Общее правило - сделки совершаются в устной форме. Устные сделки составляют большинство сделок в повседневном имущественном обороте. Письменная форма сделок является исключением из общего правила и должна прямо предусматриваться законом или соглашением сторон. Таким образом, все сделки, для которых закон не требует письменной формы, могут совершаться устно.

2. Письменная форма сделок - это выражение воли (действие) одного или нескольких лиц, в установленном порядке зафиксированное документально, на материальном носителе.

Авторитетное мнение: Являясь более сложной по сравнению с устной, письменная форма сделок обладает и рядом преимуществ:

а) приучает участников гражданского оборота к порядку, точному выражению своей воли;

б) лучше, чем устная, способствует подлинному содержанию воли;

в) наиболее точно закрепляет содержание сделки во времени;

г) позволяет ознакомиться с условиями сделки непосредственно по тексту и убедиться в ее заключении;

д) позволяет проверить подлинность документа и обеспечивает осуществление контроля за законностью сделки;

е) дает возможность иметь несколько идентичных экземпляров документа, в котором заключена сделка (Ф.С. Хейфец).

Письменная форма предусматривается законом для сделок, которые потенциально могут иметь важное экономическое, юридическое и фискальное значение. Необходимо учитывать, что Кодекс, регламентируя порядок совершения конкретных сделок, как правило, предписывает и их форму. В частности, Кодексом устанавливаются:

форма соглашения о неустойке (ст. 331);

форма уступки требования (ст. 389);

форма договора розничной купли-продажи (ст. 493);

форма и государственная регистрация договора аренды (ст. 609);

форма договора займа (ст. 808);

форма завещания (ст. 1124); и многие другие.

Общее правило о форме сделок, таким образом, применяется лишь в случаях, когда закон прямо не предусматривает требования к оформлению конкретных сделок. Сделки, форма которых законом специально не определена, в юридическом быту, судебной практике и законодательстве встречаются нечасто. Но и для этих сделок Кодекс устанавливает единые правила.

Правовой акт: Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Письменная форма, таким образом, требуется также для следующих "оставшихся" двух групп сделок:

а) с участием юридических лиц и

б) на сумму свыше 1000 рублей, совершаемых гражданами между собой.

3. Письменная форма сделок подразделяется на два вида:

а) простая и

б) нотариальная.

Простая письменная форма сделки совершается путем составления документа, выражающего содержание сделки и подписанная лицами, совершающими сделку или должным образом ими уполномоченными.

Правовой акт: Документ - материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования (Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. N 78-ФЗ "О библиотечном деле").

Документ - материальный носитель с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи (фонограммы), изображения или их сочетания, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях общественного использования и хранения (Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов").

Документ обычно оформляется на бумаге, хотя законодательство не исключает иные материальные носители информации. Суть письменной формы - материализация воли. Изложенное на бумаге и подписанное совершающим лицом волеизъявление приобретает известную самостоятельность, юридическую крепость. А зафиксированная в документе воля лица в какой-то мере становится автономной, отделенной от субъекта. Документально оформленная сделка - это своего рода объективный "правовой след" лица ("что написано пером, не вырубить топором").

Подпись лица, совершающего письменную сделку, обязательна, в этом и суть такой формы. Подпись "связывает", "соединяет" зафиксированную волю с конкретным субъектом. Кроме собственноручной подписи Кодекс при определенных условиях допускает использование ее аналогов, в частности: а) факсимильного воспроизведения и б) электронно-цифровой подписи.

Правовой акт: Электронный документ - документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме.

Электронная цифровая подпись - реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа электронной цифровой подписи и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе (Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи").

Закон придает подписи лица большое значение и в связи с этим весьма детально регламентирует основания и порядок совершения подписи не гражданином, совершающим сделку, а другим лицом - рукоприкладчиком. Это допускается, если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать сделку в простой письменной форме. Подпись рукоприкладчика должна быть соответствующим образом засвидетельствована.

Юридическое лицо совершает сделки, в том числе письменные, через свои полномочные исполнительные органы, определяемые учредительными документами.

К письменным формам некоторых сделок законодательство предъявляет особые требования (определенные реквизиты, скрепление печатью, два и более экземпляра и т.д.). Кроме того, в современной практике сложились и широко применяются деловые обыкновения в оформлении письменных сделок: использование специальных бланков, изготовление текстов на принтере и на бумаге А4, скрепление печатью договоров (хотя закон этого не требует) и др.

4. Нотариальное удостоверение сделки обязательно:

а) в случаях, прямо предусмотренных законом и

б) в случаях, предусмотренных соглашением сторон сделки.

Гражданское законодательство предусматривает, к сожалению, незначительное число сделок, требующих нотариального удостоверения, в частности:

а) договор о залоге недвижимого имущества;

б) договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;

в) уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме;

г) договор ренты;

д) завещание;

е) доверенности, выдаваемые на совершение сделок, требующих нотариальной формы, или в порядке передоверия.

Нотариальная форма сделки выражается в совершении нотариусом удостоверительной надписи на самом документе. Удостоверенный таким образом документ, изготовленный, как правило, на бумажном носителе, "усиливает" юридическую значимость письменной формы сделки, вызывает большее доверие и определенным образом "возвышает" его над иными доказательствами. Участие нотариуса в совершении сделок обеспечивает их юридическую чистоту, соответствие документа воле участвующих в сделке лиц и самой сделке придает исключительную прочность.

Правовой акт: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1.

5. Как и многие гражданско-правовые установления, требования к письменной форме сделок имеют исключения.

Первое и главное. Письменная форма не обязательна для сделок, хотя и требующих письменного оформления, но исполняемых при самом их совершении.

Показательный пример сделки, исполняемой при самом ее совершении, - договор розничной купли-продажи: покупатель оплачивает покупки и сразу получает товар. Заключение этой сделки совпадает с ее исполнением. Одновременное исполнение сторонами сделки встречных обязательств исчерпывает сделку.

Граждане ежедневно совершают большое число сделок - пользуются общественным транспортом, делают покупки в магазинах, обедают в кафе, ходят в кинотеатры и прочее, прочее, прочее. И подавляющее большинство этих сделок-договоров совершаются устно (кассовый чек не является письменной формой). Как правило, контрагентами граждан в этих договорных отношениях являются юридические лица (коммерческие организации и приравненные к ним индивидуальные предприниматели). Если бы на эти сделки распространялось общее правило (все сделки с участием юридических лиц требуют письменную форму), то имущественный оборот просто бы остановился, настолько громоздкими, растянутыми во времени и дорогими стали бы обычные дела людей. По этим причинам законодатель упростил оформление подобных сделок.

Безусловно, что предоставленное законом право не фиксировать письменно сделки затрудняет процесс доказывания при возникновении спора, а в сделках с участием граждан в известной степени ослабевает принцип равенства, дает некоторые преимущества коммерческой организации перед гражданином. Возможное в таком случае неравенство компенсируется законодательством о защите прав потребителя, а отсутствие письменного документа - увеличенной значимостью кассового чека, а при его отсутствии - возможностью привлекать свидетелей.

Судебная практика: Отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований продавцом (изготовителем). В случае возникновения спора потребитель вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора и его условий, которые оцениваются судом в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994 N 7).

Второе исключение: участники договора, заключенного в надлежащей письменной форме, могут предусмотреть возможность совершать сделки во исполнение этого договора устно (если это допускается существом договора и нормами права).

Например. По оформленному в письменной форме договору подряда на изготовление новой движимой имеющей значительную стоимость вещи из материалов заказчика стороны предусмотрели, что все сделки во исполнение этого соглашения могут совершаться устно. И на основании этого соглашения все последующие сделки (приобретение права собственности подрядчиком, передача этого права заказчику и т.д.) не требуют письменной формы.

6. Письменная форма, предусматриваемая законом для отдельных групп сделок, - это однозначное и императивное правило, несоблюдение которого влечет негативные последствия для сторон порочной сделки. Гражданский кодекс предусматривает две группы таких последствий:

а) ничтожность (недействительность) сделки и

б) лишение права ссылаться на свидетельские показания.

Ничтожность сделки при несоблюдении обязательной письменной формы имеет место в том случае, если это прямо указано в законе. Закон под страхом ничтожности предусматривает письменную форму в сделках, сопряженных с их особой значимостью, повышенными рисками и публичной заинтересованностью. В качестве иллюстрации можно привести несколько положений Гражданского кодекса.

Правовой акт: Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 162 ГК РФ).

Несоблюдение нотариальной формы... сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной (п. 1 ст. 165 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным (п. 1 ст. 1028 ГК РФ); и др.

Недействительность ненадлежаще оформленной сделки - крайнее и наиболее неблагоприятное последствие несоблюдения предписания закона. Причем письменная форма предусматривается не только и не столько для фискальных целей и облегчения возможного судопроизводства, сколько для интересов самих участников сделки, для обеспечения формальной определенности и юридической четкости порождаемого сделкой правоотношения.

Во всех иных случаях, когда закон предписывает письменную форму сделки, но прямо не предусматривает ее недействительность при несоблюдении этого предписания, действует общее правило: стороны сделки лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания.

Лишение права ссылаться на показания свидетелей - оригинальное, исторически сложившееся последствие несоблюдения письменной формы.

Из истории цивилистики: 1579. Предписание закона об удостоверении договора на письме имеет лишь то значение, что в случае спора договор не может быть доказываем на суде свидетельскими показаниями: но в подтверждение договора могут быть представляемы как акты, подписанные сторонами, так и письма, телеграммы и вообще всякого рода письменные доказательства (Проект Гражданского уложения Российской империи 1913 г.).

Юридический смысл лишения права ссылаться на свидетельские показания заключается, во-первых, в негативных, дисциплинирующих правовых последствиях процессуального характера - лицо в ходе судебного разбирательства ограничивается в предоставлении доказательств. Во-вторых, свидетельские показания в данном случае по определению не смогут восполнить, заменить письменный документ. Более того, свидетели могут показать только определенные внешние обстоятельства сделки ("видел, как субъект передавал деньги", "он говорил, что..."), но никогда - фактическое волеизъявление лица в письменной сделке. Иными словами, свидетельские показания могут в итоге лишь подтвердить какую-либо устную сделку, фактическое поведение сторон, конклюдентные действия и т.д. Учитывать показания свидетелей в споре по письменной сделке - это, по сути, признание возможности ее устного оформления, что законом не допускается.

При применении последствий нарушения правил о письменной форме договора в виде лишения права ссылаться на свидетельские показания необходимо учитывать, что это лишение права распространяется только на подтверждение сделки и ее условий. Это означает, что для доказывания исполнения такой сделки закон допускает свидетельские показания.

Иванов и Петров в присутствии общих знакомых договорились о продаже первым и покупке вторым ценного ювелирного изделия. Условия сделки (договора купли-продажи) были следующие: Иванов должен немедленно передать вещь, а Петров в течение месяца уплатить за нее условленную цену. Иванов отдал ювелирное изделие, но ни через месяц, ни через полгода денег от Петрова не получил. Спор продолжался в суде. Суд, приняв во внимание, что сделка в нарушение требования Гражданского кодекса не была оформлена письменно, отказал Иванову в его ходатайстве допросить свидетелей о том, как он договаривался с Петровым. Однако когда Петров стал отрицать, что вообще получал от Иванова вещь, суд заслушал свидетелей о факте исполнения сделки (передаче вещи) Ивановым.

7. Все сделки, для которых закон не предусматривает письменную форму, могут быть совершены устно.

Устная форма сделки - это выражение воли (действия) одного или нескольких лиц вербально, путем высказывания или иным способом (поведением, жестом) без фиксации (документирования) волеизъявления на материальном носителе.

Гражданский кодекс устные сделки рассматривает в качестве общего правила. Возможность совершать устные сделки обеспечивает оперативность экономического оборота и уменьшает материальные издержки в имущественных отношениях.

Устная форма сделки - это не только обмен словами (вербально), но и действиями.

Действия, из которых явствует воля лица совершить сделку, именуются конклюдентными. В частности, приобретение товаров в автоматах, покупка продуктов в магазинах самообслуживания, проезд в общественном транспорте могут быть совершены без единого слова.

Устная речь, поведение, иные активные действия однозначно выражают волю лица. По этой причине закон по общему правилу рассматривает пассивное поведение - молчание - как отказ от совершения сделки. Если иное, естественно, не предусмотрено законом или договором. Примером, когда молчание признается законом волеизъявлением, может служить следующая норма.

Правовой акт: Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п. 2 ст. 621 ГК РФ).

8. Сделки, как теперь известно, направлены на приобретение (изменение, прекращение) гражданских прав (обязанностей). Отдельные права подлежат государственной регистрации (п. 2 ст. 8 ГК). Сделки, связанные с этими правами, в предусмотренных законом случаях требуют государственной регистрации. Следует принципиально отличать государственную регистрацию права (например, на недвижимые вещи) от государственной регистрации сделок, связанных с правом на недвижимые вещи (например, продажу предприятия).

Государственная регистрация сделок не является формой сделки. Это иное юридическое основание (юридический факт), обеспечивающее правовую значимость (легитимность) совершенной в установленной письменной форме (простой или нотариальной) сделки.

Государственная регистрация сделок представляет собой юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество, а также является единственным доказательством существования зарегистрированного и права, и сделки.

Государственной регистрации подлежат следующие сделки:

- залог недвижимости (ипотека);

- продажа жилых помещений;

- продажа предприятия;

- договор дарения недвижимого имущества;

- рента под отчуждение недвижимого имущества;

- аренда зданий и сооружений на срок не менее 1 года;

- аренда предприятий;

- доверительное управление недвижимым имуществом, продажа которого требует государственной регистрации.

Правовой акт: Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Государственную регистрацию сделки (или права) следует отличать от иной регистрации с целью статистики, учета, безопасности и т.д. (регистрация автотранспорта, оружия и пр.). Такая административная регистрация на гражданско-правовой режим сделки в целом не влияет.

Судебная практика: Государственная регистрация как формальное условие обеспечения государственной, в том числе судебной защиты прав лица, возникающих из договорных отношений, объектом которых является недвижимое имущество, призвана лишь удостоверить со стороны государства юридическую силу соответствующих правоустанавливающих документов. Тем самым государственная регистрация создает гарантии надлежащего выполнения сторонами обязательств и, следовательно, способствует упрочению и стабильности гражданского оборота в целом. Она не затрагивает самого содержания указанного гражданского права, не ограничивает свободу договоров, юридическое равенство сторон, автономию их воли и имущественную самостоятельность и потому не может рассматриваться как недопустимое произвольное вмешательство государства в частные дела или ограничение прав человека и гражданина, в том числе гарантированных Конституцией Российской Федерации прав владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, находящимся у лица на законных основаниях, а также свободы экономической деятельности (Определение Конституционного Суда РФ от 5 июля 2001 г. N 154-О).

Несоблюдение требований о государственной регистрации сделки (о нотариальной форме) влечет ее недействительность (ничтожность). Если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации сделки, совершенной в надлежащей форме, суд вправе по требованию другой стороны признать сделку действительной или вынести решение о ее регистрации. "Уклонявшаяся" сторона в этих случаях обязана возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

§ 4. Действительность и недействительность сделок

Условия действительности сделок. Соответствие правовым

актам содержания сделки. Надлежащий субъектный состав.

Соответствие воли и волеизъявления и надлежащая форма

сделки. Недействительность сделки. Ничтожные и оспоримые

сделки. Сделки с пороком содержания. Сделки с пороком

субъектного состава. Сделки с пороками воли. Мнимые и

притворные сделки. Последствия недействительности сделки.

1. Сделки - основной юридический инструментарий приобретения субъектами гражданских прав и обязанностей. Через сделки реализуется инициативность и предприимчивость участников имущественных отношений. Сделки создают динамику всей экономической жизни и общества, и отдельного гражданина. Ввиду особой значимости сделок закон предъявляет к их действительности особые требования. Гражданское законодательство содержит специальный институт "недействительности сделок". Условия же действительности сделки определяются исходя из основного цивилистического посыла: действительно все, что не запрещено законом.

В законодательстве и в литературе рассматриваются следующие условия действительности сделок:

а) соответствие правовым актам содержания сделки;

б) надлежащий субъектный состав;

в) соответствие воли и волеизъявления;

г) надлежащая форма.

Условие о соответствии содержания сделки правовым актам необходимо рассматривать с учетом свободы договора как основного начала гражданского законодательства. Всякая свобода, равно как свобода договора, не может быть безгранична. Закон и иные правовые акты в публичных интересах могут сдерживать свободу сделок.

Правовой акт: Условие договора об отказе гражданина от права на получение вклада по первому требованию ничтожно (п. 2 ст. 837 ГК РФ).

Условие о субъектном составе включает в себя требования к правоспособности и дееспособности лиц, участвующих в сделке. Для граждан действительность сделок определяется объемом их дееспособности, для юридических лиц - общей или специальной правоспособностью.

Правовой акт: Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными (п. 3 ст. 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Условие о соответствии воли и волеизъявления - это условие о совпадении внутреннего (волевого) намерения лица с внешними его действиями (волеизъявлением). Сделка - это осознанное, волевое действие. Под влиянием обмана, заблуждения, насилия внешнее действие (например, передача вещи правонарушителю) отнюдь не соответствует внутреннему желанию (воле) потерпевшего.

Правовой акт: Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными (п. 3 ст. 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Условие о надлежащей форме сделок подробно рассмотрено в предыдущем параграфе.

2. Сделки, не соответствующие условиям действительности (одному или нескольким), естественно, рассматриваются как недействительные. Недействительность (порочность) сделки - это действия, хотя бы и являющиеся сделкой или только именуемые "сделкой", но совершенные с нарушениями предусмотренных законом правил. Основная цель сделки - возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Порочность сделки в зависимости от "степени порочности" либо не влечет наступления желаемых юридических последствий вообще, либо наступившие последствия могут быть прекращены судом.

Термин "недействительные сделки" объединяет все виды сделок, совершенных с нарушением действующего законодательства. По существу все недействительные сделки являются правонарушениями (см. схему 4).

Авторитетное мнение: Конечно, сделка - правомерное явление не только по типу, но и в каждом конкретном случае. Этим она отличается от правонарушения. Недействительная сделка неправомерна и, следовательно, является не сделкой, а правонарушением. Однако отмеченные обстоятельства ни в коей мере не опорочивают самого термина "недействительная сделка". Наоборот, указанный термин как раз и выражает тот факт, что совершенное действие не становится сделкой, ибо как сделка оно недействительно (О.С. Иоффе).

3. Все недействительные сделки Гражданским кодексом подразделяются на две основные группы:

а) оспоримые и

б) ничтожные.

В соответствии с основными началами гражданского права, его диспозитивностью большинство сделок, которые могут быть признаны недействительными, являются оспоримыми. Ничтожными (с точки зрения действительности сделок) являются действия, прямо и существенно нарушающие закон, существующий правопорядок (см. схему 5).

Правовой акт: Сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка) (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Схема 4. Недействительность сделок

                        ┌──────────────────────────┐

                        │Недействительность сделок │

                        └┬──┬───────────┬─────────┬┘

        ┌────────────────┘  │           │         └─────────────┐

┌────────┴─────┐ ┌───────────┴───┐ ┌─────┴────────┐    ┌─────────┴────────┐

│   по форме   │ │по содержанию  │ │  по субъекту │    │    по порокам    │

│              │ │               │ │              │    │  волеизъявления  │

└──────────────┘ └───────────────┘ └──────────────┘    └──────────────────┘

┌───────────────┐ ┌─────────────────┐ ┌────────────────┐ ┌────────────────┐

│- несоблюдение │ │1) - сделки, не  │ │-недееспособных │ │- под влиянием  │

│ обязательной  │ │соответствующие  │ │лиц;            │ │заблуждения;    │

│письменной     │ │законам или иным │ │- лиц, ограни-  │ │- под влиянием  │

│формы;         │ │правовым актам;  │ │ченных в        │ │обмана, насилия,│

│- несоблюдение │ │- сделки, совер- │ │дееспособности; │ │угрозы, злонаме-│

│требования об  │ │шенные с целью,  │ │- лиц до 14 лет;│ │ренного соглаше-│

│обязательном   │ │заведомо противо-│ │- лиц от 14 до  │ │ния представите-│

│нотариальном   │ │правной основам  │ │ 18 лет;        │ │ля одной стороны│

│удостоверении; │ │правопорядка или │ │- юридического  │ │с другой сторо- │

│- несоблюдение │ │нравственности;  │ │лица, совершен- │ │ной или стечения│

│требования о   │ │- сделки юриди-  │ │ные с выходом   │ │тяжелых обстоя- │

│государственной│ │ческого лица, не │ │за пределы его  │ │ тельств;       │

│регистрации.   │ │имеющего лицензии│ │правоспособ-    │ │- сделки гражда-│

└───────────────┘ │ на занятие      │ │ности.          │ │нина, не способ-│

                 │соответствующей  │ └────────────────┘ │ного понимать   │

                 │деятельностью.   │                    │значение своих  │

                 │2) - мнимые;     │                    │действий или    │

                 │ - притворные.   │                    │руководить ими; │

                 └─────────────────┘                    │- с превышением │

                                                        │полномочий.     │

                                                        └────────────────┘

Схема 5. Недействительные сделки

                          ┌───────────────────────┐

                          │Недействительные сделки│

                          └───┬────────────┬──────┘

                   ┌──────────┘            └──────────┐

          ┌────────┴─────────┐           ┌────────────┴───────┐

          │   оспоримые      │           │     ничтожные      │

          └──────┬───────────┘           └──────────┬─────────┘

                 │                                  │

   ┌─────────────┴────────────────────┐  ┌──────────┴────────────────────┐

   │- лица от 14 до 18 лет, в которых │  │- недееспособного лица;        │

   │требуется согласие законного      │  │- лица до 14 лет (кроме мелких │

   │представителя несовершеннолетнего;│  │ бытовых);                     │

   │- лица, ограниченного судом в     │  │- не соответствующие закону или│

   │дееспособности (кроме мелких      │  │иным правовым актам (если закон│

   │бытовых);                         │  │не устанавливает, что она      │

с   │- юридического лица, совершенные  │  │является оспоримой);           │

д в │с выходом                         │  │- совершенные с целью заведомо │

е о┌┤за пределы его правоспособности;  │  │противоправной основам правопо-│

л л││- под влиянием заблуждения;       │  │рядка или нравственности;      │

к е││- под влиянием обмана, насилия,   │  │- несоблюдение требований о    │

и и││угрозы, злонамеренного соглашения │  │государственной регистрации    │

 з││представителя одной стороны с     │  │( о нотариальной форме);       │

с ъ││другой стороной или стечения      │  │- несоблюдение обязательной    │

 я││тяжелых обстоятельств;            │  │письменной формы, если закон   │

п в││- гражданина, не способного       │  │прямо указывает на ничтожность │

о л││понимать значения своих действий  │  │такой сделки;                  │

р е││или руководить ими;               │  │- мнимые и притворные.         │

о н└┤- с превышением полномочий;       │  │                               │

к и │- юридического лица, не имеющего  │  │                               │

а я │лицензии на занятие               │  │                               │

м   │соответствующей деятельностью.    │  │                               │

и   └──────────────────────────────────┘  └───────────────────────────────┘

Таким образом, оспоримой является сделка, признаваемая недействительной только судом.

Ничтожной является сделка, недействительная (противоправная) по самому своему существу и не требующая признания ее недействительности судом.

И оспоримые, и ничтожные сделки одинаково нежелательны в экономических отношениях, в равной степени влекут негативные имущественные последствия, однако по определенным признакам отличаются друг от друга. Эти основные отличия заключаются в следующем.

Во-первых, ничтожная сделка вообще не порождает каких-либо юридических последствий, а оспоримая, напротив, влечет желаемые участниками последствия (возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей), и эти последствия существуют до признания судом сделки недействительной. Если же оспоримая сделка не была опровергнута судом, юридические последствия такой сделки в дальнейшем приобретают правовую легитимность.

Во-вторых, суд признает оспоримую сделку недействительной и лишь затем применяет последствия ее недействительности, в отношении же ничтожной сделки суд сразу применяет последствия недействительности сделки.

В-третьих, с требованием в суд о признании оспоримой сделки недействительной может обратиться только лицо, прямо указанное в законе.

Например, иск о недействительности сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, могут заявить только родители, усыновители или попечители (ст. 175 ГК РФ). Сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана недействительной только по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ).

Иск о применении последствий ничтожной сделки может быть заявлен любым заинтересованным лицом. Более того, суд может применить последствия ничтожной сделки по своей инициативе.

В-четвертых, срок исковой давности для применения последствий ничтожных сделок установлен в три года, а для признания оспоримых сделок недействительными - один год.

Из истории цивилистики: Противопоставление ничтожным сделкам оспоримых сделок не покоится на принципиальной основе: если оспаривание осуществляется, оно приводит к ничтожности сделки, притом не с момента оспаривания, а по общему правилу с момента совершения сделки, то есть с обратной силой (И.Б. Новицкий).

Ничтожные сделки затрагивают публичный, государственный интерес, в связи с чем закон изначально четко и однозначно признает их правонарушениями со всеми вытекающими последствиями. Оспоримые сделки касаются в основном частных интересов, поэтому закон оставляет судьбу этих сделок "на усмотрение" лиц, чьи права нарушены или могут быть нарушены.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что разделение недействительных сделок на ничтожные и оспоримые может иногда носить весьма условный характер.

Судебная практика: Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166). Учитывая, что Кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица. При этом следует учитывать, что такие требования могут быть предъявлены в суд в сроки, установленные пунктом 1 статьи 181.

При удовлетворении иска в мотивировочной части решения суда о признании сделки недействительной должно быть указано, что сделка является ничтожной. В этом случае последствия недействительности ничтожной сделки применяются судом по требованию любого заинтересованного лица либо по собственной инициативе.

В связи с тем, что ничтожная сделка не порождает юридических последствий, она может быть признана недействительной лишь с момента ее совершения (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

При определении ничтожности или оспоримости сделок следует исходить из установленной Гражданским кодексом презумпции: недействительная сделка считается ничтожной, если из закона прямо не следует ее оспоримость.

4. Сделки, как правило, содержат ряд условий. Предпринимательская практика знает весьма сложные договорные конструкции, также являющиеся сделками. Для обеспечения стабильности оборота и прочности договорных и иных правовых связей закон предусматривает, что недействительность отдельных условий (части сделки) не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части (ст. 180 ГК РФ).

Например. Доверенность, выданная с соблюдением требования законодательства, содержит тем не менее условие о пятилетнем сроке действия доверенности. Это условие противоречит закону, установившему максимальный трехлетний срок доверенности (ст. 186 ГК РФ). Недействительность этой части сделки не влечет недействительность доверенности в целом: она будет действовать в течение трех лет со дня совершения.

Судебная практика: Гражданским кодексом не предусмотрено государственной регистрации договора купли-продажи здания. Включение сторонами в договор, не подлежащий государственной регистрации, условия о том, что он подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента государственной регистрации, противоречит нормам ГК. Такое условие является ничтожным в силу требований статей 168 и 180 ГК. Поэтому учреждение юстиции правомерно отказало в государственной регистрации договора купли-продажи здания (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).

5. Условия действительности сделок: (а) содержание, (б) субъектный состав, (в) соответствие воли и волеизъявления и (г) форма предопределяют и классификацию оснований их недействительности:

а) пороки содержания;

б) пороки субъектного состава;

в) пороки воли и

г) пороки формы (рассмотрены в предыдущем параграфе).

В соответствии с указанной классификацией основания недействительности сделок они подразделяются на соответствующие группы.

6. Сделки с пороками содержания.

Содержание сделки - это ее условия. Порок содержания - это несоответствие условий сделки закону или иным правовым актам. К сделкам с пороками содержания Гражданский кодекс относит следующие:

а) сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам;

б) сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности;

в) сделки юридического лица, не имеющего лицензии на занятие соответствующей деятельностью.

Сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам (ст. 168 ГК) по общему правилу ничтожны, если закон не устанавливает, что они являются оспоримыми, и не предусматривает иных правовых последствий. По общему правилу это основание признания сделки ничтожной применяется вместе с конкретной нормой права, которая сделкой нарушается. Вместе с тем данный порок содержания сделки может использоваться и самостоятельно.

Судебная практика: Сделка приватизации государственного и муниципального имущества, совершенная с использованием незаконных средств платежа, является ничтожной. Поскольку акции не являются законным средством платежа и в соответствии с п. 2 ст. 29 Федерального закона о приватизации использование при приватизации государственного и муниципального имущества незаконных средств платежа является основанием для признания сделки приватизации недействительной на основании ст. 168 ГК (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.02.2001 N 60).

Сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (ст. 169 ГК РФ), являются ничтожными. Основанием ничтожности данных сделок является не противоречие содержания сделки конкретным правовым нормам, а противоправная цель, которая как мотив, намерение, стремление посягает на основы правопорядка.

Авторитетное мнение: Под основами правопорядка следует  понимать наиболее существенные, основополагающие нормы об экономическом и социальном устройстве общества, следствием несоблюдения которых может явиться нарушение территориальной целостности, политического и экономического суверенитета, социальной стабильности.

Под нравственностью как критерием ничтожности должно пониматься не любое осуждаемое обществом поведение, а наиболее серьезные аморальные деяния, противоречащие принятым в обществе представлениям о справедливости, добре и зле... К безнравственным сделкам можно отнести соглашения о создании притонов... (Ю.П. Егоров).

Это самое "тяжкое" основание недействительности сделок, и поэтому закон предусматривает наиболее неблагоприятные для сторон такой сделки особые последствия:

а) все полученное (или должное к получению) сторонами (при наличии у обеих сторон умысла) взыскивается в доход Российской Федерации;

б) в доход государства взыскивается все полученное по сделке стороной, имевшей умысел на эту сделку, а сторона, не имевшая умысла на совершение такой сделки, возвращается в первоначальное имущественное положение.

Сделки юридического лица, не имеющего лицензии на занятие соответствующей деятельностью, являются оспоримыми. Эти сделки могут быть судом признаны недействительными по иску юридического лица, его учредителя, компетентного государственного органа. Для признания подобных сделок недействительными необходимо условие: другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее неправомерности.

7. Сделки с пороками субъектного состава.

Сделка - волевое, личностное действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Лицо, совершающее сделку, должно быть правосубъектным, то есть обладать правоспособностью и надлежащим объемом дееспособности (для юридических лиц - только правоспособностью). Закон предъявляет определенные требования к субъекту (его дееспособности, воле и пр.) сделок.

К сделкам с пороком субъектного состава закон относит сделки, совершенные:

а) гражданином, признанным недееспособным;

б) несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет;

в) несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет;

г) гражданином, ограниченным судом в дееспособности;

д) юридическим лицом, выходящим за пределы своей правоспособности.

Сделки, совершенные гражданином, признанным судом недееспособным, являются ничтожными. Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой стороне все полученное в натуре (или возместить его стоимость в деньгах при невозможности возвратить полученное в натуре). Кроме того, дееспособный контрагент обязан возместить реальный ущерб, если он знал или должен был знать о недееспособности другой стороны. Следует иметь в виду, что в интересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина.

Сделки (кроме мелких бытовых), совершенные несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет, являются ничтожными. К последствиям такой сделки применяются правила о сделке недееспособного лица.

Сделки, совершенные несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, если по закону требуется согласие законного представителя несовершеннолетнего, являются оспоримыми. Такие сделки по иску законных представителей могут быть признаны судом недействительными, при этом каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке (натурой или в виде денежного возмещения).

Сделки (кроме мелких бытовых), совершенные гражданином, ограниченным судом в дееспособности, являются оспоримыми. Такие сделки по иску попечителя могут быть признаны судом недействительными, с возвращением каждой стороне другой всего полученного по сделке.

Сделки юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности, являются оспоримыми. Такие сделки могут быть признаны недействительными по иску данного юридического лица, его учредителей, компетентного государственного органа. Необходимое условие признания сделки недействительной - доказательство, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Судебная практика: Положения статьи 173 ГК РФ связаны с ограничением на занятие определенными видами деятельности для отдельных субъектов (юридических лиц и граждан-предпринимателей), поэтому к сделкам с ограниченно оборотоспособными объектами, в частности, к расчетным операциям в иностранной валюте на территории Российской Федерации, не применяются (информационное письмо ВАС РФ от 31.05.2000 N 52).

8. Сделки с пороками воли. К этой группе недействительных сделок относятся те, в которых воля лиц, их совершающих, не соответствует волеизъявлению. К сделкам с пороками воли относятся сделки, совершенные:

а) под влиянием заблуждения;

б) под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств;

в) гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими;

г) с превышением полномочий.

Сделки, совершенные под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, являются оспоримыми. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения. Такие сделки по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения, могут быть признаны судом недействительными, с возвращением каждой стороне другой всего полученного по сделке. Кроме того, стороны в соответствии с обстоятельствами дела обязаны возместить одна другой доказанный реальный ущерб.

Сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств, являются оспоримыми. Такие сделки по иску потерпевшего могут быть признаны судом недействительными. При этом потерпевшему возвращается другой стороной все полученное по сделке и возмещается причиненный ему реальный ущерб. Имущество же, полученное по сделке самим потерпевшим от другой стороны, а также причитавшееся ему в возмещение переданного другой стороне, обращается в доход Российской Федерации.

Сделки, совершенные гражданином, не способным понимать значения своих действий или руководить ими, являются оспоримыми. Эти сделки по иску самого гражданина, опекуна или другого гражданина, права которого нарушены сделкой, могут быть признаны недействительными, с возвращением каждой стороне другой всего полученного по сделке.

Если полномочия лица на совершение сделок ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами, другими обязательными нормами, сделки, совершенные за пределами этих полномочий, являются оспоримыми. Такие сделки могут быть признаны судом недействительными по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

Судебная практика: В соответствии со статьями 166, 174 ГК РФ с иском о признании оспоримой сделки недействительной по основаниям, установленным статьей 174, может обратиться лицо, в интересах которого установлены ограничения.

В тех случаях, когда ограничения полномочий органа юридического лица установлены учредительными документами, таким лицом, по смыслу статьи 174 ГК РФ, является само юридическое лицо. В случаях, прямо указанных в законе, данные иски вправе заявлять и иные лица (в том числе учредители).

Судам необходимо также иметь в виду, что оспоримая сделка не может быть признана недействительной по инициативе суда без предъявления указанными выше лицами соответствующего иска (в том числе встречного) (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 мая 1998 г. N 9).

9. Гражданское законодательство особо выделяет в качестве недействительных сделок мнимые и притворные сделки.

Правовой акт: 1. Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила (ст. 170 ГК РФ).

Мнимые и притворные сделки ничтожны по пороку содержания - лица, их совершающие, не желают наступления юридических последствий совершаемых сделок.

Мнимая (иное название - фиктивная) сделка создает лишь видимость, внешние признаки (классический пример: дарение имущества с целью вывести из-под конфискации без фактической передачи его одаряемому).

Притворная сделка прикрывает другую. Если в мнимых сделках вообще нет юридических последствий, то в притворных гражданские права и обязанности возникают не по сделке, которую обнародуют, а по иной сделке, скрытой от третьих лиц и организаций. Например, безвозмездное пользование имуществом прикрывают договором аренды. Прикрывающая, притворная сделка ничтожна, правовые последствия квалифицируются по фактически совершенным действиям.

Судебная практика: Договор, реально исполненный сторонами в полном объеме, не может быть признан притворной или мнимой сделкой (Постановление Президиума ВАС РФ от 01.11.2005 N 2521/05).

10. ГК РФ предусматривает последствия недействительности сделок в зависимости от общей направленности гражданско-правового регулирования, оснований недействительности сделки и формы сделки, а также иных обстоятельств (в том числе - вины одной из сторон). Закон определяет правовые последствия в отношении каждой сделки, которую можно признать недействительной. Вместе с тем в отношении этих последствий в гражданском праве выработаны особые обобщающие категории (конструкции), охватываемые понятием реституция.

Реституция - это возвращение (обратное возвращение) всего полученного по исполненной сделке. В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке. В случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Реституция может быть:

двусторонней, когда обе стороны на равных получают обратно все ранее исполненное по сделке (ст. ст. 171, 175, 177 и др.);

односторонней, когда обратное возвращение исполненного производится только в отношении одной (обычно - невиновной, потерпевшей и др.) стороны.

Для гражданского права органичной, соответствующей его началам является двусторонняя реституция, а с учетом иных субъективных и социальных обстоятельств (например, кабальных сделок) - односторонняя.

В отдельных случаях в сфере гражданского права можно констатировать недопущение реституции, когда исполненное по ничтожной сделке одной или обеими сторонами обращается в доход федерального государства (ст. 169 - совершение сделки с целью, противной основам правопорядка и нравственности).

При определении последствий недействительности сделок существенное значение имеет их деление на ничтожные (они по своей сути представляют правонарушения) и оспоримые. При этом в законодательстве предусмотрено, что если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.

Литература

Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования / Антология уральской цивилистики. М.: Статут, 2001.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 2001.

Исаков В.Б. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958.

Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958.

Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954.

Ойгензихт В.Н. Воля и волеизъявление. Душанбе, 1983.

Рабинович Н.В. Недействительность сделок и ее последствия. Л., 1960.

Хейфец Ф.С. Недействительность сделок по российскому гражданскому праву. М.: Юрайт, 2001.

Шахматов В.П. Виды несоответствия сделок требованиям норм права / Антология уральской цивилистики. М.: Статут, 2001.

Глава 13. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО. ДОВЕРЕННОСТЬ

§ 1. Понятие представительства

Понятие и значение представительства. Определение.

Схема представительства. Характеристики отношений

представительства. Отличие представительства от схожих

конструкций. Понятие полномочия. Сделки, совершенные без

полномочий. Ограничение представительства.

1. В истории гражданского права возникновение института представительства сравнимо по своему значению и последствиям с изобретением телеграфа в человеческой истории коммуникации. Гражданское или юридическое лицо посредством уникальной конструкции представительства получило возможность быть "одновременно в разных местах", совершать юридически значимые для себя действия "чужими руками". Представительство неизмеримо "расширяет", "усиливает", "умножает" правосубъектность лица.

Авторитетное мнение: Институт представительства указывает на более или менее развитое состояние имущественного оборота - осложнение и разнообразие юридических отношений. Возникновение его обусловливается тем общим положением, что человек не может довольствоваться своими собственными действиями, а потому прибегает к услугам посторонних лиц (Н.О. Нерсесов).

Кроме того, инструментарий представительства обеспечивает участие в имущественных отношениях лиц недееспособных, обеспечивая реализацию прав и выполнение обязанностей этих субъектов.

Из истории цивилистики: 67. Лица дееспособные могут совершать сделки не только лично, но и через избранных ими представителей (поверенных), за исключением случаев, когда по закону сделка должна быть совершена лично.

68. Лиц недееспособных заступают законные их представители. Юридические лица действуют через посредство своих органов или иных представителей (Проект Гражданского уложения Российской империи 1913 г.).

Непосредственная цель представительства - обеспечить возможность приобретения гражданских прав и обязанностей для одного субъекта через действия другого субъекта.

Зачастую граждане и иные субъекты в силу разных причин не имеют возможности или желания самостоятельно (своими собственными действиями) совершать те или иные сделки. В этих случаях такие действия совершают для них лица, действующие в качестве представителя на основе полученных от этих субъектов правомочий. В других необходимых случаях закон самостоятельно "включает" представительство. В частности, договоры на фондовой бирже могут заключать только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Сделки от имени малолетних совершают их родители или иные законные представители и т.д.

Представительство - юридическая конструкция, в силу которой сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

В упрощенном виде юридическое построение представительства можно выразить следующей схемой.

                                    3

              ┌──────────────────────────────────────────────┐

              V            1                      2          │

     ┌──────────────────┐    ┌─────────────────┐    ┌────────┴─────────┐

     │  представляемый  ├───>│  представитель  ├───>│   третье лицо    │

     └────────┬─────────┘    └─────────────────┘    └──────────────────┘

              │                                              /\

              └──────────────────────────────────────────────┘

1 - отношения собственно представительства

2 - совершение представителем на основе полученных полномочий сделки с третьим лицом

3 - возникшие между представляемым и третьим лицом взаимные гражданские права и обязанности.

Как усматривается из графического отображения отношений представительства для третьих лиц, представитель юридически "невидим". Правоотношение возникает и развивается исключительно между представляемым и третьим лицом.

Представительство характеризуется своими особенными чертами:

а) представительство - это юридические отношения, отличные от фактических, например, дружеской помощи и т.д.;

б) представитель всегда совершает юридические действия, поскольку совершение представителем неюридических действий (передать письмо, сообщить информацию) к представительству не относится;

в) представитель совершает сделку от имени представляемого, который и является единственным и первоначальным ее субъектом;

г) представитель должен располагать соответствующими полномочиями.

Правовой акт: Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

2. Представительство следует отличать от иных схожих институтов и правовых конструкций. В литературе (Н.О. Нерсесов) представительство отграничивается:

а) от фактического соучастия лиц (непосредственная передача вещи, передача воли лица, перевод волеизъявления на иностранный язык, оформление договора и пр.);

б) от юридического соучастия лиц (дача согласия попечителя на совершение сделки подопечным, согласие публичного собственника на совершение сделок унитарными предприятиями и т.п.);

в) от поручительства (поручитель "обязуется" за другое лицо, несет солидарную имущественную ответственность вместе с ним);

г) от договоров в пользу третьих лиц (в данных договорах возникновение прав у третьих лиц, не участвующих в договоре, также обусловлено действиями другого лица - но действиями от своего имени).

Кроме того, не являются представительством действия тех лиц, которые действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени: конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п. Самостоятельный вид деятельности составляют и действия посредников: тех, кто ведет переговоры относительно будущих сделок, организует торги, в том числе на фондовой бирже, и т.д.

3. Субъектный состав представительства: представляемый (доверитель) и представитель (поверенный).

По общему правилу представляемыми могут быть любые субъекты гражданского права. Представители - дееспособные граждане и правоспособные юридические лица. Для некоторых видов представителей установлены специальные требования: брокеры на бирже, патентные поверенные и т.д.

4. Полномочие является центральным звеном юридической конструкции представительства любого вида.

В юридической литературе полномочие рассматривается:

как особое субъективное гражданское право, которым наделяется представитель (В.С. Ем);

как проявление гражданской правоспособности (В.А. Рясенцев);

как юридический факт, определяющий границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя (О.С. Иоффе);

как мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам (А.П. Сергеев).

Полномочие - это своего рода юридически обособляемый от личности особый элемент правосубъектности. Полномочие не передается. Полномочие определяется, устанавливается представителем (законом, доверенностью и пр.). Из полномочия следует, какие именно сделки совершает (может совершать) представитель от имени представляемого. Формализованное надлежащим образом полномочие, с одной стороны, удостоверяет возможность представителя совершать сделки от имени представляемого и, с другой, определяет, какие именно действия включает в себя это полномочие.

Полномочие, таким образом, - это установленный основанием представительства объем (круг, перечень) юридических действий представителя, считающихся действиями представляемого.

5. Отсутствие полномочий (или превышение существующих) у представителя означает, что его действия (даже от имени представляемого) не являются действиями представляемого, не влекут для последнего каких-либо гражданских прав и обязанностей. Можно говорить в этом случае об отношениях из неосновательного обогащения, действий в чужом интересе без поручения, но никак не о представительстве.

Судебная практика: Статьей 183 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Совершенная без полномочий сделка хотя по общему правилу и не создает для лица, в интересах которого она совершена, юридических последствий, но, тем не менее, не является для этого субъекта принципиально "недоступной". Законодатель предоставляет в этом случае право выбора дальнейшей правовой судьбы совершенной неуполномоченным лицом сделки лицу, в интересах и от имени которого эта сделка совершена. Если это лицо не одобряет такую сделку, все права и обязанности по ней остаются у действовавшего без полномочий субъекта - механизм представительства остановлен отсутствием у представителя полномочий. Если это лицо впоследствии прямо одобрит данную сделку, то создаст, изменит или прекратит для себя гражданские права и обязанности по сделке с момента ее совершения.

Судебная практика: При разрешении споров, связанных с применением пункта 2 статьи 183 ГК РФ, судам следует принимать во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки...

При оценке судами обстоятельств, свидетельствующих об одобрении представляемым - юридическим лицом - соответствующей сделки, необходимо принимать во внимание, что независимо от формы одобрения оно должно исходить от органа или лица, уполномоченных в силу закона, учредительных документов или договора заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации").

6. Гражданским законодательством запрещаются отдельные юридические действия представителя:

а) представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может быть представителем обеих сторон по одной и той же сделке, за исключением случаев коммерческого представительства.

Судебная практика: Требования истца о взыскании задолженности и применении ответственности за просрочку денежного обязательства основаны на договоре уступки права требования, согласно которому ООО передало предпринимателю Спицыну А.А. права требования по шести договорам поставки...

Как от имени цедента, так и от имени цессионария договор подписан Спицыным Александром Арионовичем. Являясь генеральным директором ООО "Киржачресурс" и представляя юридическое лицо в качестве исполнительного органа, Спицын А.А. уступил право требования самому себе - предпринимателю Спицыну А.А., то есть совершил сделку от имени Общества в отношении себя лично.

В соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 19.01.2004 N А11-6612/2002-К1-1/325).

б) не допускается совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только лично (составление завещания и т.п.), а также других сделок, личное совершение которых прямо указано в законе.

7. Представительство как гражданско-правовой институт, позволяющий субъекту приобретать права и обязанности "чужими действиями", следует отличать от представительства как структурного подразделения юридического лица (ст. 55 ГК РФ). Руководитель представительства действует от имени юридического лица на основании доверенности, которая и определяет классическую модель собственно представительства.

§ 2. Виды представительства

Основания возникновения полномочий. Представительство в

силу закона. Представительство, явствующее из обстановки.

Представительство в силу доверенности. Коммерческое

представительство.

1. Виды представительства в первую очередь принято определять по видам оснований возникновения полномочий представителя.

Полномочия на совершение сделок могут быть основаны:

а) на законе;

б) на акте государственного органа или органа местного самоуправления;

в) на иных, предусмотренных законом основаниях;

г) на доверенности.

Представительство в силу закона (законное представительство). Представителями в силу закона являются родители, опекуны и иные лица, полномочия которых определены законом или иными правовыми нормативными актами.

Правовой акт: За несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), сделки, за исключением указанных в пункте 2 настоящей статьи, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (ст. 28 Гражданского кодекса РФ).

Защита прав и интересов детей возлагается на их родителей.

Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий (ст. 64 Семейного кодекса РФ).

Не являются законными представителями органы юридического лица, поскольку являются частью самого юридического лица.

Авторитетное мнение: Юридические отношения между органом и организацией невозможны, поскольку такие отношения предполагают наличие двух самостоятельных субъектов права (С.Н. Братусь).

Из этого же положения исходит и судебная практика, рассматривая сделки, совершенные органами юридического лица, вне норм о представительстве.

Судебная практика: В случаях превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53 ГК РФ) при заключении сделки пункт 1 статьи 183 ГК РФ применяться не может. В данном случае в зависимости от обстоятельств конкретного дела суду необходимо руководствоваться статьями 168, 174 ГК РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 октября 2000 г. N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Представительство, основанное на акте государственного органа или органа местного самоуправления, связано с осуществлением органом публичной власти своих функций, в том числе и в сфере гражданско-правовых отношений. В установленном порядке орган государства или муниципального образования принимает соответствующий акт (указ, решение, постановление и т.д.), которым уполномочивает иное лицо на совершение от имени этого органа сделок.

Пример. Уставом муниципального образования "Город Снежковск" полномочия по владению, пользованию и распоряжению объектами собственности города переданы Комитету по управлению муниципальным имуществом.

К иным основаниям возникновения представительства относится представительство, которое явствует из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). В частности, полномочия на совершение сделок от имени юридического лица основаны на трудовом договоре с кассиром или продавцом, а вот их наличие как раз и предполагается из фактических обстоятельств, явствует из обстановки. (При этом, строго говоря, такие субъекты не являются поверенными, поскольку реализуют при заключении сделок правоспособность не свою, а своего работодателя).

Авторитетное мнение: Иногда о наличии представительских отношений говорит сама обстановка (например, гардероб), в которой действует представитель, и конклюдентные действия лица (работник принимает на хранение одежду), действующего от имени организации (театра). Это очевидно для третьих лиц, поэтому в проверке полномочий работника нет необходимости (Н.Г. Валеева).

Представительство, основанное на доверенности, наиболее распространено в частноправовом имущественном обороте. Подробно данный вид представительства рассматривается в следующем параграфе.

2. Приведенные основания возникновения представительства можно подразделить на две группы по степени свободы взаимного волеизъявления представителя и представляемого:

а) законное представительство, возникающее в силу прямого указания закона (например, родители - законные представители своих несовершеннолетних детей) и

б) договорное (добровольное) представительство, основанное на самостоятельном и свободном волеизъявлении и представляемого, и представителя (например, выдача доверенности во исполнение договора поручения).

3. Закон выделяет такой вид договорного (добровольного) представительства, как коммерческое представительство. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

Специфика профессиональной, предпринимательской деятельности обусловливает и особенности коммерческого представителя:

а) коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке с их согласия;

б) коммерческое представительство осуществляется на возмездной основе; по общему правилу коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек;

в) коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя;

г) коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (при отсутствии таких указаний в договоре - на основании доверенности);

д) коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Из истории цивилистики: Заключая с посторонними лицами сделки от имени своего хозяина, приказчик вступает в двоякого рода отношения: одной стороной он обращен к третьим лицам, другой - к хозяину. На внешней стороне он представляет своего хозяина; посторонние лица, вступая с ним в сделки, имеют в виду самого хозяина, его имущественную ответственность. Позади его всегда стоит хозяин, и третьи лица это знают и должны знать. Весь результат деятельности торгового доверенного переходит непосредственно на его хозяина, который является настоящим субъектом прав, приобретенных его приказчиками (Г.Ф. Шершеневич).

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности могут устанавливаться законами и иными правовыми актами.

§ 3. Доверенность

Понятие. Определение. Форма доверенности.

Правила совершения отдельных видов доверенностей.

Срок доверенности. Передоверие. Прекращение доверенности.

Виды доверенности.

1. Доверенность является основанием возникновения договорного (добровольного) представительства. Такое представительство - это, безусловно, результат гражданско-правового соглашения между представителем и представляемым. Тем не менее, в цивилистике собственно выдача доверенности рассматривается как односторонняя сделка, совершаемая представляемым и влекущая только для него возникновение гражданских прав и обязанностей. Следует отличать выдачу доверенности от договора поручения, в рамках которого она выдается и который является основанием возникновения прав и обязанностей и у представляемого, и у представителя.

Авторитетное мнение: Однако если само добровольное представительство имеет в своей основе договор между представляемым и представителем, то выдача доверенности по своей юридической природе представляет собой одностороннюю сделку, совершаемую по единоличному усмотрению представляемого. Иными словами, для выдачи доверенности и приобретения ею юридической силы не требуется согласия представителя (А.П. Сергеев).

Доверенность в договорном представительстве в известном смысле заменяет высший правовой акт в законном представительстве. Это обстоятельство и обусловливает пристальное внимание законодателя к существу и характеристикам доверенности как к форме "отделенного и отдаленного" от субъекта проявления его правоспособности.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

В юридическом быту представитель, как правило, предъявляет доверенность третьим лицам, обеспечивая таким образом формальную определенность и ясность возникающих правоотношений между представляемым и третьими лицами.

2. По общему правилу доверенность совершается в простой письменной форме. Письменная форма доверенности означает создание документа. На практике доверенность оформляется на бумажном носителе рукописно или с использованием технических средств (например, принтера).

Из общего правила о простой письменной форме доверенности есть исключение, предусматривающее квалифицированную (нотариальную) форму. Так, выдаваемая доверенность для совершения представителем сделок, требующих нотариальной формы (см. § 3 главы 12), должна быть сама нотариально удостоверена.

Например, доверенность, уполномочивающая представителя заключить требующий нотариальной формы договор залога недвижимых вещей, должна быть также удостоверена нотариально.

Порядок удостоверения доверенности нотариусом определяется специальным законодательством.

Правовой акт: "Основы законодательства Российской Федерации о нотариате" от 11 февраля 1993 г. N 4462-1.

В случаях, когда нотариальное удостоверение является объективно затруднительным (географическая отдаленность, закрытость места пребывания и т.д.), закон допускает иные, не нотариальные, но к ним приравненные способы удостоверения доверенностей. К нотариально удостоверенным доверенностям законом, в частности, приравниваются:

а) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

б) доверенности военнослужащих в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, и доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения;

в) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

г) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Из истории цивилистики: Совершается договор доверенности письменно. И самая обыкновенная его форма - письмо от лица доверителя поверенному, отчего и акт называется верящим письмом, которое свидетельствуется нотариусом. Будучи актом полномочия, это письмо, естественно, содержит изложение поручения, возлагаемого на поверенного, причем иногда чрезвычайно подробно (Д.И. Мейер).

3. Помимо общих требований о форме доверенности (простая письменная, нотариальная и приравненная к ней) гражданское законодательство содержит особые правила о форме отдельных групп доверенностей:

а) на получение заработной платы и аналогичных вознаграждений, банковского вклада, корреспонденции и т.д.;

б) от имени юридического лица.

(а) Доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении. Кроме того, доверенность на получение представителем гражданина его денежных средств в банке, адресованной ему корреспонденции в организациях связи, а также на получение заработной платы и аналогичных платежей может быть удостоверена соответствующими банком или организацией связи.

(б) Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности (унитарные предприятия, учреждения), на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также главным (старшим) бухгалтером этой организации.

Любой документ, содержащий полномочия, например договор, может быть квалифицирован как доверенность. В то же время не является таковым так называемая "доверенность на право управления автомобилем", поскольку транспортное средство в этом случае передается во владение и пользование на основании договора ссуды или аренды.

4. Срок доверенности по общему правилу не может быть более трех лет. Единственное исключение из этого правила - удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указания о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.

Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Закон предусматривает, что доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

5. Доверенность, как видно и из названия, и из существа ее, "строится" в том числе и на доверии представителя к представителю, на их личных отношениях. Фидуциарность отношений представительства обусловливает общее правило: лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено.

Представитель может передоверить совершение предусмотренных доверенностью сделок другому лицу только в двух случаях:

а) если представитель уполномочен на это доверенностью;

б) представитель вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшего доверенность.

Для передоверия установлены определенные правила.

Во-первых, передавший полномочия должен известить об этом представляемого, выдавшего доверенность, и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.

Во-вторых, сама доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Правило о нотариальном удостоверении доверенности в порядке передоверия не распространяется на доверенности, выданные для получения заработной платы и иных аналогичных платежей и платежей в банке.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Передоверие теряет силу при прекращении "основной" доверенности.

6. Специфический, фидуциарный характер отношений, вытекающих из совершения и выдачи доверенности, предопределяет основной принцип ее прекращения: лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее. При этом какое-либо соглашение об отказе от этих прав ничтожно.

Кроме указанных оснований прекращения доверенности, Гражданский кодекс предусматривает и иные:

- истечение срока доверенности;

- прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

- прекращение юридического лица, которому выдана доверенность;

- смерть гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Прекращение доверенности по предусмотренным законом основаниям влечет следующие правовые последствия:

а) доверитель, отменивший доверенность, обязан известить об отмене поверенного, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность;

б) права и обязанности, возникшие в результате действий поверенного, сохраняют силу для доверителя до того, как поверенный узнал или должен был узнать о ее прекращении (если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось, то такие права и обязанности не сохраняются);

в) по прекращении доверенности поверенный (или его правопреемник) обязан немедленно вернуть доверенность.

Из истории цивилистики: Поверенный может сложить с себя принятую им по доверенности обязанность, но при сем он должен уведомить о своем намерении доверителя с возвращением подлинной доверенности и объявить тому присутственному месту, в коем он по доверенности действовал, указав и место жительства доверителя (Свод законов гражданских Российской империи 1858 г.).

7. По объему и характеру предоставляемых полномочий доверенности подразделяются на три вида:

а) разовые,

б) специальные и

в) генеральные.

Разовая доверенность, как видно из ее названия, выдается представляемым для совершения представителем одной, заранее определенной сделки (например, разовое получение денежных средств).

ДОВЕРЕННОСТЬ

    23 марта 2008 года                                     г. Екатеринбург

Я, Иванова Зоя Алексеевна, 12 марта 1970 года рождения, паспорт: серия 65 07, номер 080954, выдан Кировским РУВД г. Екатеринбурга 31 марта 1990 г., проживающая по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская, д. 41, кв. 45,

доверяю

гр. Иваненко Петру Игоревичу, 15 января 1960 года рождения, паспорт: серия 65 03, номер 090812, выдан Ирбитским ОВД Свердловской области 20 января 2005 г., проживающему по адресу: Свердловская область, г. Ирбит, ул. Заводская, д. 3, кв. 27, получить от ООО "Комиссионный магазин N 13", расположенного по адресу г. Ирбит, ул. Космонавтов, 18, деньги в сумме 25000 (двадцать пять тысяч) рублей, причитающиеся мне за реализованные ООО вещи согласно договору комиссии N 12324 от 01 марта 2008 г., и выполнить все иные необходимые действия, связанные с данным полномочием.

Срок действия доверенности 2 месяца.

Доверенность выдана без права передоверия.

Доверитель ______________________________

25 марта 2008 года настоящая доверенность удостоверена мною, Захаровой Т.М., частным нотариусом, расположенным по адресу г. Екатеринбург, ул. Ленина, 98.

Доверенность подписана Ивановой Зоей Алексеевной в моем присутствии. Личность доверителя установлена, дееспособность его проверена.

Зарегистрировано в реестре за N 12127.

Взыскано государственной пошлины ___________________

Нотариус ______________________________

Специальная доверенность включает в себя полномочия на совершение ряда однородных сделок (например, получение почтовой корреспонденции в течение определенного времени).

ДОВЕРЕННОСТЬ

    23 декабря 2008 г.                                     г. Екатеринбург

Я, Иванова Зоя Алексеевна, 12 марта 1970 года рождения, паспорт: серия 65 07, номер 080954, выдан Кировским РУВД г. Екатеринбурга 31 марта 1990 г., проживающая по адресу: г. Екатеринбург, ул. Советская д. 41, кв. 45,

доверяю

гр. Иваненко Петру Игоревичу, 15 января 1960 года рождения, паспорт: серия 65 03, номер 090812, выдан Ирбитским ОВД Свердловской области 20 января 2005 г., проживающему по адресу: Свердловская область, г. Ирбит, ул. Заводская, д. 3, кв. 27, совершать по принадлежащему мне банковскому вкладу на счете N 0001120089, открытому на срок до востребования в Ирбитском отделении Сбербанка России, расположенному по адресу г. Ирбит, ул. Заводская, д. 5, следующие сделки и юридические действия:

вносить во вклад дополнительные взносы (приходные операции) и проводить расходные операции как наличными деньгами, так и безналичным путем, распоряжаться вкладом, получать вклад вместе с процентами, расписываться за меня, получать выписки и иную информацию по счету, получать возмещение по вкладу, получать компенсации по вкладу, закрывать настоящий вклад, а также совершать все иные действия, связанные с выполнением настоящего поручения.

Доверенность выдана на срок 3 года без права передоверия.

К доверенности прилагается карточка с образцами подписей.

Иванова Зоя Алексеевна _______________________________

(Ф.И.О. и подпись доверителя)

Иваненко Петр Игоревич _______________________________

(Ф.И.О. и подпись доверенного лица)

Подпись доверителя заверяю ____________________

Генеральная (общая) доверенность предоставляет поверенному широкий круг полномочий на совершение большого числа сделок (например, доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица, является генеральной).

ДОВЕРЕННОСТЬ

    23 декабря 2008 года                                   г. Екатеринбург

Открытое акционерное общество "Шар", именуемое в дальнейшем "Доверитель", в лице Генерального директора Антипенко Игоря Николаевича, действующего на основании Устава, настоящей доверенностью уполномочивает Щукину Елену Владимировну, 15 января 1980 года рождения, паспорт: серия 06 78 номер 089712, именуемую в дальнейшем "Поверенный":

1. Осуществлять управление филиалом ОАО "Шар", расположенным по адресу: г. Новоуральск, ул. Союзов, 13, в соответствии с Положением о филиале.

2. Составлять, подписывать, подавать и получать любые документы, касающиеся постановки филиала на различные виды учета (налоговый, социального страхования и др.).

3. Организовывать бухгалтерский учет, обеспечивать своевременное представление предусмотренной законодательством отчетности в налоговые и иные органы.

4. Открывать и закрывать счета филиала в банках г. Новоуральска, распоряжаться денежными средствами на этих счетах, получать в банках кредиты на сумму, не превышающую 300000 (трехсот тысяч) рублей.

5. Заключать от имени Доверителя все виды договоров, соответствующих требованиям действующего законодательства.

6. Совершать от имени Доверителя любые сделки, в том числе сделки купли-продажи векселей, получения платежа по векселям от имени Доверителя, а также иные сделки с векселями, передавать и принимать векселя при исполнении вышеуказанных сделок.

Для осуществления вышеуказанных полномочий Поверенному предоставляется право подписи от имени Доверителя договоров, различного рода соглашений, актов приема-передачи, совершать передаточные надписи (индоссаменты) на векселе, подписывать заявления на получение платежа по векселю, иные документы, распоряжаться имуществом и денежными средствами Доверителя при совершении любой из вышеуказанных сделок, право совершения всех иных необходимых действий.

7. Быть представителем Доверителя в суде и во всех иных учреждениях по вопросам разрешения споров, связанных с деятельностью Доверителя и филиала. В связи с вышеизложенным Поверенному предоставляются следующие полномочия: подавать и получать всякого рода заявления и документы; вести дела Доверителя во всех государственных учреждениях, предприятиях и организациях: вести переговоры, расписывать и совершать все иные необходимые действия в связи с выполняемым поручением.

Совершать от имени Доверителя все процессуальные действия, в том числе подписывать исковое заявление, предъявлять его в суд, передавать спор на рассмотрение третейского суда, предъявлять встречный иск, полностью или частично отказываться от исковых требований, уменьшать их размер, признавать иск, изменять предмет или основание иска, заключать мировое соглашение, передавать полномочия другому лицу (передоверять), обжаловать судебное постановление, предъявлять исполнительный документ к взысканию, получать присужденное имущество или деньги.

8. Нанимать и увольнять сотрудников филиала, применять к ним меры поощрения и дисциплинарного взыскания.

9. Издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми сотрудниками филиала.

Поверенному запрещается:

- совершение любых сделок на сумму свыше 200000 (двухсот тысяч) рублей. В случае необходимости заключения подобной сделки Поверенному будет выдана отдельная доверенность;

- совершение сделок, в отношении которых у Доверителя отсутствуют лицензионные полномочия;

- выдача гарантий, поручительств, заключение договора залога от имени Доверителя. В случае необходимости совершения подобных сделок Поверенному будет выдана отдельная доверенность.

Полномочия на совершение от имени Доверителя сделок и представление интересов Доверителя могут передоверяться Поверенным сотрудникам филиала в г. Новоуральске.

Настоящая доверенность выдана сроком на 3 года.

Руководитель юридического лица, выдающего доверенность

                                          ─────────────────────────

                                                   м.п.

Нотариус _____________________________________

Литература

Андреев В.К. Представительство в гражданском праве. Калинин, 1978.

Косарева И. Удостоверение доверенностей, выдаваемых гражданами и юридическими лицами // Рос. юстиция. 2001. N 9.

Мокеев А. К вопросу о "доверенности" на право управления автомобилем // Хозяйство и право, 1998. N 6.

Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву // Советское государство и право. 1978. N 3.

Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М.: Статут, 1998.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Г. Осокиной "Понятие, виды и основания законного представительства" включена в информационный банк согласно публикации - "Российская юстиция", 1998, N 1.

Осокина Г. Понятие, виды и основания законного представительства // Рос. юстиция. 1976. N 6.

Рясенцев В.А. Вопросы представительства в гражданском праве // Советская юстиция. 1976. N 6.

Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М.: Центр-Юринформ, 2000.

Шефтер Э. Доверенность: и сделка, и юридический документ // Рос. юстиция. 1997. N 12.

Глава 14. ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ И ЗАЩИТА ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ.

§ 1. Понятие осуществления гражданских прав

Осуществление гражданских прав и содержание

субъективного гражданского права.

Поступай всегда так, чтобы

максима (принцип) твоего поведения

могла стать всеобщим законом

(поступай так, как ты бы мог

пожелать, чтобы поступали все).

Иммануил Кант

1. Наличие четкого понимания существа самого понятия "осуществление гражданских прав" представляется важным, поскольку участники гражданского оборота, действуя в рамках соответствующего правового поля, подчиняясь правилам поведения, установленным законом, должны следовать соответствующим предписаниям, а для того чтобы исполнить таковые, важно понимать, каким именно способом выполняются соответствующие правила, какие действия находятся в пределах правил, какие являются нарушением правил. Исходя из указанной посылки, следует предположить, что понятие "осуществление гражданских прав" фактически предопределяет характер и существо действий участников гражданского оборота.

2. Коль скоро речь идет именно об осуществлении гражданских прав, следует предположить, что само это понятие имеет прямое отношение к содержанию гражданского правоотношения, а само осуществление гражданских прав находится исключительно в рамках указанной конструкции.

Содержание гражданского правоотношения составляют субъективные гражданские права. Участвуя в гражданском обороте, совершая действия, направленные на реализацию или способствующие реализации субъективных гражданских прав, субъекты правоотношения и осуществляют свои гражданские права. Так, в содержание субъективного права собственности в соответствии с п. 1 ст. 209 ГК РФ входит право собственника использовать имущество по своему усмотрению, соответственно, осуществление упомянутого гражданского права собственником транспортного средства будет составлять использование такового для перевозки грузов; применительно к положениям п. 1 ст. 614 ГК РФ арендодатель вправе требовать уплаты арендных платежей, соответственно, осуществление указанного гражданского права будет происходить посредством обращения требования об оплате к арендатору и др. Раскрыв содержание любого гражданского правоотношения, возможно установление способа его фактической реализации, который в каждом конкретном случае будет очевидным.

Авторитетное мнение: Субъективное гражданское право является своеобразным юридическим институтом и гарантией удовлетворения субъектом своих интересов и потребностей. В нем закрепляется конкретный объем вариантов возможного поведения лица для достижения того или иного результата (цели). Чтобы удовлетворить конкретный интерес (потребность), как правило, недостаточно только приобрести субъективное право. Необходимо его осуществить, то есть действовать определенным образом. Под осуществлением гражданского права понимается свободный выбор субъектом конкретного варианта поведения из существующей у него в силу права меры (объема) возможностей (Б.М. Гонгало, Т.И. Илларионова, В.А. Плетнев).

Таким образом, осуществление гражданских прав - это совершение управомоченным лицом тех действий, которые составляют содержание субъективных прав.

§ 2. Способы и пределы осуществления гражданских прав

Осуществление прав с соответствии с их содержанием.

Требования (принципы) к осуществлению гражданских прав.

Осуществление прав в соответствии с законом, добросовестно

и разумно, в своем интересе и по своему усмотрению, в

соответствии с их пределами.

1. Жизнь всегда была и будет более многообразной, право не может предусмотреть решений на все возможные ситуации, соответственно, вести речь о каком бы то ни было перечне способов осуществления гражданских прав, установленных законодателем, представляется практически невозможным. По существу, гражданское право, как правило, в отличие от права процессуального, не придает значения процедуре, способам, ритуалу совершения тех или иных действий.

Собственно процедурные нормы и правила встречаются в гражданском законе крайне редко и имеют правовое значение, только если возникновение гражданских прав и обязанностей ставится в зависимость от выполнения определенных законом действий в определенной последовательности. Едва ли не единственными чисто гражданско-правовыми процедурами являются торги в самых различных формах их проявления и порядок вступления в наследство. В иных случаях гражданский закон безразличен к процедуре, по крайней мере, закон не устанавливает каких-либо последствий нарушения процедур. Так, по смыслу ст. 309 ГК РФ исполнение обязательства всегда осуществляется после его возникновения, однако в судебной практике выработано правило: "исполнение обязательства до момента его возникновения закону не противоречит, соответственно - допустимо".

Поэтому, рассматривая вопрос о способах осуществления гражданских прав, следует указать, что такие действия должны в действительности составлять содержание гражданского правоотношения.

Никакого иного указания или перечня способов просто быть не может, что, однако, не позволяет вести речь о полной свободе усмотрения в выборе способа осуществления гражданских прав.

2. Гражданским законодательством и наукой гражданского права выработаны требования к осуществлению гражданских прав, которые в большинстве случаев базируются на нормах позитивного права. Иногда указанные требования именуют принципами осуществления гражданских прав.

В число таких требований (принципов) включаются:

а) осуществление прав в соответствии с законом;

б) осуществление прав добросовестно и разумно;

в) осуществление прав в своем интересе и по своему усмотрению;

г) осуществление прав в соответствии с их пределами.

(а) Осуществление прав в соответствии с законом.

Естественно, указанное правило является общим для правовой системы вообще, вместе с тем относительно именно осуществления гражданских прав следует отметить, что избираемый способ осуществления субъективного гражданского права не должен нарушать закон. В определенных случаях законом установлены санкции за осуществление прав неподобающим способом (см., например, ст. 240 ГК РФ).

(б) Гражданские права должны осуществляться добросовестно и разумно.

В качестве общего указанное правило прямо не предусмотрено законодательством, однако зачастую защита прав ставится законом в зависимость от того, осуществлялись ли таковые добросовестно (п. 3 ст. 10 ГК РФ). В частности, требование добросовестности упоминается в п. 3 ст. 53, абз. 2 п. 1 ст. 220, абз. 2 п. 2 ст. 223 ГК РФ и многих других. Естественно, гражданский закон не может установить понятие добросовестности, за исключением некоторых случаев, когда устанавливаются критерии добросовестности, которые применяются исключительно в случаях, установленных законом (ст. 302 ГК РФ). В отсутствие правил закона при определении понятия добросовестности применительно к осуществлению гражданских прав следует руководствоваться нормами морали и нравственности, иных критериев нет и быть не может.

(в) Особую актуальность в настоящее время приобретает правило осуществления гражданских прав по своему усмотрению и в своем интересе, которое означает, что только субъект соответствующего права - и никто другой - решает вопрос не только относительно способа реализации права (с учетом упомянутых ранее правил), но и принимает решение относительно реализации или нереализации своего права вовсе. Любое ограничение указанного правила должно оцениваться с точки зрения соответствия такого "принуждения" к осуществлению права положениям абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ, в том числе и в части оснований, причин и мотивов введения соответствующих ограничений.

На текущий момент норм, содержащих прямое обязательное предписание осуществлять принадлежащие субъекту права в своем интересе, в гражданском законодательстве нет.

В связи с этим принципом весьма неадекватной представляется концепция "неэффективного собственника", которая длительное время пропагандировалась в сфере публичного права. В частности, утверждалось, что лица, которые недостаточно интенсивно используют принадлежащее им на праве собственности имущество, прежде всего - производственные фонды, будут лишаться своей собственности в пользу нового, более эффективного собственника. Вся абсурдность таких утверждений для специалиста в области права была очевидной, поскольку не существует никаких юридических препятствий купить 100% акций ОАО "Байкальский ЦБК", остановить его, разобрать и продать на запчасти (металлоконструкции, станки и т.д.) с единственной целью - спасти великолепное озеро. На текущий момент создать препятствия такому способу осуществления гражданских прав решительно нет никакой возможности. "Если вещь моя - я делаю с ней, что хочу, и моя свобода ограничена исключительно запретительными нормами".

Существенным элементом указанного правила является выработанный практикой применения гражданского законодательства риск несения неблагоприятных последствий осуществления либо неосуществления гражданского права и избрания конкретного способа осуществления права, который заключается в отнесении любого рода отрицательных последствий исключительно на субъект права, принявший соответствующее решение относительно своего поведения. Особенно ярко указанный риск проявляется в обязательственных отношениях, содержание которых всегда предполагает некоторую вариативность поведения. Так, варианты поведения покупателя в случае нарушения его прав установлены ст. 475 ГК РФ, и только покупатель будет избирать конкретный вариант поведения и нести риск, связанный с возможным некорректным выбором.

Авторитетное мнение: Право - это совокупность условий, при которых произвол одного совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы (Иммануил Кант).

(г) Гражданские права должны осуществляться с соблюдением пределов осуществления прав - именно такое правило можно вывести из содержания ст. 10 ГК РФ. Однако пределов осуществления ГК РФ так и не определил, наименование ст. 10 ГК РФ не соответствует ее содержанию, никаких пределов в указанной норме нет. По существу, ст. 10 ГК РФ определяет лишь два вида деяний, выходящих за пределы осуществления прав - злоупотребление правом и нарушение антимонопольного законодательства в части ограничения конкуренции и злоупотребления доминирующим положением на рынке, что, однако, не означает, что иных ограничений не существует, о чем и пойдет речь далее.

§ 3. Злоупотребление субъективным гражданским правом

Принцип осуществления гражданских прав. Понятие и виды

злоупотребления субъективным правом. Злоупотребление

правом как особого вида правонарушение. Субъект

злоупотребления. Санкция за злоупотребление гражданским

правом.

1. Общий принцип гласит: тот, кто имеет какое-либо право, может его осуществлять, невзирая на то, что в результате такого осуществления может возникнуть вред у другого лица.

Вместе с тем принятие указанного принципа как безусловного может породить ситуации, при которых лицо, обладающее правом, воспользуется таковым с целью причинить вред другому лицу.

Из истории цивилистики: Осуществление права, направленное исключительно на причинение вреда другому, без всякой пользы для себя, является, в сущности, не чем иным, как извращением права вопреки его экономическому и историческому назначению (Объяснительная записка к Проекту Гражданского уложения Российской империи).

Именно на недопущение таких злоупотреблений направлено действие ст. 10 ГК РФ, выделяющей две разновидности злоупотребления правом:

а) действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана);

б) злоупотребление правом в иных формах.

2. Даже поверхностный анализ показывает, что применение правил п. 1 ст. 10 ГК РФ отнесено исключительно на усмотрение суда, что обусловлено рядом причин, из которых основными являются практическая невозможность доказывания в рамках гражданского, а тем более - арбитражного процесса цели, которую лицо преследовало при осуществлении своего права (по сути, сторона процесса должна доказать мотив, внутреннее желание своего оппонента, которые подвигли его на осуществление своих прав избранным способом), а также указание на открытый перечень способов злоупотребления правом, не связанных с намерением причинить вред другому лицу ("злоупотребление правом в иных формах").

Именно суд, руководствуясь своим внутренним убеждением, будет решать вопрос относительно доказанности мотива на причинение вреда, именно суд будет решать вопрос относительно того, имеет ли место злоупотребление правом в иных формах.

Анализ практики применения законодательства показывает, что право поименовать "иную форму злоупотребления правом" узурпировано высшими судебными инстанциями. К сожалению, нижестоящие суды по причинам, связанным сугубо с характеристиками правовой системы России как построенной по принципам континентальной системы права, в любой форме отказываются принимать прямое или косвенное участие в формировании практики применения законодательства, в том числе и путем расширительного толкования норм. В связи с этим обосновать "злоупотребление правом в иной форме" в отсутствие позиции по данному вопросу высшей судебной инстанции вряд ли удастся. Доказывание же мотива действия лица, которое, по мнению стороны по делу, использовало право исключительно с целью причинить ему вред, зачастую невозможно по причине, как это ни прискорбно, низкой правовой квалификации и банальной неспособности стороны по делу выполнить обязанность по добытию доказательств. Вместе с тем четкое представление о правовой природе злоупотребления правом представляется важным, поскольку это позволит формировать практику применения законодательства.

Судебная практика: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 127 от 25.11.2008 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 ГК РФ".

3. Осуществление субъективного гражданского права - всегда правомерное действие, однако злоупотребление этим правом является правонарушением особого рода, коль скоро пределы осуществления права нарушены. По указанному критерию злоупотребление правом отграничивается от деликта, понятие которого установлено в ст. 1064 ГК РФ.

Пример злоупотребления правом, известный еще в римском частном праве и интенсивно тиражируемый в настоящее время, - возведение стены на земельном участке его собственником с целью создания тени на соседнем земельном участке - безусловно, является неплохим с точки зрения конструкции злоупотребления правом, но крайне неудачным с практической точки зрения. Предположить, что такое может иметь место в современной жизни, тем более принимая во внимание пытливость ума, смекалку и изобретательность русского человека, просто невозможно. Видится, что с практической точки зрения более актуальным примером злоупотребления правом является так называемый корпоративный шантаж, который заключается в злоупотреблении правами участника хозяйственного общества с целью достижения определенных преференций, чаще - с целью понуждения иного акционера, участника к выкупу доли участия в уставном капитале общества у "шантажиста".

Анализ практики применения законодательства показывает, что деянию, квалифицируемому как злоупотребление правом, в подавляющем большинстве случаев присущи черты нецелевого использования принадлежащего субъекту права либо отсутствие основанного на законе интереса у соответствующего лица при осуществлении им права.

Например, лицо, принявшее решение о реконструкции сетей энергоснабжения здания, должно преследовать в качестве цели именно реконструкцию таких сетей, улучшение энергоснабжения, однако зачастую указанные действия используются для достижения иных целей, в частности - для принуждения арендаторов, иных владельцев нежилых помещений к участию в расходах на содержание прилегающей территории под страхом прекращения энергоснабжения. В данном случае собственник сетей энергоснабжения реализует свое право распоряжения принадлежащим ему имуществом, однако пытается достичь цели, которая при надлежащей реализации этого правомочия никогда не будет достигнута.

4. Субъектом "злоупотребления" всегда является лицо, которому принадлежит по основаниям, установленным гражданским законодательством, соответствующее право. Если лицо будет "злоупотреблять" правом, которое ему не принадлежит, либо правом, которое гражданским не является, то речь будет идти о деликте (ст. 1064 ГК РФ).

Несмотря на то что в п. 1 ст. 10 Гражданского кодекса РФ в качестве субъектов злоупотребления правом указываются граждане и юридические лица, следует предположить, что данный вид правонарушения могут совершать и публично-правовые образования. Этот вывод полностью согласуется с правилами п. 2 ст. 124 ГК РФ, предусматривающими, что к данным субъектам применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

5. Злоупотребление правом всегда осуществляется исключительно с прямым умыслом. Какие-либо негативные последствия в любой форме (например, причинение вреда) не являются обязательным признаком злоупотребления правом, как таковые они правового значения не имеют.

6. Санкция: в соответствии с п. 2 ст. 10 ГК РФ в случае установления факта злоупотребления правом суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права.

До недавнего времени у судов было четкое убеждение относительно того, что ст. 10 ГК РФ применяется исключительно в суде и исключительно к истцам, коль скоро законом было предусмотрено единственное последствие злоупотребления правом, которое, к тому же, является процессуальным - установление факта злоупотребления истцом принадлежащим ему правом квалифицировалось как самостоятельное основание к полному или частичному отказу в иске независимо от иных обстоятельств дела. Вместе с тем практика изменилась, в настоящее время в качестве санкции может выступать признание сделки недействительной, отказ в принятии в качестве возражений по иску некоторых доводов ответчика.

В целом следует отметить, что "злоупотребление правом" является оценочной категорией и подлежит установлению применительно к каждому конкретному случаю.

§ 4. Сроки осуществления гражданских прав и

исполнения обязанностей

Определение понятия "срок". Виды сроков. Законные,

договорные и судебные сроки. Правоустанавливающие,

правоизменяющие и правопрекращающие сроки. Виды сроков

по их назначению. Правила исчисления сроков.

Начало и окончание течения срока.

1. Легальное определение срока содержится в ст. 190 ГК РФ.

Срок - это установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом период времени, определяемый календарной датой или истечением периода времени.

Обстоятельством, с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (юридическим фактом), является наступление и истечение срока, но не сам период. В системе юридических фактов сроки (наступление срока, истечение срока) следует относить к событиям. В литературе встречается и иное мнение - сроки выделяют в качестве юридического факта особого рода, причем указывается на то, что стороны, законодатель или суд могут определить момент начала и окончания срока. Видится, что такая позиция несколько некорректна, т.к. значение юридического факта имеет именно наступление срока либо его истечение - а указанные обстоятельства, к счастью, субъекту неподконтрольны.

2. Виды сроков могут быть определены по различным критериям, в частности:

а) по субъекту определения сроков;

б) по правовым последствиям истечения;

в) по назначению.

(а) По субъекту определения сроков различаются:

- законные сроки;

- договорные сроки;

- судебные сроки.

Законные сроки, то есть установленные законом, в свою очередь, подразделяются на императивные и диспозитивные.

Императивные законные сроки - это сроки, которые по соглашению сторон изменить никак невозможно (ст. ст. 196, 324 ГК РФ). Кроме того, существуют предельные императивные сроки, в рамках которых стороны вправе варьировать соответствующий период.

Пример. Максимальный срок, на который может быть выдана доверенность, - три года, доверитель вправе выдать доверенность на более короткий срок (п. 1 ст. 186 ГК РФ).

Диспозитивные законные сроки - это сроки, установленные законом, но при этом закон допускает возможность сторонам договора изменить таковые (абз. 2 п. 2 ст. 610, абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ). Подавляющее большинство законных сроков являются диспозитивными.

Договорные сроки - устанавливаются соглашением сторон исключительно по их усмотрению.

Судебные сроки - устанавливаются решением суда. Например, решение суда об обязании ответчика совершить какие-либо действия в пользу истца.

Пример. При реализации способов защиты нематериальных благ, установленных ст. 152 ГК РФ, истцу следует настоять на установлении в судебном акте срока опубликования опровержения; это обусловлено тем обстоятельством, что ни один суд не вправе самостоятельно установить срок исполнения судебного акта, подобное действие суда будет квалифицировано как выход за пределы исковых требований и нарушение принципа состязательности сторон. Отсутствие срока опубликования опровержения может привести к затягиванию исполнения судебного акта, что явно не в интересах истца.

(б) По правовым последствиям сроки подразделяются на следующие:

- правоустанавливающие - определяют момент возникновения прав и обязанностей;

- правоизменяющие - определяют момент изменения гражданского правоотношения;

- правопрекращающие - определяют момент прекращения прав и обязанностей.

(в) По назначению различаются:

- сроки, порождающие гражданские права (сроки давностного владения);

- сроки осуществления гражданских прав - гарантийные, претензионные, осуществления права преимущественной покупки;

- сроки исполнения обязанностей;

- сроки защиты прав.

3. Правила исчисления сроков регламентированы в ст. 190 ГК РФ:

а) установление периода времени - в годах, месяцах, неделях, днях или часах; в гражданском законодательстве встречаются случаи определения сроков в минутах (см., например, п. 2 ст. 130 Кодекса торгового мореплавания РФ); определение срока в секундах вряд ли может иметь практическое значение, вместе с тем, исходя из диспозитивности гражданского права, определение периода времени в упомянутых единицах вполне допустимо;

б) указание на календарную дату (не имеет принципиального значения, используется ли григорианский календарь или же календарь, присущий иной культуре (мусульманский, иудейский), главное, чтобы существовала возможность установить соответствующую дату принятого в России календаря);

г) указание на событие, которое должно неизбежно наступить, то есть не зависит от воли сторон, причем практике применения гражданского законодательства неизбежные события, иные, чем истечение срока, в настоящее время не известны.

Судебная практика: Условие о действии договора аренды до начала реконструкции здания, в котором расположено сданное внаем помещение, не может квалифицироваться как условие о сроке. В силу статьи 190 ГК РФ срок может определяться указанием лишь на такое событие, которое должно неизбежно наступить, то есть не зависит от воли и действий сторон (п. 4 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66).

В случае определения срока путем указания на конкретную дату определение момента начала его течения значения не имеет, т.к. известны точка начала и точка окончания отсчета. Иначе дело обстоит со сроками, которые определены периодом времени. Законодатель предусмотрел на этот случай специальные правила.

Определение момента начала течения срока: течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты (иного момента во времени) или наступления события, которыми определено его начало, то есть если срок определен как один год с 1 января 2008 года, то его течение начинается 2 января 2008 года.

Правила определения момента окончания течения срока установлены ст. 192 ГК РФ. Общее правило сводится к следующему: окончание срока, определенного периодом времени (независимо от разновидности периода), наступает в последнее число периода, при этом под надлежащим "числом" понимается число, соответствующее началу срока, но не началу его течения.

Пример. Последним днем действия договора, заключенного 1 января 2009 года сроком на один год (месяц, квартал) с условием о прекращении действия по истечении срока, будет 31 декабря 2009 года (31 января 2009 года, 31 марта 2009 года), а не 1 января 2010 года (1 февраля 2009 года, 1 апреля 2009 года).

В случае если момент окончания срока попадает на нерабочий день, в соответствии со ст. 193 ГК РФ днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. Понятие нерабочего дня определяется исключительно в соответствии с Трудовым кодексом РФ и постановлениями Правительства РФ о переносе выходных дней. Выходные и праздничные дни, установленные в соответствии с внутренними правилами организации, никакого юридического значения не имеют.

Совершение действий в последний день срока подчиняется ст. 194 ГК РФ, которая устанавливает, что по общему правилу любое действие может быть совершено до 24 часов местного времени последнего дня срока. В качестве исключения установлены два случая:

Первый. Действия, которые должны быть совершены в организации, совершаются в последний день срока в пределах рабочего времени организации, что, прежде всего, касается банков, которые могут проводить банковские операции исключительно в течение банковского дня, который не соответствует астрономическому.

Следует обратить внимание, что на текущий момент "круглосуточных банков" на территории России не существует. Любая кредитная организация, позиционирующая себя как круглосуточная и сообщающая об этом в рекламе, вводит потенциальных клиентов в заблуждение. Круглосуточно такая организация может оказывать лишь ограниченный перечень услуг, которые не связаны с привлечением к их оказанию третьих лиц, например, обмен валюты!. В частности, такой банк примет к исполнению платежное поручение и в 23 часа, однако, поскольку банковский день к тому моменту уже закончится, фактически платежное поручение о перечислении денег будет считаться поданным следующим днем.

Второй. Извещения, представленные в организацию связи до 24 часов последнего дня срока, считаются направленными своевременно, при этом под организацией связи понимается не только ФГУП "Почта России", но и любая другая организация почтовой связи или индивидуальный предприниматель, имеющие право на оказание услуг почтовой связи в соответствии с выданной им лицензией (ст. 2 ФЗ "О почтовой связи").

§ 5. Защита гражданских прав

Понятие защиты гражданских прав. Формы защиты гражданских прав.

Административный порядок. Самозащита.

Из истории цивилистики: Право как мера свободы должно пользоваться охраной со стороны государства; раз свобода лица в известных пределах признана, насильственное вторжение в нее должно быть отражено - без этого пользование свободой будет призрачным и совместная жизнь невозможной. Государство берет право под свою охрану и всякими мерами, могущими привести к желаемой цели, защищает обладателя права от нарушения его: органы власти государственной - судебные и исполнительные - призваны оказывать защиту пострадавшему от правонарушения (Д. И. Мейер).

1. Защита гражданских прав - это действия государственных органов, граждан и юридических лиц по предупреждению нарушения или восстановлению нарушенных прав, охраняемых законом, способами, установленными законом.

В учении о защите гражданских прав принято выделять формы и способы этой защиты.

Защита гражданских прав и интересов может осуществляться в трех формах:

а) судебной;

б) административной;

в) в форме самозащиты.

Иных форм защиты права не существует.

Если провести условный конкурс среди форм защиты прав, критерием в котором будет выступать степень эффективности таковых, то, безусловно, первое место займет судебная форма, второе - самозащита прав и замкнет список административный порядок защиты прав (как показывает практика - наименее эффективный).

2. Административный порядок защиты прав.

В соответствии с п. 2 ст. 11 ГК РФ возможность защиты гражданских прав в административном порядке должна быть предусмотрена законом. Действующее гражданское законодательство исходит из презумпции о том, что защита гражданских прав осуществляется в судебном порядке, соответственно, административный порядок - исключение из правила, встречается крайне редко.

Пример. Один из немногих случаев прямой защиты гражданских прав в административном порядке определен в ФЗ "Об электроэнергетике", который предусматривает такую возможность защиты нарушенных гражданских прав сторон договора технологического присоединения: споры, связанные с определением цены договора, могут рассматриваться органами государственного регулирования цен (тарифов).

Главным недостатком административного порядка защиты гражданских прав является то, что решение, принятое уполномоченным государственным органом, в подавляющем большинстве случаев не является обязательным к исполнению, соответственно, практически все споры так или иначе перетекают в плоскость судебного рассмотрения. Чаще всего обращения к административной системе приобретают характер бездарной "переписки с любимой женщиной", которая не приводит к какому бы то ни было ощутимому результату.

Следует отметить, что различного рода обращения к Президенту РФ, главам администраций субъектов РФ, Уполномоченному по правам человека, любым иным должностным лицам, в компетенцию которых в соответствии с законом не входит непосредственное обеспечение гражданских прав граждан, никакого отношения к защите гражданских прав в административном порядке не имеют. Едва ли не единственным органом государственной власти, который может оказать хоть какое-то содействие в защите гражданских прав, является прокуратура РФ, однако, опять-таки, акты прокурорского реагирования в гражданско-правовой сфере носят рекомендательный характер и в подавляющем большинстве случаев не исполняются. Чаще всего такие обращения приводят к потере времени, а иногда и к пропуску сроков, имеющих юридическое значение, в некоторых случаях увлечение перепиской приводит к пропуску сроков исковой давности(!).

3. Самозащита гражданских прав.

Из истории цивилистики: Только по исключению, когда помощь со стороны государства может явиться слишком поздно, допускается защита права самим его обладателем (Д. И. Мейер).

Самозащита права - осуществление самостоятельно, без обращения к органам государственной власти управомоченным лицом действий фактического и/или юридического характера, направленным на устранение нарушений права (ст. 14 ГК РФ).

Самооборона - наиболее частый и крайне неудачный пример способа самозащиты гражданского права. Действительно, гражданским законом предусмотрен такой способ самозащиты права, однако на практике встречается он крайне редко. Весьма сложно представить ситуацию, в которой субъективное гражданское право допустимо защищать посредством причинения вреда нарушителю и при этом возникшие правоотношения будут иметь гражданско-правовой характер.

Законом предусмотрено большое количество способов самозащиты гражданских прав, имеющих именно гражданско-правовую природу. Самозащита может иметь как характер действия, так и бездействия.

К числу способов самозащиты права следует отнести:

- правомерный отказ от исполнения договора (ст. ст. 463, 484, 523 ГК РФ и др.);

- отказ от товара (ст. ст. 464, 466, 468 ГК РФ и др.);

- удержание вещи, подлежащей передаче должнику (ст. ст. 359, 712 ГК РФ);

- устранение недостатков товара самим покупателем (ст. 475 ГК РФ);

- производство капитального ремонта арендатором с отнесением расходов на должника по соответствующему обязательству (ст. 616 ГК РФ) и многие др.

Единственное требование, которое предъявляется к форме и интенсивности реализации конкретного способа самозащиты права, - адекватность нарушению, то есть конкретные действия кредитора должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимые для его пресечения.

Судебная практика: При разрешении споров, возникших в связи с защитой принадлежащих гражданам или юридическим лицам гражданских прав путем самозащиты (статьи 12 и 14), следует учитывать, что самозащита не может быть признана правомерной, если она явно не соответствует способу и характеру нарушения и причиненный (возможный) вред является более значительным, чем предотвращенный (Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Адекватность нарушению является оценочной категорией, подлежит установлению в каждом конкретном случае при рассмотрении спора. Практика показывает, что по имущественным спорам соразмерность конкретного способа самозащиты нарушению определяется по имущественной (денежной) оценке права, которое отстаивается кредитором, и размеру возможного ущерба должнику, критичным соотношением указанных сумм является 1:2.

Пример. Представляется необоснованным удержание подрядчиком в обеспечение обязанности заказчика по оплате работ предмета договора строительного подряда стоимостью десятки миллионов рублей при сумме задолженности в 100000 рублей, подобное удержание, безусловно, будет признано не отвечающим положениям п. 2 ст. 14 ГК РФ с отнесением всех отрицательных последствий на недобросовестного подрядчика, независимо от обоснованности его требований к заказчику.

§ 6. Способы защиты гражданских прав

Понятие и перечень способов защиты гражданских прав.

Выбор способов защиты.

1. Способы защиты гражданских прав - это закрепленные законом меры принудительного характера, посредством которых осуществляется восстановление нарушенных или оспариваемых прав.

Условно открытый перечень способов защиты гражданских прав содержится в ст. 12 ГК РФ:

- признание права;

- восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки;

- признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- самозащита права;

- присуждение к исполнению обязанности в натуре;

- возмещение убытков;

- взыскание неустойки;

- компенсация морального вреда;

- прекращение или изменение правоотношения;

- неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.

2. Этот перечень является условно открытым, поскольку иные способы защиты должны быть предусмотрены законом. Теоретически можно проанализировать все федеральные законы и создать закрытый перечень способов защиты гражданских прав. Иных способов защиты гражданских прав, чем установленные ст. 12 ГК РФ и иными федеральными законами, нет.

Следует обратить особое внимание на то обстоятельство, что при обращении в суд истец должен поименовать не только сам способ защиты права, но и норму закона, которой установлен соответствующий способ. Так, если лицо обращается с требованием о признании решения органа управления и контроля хозяйственного общества недействительным, то должно быть указано, в какой норме закона установлено его право обратиться с таким требованием.

Например, в соответствии с абз. 2 п. 6 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах" решение совета директоров общества об отказе во включении вопроса, предложенного акционером, в повестку дня общего собрания акционеров может быть обжаловано в суд. Если соответствующая норма не обозначена либо она просто не существует, то с точки зрения процессуального права такому заявителю будет отказано в иске как лицу, обратившемуся в защиту несуществующего права (с точки зрения права фактически истец сам не знает, чего хочет, - выглядит именно так). Так, не представляется возможным обжаловать в суде нарушение срока рассмотрения предложения акционера, установленного п. 6 ст. 53 ФЗ "Об акционерных обществах", поскольку соответствующего способа защиты права не установлено.

В отличие от континентальной системы права, англо-саксонская система права не содержит правил, аналогичных ст. 12 ГК РФ. Истцом может быть выбран любой способ по его усмотрению, фактически способ может быть выдуман и, если суд согласится с тем, что такой способ является адекватным нарушению, может восстановить права истца, то именно он и будет применен. Именно этот подход порождает такие способы защиты гражданских прав, как restraining order (распоряжение суда о запрете ответчику приближаться к истцу на определенное расстояние).

3. Проблема выбора способа защиты.

Способ защиты права может быть выбран любой, который по убеждению истца наиболее оптимальным образом может обеспечить защиту его прав.

Судебная практика: Выбор способа защиты нарушенного права принадлежит истцу, а не суду. (Постановление ВС РФ от 2 декабря 1998 г.).

Как усматривается из содержания ст. 12 ГК РФ, гражданский закон предусматривает весьма широкий "ассортимент" мер, которые могут быть применены субъектом нарушенного права для восстановления своего положения, существовавшего до момента нарушения. Однако, как показывает практика, зачастую современный участник гражданского оборота "патологически" неспособен к избранию надлежащего, наиболее оптимального способа защиты своих прав. По неизвестным причинам из всех предоставленных законом возможностей избирается самая невероятная и сложная для практической реализации. Вариативность выбора заложена в подавляющем большинстве гражданско-правовых норм.

Пример. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 616 ГК РФ нарушение арендодателем обязанности по производству капитального ремонта дает арендатору право по своему выбору:

- произвести капитальный ремонт, предусмотренный договором или вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы;

- потребовать соответственного уменьшения арендной платы;

- потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Именно истец будет выбирать, какой именно способ защиты наиболее приемлем для него. Адекватный выбор может делать только специалист высокой квалификации, который может оценить не только потенциал любого из возможных способов защиты прав, но и учесть процессуальную возможность фактической реализации избранного способа защиты как с точки зрения особенностей судебного доказывания, так и вероятности фактического исполнения возможного судебного акта. Только отличное знание материального и процессуального права, способность к системному применению норм различной отраслевой принадлежности, способность к анализу и синтезу определяет специалиста высокой квалификации, который способен к принятию быстрых адекватных решений.

§ 7. Срок исковой давности

Определение и понятие срока исковой давности. Начало

течения срока исковой давности. Условия применения правил о

сроке исковой давности. Общие и специальные сроки исковой

давности. Юридическое значение срока исковой давности.

Последствия истечения срока исковой давности.

Приостановление и перерыв течения срока исковой давности.

Восстановление срока исковой давности.

1. Легальное определение срока исковой давности содержится в ст. 195 ГК РФ, которая определяет, что исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Именно в течение указанного срока возможна принудительная реализация принадлежащего субъекту права посредством обращения к судебным способам защиты права. За пределами указанного срока обращение к суду даже в отношении бесспорно существующего права при определенных обстоятельствах может не возыметь должного эффекта, о чем речь пойдет далее.

Авторитетное мнение: Выделяют исковую давность в объективном смысле - гражданско-правовой институт, то есть система норм законодательства, регулирующих отношения, связанные с защитой гражданских прав, тогда как исковая давность в субъективном смысле - это право лица, чьи интересы нарушены, воспользоваться сроком для защиты нарушенных гражданских прав (М.Я. Кириллова, П.В. Крашенинников).

Среди многочисленных причин, указываемых в качестве оснований установления института исковой давности, наиболее очевидными являются сугубо практические обстоятельства:

- с истечением сроков давности утрачиваются доказательства, забываются обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения спора по существу, соответственно, само рассмотрение дела в суде будет обременено существенными сложностями;

- угроза истечения сроков исковой давности заставляет участников гражданского оборота более рачительно относиться к осуществлению своих прав, обеспечивает стабильность гражданского оборота, поскольку по истечении определенного срока лицо может быть уверено в том, что его права поразить в судебном порядке никто не сможет.

Судебная практика: Относительно применения норм об исковой давности существует весьма подробное совместное разъяснение Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 12.11.2001 N 15 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.11.2001 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности".

2. Условия применения правил о сроке исковой давности сводятся к следующему.

Сроки исковой давности применяются исключительно при рассмотрении споров о защите субъективных гражданских прав.

Под правом, подлежащим защите, понимается исключительно субъективное гражданское право, что обусловливает невозможность применения норм об исковой давности к требованиям об оспаривании нормативных актов и к иным делам, вытекающим из публичных отношений, в рамках которых защите подлежат не гражданские, но иные права. В указанных случаях применяются специальные нормы, имеют место иные последствия, например, ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

3. Законодатель выделяет общий и специальные сроки исковой давности.

Общий срок исковой давности в соответствии со ст. 196 ГК РФ составляет 3 года.

Специальные сроки исковой давности могут устанавливаться для отдельных видов требований только законом и могут быть либо сокращенными, либо более длительными по сравнению с общим сроком исковой давности. На текущий момент законодательству РФ не известны сроки исковой давности более трех лет.

Примеры специальных сроков исковой давности:

а) срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки ничтожной и применении последствий ее недействительности составляет 1 год (п. 2 ст. 181 ГК РФ);

б) срок исковой давности по требованиям о признании выпуска ценных бумаг составляет 1 год с даты начала размещения ценных бумаг (ст. 13 ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг");

в) срок исковой давности по требованию о признании решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью составляет 2 или 3 месяца в зависимости от фактических обстоятельств дела (п. 1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Длительность срока исковой давности определяется законом, действующим на момент предъявления иска, поскольку именно в момент предъявления иска пресекается его течение.

4. Правила определения момента начала течения срока исковой давности установлены ст. 200 ГК РФ.

Общее правило - срок исковой давности начинает течь с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

В подавляющем большинстве случаев начало течения срока исковой давности обосновывается со ссылкой на момент, когда лицо должно было узнать о нарушении своего права, и крайне редко - на действительное осознание кредитором нарушения, что обусловлено практической невозможностью установления внутренних убеждений лица.

При определении момента, в который лицо должно было узнать о нарушении его права, во внимание принимаются не только сроки обязательства, очевидные обстоятельства (так, очевидно, что лицо узнает о нарушении своего права, установленного ч. 1 ст. 622 ГК РФ, в день, когда имущество должно было быть возвращено, однако передано арендодателю не было), но и иные обстоятельства, при которых осмотрительный участник гражданского оборота должен был узнать о нарушении своего права.

Так, по иску акционера о признании оспоримой сделки акционерного общества недействительной, как совершенной с нарушением требований ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", течение срока исковой давности следует определять не с момента совершения сделки, о которой акционер может узнать и через 10 лет после совершения, а с того момента, когда осмотрительный акционер должен был узнать о сделке. Так, в соответствии с п. 3 ст. 52 ФЗ "Об акционерных обществах" при подготовке к проведению собрания акционеров в числе прочих подлежат предоставлению для ознакомления документы бухгалтерской отчетности. Исходя из содержания таких документов можно установить, совершалась ли соответствующая сделка. Грамотный участник гражданского оборота при анализе соответствующих документов непременно бы установил выбытие существенного объема имущества и предпринял меры к защите своих прав. Соответственно, течение срока исковой давности следует исчислять с момента предоставления соответствующей информации для ознакомления. В свою очередь, неосмотрительный акционер, не посчитавший по своему усмотрению необходимым ознакомиться с материалами, которые предоставлялись в порядке подготовки к общему собранию акционеров, не принявший участие в общем собрании акционеров, самостоятельно несет соответствующие риски, для него срок будет определен не позже момента возникновения у него фактической возможности ознакомления с соответствующими материалами.

Следует отметить, что в подавляющем большинстве случаев судебная практика обосновывает момент начала течения срока исковой давности, воспринимая любого участника гражданского оборота как заинтересованного в реализации своих прав, и при определении возможности установления сведений о нарушении права кредитора посредством реализации прав на получение информации, сведений суды определяют начало течения срока именно с этого момента.

По существу, упомянутое правило п. 1 ст. 200 ГК РФ повторяется в п. п. 2 и 3 той же статьи с тем лишь исключением, что в отношении конкретных видов обязательств закон определил момент начала течения срока. Вместе с тем следует отметить, что правила п. п. 2, 3 ст. 200 ГК РФ по существу лишь определяют момент, в который кредитор должен узнать о нарушении своего права. При детальном анализе следует признать, что исключение из ГК РФ п. п. 2, 3 ст. 200 ГК РФ никак не изменило бы практику применения законодательства об исковой давности.

При рассмотрении вопроса относительно того, чья осведомленность о нарушении права имеет правовое значение, следует иметь в виду, что анализу подвергается исключительно кредитор, существовавший в момент начала течения срока исковой давности. В связи с этим не имеет никакого значения осведомленность универсального правопреемника, будь то наследник или юридическое лицо, созданное при реорганизации кредитора, лица, обращающегося с требованием в защиту прав третьих лиц (например, осведомленность прокурора), тем более не имеет значения осведомленность единоличного исполнительного органа юридического лица. Главное - установить знание кредитора в момент нарушения права, дальнейшая судьба кредитора безразлична для течения срока исковой давности.

5. Обязанность по доказыванию момента начала течения срока исковой давности в силу ст. 56 ГПК РФ и ст. 65 АПК РФ возлагается на лицо, которое заявляет о ее применении в споре, то есть на должника, ответчика.

6. Момент окончания срока - истечение соответствующего периода (3 года или менее) с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Срок исковой давности - нормативный императивный срок, изменить его течение, перерыв и приостановить соглашением сторон невозможно, любое соглашение относительно указанных обстоятельств ничтожно.

7. Юридическое значение срока исковой давности (истечения срока исковой давности).

Во-первых. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 199 ГК РФ истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной спора, является самостоятельным основанием отказа в удовлетворении требований истца независимо от любых иных обстоятельств дела, рассматриваемого судом.

Во-вторых. Как усматривается из содержания указанной нормы, применение срока исковой давности возможно исключительно по заявлению стороны в споре. Стороны спора - это, по существу, субъекты гражданского правоотношения, существование и содержание которого устанавливается в рамках судебного разбирательства, соответственно, заявление о пропуске срока исковой давности может быть сделано:

- только должником в соответствующем правоотношении (по терминологии процессуального законодательства - надлежащим ответчиком);

- только в отношении кредитора именно этого должника и именно из этого правоотношения (по терминологии процессуального законодательства - надлежащего истца);

- только до удаления суда в совещательную комнату.

Заявление иных лиц, участвующих в деле, например третьего лица без самостоятельных требований, о пропуске срока исковой давности правового значения не имеет.

Заявление о пропуске срока исковой давности во второй и последующих инстанциях также никакого правового значения не имеет.

Форма заявления о применении исковой давности законом не установлена, в связи с чем заявление может быть сделано в любой объективированной форме - письменной или устной (заносится в протокол судебного заседания).

В-третьих. Принцип состязательности, ставший в последнее время особенно актуальным, предопределил прямой запрет суду в любой форме способствовать применению срока исковой давности, то есть предлагать стороне сделать соответствующее заявление, представить доказательства и т.д. Совершение указанных действий судом ставит под сомнение если не его правовую квалификацию, то беспристрастность - всенепременно и должно иметь своим следствием отстранение состава суда от рассмотрения дела по заявлению истца.

8. Последствия истечения срока исковой давности: истечение срока исковой давности при наличии обоснованного заявления надлежащего ответчика является основанием для отказа в иске независимо от иных обстоятельств дела.

Применение законодательства в указанной части арбитражными судами и судами общей юрисдикции существенно отличается. В соответствии с ч. ч. 1 и 6 ст. 152 ГПК РФ суд общей юрисдикции, установив в предварительном судебном заседании на основании обоснованного заявления ответчика факт пропуска срока исковой давности, выносит решение об отказе в удовлетворении исковых требований, не рассматривая требования истца по существу, не исследуя доказательств и не устанавливая фактических обстоятельств дела.

Особое мнение: Позиция арбитражных судов, выработанная судебной практикой, является противоположной (аналог ч. ч. 1 и 6 ст. 152 ГПК РФ в АПК РФ отсутствует) и заключается в том, что истечение срока исковой давности является "последним" основанием для отказа в иске. Прежде всего арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие нарушенного права, может ли оно подлежать защите в принципе, и только исследовав указанное обстоятельство, констатировав наличие или отсутствие нарушения права, суд разрешает вопрос о применении исковой давности. Так, если будет установлено, что истцу нарушенное право не принадлежит, соответственно, вести речь об отказе в иске в связи с истечением срока исковой давности оснований нет, в иске будет отказано именно по обозначенному основанию - в связи с отсутствием у истца права, за защитой которого он обратился. Видится, что позиция арбитражных судов является более корректной, поскольку, только установив содержание правоотношения, можно определить возможность применения исковой давности, т.к. она применяется исключительно в отношении гражданского права, которое может подлежать защите. В свою очередь, позиция судов общей юрисдикции может привести к тому, что исковая давность будет применена к несуществующему праву, потому что, как усматривается из содержания ч. ч. 1 и 6 ст. 152 ГПК РФ, устанавливать само существование права суд не обязан.

Истечение срока исковой давности по основному требованию означает истечение срока исковой давности и по дополнительным, акцессорным требованиям, то есть истечение срока исковой давности по требованию о взыскании долга по кредитному договору и наличие соответствующего заявления должника исключают возможность удовлетворения требования об обращении взыскания на заложенное в обеспечение обязательства имущество, взыскании неустойки и т.д.

Требование о защите нарушенного права принимается судом к производству независимо от факта истечения срока исковой давности.

9. Правила приостановления течения срока исковой давности определены ст. 202 ГК РФ. Понятие приостановления полностью соответствует этимологии слова - отсчет срока прекращается в течение действия обстоятельств, определенных в ст. 202 ГК РФ, и после отпадения последних продолжается в общем порядке. Условие: обстоятельства, указанные в ст. 202 ГК РФ, должны иметь место в последние 6 месяцев срока исковой давности. В этом случае оставшаяся часть срока не может быть менее 6 месяцев. Перечень ст. 202 ГК РФ является исчерпывающим.

Перерыв течения срока исковой давности. Слово "перерыв" в том смысле, в котором им оперирует ст. 203 ГК РФ, происходит от слова "рвать": срок исковой давности пресекается и начинает течь заново в связи со следующими обстоятельствами:

Первое. Предъявление иска в установленном порядке, то есть предъявление в суд искового заявления, по форме и содержанию соответствующего требованиям ГПК РФ, АПК РФ, либо обращение в соответствующий третейский суд. Доказательством пресечения срока исковой давности является определение о принятии иска к производству; если "установленный порядок" будет нарушен, а иск - возвращен, то таковой будет считаться не поданным, а срок исковой давности - не пресеченным;

Второе. Совершение обязанным лицом или лицом, им уполномоченным, действий, свидетельствующих о признании долга (частичная уплата, просьба об отсрочке, акцепт инкассового поручения). Бездействие не может являться основанием для перерыва срока исковой давности. Перерыв срока по данному основанию возможен, только если соответствующие действия имели место до момента истечения срока исковой давности.

Момент, с которого срок считается прерванным, - дата поступления искового заявления в суд (при направлении нарочным) или дата отправки (при направлении с использованием организации связи); при совершении действий обязанным лицом по признанию долга - момент совершения таковых.

Оставление иска без рассмотрения по любым основаниям не прерывает и не приостанавливает течение срока исковой давности.

10. Восстановление пропущенного срока исковой давности допускается в исключительных случаях и только по причинам, связанным с личностью истца. Юридическим лицам срок исковой давности не подлежит восстановлению ни при каких обстоятельствах. Имеют значение только причины, имевшие место в последние шесть месяцев.

Пример. Гражданин приобрел облигации государственного займа. С тем чтобы не допустить похищения приобретенных ценных бумаг, последние были надежно спрятаны. Проблема заключалась в том, что гражданин страдал склерозом и попросту забыл, куда спрятал облигации, а получить деньги по ним, не предъявляя оригиналы документов, было решительно невозможно. Через 10 лет облигации были найдены случайно - внук гражданина разбил в сарае старый телевизор, из которого и выпали драгоценные документы. В данном случае срок исковой давности подлежит восстановлению, потому что гражданин по причинам, связанным с личностью (расстройство здоровья), не имел возможности обратиться в суд, т.к. не имел на руках единственного допустимого доказательства наличия долга - оригиналов облигаций, и эти обстоятельства имели место в последние шесть месяцев срока.

11. Исполнение обязательства по истечении срока исковой давности не дает права требовать исполненное обратно.

12. Последнее, что следует отметить в отношении исковой давности - это то, что ее истечение не является основанием для прекращения субъективного гражданского права.

Авторитетное мнение: Основное различие между сроками исковой давности и пресекательными сроками, по мнению проф. И.Б. Новицкого, состоит в том, что истечением пресекательного срока прекращается существование самого материального права, составляющего предмет судебной защиты, в отличие от истечения срока исковой давности, погашающего правомочие лица осуществить свое гражданское право принудительным образом через суд.

Литература

Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском гражданском праве // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М., 2002. Т. 2 (серия "Научное наследие").

Грибанов В.П. Сроки в гражданском праве. М., 1966.

Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 1992 (серия "Классика российской цивилистики").

Кораблева М.С. Защита гражданских прав: новые аспекты // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998.

Красавчиков О.А. Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права. Избранные труды: В 2 т. М.: Статут, 2005. Т. 2 (серия "Классика российской цивилистики").

Красавчикова Л.О. Гражданско-правовая защита чести и достоинства. Свердловск, 1993.

Кириллова М.Я. Исковая давность. М., 1966.

Кириллова М.Я., Крашенинников П.В. Сроки в гражданском праве. Исковая давность. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2006.

Крашенинников Е.А. Понятие и предмет исковой давности. Ярославль, 1997.

Малиновский А.А. Злоупотребление субъективным правом. М.: Юрлитинформ, 2007.

Михайлов С.В. Категория интереса в российском гражданском праве. М.: Статут, 2002.

Поротикова О.А. Проблема злоупотребления субъективным гражданским правом. М.: Волтерс Клувер, 2007.

Садиков О.Н. Злоупотребление правом в Гражданском кодексе России // Хозяйство и право. 2002. N 2.

Толстой Ю.К. Исковая давность // Правоведение. 1992. N 4.

Черепахин Б.Б. Спорные вопросы понятия и действия исковой давности. Исковая давность в новом советском гражданском законодательстве // Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001 (серия "Классика российской цивилистики").

Энгельман И.Е. О давности по русскому гражданскому праву: Историко-догматическое исследование. М.: Статут, 2003.

Яценко Т.С. Категория шиканы в гражданском праве: история и современность. М.: Статут, 2003.

Раздел V. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ДРУГИЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

Глава 15. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Вещные права

Понятие вещных прав. Отличие вещных прав

от обязательственных прав. Перечень вещных прав. Владение.

1. Право собственности и иные вещные права составляют основу гражданско-правового регулирования имущественных отношений. Собственность - это и исходная позиция в экономическом обороте, и конечная цель участников гражданских правоотношений.

Вещные права являются правами абсолютными: управомоченному субъекту противостоит неопределенный круг обязанных лиц. Наименование "вещные" этой группы прав исторически устоялось как наиболее точно отражающее их суть - в основании вещных прав лежит связь субъекта и вещи.

Право вообще и гражданское право в частности регулирует отношения между людьми. Отношения между субъектом и вещью не являются по общему правилу юридическими отношениями, однако имеют важное правовое значение, предопределяя главенствующую роль и особый характер вещных прав.

Из истории цивилистики: Под правами и обязанностями по имуществу, или так называемыми вещными правами, разумеются юридические отношения между лицами, возникающие вследствие или в силу непосредственного отношения к реальным предметам, или же вследствие исключительного права воспроизводить известные реальные предметы или явления (К. Кавелин).

Вещное право, таким образом, строится на не противоречащей закону фактической связи лица и принадлежащей ему вещи. Обладатель вещи своими (и только своими) собственными действиями реализует вещно-правовые полномочия, а закон обеспечивает и охраняет фактическую связь лица и вещи.

Авторитетное мнение: Вещное право - совокупность норм, регулирующих имущественные отношения, в которых управомоченные лица могут осуществлять свои права на имущество, не нуждаясь в положительных действиях других лиц (Ю.И. Свядосц).

2. Вещные права в отличие от прав обязательственных обладают рядом особенностей:

а) объектом вещных прав по общему правилу являются вещи - предметы окружающей действительности;

б) субъекты, наделенные вещными правами, осуществляют свой интерес путем владения, пользования и распоряжения вещью;

в) защищаются особыми, вещно-правовыми способами.

Важным элементом всех вещных прав является обладание объектом вещного права. Как общий элемент вещных прав обладание (господство) не следует отождествлять:

с владением как собственно вещным правом и с владением как одним из правомочий (владение, пользование, распоряжение).

Именно владение как таковое придает прочность складывающимся отношениям, а с юридической стороны порождает такие существенные для субъекта юридические последствия, как "владельческую защиту" (даже против собственника) и "право следования" (сохранение вещных прав у владельца даже при переходе права собственности к другому лицу).

Субъективное вещное право - это дозволенная и защищенная законом мера возможного самостоятельного поведения лица по отношению к "своей" вещи (владение, пользование, распоряжение).

3. К вещным правам относятся только те, которые прямо названы в законодательстве (гражданском, земельном, жилищном):

а) право собственности;

б) право пожизненного наследуемого владения земельным участком;

в) право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком;

г) сервитут;

д) право хозяйственного ведения;

е) право оперативного управления;

ж) право учреждения самостоятельно распоряжаться доходами, полученными от правомерной коммерческой деятельности;

з) право члена семьи собственника жилого помещения.

Кроме перечисленных, к вещными правам относится и отмеченное выше владение.

Авторитетное мнение: Владение как особое вещное право следует отличать от фактического (неправового основания) владения и одноименного правомочия собственника. Для владения как вещного права необходимыми являются два признака - добросовестность и открытость (п. 1 ст. 234 ГК РФ). Владение как особое вещное право возникает в отношении объектов, которые не могут быть истребованы бывшими собственниками по причине пропуска срока исковой давности, при невозможности виндикации, в отношении бесхозяйных движимых вещей и др. (В.А. Плетнев).

В действующем российском гражданском законодательстве владение как вещное право специально не выделяется. Однако оно следует из норм Гражданского кодекса о приобретательной давности, об истребовании имущества из чужого владения и т.д. Дореволюционное гражданское право же не только прямо указывало на владение как на самостоятельное вещное право, но и отводило ему значительную роль в абсолютных правах.

Из истории цивилистики: 513. Владение, когда оно соединено в одном лице с правом собственности, есть существенная часть самого сего права...

514. Но когда частный владелец, удержав за собою право собственности по укреплению, отделит от него владение и передаст или уступит оное другому по договору, дарственной записи или другому какому-либо акту, тогда сие отделенное владение составляет само по себе особое право, коего пространство, пожизненность или срочность определяются тем самым актом, коим оно установлено (Свод законов гражданских Российской империи).

Право собственности - основное, "базовое", максимально полное вещное право. Иные вещные права иногда именуют ограниченными вещными правами, поскольку они в известной степени производны от права собственности, и правомочия их обладателя значительно уже.

В юридической литературе иногда к вещным правам причисляют арендные и залоговые права. Бесспорно, что некоторые черты вещных (владельческих) прав присутствуют и у арендатора, и залогодержателя, однако причислить эти права к самостоятельному виду вещных прав нет оснований. В целом эти права обязательственные, обладатель арендных или залоговых прав, имея среди способов защиты и вещно-правовые, тем не менее в основном реализует их через положительные действия других лиц.

§ 2. Право собственности - основополагающее вещное право

Понятие собственности. Исходные положения права

собственности. Связь собственника с вещью. Право

собственности - основа жизнедеятельности.

1. Собственность - это обладание определенными вещами. Причем обладание полное, абсолютное, когда собственник имеет исключительные права в отношении данных вещей, выступает в отношении их как хозяин.

Авторитетное мнение: Право собственности следует рассматривать как единоличное и деспотическое господство индивида над вещью (У. Маттеи и Е.А. Суханов со ссылкой на Блэкстона).

Все иные лица должны при этом признавать статус и права собственника, воздерживаться от каких-либо действий, нарушающих этот статус и права, а государство, весь публичный порядок - обеспечивать и охранять их соответствующей системой государственно-властных мер.

Из истории цивилистики: Право на вещь возбуждает всеобщую безусловную отрицательную обязанность относительно хозяина вещи - не делать ничего, что могло бы нарушить это право. Эта обязанность одинаково лежит на всяком, кто не сам хозяин (К.П. Победоносцев).

Право собственности как базовый, фундаментальный институт основано по существу на трех простых, исходных положениях:

а) вещи, иные внешне объективированные предметы как объект собственности;

б) отношение собственника к вещам "как к своим";

в) полное, абсолютное обладание объектом собственности.

Первое положение - это прямая и непосредственная связь собственности с ее определяющим объектом - вещью. В соответствии с этим собственность имеет вещный характер, причем такой, когда право собственности как вещное право имеет наиболее полный, абсолютный характер.

Из истории цивилистики: Право собственности неразрывно связано с вещью и не отстает от нее, переходит вместе с ней, в чьих бы руках, в каком положении вещь ни находилась, прикреплено к ней. С правом на вещь связано свойство исключительности, преимущества, предпочтения. Собственность предполагает не одно только фактическое отношение человека к вещи, не одну только принадлежность вещи человеку, не одно употребление вещи как орудия для житейской цели, хотя бы это орудие было исключительно подвластно человеку. Она предполагает больше - предполагает живую, неразрывную и безусловную связь человека с вещью (К.П. Победоносцев).

"Вещь" как определяющий объект собственности следует понимать в самом широком ее значении - не только в содержательном отношении (начиная от земли - исконного, первородного объекта, до передовых устройств и механизмов современной техники и технологии), но и в отношении внешних характеристик вещей, понимаемых в смысле любых объективно опредмеченных явлений материального и духовного мира, окружающих людей.

Второе положение - собственность есть отношение к вещам "как к своим" (проф. А.В. Венедиктов). С философской стороны собственность представляет собой своего рода распространение (проекцию) абсолютной, исключительной и всеобъемлющей власти человека в отношении своей собственной плоти и ума на внешние предметы. И они вследствие этого становятся еще одними, притом могущественными "руками" или даже, если угодно, - "частями самого тела" человека - инструментами реализации его активности, творчества, производительной деятельности, жития и досуга.

Третье положение - полное, абсолютное обладание вещами, иными предметами означает власть человека, такую же, в принципе, как персональная (точнее, персонифицированная) власть человека над самим собой; во всяком случае, над своими физическими возможностями, способностями, умениями и т.д. Власть "собственническая", замкнутая в основном на вещах, экономической, хозяйственной деятельности, является конститутивным элементом собственности.

Из истории цивилистики: Отличительное свойство вещного права состоит в том, что в нем содержится господство над имуществом, имеющим значение вещи, и притом господство непосредственное, так что хозяин простирает все действие своего права непосредственно своим лицом на самую вещь, без отношения к какому-либо другому лицу, и не через другое лицо, сам собой. Отсюда - охранение, защита, право на возвращение, исправление и вознаграждение (К.П. Победоносцев).

2. Собственность по всем своим исходным началам и своей сути есть именно нечто "свое", "собственное" для человека. То есть как бы продолжение человека. Продолжение его персонального господства, абсолютной и исключительной власти в отношении внешних предметов, которые становятся условиями и факторами его существования, преодоления природных и иных трудностей жизни, а главное, еще одними, притом могущественными, "руками" или даже - "частями самого человека", его бытия (в условном смысле - его "тела"), проявлениями или инструментами его физических возможностей и разума, умения и способностей, активности и творчества.

Само по себе продолжение человека, его силы, способностей и разума во внешних предметах - это явления сугубо объективные, относящиеся к вещам - технике, профессиональной работе, к иным предметам, объективирующим разум и духовные силы человека.

Но такого рода внешние предметы - это все же только объекты собственности, хотя и принципиально важные, в том числе и прежде всего для ее философского видения. А сама собственность - это господство и абсолютная власть над этими предметами, иными объектами.

И вот тут оказывается необходимым право (гражданское право), при помощи которого внешние предметы обретают качества неотъемлемых частиц самого человека, как бы его продолжения - естественных и органически собственных, принадлежащих данному человеку опор и средств для продолжения и интенсификации его деятельности, его жизнедеятельности как разумного существа. Именно здесь, под юридическим углом зрения, внешние предметы (блага) обретают качества "всеобщности", "абсолютности", "исключительности".

Такими предметами, и в результате "эффекта собственности" как бы частицами самой плоти и духа человека и соответствующими правовыми качествами стали сначала сами по себе вещи как частицы материального мира, потом - объективированные "свершения разума" - так или иначе опредмеченные результаты авторства, изобретательства, профессиональные навыки и умения (предметы и формы интеллектуальной собственности), а затем - и "знаки" таких предметов и "свершений разума" (ценные бумаги, иные внешне выраженные знаки в электронно-информационном мире).

3. Благодаря тому что для собственности характерно широкое, наиболее полное обладание человеком вещами, иными благами, само по себе требующее своего упрочения и развития, собственность становится фактором активности и озабоченности человека ее использованием и судьбой, мощным стимулом предельно интенсивной рисковой деятельности, импульсом к обратному вложению в производство. И одновременно - ответственности собственника.

Понятно, что собственность во всем объеме своих качеств и достоинств (впрочем, и негативных, противоречивых сторон, источника корыстолюбия, вещевого эгоизма, страсти к накопительству и др.) - это частная собственность, то есть собственность человека, конкретного лица (или группы конкретных лиц), полное обладание которого вещами, иными благами напрямую соприкасается, контактирует с его волей, интересами, интенсивно, порой неотвратимо воздействует на них.

Только частная собственность (абсолютное право на вещи и интеллектуальная собственность - исключительное право на нематериальные блага, "знаки собственности") дает ее субъекту наиболее широкие, общедозволительные права обладания и в этой связи способна оказывать на человека, на его волю и интересы мощное и многообразное воздействие. Такое воздействие, которое активизирует личность, ее творческий потенциал и таким путем приносит благо и самому человеку и всему сообществу людей. В этих своих качествах частная собственность, хотя и является источником и поприщем ряда негативных сторон в жизни людей, вместе с тем включается, как и опосредующее ее право, в жесткие механизмы поступательного восходящего развития общества.

§ 3. Общие положения о праве собственности

Право собственности в объективном и субъективном смысле.

Черты права собственности. Содержание права

собственности. Правомочия владения, пользования

и распоряжения. Дозволительность права собственности.

Ограничение права собственности. Бремя содержания и риск

случайной гибели имущества. "Нерасщепляемость" права

собственности. Определение права собственности.

1. Право собственности - основополагающее вещное право, определяющее все иные, по существу - производные, права, иные вещные и, в известной мере, обязательственные. Необходимо строго различать:

а) право собственности как систему юридических норм о собственности (право собственности в объективном смысле) и

б) право собственности того или иного лица как его правомочия в отношении определенных предметов (право собственности в субъективном смысле).

Право собственности по своему характеру (природе) таково, что в отличие от прав разрешительного порядка, когда определенные действия совершаются только на основании разрешения уполномоченных на то лиц, оно является общедозволительным: позволяет лицу (собственнику) на основании и в пределах закона строить свое поведение в отношении объекта собственности по своему усмотрению.

В цивилистике определены основные черты права собственности:

а) как всякое вещное право, право собственности является абсолютным;

б) право собственности одновременно содержит все "вещные" правомочия: пользование, владение и распоряжение;

в) право собственности носит бессрочный характер;

г) объект права собственности - преимущественно индивидуально-определенные вещи.

2. Право собственности как субъективное гражданское право раскрывается своим содержанием.

Правовой акт: Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом (ст. 209 ГК РФ).

Именно указанная триада - права владения, пользования, распоряжения - составляет содержание права собственности, определяет правомочия собственника.

Владение как правомочие собственника означает возможность последнего иметь вещь в своем реальном обладании, "фактическое господство" над вещью, осуществлять непосредственный контроль за вещью, "оккупировать" ее.

Гражданин, имеющий на праве собственности жилой дом, врезает замки, устанавливает сигнализацию, оформляет страхование дома, огораживает его забором. Гражданин владеет домом.

Юридическое лицо изготовило станки и поместило их на склад под охрану. Юридическое лицо владеет станками.

Государство обеспечивает сохранность лесных фондов, организует контроль за их использованием, создает специальные лесные службы. Государство владеет лесом.

Пользование как правомочие собственника - это, по сути, использование объекта, употребление предмета "в свою пользу", извлечение из вещи полезных свойств, определенной имущественной или иной выгоды.

Гражданин, имеющий на праве собственности жилой дом, проживает с семьей в этом доме. Гражданин пользуется домом.

Юридическое лицо переместило станки со склада в цеха, включило их в производственный процесс, изготавливает с их помощью товары. Юридическое лицо пользуется станками.

Государство... (с правомочием пользования в праве государственной собственности не так все просто - см. формы собственности).

Распоряжение как правомочие собственника - возможность совершать в отношении имущества любые юридические и фактические действия. Собственник может продать свою вещь, подарить, сдать в аренду, попросту выбросить.

Гражданин, продав свой жилой дом, реализовал свое правомочие распоряжения.

Юридическое лицо сдало станки в аренду, тем самым распорядившись ими.

Государство передало в пользование коммерческой организации участок лесного фонда. Государство распорядилось своим имуществом.

Владение как правомочие собственника не следует смешивать с более широким одноименным понятием (см. § 1 настоящей главы). Последнее признается особым вещным правом и защищается вещно-правовыми способами. Владение вещью несобственником на законном основании также юридически опосредует связь субъекта с вещью и именуется иногда титульным владением (титул в данном случае - законное, правомерное основание). Двойственная конструкция владения признается и цивилистической наукой (М.В. Малинкович, В.А. Тархов, М.В. Самойлова и др.), и практикой правоприменения.

3. Право собственности как "высшее" вещное право является дозволительным: собственник определяет судьбу своего права исключительно своей волей и в своем интересе.

Правовой акт: Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК РФ).

Усмотрение собственника, таким образом, ограничивается только и исключительно правовыми нормами (права и законные интересы других лиц вытекают только из юридических правил). Иными словами, собственник владеет, пользуется и распоряжается своим имуществом в "пространстве", ограниченном только чужими правами и интересами. Это общее правило, касающееся собственности на оборотоспособные объекты. Ограничение в обороте объектов обусловливает и ограничение права, в частности, законами могут устанавливаться ограничения владения, пользования и распоряжения землей и другими природными ресурсами.

Из истории цивилистики: Признавая в принципе право собственности полной властью над вещью, государство в то же самое время резервирует для себя право налагать на нее те или другие ограничения, какие оно найдет необходимым, вплоть до полной экспроприации в интересах общего блага (И.А. Покровский).

Казалось бы, иных, кроме закона и правовых актов, позитивных (юридических) сдерживающих начал право собственности не знает. Вместе с тем право собственности при всей его широте и абсолютности не может быть безгранично. Право собственности сдерживается не только законом, но и:

а) назначением вещи как объектом права (квартира, участок лесного фонда и пр.) и

б) сделкой (договором, завещанием и др.).

Договоры, в частности - ренты, аренды, залога, завещательный отказ известным образом стесняют право собственности. Следует в то же время отметить, что указанные ограничения не "уменьшают" право собственности, а устанавливают пределы осуществления этого права.

Пределы осуществления права собственности в определенной мере устанавливаются и общегражданским запретом злоупотребления лицом своими субъективными правами.

Необходимо отличать правовые ограничения осуществления права собственности от социально-экономических и морально-психологических аспектов и самой собственности, и неравного (в этом и суть имущественных отношений) ее распределения между людьми. Это, бесспорно, весьма важные и "взрывные" обстоятельства, но все-таки выходящие за границы юридической конструкции права собственности.

4. Гражданское право, как, собственно, и все человеческое бытие, построено на наличии и известной сбалансированности положительного и отрицательного начал. Возмездность, встречные предоставления - лишь отдельные проявления этих начал. В праве собственности, высшем вещном праве, положительные правомочия владения, пользования и распоряжения определенным образом "уравновешиваются" негативными, неблагоприятными, но необходимыми юридическими элементами:

а) бременем содержания имущества;

в) риском случайной гибели имущества.

Бремя и риски неминуемо и постоянно сопровождают право собственности, мотивируя осмотрительность собственника.

Правовой акт: Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества (ст. 210 ГК РФ).

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ).

Бремя содержания имущества, как отмечается в литературе, - это некая "обязанность" собственника по содержанию своего имущества, поддержанию его в надлежащем состоянии и т.д.

Законодатель не случайно применил термин "несет бремя", избежав слов "несет обязанности". Известно, что всякой гражданско-правовой обязанности всегда противостоит чье-то право требовать исполнения этой обязанности. Бремя содержания имущества, следовательно, не является такой юридической обязанностью (закон не позволяет третьим лицам искать в суде принуждения собственника к фактическому исполнению бремени, если, конечно, эта обязанность не вытекает из закона, но это уже не бремя...). Первоистоки бремени содержания имущества следует, по всей вероятности, искать не в юридическом, а в экономическом и социально-нравственном аспектах собственности.

Риск случайной гибели или повреждения имущества - также определенный "минус" права собственности. Если гибель вещи вызвана виновными действиями третьих лиц, ущерб возмещается причинителем вреда, случайные (то есть не зависящие от воли и вины субъектов) гибель или повреждение имущества - это всегда "уменьшение имущества".

5. Универсальность и абсолютность права собственности выражается не только и не столько во владении, пользовании и распоряжении как в совокупности правомочий, сколько одновременно и в гармоничности, и в самостоятельности этих правомочий. Собственник может передать другому лицу (другим лицам) и правомочие владения, и правомочие пользования, и правомочие распоряжения и оставаться при этом собственником.

Правовой акт: Собственник... вправе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом...(п. 2 ст. 209 ГК РФ).

С другой стороны, лицо, правомерно получившее от собственника всю триаду правомочий, не становится новым собственником, в гражданском обороте оно будет выступать в лучшем случае как титульный владелец. Российская (с романо-германскими корнями) цивилистическая доктрина исходит из неделимости и нерушимости (нерасщепляемости) права собственности как такового. В соответствии с действующим гражданским законодательством собственность всегда персонифицирована - вещь на праве собственности принадлежит конкретному субъекту (в общей собственности - двум и более лицам). Собственник вправе распоряжаться либо своими правомочиями (одним или несколькими), либо правом собственности в целом. Собственник не может, оставаясь таковым, передать имущество в собственность другого лица. "Двухъярусное" право собственности (доверительная собственность, траст (trust)) допускается только англо-американскими правовыми системами, основанными на иных концептуальных принципах.

Авторитетное мнение: Получается, что единое право собственности как бы "расщепляется" между несколькими субъектами... В англо-американской системе такая ситуация не порождает противоречий, ибо там право собственности, состоя из дюжины различных правомочий (элементов), способно в разнообразных вариантах дать до полутора тысяч вариантов вполне самостоятельных прав собственности. Это сложные построения, основанные на многовековых традициях прецедентного права и уходящие корнями в феодальный правопорядок, совершенно чуждый континентальной правовой системе (Е.А. Суханов).

Некоторый, пока еще весьма робкий шаг к законодательному осмыслению англо-американской интерпретации права собственности сделал Гражданский кодекс, впервые предусмотрев конструкцию доверительного управления имуществом (глава 53 ГК РФ). Но изначальный подход не изменился - к доверительному управляющему право собственности не переходит.

6. Изложенное позволяет определить, что право собственности, как наиболее полное субъективное вещное право, - это установленная и защищаемая законом возможность лица владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом по своему усмотрению.

§ 4. Виды (формы) права собственности

Понятие форм собственности. Виды субъектов права

собственности. Виды (формы) права собственности.

Собственность граждан и юридических лиц. Право

государственной собственности.

Право муниципальной собственности.

1. Право собственности как абсолютное, основополагающее субъективное гражданское право, обеспечивающее всю экономическую сферу общества, является юридической конструкцией настолько обширного и универсального характера, что классификация на типы, виды и формы носит весьма условный характер.

Правовой акт: В Российской Федерации признаются частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ст. 212 ГК РФ).

Закон определяет формы собственности, а не формы и виды права собственности.

Авторитетное мнение: Следовательно, формы собственности представляют собой экономические, а не юридические категории. Их нельзя отождествлять с правом собственности и его разновидностями (Е.А. Суханов).

2. Действующее законодательство и современная цивилистическая доктрина в признании и определении форм собственности исходят не из существа вещного права, а из особенностей носителя субъективного права, вида субъектов права собственности.

Только за несколько лет начавшихся в российском обществе перемен конца 1980-х - начала 1990-х гг. были названы в законодательных актах такие "формы" собственности - "собственность граждан", "коллективная собственность", "государственная собственность" (Закон о собственности СССР 1990 г.), собственность - "частная", "государственная", "муниципальная", "общественных объединений" (Закон о собственности РСФСР 1990 г.), собственность - "граждан", "юридических лиц", "государства" (Основы гражданского законодательства <...> 1991 г.). Кроме того, в Конституциях советского общества (и общесоюзных, и республиканских) весьма строго разграничивались такие "виды" собственности, как "социалистическая собственность (государственная и кооперативно-колхозная)" и "собственность граждан". А в идеологическом, официально мировоззренческом плане строго обособлялись "типы" собственности - первобытнообщинный, рабовладельческий, феодальный, буржуазный, социалистический и в перспективе - коммунистический (по официальной градации того времени - "высший" тип собственности вообще).

В обстановке, когда в упомянутые годы стремительно теряли свое значение идеологические критерии классификации собственности, а в законодательстве и на практике некоторые из упомянутых "форм" и "видов" лишались своих юридических преимуществ, принципиальное значение сохранялось за подразделением видов и форм собственности по субъектам.

Авторитетное мнение: С позиций гражданского права нет форм  собственности, а есть различные субъекты этого права (Л.В. Щенникова).

Изложенное позволяет определить следующие разновидности (формы) права собственности:

а) право частной собственности (собственность граждан и юридических лиц);

б) право государственной собственности;

в) право муниципальной собственности.

Права всех собственников (граждан, юридических лиц, государства и муниципальных образований) защищаются равным образом.

Особенности приобретения и прекращения всех видов (форм) собственности, правомочий собственника (триады) независимо от субъекта права собственности могут устанавливаться лишь законом. Законом же определяются виды имущества, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности.

3. В собственности граждан и юридических лиц может находиться любое имущество. Это общее, концептуальное положение, легализующее в российском гражданском законодательстве частную собственность, основу частного права.

Количество и стоимость имущества, находящегося в частной собственности, по общему правилу не ограничивается.

Юридические лица как собственники принадлежащего им имущества в силу своей правовой специфики, безусловно, отличны от граждан, "конечных потребителей" всех благ, порождаемых собственностью. Но юридически закон уравнивает граждан и организации в правах собственников. Коммерческие и некоммерческие организации (кроме случаев, предусмотренных в законе) являются собственниками имущества, переданного им в виде вкладов, взносов и т.д. и приобретенного ими в дальнейшем.

Коммерческие организации по своей сути предназначены для достижения прибыли, иными словами, для приумножения собственности. Такие лица вправе использовать собственное имущество любым образом (при соблюдении налогового и иного публичного законодательства).

Общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды являются собственниками приобретенного ими имущества и могут использовать его только для достижения целей, предусмотренных в их учредительных документах. Учредители (участники, члены) этих организаций утрачивают право на имущество, переданное ими в собственность организации.

Авторитетное мнение: Любой тип и любая форма собственности, как бы высок в том или ином конкретном случае ни был уровень обобществления... могут существовать лишь при условии, что кто-то относится к условиям и продуктам производства как к своим, а кто-то как к чужим. Без этого вообще нет собственности. С этой точки зрения любая форма собственности является частной... (Ю.К. Толстой).

4. Право государственной собственности принадлежит Российской Федерации и субъектам Российской Федерации (федеральная собственность и собственность субъектов Федерации)и вследствие специфики его носителя предназначено для выполнения публичных, государственных задач. Государство обладает своим имуществом и защищает его на тех же основаниях, как и другие собственники.

В государственной собственности, существующей в общей инфраструктуре частной собственности, находят определенное выражение известные властные, публичные элементы, которые при последовательно демократической организации общества должны быть ограничены законом.

Государственная (и в решающей степени муниципальная) собственность занимает особое место по той причине, что причудливо соединяет определенные качества собственности вообще (причем только в некотором, неполном их объеме) с государственной властью, ее возможностью императивного властвования под обликом "собственности". В этой связи необходимо иметь в виду следующее: то, что именуется "государственной собственностью", лишено в полной мере указанных выше качеств собственности вообще (частной собственности). Публичная собственность является главным образом формой фиксации "достояния", "богатств", в той или иной мере имеет черты государственно-властного явления, преимущественно служит основой для распределения и властного перераспределения материальных средств среди населения (бюджет), а в области производства может участвовать в решении экономических задач главным образом путем административного принуждения и принудительного труда.

Земля и другие природные ресурсы, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц, муниципальных образований, являются государственной собственностью.

Государственное имущество закрепляется согласно ГК РФ за отдельными предприятиями и учреждениями в хозяйственное ведение или оперативное управление.

Казну государства (всей Федерации, ее субъектов) образуют средства соответствующего бюджета и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными предприятиями и учреждениям.

5. Право муниципальной собственности принадлежит городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям. Как и государственная, муниципальная собственность носит публичный, административный характер. И порядок осуществления права муниципальной собственности строится по образу и подобию права государственной собственности.

От имени муниципального образования как собственника выступают его органы (главы, мэры и т.д.), действующие в порядке, установленном соответствующим нормативным актом. Вопросы закрепления имущества за отдельными предприятиями и учреждениями и касающиеся муниципальной казны решаются на тех же основаниях, как и в государственной собственности (ст. 215 ГК РФ).

6. Признание в России многообразия собственности по видам (точнее - по субъектам) не исключает того, что в основе развивающегося российского общества лежат начала частной собственности, получающие современное цивилистическое выражение в гражданском праве, его институтах.

Можно сказать, что собственность вообще, собственность в полном объеме своих специфических качеств - это не что иное, как собственность частная.

Так что в итоге перед нами оказываются две разновидности собственности:

а) собственность вообще (собственность в полном объеме своих качеств, то есть частная собственность) и

б) государственная собственность.

С этих позиций выражение "частная собственность" как общая формула в законодательных актах в принципе отпадает (Л.В. Щенникова). Основания для его использования остаются лишь для случаев, когда собственность в полном объеме своих качеств так или иначе сопоставляется с государственной, казенной собственностью.

Все иные модификации и ответвления собственности ("коллективная", "собственность юридических лиц", "собственность объединений" и др.) легко распределяются между двумя указанными выше разновидностями.

В заключение представляется необходимым сделать ударение (оно принципиально важно для понимания собственности): понятия "собственность" (вообще) и "частная собственность" - равнозначны, а выражения этих понятий - синонимы.

Литература

Алексеев С.С. Право собственности. Проблемы теории. М.: Норма, 2008.

Аскназий С.И. Проблема вещных и обязательственных прав в гражданском праве // Основные вопросы теории социалистического гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2008.

Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2004. Т. 2.

Генкин Д.М. Право собственности в СССР. М., 1961.

Грибанов В.П. К вопросу о понятии права собственности // Осуществление и защита гражданских прав (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2000.

Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998.

Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М., 2000.

Маттеи У., Суханов Е. Основные положения права собственности. М.: Юристъ, 1999.

Петражицкий Л.И. Права добросовестного владельца на доходы с точек зрения догмы и политики гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"),. М.: Статут 2002.

Победоносцев К.П. Курс гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002. Ч. 1: Вотчинные права.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). Гл. XI - XIII. М.: Статут, 1998.

Право собственности в СССР / Под ред. Ю.К. Толстого, В.Ф. Яковлева. М., 1989.

Рубанов А.А. Эволюция законодательной конструкции собственности: основные тенденции // Сов. государство и право. 1989. N 8.

Синайский В.А. Русское гражданское право (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография К.И. Скловского "Собственность в гражданском праве" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2008 (4-е издание, переработанное и дополненное).

Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учебн.-практ. пособие. 2-е изд. М.: Дело, 2000.

Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М.: Юридическая литература, 1991.

Толстой Ю.К. К учению о праве собственности // Правоведение. 1992. N 1.

Толстой Ю.К. Понятие права собственности // Проблемы гражданского и административного права. Л., 1962.

Хохлов С.А. Право собственности и другие вещные права // Вестник ВАС РФ. 1995. N 8.

Черепахин Б.Б. Первоначальные способы приобретения собственности по действующему праву. Приобретение права собственности по давности владения. Юридическая природа и обоснование приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя // Труды по гражданскому праву (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2001.

Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Юристъ, 2006.

Глава 16. ПРИОБРЕТЕНИЕ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Общие положения о способах приобретения

права собственности

Титул. Первоначальные и производные способы (основания)

приобретения права собственности. Производные способы

приобретения права собственности по воле и помимо воли

прежнего собственника.

1. Основания (способы) приобретения права собственности - это правообразующие юридические факты, в числе которых могут быть как волевые действия лиц, так и события.

Таким образом, основания приобретения права собственности - это юридические факты, с которыми закон связывает возникновение права собственности у конкретного субъекта.

Юридические основания приобретения права, в том числе и права собственности, именуются в науке титулами. Беститульного собственника не бывает. Собственник всегда является титульным владельцем.

2. Первоначальные и производные способы приобретения права собственности.

Способ приобретения права собственности - это установленная законом процедура, описывающая, какие юридические факты и в какой последовательности необходимы для приобретения права собственности.

В науке гражданского права принято подразделять способы приобретения права собственности на две группы:

первоначальные и

производные.

Главным критерием разграничения является наличие или отсутствие правопреемства.

Первоначальные способы чаще всего характеризуются тем, что право собственности на определенное имущество возникает впервые, поскольку имущество вообще не имеет собственника. Но право собственности может быть приобретено первоначальным способом и на имущество, имеющее собственника (причем помимо его воли). В этом случае первоначальность будет выражаться в том, что на собственника не переходят обязательства прежнего собственника в отношении этого имущества, равно как и обременения имущества, установленные прежним собственником.

Квалифицирующей чертой производных способов является наличие правопреемства, то есть переход прав и обязанностей предыдущего собственника к новому собственнику. Так, например, покупка вещи, обремененной правами арендатора, означает, что договор аренды, заключенный прежним собственником, сохраняет свою силу и для нового собственника. К производным способам приобретения права собственности относятся как случаи перехода права собственности по воле прежнего собственника, так и случаи перехода права помимо его воли.

В общих чертах отдельные способы приобретения права собственности описаны в ст. 218 ГК.

Правовой акт: 1. Право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Право собственности на плоды, продукцию, доходы, полученные в результате использования имущества, приобретается по основаниям, предусмотренным статьей 136 настоящего Кодекса.

2. Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

В случае смерти гражданина право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит по наследству к другим лицам в соответствии с завещанием или законом.

В случае реорганизации юридического лица право собственности на принадлежавшее ему имущество переходит к юридическим лицам - правопреемникам реорганизованного юридического лица (ст. 218 ГК РФ).

3. Первоначальные способы приобретения права собственности (§ 2 - 9 настоящей главы):

а) приобретение права собственности на вновь созданную вещь (ч. 1 п. 1 ст. 218 ГК, ст. 219 ГК);

б) приобретение права собственности на переработанную движимую вещь (ст. 220 ГК);

в) приобретение права собственности на плоды, продукцию, доходы (ч. 2 п. 1 ст. 218, ст. 136 ГК);

г) обращение в собственность общедоступных для сбора вещей (ст. 221 ГК);

д) приобретение права собственности на бесхозяйное имущество (ст. ст. 225 - 233);

е) добросовестное приобретение имущества от неуправомоченного отчуждателя (ч. 2 п. 2 ст. 223, ст. 302 ГК);

ж) приобретение права собственности по давности владения (приобретательная давность - ст. 234 ГК);

з) приобретение права собственности на самовольную постройку (ст. 222 ГК).

4. Производные способы приобретения права собственности по воле прежнего собственника (§ 10 - 11):

а) приобретение права собственности на основании сделки по отчуждению имущества (ч. 1 п. 2 ст. 218);

б) приобретение права собственности на имущество в порядке наследования (ч. 2 п. 2 ст. 218 ГК);

в) приобретение права собственности на имущество в результате реорганизации юридических лиц (ч. 3 п. 2 ст. 218 ГК);

г) приобретение права собственности на имущество в результате приватизации (ст. 217, ч. 2 п. 2 ст. 235 ГК).

Производные способы приобретения права собственности помимо воли прежнего собственника. Эти способы рассматриваются среди оснований прекращения права собственности (см. гл. 17 настоящего учебника).

§ 2. Приобретение права собственности

на вновь созданную вещь

Изготовление вещи по договору. Изготовление вещи

собственником. Момент возникновения права собственности на

вновь созданное недвижимое имущество. Государственная

регистрация прав на созданное недвижимое имущество.

1. Право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом (ч. 1 п. 1 ст. 218 ГК). Изготовление (создание) вещи для себя предполагает, что вещь изготавливается (создается) собственными силами и (или) за счет собственных средств собственника.

Соответственно, различают два варианта:

Первый. Изготовление вещи по договору (чаще всего по договору подряда). Право собственности в этом случае возникает не у того, кто непосредственно изготовил вещь, а у заказчика - ведь фактический изготовитель создавал вещь не для себя.

Второй. Изготовление вещи непосредственно собственником. В данном случае наличие каких-либо договоров не предполагается. Новая вещь создается из материала, который принадлежит создающему, и путем использования иного имущества, также принадлежащего создающему.

2. Момент возникновения права собственности на вновь созданное недвижимое имущество. Разный правовой режим, установленный для движимых и недвижимых вещей, находит свое отражение в том, что право собственности на вновь созданную недвижимость возникает не с момента окончания строительства объекта, сдачи его в эксплуатацию и т.п., а с момента государственной регистрации права собственности на возведенный объект в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (ЕГРП) (ст. 219 ГК). Это общее правило (следовательно, имеются и исключения из общего правила). Юридически вновь созданной недвижимостью является и земельный участок, прошедший кадастровый учет, например, в результате выделения или объединения земельных участков.

Фактически система государственной регистрации прав на недвижимость начала действовать только с принятием Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", а сам закон вводился поэтапно с 31 января 1998 г. по 1 января 2000 г. (для различных субъектов Российской Федерации срок введения системы государственной регистрации прав на недвижимость был в пределах указанного периода разным и зависел от времени создания территориального регистрирующего органа).

В связи с этим следует различать две ситуации:

1) недвижимость создана до начала действия системы государственной регистрации;

2) недвижимость создана после начала действия системы государственной регистрации.

Первая ситуация. Если недвижимость создана до введения в действие Закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и начала деятельности соответствующего территориального регистрирующего органа, то в соответствии со ст. 6 указанного Закона право собственности на недвижимое имущество признается юридически действительным при отсутствии его государственной регистрации. В этом случае государственная регистрация права собственности осуществляется по желанию правообладателя. Отчуждение такой недвижимости допускается, при этом совершение сделки является основанием для государственной регистрации права собственности.

Вторая ситуация. Если недвижимость создана после начала действия системы государственной регистрации, то право собственности на нее однозначно возникает только с момента регистрации права в ЕГРП. До момента государственной регистрации права собственности вновь созданная недвижимость вообще не признается объектом гражданского оборота. Зарегистрировать право собственности на созданную недвижимость в порядке ч. 1 п. 1 ст. 218 и ст. 219 ГК может только лицо, создавшее ее для себя.

§ 3. Приобретение права собственности на переработанную

движимую вещь

Понятие переработки (спецификации). Переработка по

договору и переработка без разрешения

собственника материалов.

1. Создание новой вещи в большинстве случаев предполагает наличие других исходных вещей (материалов), из которых новая вещь создается - например, одежда создается из ткани, обувь - из кожи и т.п.; фактически всегда происходит переработка материалов. Однако в юридическом языке переработкой (спецификацией) принято называть только случаи создания новой движимой вещи одним лицом из материалов, которые принадлежат на праве собственности другому лицу.

Таким образом, переработка - это создание новой движимой вещи из чужих материалов. В отношении недвижимости нормы о переработке не применяются.

2. Создание вещи переработчиком из чужих материалов возможно по двум основаниям:

Первое. С разрешения собственника материалов (то есть по договору с ним).

В этом случае вещь, как правило, создается для собственника материалов - можно сказать, что собственник материалов при помощи переработчика создает вещь для себя и, соответственно, приобретает право собственности на вновь созданную вещь на основании ч. 1 п. 1 ст. 218 ГК. Однако договором может быть предусмотрено, что право собственности возникнет у переработчика.

Второе. Без разрешения собственника материалов (то есть без договора).

Это случаи создания переработчиком вещи для себя или для третьих лиц (но не для собственника материалов). Действия переработчика в этом случае могут быть добросовестными и недобросовестными. Добросовестность действий переработчика означает, что он не знал и не мог при нормальной степени осмотрительности знать о том, что право собственности на материалы принадлежит другому лицу.

Вариантов возникновения права собственности на переработанную вещь без разрешения собственника материалов два.

Первый. Добросовестное создание переработчиком вещи из чужих материалов. Право собственности на новую вещь возникает у собственника материалов. Переработчик вправе требовать от собственника вещи возмещения стоимости переработки.

Исключение. Право собственности на новую вещь возникает у добросовестного переработчика, если он создал вещь для себя и при этом стоимость переработки существенно превышает стоимость материалов. Собственник утраченных материалов вправе требовать от переработчика возмещения их стоимости.

Второй. Недобросовестное создание переработчиком вещи из чужих материалов. Право собственности на переработанную вещь возникает у собственника материалов без каких-либо исключений. Стоимость переработки не возмещается, более того - собственник вправе требовать от переработчика возмещения причиненных ему убытков.

§ 4. Приобретение права собственности

на плоды, продукцию и доходы

Плоды, продукция и доходы - это поступления, полученные в результате использования какого-либо реально существующего имущества. Необходимость выделения этого способа приобретения права собственности вызвана тем, что право собственности на перечисленные поступления возникает по общему правилу у лица, использующего это имущество на законном основании.

Таким образом, если, например, собственник предоставил по договору свою корову во владение и пользование арендатору, то право собственности на теленка, родившегося у коровы во время действия договора, возникнет не у собственника коровы, а у арендатора.

§ 5. Обращение в собственность общедоступных

для сбора вещей

Понятие общедоступных для сбора вещей. Основание

и порядок приобретения права собственности

на общедоступные для сбора вещи.

1. Общедоступные для сбора вещи - это следующие природные биологические ресурсы:

а) дикорастущие растения (включая ягоды, грибы и т.п.);

б) дикие животные в состоянии естественной свободы;

в) не разводимые каким-либо лицом водные биологические ресурсы (это не только рыбы, моллюски и др., но и некультивируемые растения - водоросли и т.п.).

2. Право собственности на общедоступные для сбора вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу, если такой сбор или добыча на определенной территории допускается:

- или в соответствии с законом;

- или в соответствии с общим разрешением, данным собственником;

- или в соответствии с местным обычаем.

Разрешительный порядок добычи объектов животного мира установлен Федеральным законом от 24 апреля 1995 г. N 52-ФЗ "О животном мире", а добычи водных биологических ресурсов - Федеральным законом от 20 декабря 2004 г. N 166-ФЗ "О рыболовстве и сохранении водных биологических ресурсов".

Напротив, общедозволительный порядок установлен Лесным кодексом РФ для сбора гражданами дикорастущих плодов, ягод, орехов, грибов, других пищевых лесных ресурсов, а также недревесных лесных ресурсов.

§ 6. Приобретение права собственности

на бесхозяйное имущество

Понятие и виды бесхозяйного имущества. Приобретение права

собственности на бесхозяйную недвижимость. Процедура

приобретения права собственности на бесхозяйную

недвижимость. Приобретение права собственности на

бесхозяйные движимые вещи. Приобретение права собственности

на бесхозяйные вещи, от которых собственник отказался.

Приобретение права собственности на находку.

Приобретение права собственности на безнадзорных

животных. Приобретение права собственности на клад.

1. Бесхозяйное имущество в соответствии с п. 1 ст. 225 ГК - это вещи, которые:

- или не имеют собственника;

- или собственник которых неизвестен;

- или собственник которых отказался от права собственности.

Классическим способом приобретения права собственности на бесхозяйные вещи является приобретательная давность. Однако современное законодательство устанавливает специальные процедуры прекращения состояния бесхозяйности имущества в отношении следующих случаев:

Во-первых, приобретение права собственности на бесхозяйную недвижимость.

Во-вторых, приобретение права собственности на бесхозяйные движимые вещи, если это:

а) вещи, от которых собственник отказался;

б) находка;

в) безнадзорные животные;

г) клад.

Процедура приобретения права собственности на бесхозяйные вещи во всех этих случаях предусматривает весьма краткий льготный срок по сравнению со сроком приобретательной давности.

Приобретение права собственности на бесхозяйное имущество возможно только при условии, что лицо, приобретающее право собственности, действует добросовестно, то есть в течение всего срока процедуры, установленной для приобретения права:

- не знает и не может знать о том, что имущество имеет собственника;

- или не имеет сведений о собственнике.

2. Приобретение права собственности на бесхозяйную недвижимость (п. 3 ст. 225 ГК РФ).

Необходимо помнить, что земельный участок всегда имеет собственника (п. 2 ст. 214 ГК). Соответственно, бесхозяйной недвижимостью могут быть признаны только здания, строения, сооружения и т.п. Различают:

а) бесхозяйную недвижимость, право собственности на которую зарегистрировано в ЕГРП, и

б) бесхозяйную недвижимость, право собственности на которую никогда не было зарегистрировано.

Если право собственности на недвижимость зарегистрировано в ЕГРП (или права на него признаются в соответствии со ст. 6 Закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним"), то, соответственно, всегда известен и собственник такой недвижимости. Следовательно, недвижимость, права на которую зарегистрированы, может быть признана бесхозяйной в связи с тем, что собственник неизвестен, только в случае, если лиц, зарегистрированных в качестве собственника уже не существует и (если прекратило существование физическое лицо) наследники не приняли наследства. Нельзя исключить и возможность отказа собственника от своего зарегистрированного права - в этом случае недвижимость признается не имеющей собственника.

Если права на недвижимость вообще не регистрировались, то формально недвижимость не имеет собственника. При этом надо различать две ситуации, когда на такую недвижимость правила о бесхозяйных вещах не распространяются.

Первая ситуация. Недвижимость является самовольной постройкой. Такая недвижимость бесхозяйной не признается, поскольку существуют специальные условия и порядок приобретения права собственности на самовольную постройку (см. § 9 настоящей главы).

Вторая ситуация. Недвижимость фактически уже создана с соблюдением всех необходимых правил (то есть не является самовольной постройкой), но права на нее еще не зарегистрированы. Такая недвижимость бесхозяйной не признается, поскольку является особым объектом прав лица, создавшего ее для себя, и, соответственно, право собственности на нее возникает как на вновь созданное недвижимое имущество (см. § 2 настоящей главы).

Таким образом, в случае, если право собственности на недвижимость вообще не было зарегистрировано, такая недвижимость признается бесхозяйной, если она находится во владении лица, не создававшего ее для себя, или вообще не находится ни в чьем владении.

Судебная практика: В соответствии со статьей 219 ГК РФ право собственности на здание, сооружение и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации. В частности, право собственности на незавершенное строительство как на недвижимое имущество возникает у заказчика с момента регистрации этого строительства в установленном порядке. Доказательств, подтверждающих наличие права собственности на спорный объект незавершенного строительства у продавца по договору <...> в деле нет. Государственная регистрация перехода права собственности на упомянутый объект к Обществу не произведена. Таким образом, нет оснований полагать, что у Общества возникло право собственности на указанный объект незавершенного строительства. Следовательно, нельзя сделать вывод о нарушении прав Общества оспариваемыми действиями по принятию на учет данного объекта как бесхозяйного недвижимого имущества (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.08.2008 по делу N А05-1335/2008).

Процедура приобретения права собственности на бесхозяйную недвижимость определена законом и подзаконным правовым актом (п. 3 ст. 225 ГК, Положение о принятии на учет бесхозяйных недвижимых вещей, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 17.09.2003 N 580) и включает в себя три этапа.

Первый этап: постановка на учет. Независимо от того, находится ли бесхозяйная недвижимость в чьем-либо фактическом владении (проживает ли кто-нибудь в здании, осуществляет ли деятельность в строении и т.п.), эта недвижимость ставится на учет. Заявление о постановке недвижимости на учет в качестве бесхозяйной подается органом местного самоуправления, на территории которого недвижимость находится. Постановку недвижимости на учет производит орган, осуществляющий государственную регистрацию права на недвижимое имущество. Отметка о постановке недвижимости на учет в качестве бесхозяйной производится в ЕГРП.

Второй этап: требование о признании муниципальной собственности. Не ранее чем по истечении года со дня постановки бесхозяйной недвижимости на учет решается вопрос о признании права муниципальной собственности на эту недвижимость. Требование о признании права собственности рассматривается в судебном порядке по заявлению органа, уполномоченного управлять муниципальным имуществом.

Третий этап: возникновение права собственности на бесхозяйную недвижимость. Здесь возможны два варианта.

По общему правилу при удовлетворении судом требования о признании права муниципальной собственности производится государственная регистрация этого права в общем порядке на основании судебного решения. Соответственно, право муниципальной собственности возникает с момента внесения соответствующей записи в ЕГРП.

Однако суд может и отказать в признании права муниципальной собственности как потому, что признает недоказанной бесхозяйность недвижимости (тогда она может быть вновь принята во владение, пользование и распоряжение оставившим ее собственником), так и потому, что отдаст предпочтение интересам фактического владельца недвижимости. В последнем случае бесхозяйная недвижимость может быть приобретена фактическим владельцем в собственность в силу приобретательной давности (см. § 8 настоящей главы).

Можно ли утверждать, что приобретение права собственности на бесхозяйную недвижимость фактическим владельцем в силу приобретательной давности возможно лишь в случае отказа в признании права муниципальной собственности? Закон не дает оснований для подобного утверждения. Скорее, следует говорить о возможной конкуренции двух способов приобретения права собственности. Давностный владелец может стать собственником, даже если недвижимость не ставилась на учет как бесхозяйная. Но и муниципальное образование при соблюдении процедуры, предусмотренной п. 3 ст. 225 ГК, может быть признано собственником, даже если у фактического владельца в отношении бесхозяйной недвижимости уже начал течь срок давностного владения.

3. Приобретение права собственности на бесхозяйные движимые вещи.

В Гражданском кодексе различаются четыре особых случая бесхозяйности движимых вещей:

вещи, от которых собственник отказался;

находка;

безнадзорные животные;

клад.

Специальные процедуры приобретения права собственности, установленные для этих случаев, исключают применение норм о приобретательной давности. Это означает, например, что право собственности на находку может быть приобретено только в порядке, установленном специальными правилами. Если эти правила не соблюдены, право собственности у лица, обнаружившего потерянную вещь, вообще никогда не возникнет.

4. Приобретение права собственности на бесхозяйные вещи, от которых собственник отказался (ст. 226 ГК РФ).

Отказ собственника от движимых вещей является разновидностью отказа от права собственности на вещи. Движимые вещи, от которых собственник отказался, именуются брошенными вещами - это вещи, выброшенные собственником или иным образом оставленные им с целью отказа от права собственности на них. При выявлении цели - отказа от права собственности - принимаются во внимание фактические обстоятельства оставления собственником своих вещей. Так, доставка собственником вещи в место сбора мусора свидетельствует об отказе от права собственности на эту вещь, а вот оставление вещей в гостинице - не свидетельствует.

Брошенные вещи - это вещи, не имеющие собственника. Приобретение права собственности на брошенные вещи осуществляется двумя путями:

а) совершение фактических действий и

б) признание судом брошенных вещей бесхозяйными.

(а) Приобретение права собственности на брошенные вещи посредством совершения фактических действий. Этим способом может воспользоваться ограниченный круг субъектов в отношении ограниченного круга объектов.

Субъекты приобретения права собственности - только лица, в собственности, владении или пользовании которых находится земельный участок, водный объект или иной объект, где находится брошенная вещь.

Брошенные вещи, на которые может быть признано право собственности:

- в зависимости от стоимости - это всякая вещь, стоимость которой явно ниже суммы, соответствующей пятикратному минимальному размеру оплаты труда; бракованная продукция, топляк от сплава, отвалы и сливы, образуемые при добыче полезных ископаемых, отходы производства и другие отходы.

Правовой акт: Сами по себе отходы автоматически брошенными вещами не считаются - "право собственности на отходы принадлежит собственнику сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, а также товаров (продукции), в результате использования которых эти отходы образовались". (ст. 4 Федерального закона от 24 июня 1998 г. N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления").

Момент возникновения права собственности - использование брошенных вещей, совершение иных действий, свидетельствующих об обращении вещей в собственность (например, перемещение вещей в место их хранения).

(б) Приобретение права собственности на брошенные вещи в судебном порядке. Этот способ является основным - он применяется во всех случаях, за исключением рассмотренного выше.

Субъекты приобретения права собственности - лица, вступившие во владение брошенными вещами.

Брошенные вещи, на которые может быть признано право собственности, - любые движимые оборотоспособные вещи, независимо от их стоимости и характеристики.

Момент возникновения права собственности - решение суда о признании брошенных вещей бесхозяйными по заявлению фактического владельца.

5. Приобретение права собственности на находку (ст. ст. 227 - 229 ГК РФ).

Авторитетное мнение: Находка - это вещь, выбывшая из обладания собственника помимо его воли и обнаруженная каким-либо другим лицом (О.С. Иоффе).

Находка не является бесхозяйной вещью, если нашедшему потерянную вещь известно лицо, потерявшее ее, или собственник вещи или какое-либо другое лицо, имеющее право получить ее. В этом случае нашедший обязан немедленно уведомить о находке какого-либо из указанных лиц и возвратить им найденную вещь. Только в случае, если эти лица (или место их пребывания) неизвестны, возникают предпосылки для приобретения права собственности на находку.

Отказ (уклонение) собственника от принятия утерянной вещи может быть квалифицирован как отказ от права собственности. В этом случае приобретение права собственности лицом, нашедшим вещь, возможно по основанию приобретения права собственности на вещи, от которых собственник отказался.

Приобретение права собственности на находку лицом, нашедшим потерянную вещь. Непременное условие приобретения права - обязанность нашедшего заявить о находке в милицию или в орган местного самоуправления. С момента этого заявления начинается отсчет особого шестимесячного срока. По истечении этого срока нашедший потерянную вещь приобретает на нее право собственности, но при условии, что вещь не перестала быть бесхозяйной (то есть если не будет установлено или не обнаружится лицо, управомоченное получить найденную вещь). Таким образом, момент возникновения права собственности на находку у лица, нашедшего ее, - истечение указанного срока.

Мерами по обеспечению сохранности найденной вещи или ее стоимости являются следующие:

во-первых, нашедший вещь должен либо хранить ее у себя, либо сдать на хранение в милицию, орган местного самоуправления или указанному ими лицу и

во-вторых, нашедший может реализовать находку, если она представляет собой скоропортящуюся вещь или вещь, издержки по хранению которой несоизмеримо велики по сравнению с ее стоимостью (при этом на случай спора необходимо запастись письменными доказательствами, удостоверяющими сумму выручки).

Несоблюдение данных положений может повлечь ответственность нашедшего перед обнаружившимся лицом, управомоченным получить найденную вещь.

Поступление находки в муниципальную собственность. Муниципальное образование, на территории которого была обнаружена потерянная вещь, к нашедшему не приравнивается, но находка поступает в муниципальную собственность, если нашедший откажется от приобретения найденной вещи в собственность. Право муниципальной собственности возникает с момента отказа лица, нашедшего вещь.

Находки, обнаруженные в помещении или в общественном транспорте. Если забытая вещь обнаружена в помещении или в общественном транспорте (поезда, самолеты, автобусы, такси и т.д.), она подлежит сдаче владельцу этого помещения или средства транспорта, в том числе через его представителей. В этом случае лицо, которому сдана находка, приравнивается к нашедшему (то есть приобретает права и несет обязанности лица, нашедшего вещь).

Для находок, обнаруженных на транспорте, традиционно существуют специальные правила, в соответствии с которыми по окончании срока хранения забытых вещей они подлежат реализации, а вырученная сумма при необнаружении собственника после истечения срока исковой давности подлежит перечислению в федеральный бюджет.

Правовой акт: В частности, Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации (ст. 92).

Таким образом, владелец средства транспорта право собственности на находку не приобретает, равно как и лицо, нашедшее вещь в транспорте.

Для находок, обнаруженных в помещении, подобных правил не установлено, но, думается, к ним по аналогии должны применяться правила для вещей, забытых на транспорте.

Расчеты по поводу находки. Положения о находке не исчерпываются нормами о приобретении права собственности на нее. Законодатель предусматривает и случаи, когда лицо, управомоченное на получение потерянной вещи, известно изначально или обнаруживается в течение шестимесячного срока со дня заявления о находке. В этих случаях находка, если она сохранилась в натуре, подлежит возврату управомоченному лицу. В случае реализации вещи управомоченному лицу возвращаются деньги, вырученные от реализации. Нашедший вещь отвечает перед управомоченным лицом за ее утрату или повреждение, но лишь в случае умысла или грубой неосторожности и в пределах стоимости вещи.

При возврате вещи управомоченному лицу возникает вопрос о расчетах между ним и лицом, нашедшим вещь. У нашедшего всегда возникает право потребовать от управомоченного лица возмещения необходимых расходов, связанных с хранением, сдачей на хранение или реализацией вещи, а также затрат на обнаружение лица, управомоченного получить вещь. В случае перехода находки в муниципальную собственность эта обязанность по возмещению необходимых расходов возлагается на муниципальное образование.

Кроме того, у нашедшего чаще всего возникает право потребовать от управомоченного лица выплаты вознаграждения за находку в размере до 20% стоимости вещи (если найденная вещь представляет ценность только для управомоченного лица, размер вознаграждения определяется по соглашению с ним). Право на вознаграждение не возникает, если нашедший вещь пытался ее утаить или не заявил о находке (а это как раз тот случай, когда нашедшему изначально было известно управомоченное лицо и, соответственно, необходимость заявлять о находке в милицию или в орган местного самоуправления отсутствовала).

6. Приобретение права собственности на безнадзорных животных (ст. ст. 230 - 232 ГК РФ).

Под безнадзорными животными Гражданский кодекс понимает только домашних животных (безнадзорный или пригульный скот и другие животные, включая собак, кошек, попугаев и т.п.).

Безнадзорные животные являются частным случаем находки.

Общие предпосылки приобретения права собственности на безнадзорных животных такие же, как и в случае с находкой: заявление в милицию или в орган местного самоуправления - необнаружение собственника - истечение шестимесячного срока. Однако существует большое количество специальных норм, обусловленных спецификой животных как объекта гражданских прав.

Особенностями приобретения права собственности на безнадзорных животных по сравнению с правилами о находке являются следующие.

Первая. Лицо, задержавшее животных, обязано заявить об обнаруженных животных в милицию или в орган местного самоуправления не позднее трех дней с момента задержания.

Вторая. Право собственности на животных приобретается лицом, у которого животные в течение шестимесячного срока находились на содержании и в пользовании (а это не обязательно лицо, обнаружившее животных). Соответственно, право муниципальной собственности на животных возникает в случае отказа лица, у которого они находились на содержании и в пользовании.

Третья. Лицо, задержавшее животных, и лицо, которому они переданы на содержание и в пользование, отвечают за гибель и порчу животных при наличии вины в любой форме.

Четвертая. В случае возврата домашних животных собственнику он возмещает расходы, связанные с содержанием животных, с зачетом выгод, извлеченных от пользования ими.

Пятая. Возможность возврата животных прежнему собственнику. В случае явки прежнего собственника животных после перехода их в собственность другого лица прежний собственник вправе потребовать их возврата при наличии обстоятельств, свидетельствующих о сохранении к нему привязанности со стороны этих животных или о жестоком либо ином ненадлежащем обращении с ними нового собственника. Условия возврата определяются по соглашению с новым собственником, а при недостижении соглашения - судом. Тем самым, по сути, происходит принудительный выкуп животных.

Большим своеобразием отличаются известные еще римскому праву основания приобретения права собственности на пчелиный рой (причиной тому - невозможность идентификации пчел и их "естественная подвижность"). Действующее гражданское законодательство не содержит специальных норм на этот счет. В качестве ориентира правового регулирования в этой сфере можно привести следующую традиционную схему.

Из истории цивилистики: Пчелы принадлежат собственнику улья, и он вправе преследовать их и на чужой земле. - Пчелиный рой, вылетевший из улья, становится бесхозяйным, если собственник немедленно не приступил к преследованию его или прекратил преследование. - Бесхозяйные пчелы становятся собственностью того, кто поймает их и поместит в свой улей. - Собственник вправе запрещать ловлю бесхозяйных пчел на своей земле (Проект Гражданского уложения Российской империи).

7. Приобретение права собственности на клад (ст. 233 ГК РФ).

Клад - это зарытые в земле или сокрытые иным способом деньги или ценные предметы, собственник которых не может быть установлен либо в силу закона утратил на них право.

Отличие клада от находки:

- кладом признаются только ценные предметы;

- кладом признаются только намеренно сокрытые ценности;

- презюмируется, что клад изначально не имеет собственника (О.С. Иоффе).

Субъектами, приобретающими право собственности на клад, являются следующие.

Собственник земельного участка или иного имущества, где был сокрыт клад (например, здания, в стене которого замурованы ценности) - по общему правилу.

Собственник земельного участка или иного имущества, где был сокрыт клад, а также лицо, непосредственно обнаружившее клад. В этом случае возникает общая долевая собственность на клад в равных долях, если соглашением сособственников не установлено иное.

Государство, если клад содержит вещи, относящиеся к памятникам истории или культуры. В этом случае лица, которые приобрели бы право собственности на клад, будь в нем обычные ценности, имеют право на получение вознаграждения в размере пятидесяти процентов стоимости клада.

Лицо, непосредственно обнаружившее клад, не приобретает права собственности на клад (и не имеет права на вознаграждение), если:

- раскопки и поиски ценностей производились без согласия собственника имущества, где был сокрыт клад;

- проведение раскопок и поиска, направленных на обнаружение клада, входило в круг трудовых или служебных обязанностей лица.

§ 7. Возникновение права собственности

при добросовестном приобретении имущества

от неуправомоченного отчуждателя

Неуправомоченный отчуждатель и приобретатель от него

вещи. Основания приобретения права собственности на вещь,

полученную от неуправомоченного отчуждателя. Условия

приобретения права собственности на деньги или ценные

бумаги на предъявителя.

1. Данное основание возникновения права собственности прямо названо в законе только в отношении недвижимости (ч. 2 п. 2 ст. 223 ГК в редакции, действующей с 1 января 2005 г.). В отношении движимых вещей указанное основание косвенно выводится из содержания ст. 302 ГК.

Неуправомоченный отчуждатель - это лицо, не являющееся собственником (или не имеющее право на отчуждение вещи), но тем не менее заключившее сделку, предполагающую перенесение права собственности на чужую вещь. Соответственно, появляется фигура приобретателя вещи от неуправомоченного отчуждателя. Возникает ли у него (приобретателя) право собственности на приобретенную вещь?

Согласно принципу римского права "никто не может передать прав больше, чем имеет сам" на приобретателя не может перейти право собственности на вещь, приобретенную от неуправомоченного отчуждателя. Однако средневековая юридическая практика европейских народов разработала систему исключений из этого принципа, отдающую предпочтение интересам добросовестного приобретателя вещи перед интересами ее собственника.

Из истории цивилистики: Последовательное проведение римского принципа создавало бы общую неуверенность оборота: покупщик никогда не мог быть уверен в том, что он стал собственником, что завтра не явится некоторое другое лицо, которое докажет свое право собственности на вещь и отберет ее себе (И.А. Покровский).

Обоснованием этой практики послужила разработанная позднее теория видимости права, смысл которой усматривается в укреплении доверия к гражданскому обороту.

2. Общее основание приобретения права собственности на вещь, приобретенную у неуправомоченного отчуждателя. Право собственности возникает у приобретателя только при одновременном наличии следующих условий (сложного юридического состава):

а) приобретатель является добросовестным (подробнее о добросовестности в этом значении см. главу 22 настоящего учебника);

б) вещь приобретена возмездно;

в) вещь выбыла из владения собственника по его воле.

Таким образом, право собственности у приобретателя может не возникнуть как по объективным причинам (например, вещь была похищена у собственника), так и по субъективным (например, приобретатель знал, что отчуждатель является не собственником, а только арендатором вещи, не уполномоченным на ее отчуждение).

3. Условия приобретения права собственности на деньги или ценные бумаги на предъявителя, приобретенные у неуправомоченного отчуждателя (усеченный юридический состав):

- приобретатель является добросовестным;

- деньги или бумаги приобретены возмездно.

§ 8. Приобретение права собственности

по давности владения

Понятие приобретательной давности. Давностный владелец.

Условия приобретения права собственности "по давности".

Исчисление срока приобретательной давности. Момент

приобретения права собственности по давности владения.

Проблема давностного недобросовестного владения.

1. Учитывая специальные основания приобретения права собственности на движимые бесхозяйные вещи (см. § 6 настоящей главы), а также случаи непосредственного возникновения права собственности при приобретении вещи от неуправомоченного отчуждателя (см. § 7 настоящей главы), сфера применения приобретательной давности весьма ограничена. В современном праве она чаще всего касается случаев, когда отсутствует какой-либо элемент сложного юридического состава, порождающего право собственности при приобретении вещи от неуправомоченного отчуждателя (например, если приобретение было безвозмездным).

Таким образом, право собственности в силу приобретательной давности может быть приобретено:

- как на бесхозяйное имущество (если оно недвижимое), не имеющее собственника,

- так и на имущество (если оно движимое), принадлежащее на праве собственности другому лицу.

Общее ограничение для приобретательной давности: если лицо не имеет права на приобретение в собственность какого-либо имущества, то это означает и невозможность приобретения права собственности на такое имущество по давности владения.

2. Право собственности в силу приобретательной давности приобретается давностным владельцем. Давностный владелец - это фактический владелец имущества, не являющийся его собственником, но владеющий имуществом как своим собственным.

Из истории цивилистики: Владелец признается владеющим вещью как своею собственною, поскольку не будет доказано, что он владеет ею за другое лицо или по договору с последним (Б.Б. Черепахин).

Таким образом, давностный владелец - это всегда владелец незаконный (беститульный). Смысл приобретательной давности именно в том, чтобы превратить фактическое владение в право собственности.

Судебная практика: Нормы о приобретательной давности не подлежат применению в случаях, когда владение имуществом в течение длительного времени осуществлялось на основании договорных обязательств (аренды, хранения, безвозмездного пользования и т.п.) или имущество было закреплено за его владельцем на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (Постановление Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

3. Приобретательная давность - это срок (15 лет для недвижимого и 5 лет для движимого имущества), с истечением которого у давностного владельца возникает право собственности, если владение одновременно было:

1) добросовестным,

2) открытым,

3) непрерывным.

Добросовестность владения означает, что владелец не знает и не должен знать о том, что у имущества есть собственник (или - что часто означает то же самое - не знает и не должен знать, что у него самого право собственности не возникло).

Открытость владения означает, что владелец должен обладать имуществом без утайки. Без открытого владения не могут быть гарантированы законные права и интересы собственника.

Судебная практика: Не возникает право государственной собственности по давности владения на так называемые перемещенные культурные ценности в течение того времени, пока они хранились в закрытых фондах музеев (Постановление КС РФ от 20.07.1999 N 12-П).

В то же время демонстрации своего владения третьим лицам не требуется.

Непрерывность владения означает, что лишение фактического владения в течение срока приобретательной давности исключает возможность приобретения права собственности. В то же время давностный владелец имеет право на защиту своего владения (п. 2 ст. 234 ГК), поэтому если требование о восстановлении владения будет удовлетворено судом, течение срока приобретательной давности должно считаться непрерывным. Подробнее о защите давностного владения см. главу "Защита права собственности и других вещных прав" настоящего учебника.

4. Исчисление срока приобретательной давности.

Если право собственности по давности владения приобретается на бесхозяйное имущество, не имеющее собственника, то срок приобретательной давности начинает течь с момента завладения этим имуществом.

Если право собственности по давности владения приобретается на имущество, имеющее собственника, то срок приобретательной давности начинает течь с момента завладения этим имуществом, но не ранее истечения общего срока исковой давности. Данное правило установлено в связи с тем, что в течение срока исковой давности может быть удовлетворено требование собственника (иного титульного владельца) об истребовании вещи от давностного владельца (ст. ст. 301, 305 ГК РФ).

Правопреемство в сроке приобретательной давности. Давностный владелец может присоединить ко времени своего владения все время, в течение которого имуществом владел его правопредшественник.

5. Момент приобретения права собственности по давности владения. На недвижимое имущество право собственности возникает с момента государственной регистрации права в ЕГРП. Поскольку регистрирующий орган не обладает необходимой компетенцией для установления того, были ли соблюдены все условия возникновения права собственности, давностный владелец вправе обратиться в суд с заявлением о признании за ним права собственности на недвижимость. Решение суда об удовлетворении этого заявления является для регистрирующего органа основанием для внесения в ЕГРП записи о праве собственности.

Судебная практика: Постановление Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав".

Процессуальное законодательство предусматривает "установление факта владения и пользования недвижимым имуществом как своим собственным" по заявлению давностного владельца. Установление судом данного юридического факта не подменяет собой признания права собственности, а служит лишь надежным доказательством наличия владения по давности и признания за давностным владельцем права на защиту своего владения.

На движимые вещи право собственности у давностного владельца возникает по факту истечения срока приобретательной давности. Если в этом есть необходимость, для движимых вещей могут применяться правила о признании права собственности и об установлении юридических фактов по аналогии с правилами для недвижимости.

Проблема давностного недобросовестного владения

По укоренившемуся мнению, добросовестность давностного владельца должна иметь место в течение всего срока приобретательной давности. Недобросовестный владелец - это тот, который знает или должен знать о том, что у имущества, приобретаемого им в собственность по давности владения, есть собственник. В российском законодательстве прямо не предусмотрена возможность приобретения права собственности по давности недобросовестным владельцем. Это может породить ситуацию, когда судьба имущества так и останется неопределенной.

Рассмотрим пример. Суд признает сделку, по которой имущество было передано владельцу, недействительной, но отказывает собственнику в реституции (возврате вещи) в связи с пропуском исковой давности. Право собственности у владельца по недействительной сделке возникнуть не может, но задавненная вещь находится в его фактическом владении на законных основаниях. Может ли владелец приобрести право собственности по давности владения? С формальной точки зрения не может, поскольку владелец сделался недобросовестным - он узнал, что собственником вещи он не является; он узнал, что право собственности на вещь продолжает сохраняться за отчуждателем. Это тем более парадоксально, что при отчуждении такого имущества у добросовестного приобретателя есть шанс сразу же приобрести на него право собственности (см. § 7 настоящей главы).

Такой проблемы не существует, если право (германское, например) допускает приобретение права собственности по давности даже для недобросовестного владельца (за исключением владения, добытого преступным путем). В этом случае просто увеличивается срок приобретательной давности.

Авторитетное мнение: В российской юридической литературе предлагается считать, что даже владение, начавшееся как недобросовестное, становится добросовестным после истечения срока исковой давности по требованию собственника о возврате вещи (а тем более после отказа суда в удовлетворении иска об ее истребовании) (А.В. Коновалов).

§ 9. Приобретение права собственности

на самовольную постройку

Понятие и признаки самовольной постройки. Условия

приобретения права собственности на самовольную постройку.

Признание права собственности на самовольную постройку в

судебном порядке. Признание права собственности на

самовольную постройку во внесудебном порядке ("дачная

амнистия"). Правовой режим самовольной постройки до

момента возникновения права собственности на нее.

1. Понятие самовольной постройки. Самовольная постройка - это жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке с нарушением установленного порядка.

Признаками самовольной постройки (каждый из признаков является самостоятельным и достаточным для того, чтобы признать постройку самовольной) являются следующие.

1. Создание постройки на земельном участке, не отведенном для строительства в установленном порядке (ст. ст. 30 - 32 Земельного кодекса РФ). При этом недостаточно наличия прав на земельный участок, необходимо, чтобы он был предоставлен (предназначен) именно для строительства определенного объекта недвижимости.

2. Отсутствие необходимых разрешительных документов для строительства (например, строительство в границах охранных зон объектов системы газоснабжения в пределах установленных минимальных расстояний производится только по согласованию с организацией - собственником системы газоснабжения).

3. Создание объекта с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил (предусмотренных, в частности, Градостроительным кодексом РФ, Земельным кодексом РФ, Федеральным законом "Об архитектурной деятельности в РФ").

Создание самовольной постройки рассматривается как нарушение норм публичного права.

Поэтому в качестве общего правила самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет.

2. Условия приобретения права собственности на самовольную постройку.

Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности как на вновь созданную недвижимую вещь. Признание права собственности на самовольную постройку как на бесхозяйную недвижимость или по давности владения также исключается.

Право собственности на самовольную постройку возникает в виде исключения и только при наличии специального юридического состава, предусмотренного в п. 3 ст. 222 ГК РФ.

Субъектом права собственности на самовольную постройку может быть признано только лицо, у которого есть определенное вещное право на земельный участок, на котором воздвигнута постройка.

3. Признание права собственности на самовольную постройку в судебном порядке.

В суд предъявляется иск о признании права собственности на самовольную постройку.

Истец: обладатель одного из следующих вещных прав на земельный участок, на котором воздвигнута самовольная постройка:

а) право собственности;

б) право пожизненного наследуемого владения;

в) право постоянного (бессрочного) пользования.

Перечень прав на земельный участок является закрытым.

Ответчик: лицо, которое воздвигло самовольную постройку.

Условие признания права собственности на самовольную постройку: истец должен доказать, что сохранение постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц и не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Расчеты между собственником и лицом, создавшим самовольную постройку: в случае удовлетворения иска о признании права собственности на самовольную постройку, лицо, за которым признано право собственности на постройку, возмещает осуществившему ее лицу расходы на постройку в размере, определенном судом.

Вопрос о том, возможно ли в судебном порядке признание права собственности на самовольную постройку за лицом, создавшим ее на своем земельном участке, является дискуссионным. Судебная практика отрицательно относится к такой возможности.

4. Признание права собственности на самовольную постройку во внесудебном порядке ("дачная амнистия").

Существуют немногочисленные случаи упрощенного оформления права собственности на самовольные постройки для граждан. Так, если, например, самовольной постройкой является жилой дом, расположенный на земельном участке, предназначенном для ведения дачного хозяйства или садоводства, право собственности на такой дом признается за титульным владельцем в административном порядке по факту наличия дома на земельном участке. Такой льготный порядок действует до 1 января 2010 года.

5. Правовой режим самовольной постройки до момента возникновения права собственности на нее.

Лицо, осуществившее самовольную постройку, не вправе распоряжаться постройкой (продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки). Такие сделки являются ничтожными. В то же время как совокупность материалов самовольная постройка является имуществом, принадлежащим лицу, осуществившему самовольную постройку. Поэтому снос самовольной постройки должен осуществляться в судебном порядке.

§ 10. Приобретение права собственности

на основании сделки по отчуждению имущества

Условия и правомерность сделки. Момент перехода права

собственности на движимые вещи по договору. Формы

традиции (передачи вещи). Момент перехода права

собственности на движимые вещи по односторонним сделкам.

Момент перехода права собственности на недвижимость,

приобретенную по сделке. Приобретение права собственности

на недвижимость членом потребительского кооператива.

1. Сделка по отчуждению имущества - это, как правило, договор (купли-продажи, мены, дарения и др.), по которому имущество, имеющее собственника, переходит от отчуждателя к приобретателю.

Договор по отчуждению имущества является основанием перехода права собственности.

Право собственности у приобретателя по договору возникает только в том случае, если договор-сделка является действительным (то есть существует законное основание приобретения права собственности). Но одного только заключенного договора еще недостаточно для перехода права собственности от отчуждателя к приобретателю - необходимы, кроме того, специальные юридические факты (распорядительные действия отчуждателя или акт государственной регистрации).

2. Момент перехода права собственности на движимые вещи по договору (ст. ст. 223, 224 ГК РФ).

Российский законодатель в качестве общего правила придерживается системы традиции (traditio (лат.) - передача). Таким образом, если иное не установлено законом или договором, право собственности у приобретателя движимой вещи по договору возникает с момента ее передачи. При этом момент возникновения права собственности в результате передачи вещи может не совпадать с моментом поступления вещи во владение собственника.

Под передачей понимается несколько следующих разновидностей распорядительных действий отчуждателя.

Во-первых, прежде всего, передача - это вручение вещи приобретателю. В результате вручения к приобретателю переходит фактическое владение вещью. Таким образом, момент возникновения права собственности на вещь и перехода владения вещью для приобретателя совпадают.

Во-вторых, передачей признается сдача вещи перевозчику для отправки приобретателю или сдача вещи в организацию связи для пересылки приобретателю (но только если по договору вещь отчуждена без обязательства доставки). Право собственности у приобретателя возникает в момент сдачи вещи перевозчику или в организацию связи, но во владение ему вещь поступит позднее, когда перевозчик или организация связи выполнит свои обязательства по доставке вещи. Если же по условиям договора вещь отчуждена с обязательством доставки, то передачей вещи будет считаться ее вручение приобретателю перевозчиком или организацией связи.

В-третьих, к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее. Связь права собственности с владением становится еще призрачнее: получение вещи в обладание может вообще не входить в намерения приобретателя. Приобретатель может распорядиться вещью (перенести право собственности на нее), передав товарораспорядительный документ на нее новому приобретателю.

В-четвертых, символическая передача (например, вручение ключей от автомобиля) либо передача правоустанавливающих документов (например, кассового чека, подтверждающего покупку телевизора). Напрямую законодатель предусматривает эту разновидность передачи только для случаев приобретения права собственности по договору дарения (ч. 2 п. 1 ст. 574 ГК). Очевидно, для других договорных моделей символическая передача либо передача правоустанавливающих документов также может быть предусмотрена как момент перехода права собственности, но только в том случае, если стороны прямо оговорили это в договоре.

В-пятых, фиктивная передача. В римском праве это именовалось traditio brevi manu (лат.) - "передача короткой рукой". Если к моменту заключения договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента.

В каких случаях право собственности у приобретателя по договору возникает не с момента передачи вещи? Анализ законодательства показывает, что право собственности может оставаться на некоторое время у отчуждателя вещи, несмотря на ее передачу приобретателю (см., например, ст. 491 ГК РФ). В то же время в современном российском праве не предусмотрена так называемая система соглашения (другое название - "консенсуальная система"), при которой приобретатель вещи становится ее собственником не с момента передачи, а с момента заключения договора. Таким образом, надо признать, что право собственности у приобретателя движимой вещи по договору возникает с момента ее передачи (какова бы ни была разновидность этой передачи) или позднее передачи, но ни в коем случае не до передачи.

В связи с тем, что передача вещи и момент возникновения права собственности на нее могут не совпадать, особую важность приобретает момент, когда на приобретателя переходят риски собственника. В соответствии с общим правилом ст. 211 ГК, "риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором".

Примером установленного законом исключения из общего правила служат нормы ст. 459 ГК: по наиболее распространенному основанию перехода права собственности - по договору купли-продажи - риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя (приобретателя) с момента, когда продавец (отчуждатель) считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю (если иное не установлено договором).

3. Момент перехода права собственности на движимые вещи по односторонним сделкам.

Иногда у отчуждателя возникает обязанность передать вещь в собственность приобретателю на основании односторонней сделки (например, выдача организатором лотереи вещи лицу, предъявившему выигрышный билет). Законодатель специально не определяет момент, когда у приобретателя вещи возникает право собственности в таких случаях, но нет сомнения, что по аналогии должны применяться правила, определяющие этот момент в договорных отношениях.

4. Момент перехода права собственности на недвижимость, приобретенную по сделке.

В соответствии с правилом ч. 1 п. 2 ст. 223 ГК в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации; иное может быть установлено законом, но не договором.

Для недвижимости государственная регистрация перехода права собственности означает регистрацию в ЕГРП. В то же время законодательство предусматривает и передачу отчуждателем недвижимого имущества приобретателю (см., например, ст. 556 ГК). По своей сути передача недвижимости является символической, а фактически означает, например, вселение приобретателя в отчуждаемую квартиру. Каково значение акта передачи для недвижимости? На момент перехода права собственности передача не влияет.

Однако на практике иногда возникает ситуация с "двойной продажей", когда собственник заключает два договора отчуждения недвижимости с разными приобретателями, при этом один из приобретателей получает недвижимость в фактическое владение, а другой регистрирует на нее свое право собственности. Возникает ситуация, когда фактический владелец не является собственником, но имущество находится у него на законном основании и не может быть у него отобрано (В.В. Витрянский). Соответственно, у невладеющего приобретателя, зарегистрировавшего свое право собственности на недвижимость, существует только "голое право". Но и фактический владелец лишен возможности оспорить зарегистрированное право собственности другого приобретателя.

Такая ситуация явно ненормальна и вызвана тем, что система государственной регистрации прав на недвижимое имущество вообще не должна предусматривать такого юридического факта возникновения права собственности, как передача владения (Е.Ю. Петров). Пока что судебная практика предлагает только один выход из сложившейся ситуации: если приобретатель, зарегистрировавший свое право собственности на недвижимость, предъявляет к приобретателю, получившему владение недвижимостью по договору, иск об истребовании имущества, и в удовлетворении иска будет отказано в связи с тем, что фактический владелец является добросовестным приобретателем (ст. 302 ГК), то такое решение суда является основанием для регистрации перехода права собственности к приобретателю-владельцу. (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

5. Приобретение права собственности на недвижимость членом потребительского кооператива (п. 4 ст. 218 ГК РФ).

В исключение из общего правила член жилищного, жилищно-строительного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива приобретает право собственности на недвижимость (квартиру, дачу, гараж, иное помещение), предоставленную ему кооперативом, с момента полного внесения своего паевого взноса за эту недвижимость. Таким образом, речь идет о ситуации, когда право собственности от кооператива переходит к члену кооператива - фактическому владельцу (следовательно, передачи недвижимости не требуется).

До момента возникновения права собственности на недвижимость по данному основанию объектом гражданского оборота являются паенакопления; для лиц, имеющих право на паенакопления (например, для наследников), действуют те же правила приобретения права собственности на недвижимость, что и для членов кооператива.

Каково значение государственной регистрации права собственности в случае, когда закон устанавливает, что права на недвижимость возникают не с момента этой регистрации? Считается, что государственная регистрация права собственности в этом случае носит не правоустанавливающий, а только правоподтверждающий характер. Но необходимо учитывать, что собственник недвижимости, не зарегистрировавший свое право собственности, лишен возможности совершать сделки со своей недвижимостью. Соответственно, такой собственник несет риск того, что лицо, зарегистрированное в ЕГРП, будет в глазах добросовестных приобретателей лицом, управомоченным на распоряжение недвижимостью.

§ 11. Иные производные способы

приобретения права собственности

Наследование и приобретение права собственности на

имущество в порядке наследования. Приобретение права

собственности на имущество в результате реорганизации

юридических лиц. Приобретение права собственности на

имущество в результате приватизации. Сущность и формы

приватизации. Приватизация жилья.

1. Приобретение права собственности на имущество в порядке наследования.

Наследование - это переход имущества умершего (наследодателя) к другим лицам (наследникам) в порядке универсального правопреемства. Наследственному праву посвящен раздел V ГК РФ.

Для возникновения права собственности у наследника необходимо принятие им наследства, которое, разумеется, возможно только после смерти наследодателя. В случае принятия наследства право собственности у наследника на имущество наследодателя возникает "задним числом" - с момента смерти наследодателя. Это касается и момента возникновения права собственности на недвижимость, входящую в состав наследства, что является еще одним исключением из общего правила; таким образом, государственная регистрация права в данном случае носит правоподтверждающий характер (см. п. 5 § 10 настоящей главы).

Можно ли говорить о том, что наследование имущества осуществляется всегда по воле наследодателя? Наследование осуществляется по закону и по завещанию. Завещание - это сделка и, соответственно, волевое действие (законодатель иногда прямо говорит о "последней воле" наследодателя, выраженной в завещании - см. ст. ст. 1117, 1129 ГК РФ).

Из истории цивилистики: Но и при отсутствии завещания нормы закона как бы восполняют волю, которую относительно судьбы имущества на случай смерти мог выразить и тем не менее не выразил наследодатель (О.С. Иоффе).

Таким образом, и при отсутствии завещания наследники приобретают право собственности на имущество умершего в соответствии с его волей: "пусть будет такой порядок, который предусмотрен законом".

2. Приобретение права собственности на имущество в результате реорганизации юридических лиц.

Реорганизации юридических лиц посвящены ст. ст. 57 - 60 ГК РФ. Правоустанавливающими документами для приобретения права собственности на имущество в результате реорганизации являются передаточный акт или разделительный баланс.

Моментом возникновения права собственности является государственная регистрация лиц, созданных в процессе реорганизации, и (или) прекращение деятельности лиц, участвовавших в реорганизации. Государственная регистрация права собственности на недвижимое имущество в этом случае опять носит правоподтверждающий характер (см. п. 5 § 10 настоящей главы).

3. Приобретение права собственности на имущество в результате приватизации.

В широком значении приватизация - это переход имущества из публичной собственности в частную. Однако различают общегражданские способы приобретения частным лицом права собственности на имущество, принадлежащее публичным образованиям, и способы, установленные специальным законодательством (собственно приватизация).

В общегражданском порядке трансформация публичной собственности в частную возможна в порядке заключения обычных сделок, когда, например, продукция унитарного предприятия (а продукция, как и все имущество предприятия, принадлежит соответствующему публичному образованию) отчуждается частным лицам. Возможен переход имущества из публичной в частную собственность и в случае обращения взыскания на это имущество, например, при банкротстве унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения.

Отличительной особенностью собственно приватизации является порядок принятия публичным собственником решения об отчуждении имущества и способы перехода имущества из публичной собственности в частную.

Поэтому собственно приватизацией именуется такая передача имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, в собственность граждан и юридических лиц, которая осуществляется в соответствии с порядком, установленным в специальных законах.

В настоящее время основным актом, регулирующим основания и порядок приватизации, является Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", в ст. 13 которого перечисляются способы приватизации. Инициатива приватизации исходит от публичного образования. Главный принцип приватизации - публичность отчуждения имущества. По общему правилу цена на отчуждаемое имущество формируется в результате торгов. Поэтому в основном продажа государственного или муниципального имущества осуществляется на аукционе или конкурсе.

Особыми способами приватизации являются преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество и внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ. В обмен на имущество, переданное в частную собственность акционерных обществ, публичное образование получает в свою собственность акции данного акционерного общества. Очень часто преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество выступает промежуточной стадией приватизации, поскольку среди самостоятельных способов приватизации названы продажа принадлежащих публичному образованию акций на специализированном аукционе или через организатора торговли на рынке ценных бумаг.

Следует иметь в виду, что основная волна приватизации прошла в России в середине 1990-х гг. в соответствии с действовавшим тогда законодательством, принятым еще до вступления в силу ГК. В основном приватизация осуществлялась посредством отчуждения в частную собственность акций акционерных обществ, созданных на базе государственных предприятий. Подавляющее большинство российских акционерных обществ в реальном секторе экономики - "детище приватизации". Эти акционерные общества становились собственниками лишь того государственного (муниципального) имущества, которое включалось в их уставные капиталы в соответствии с планом приватизации. Соответственно, правоустанавливающими документами, подтверждающими право собственности акционерных обществ, созданных в ходе приватизации в 1990-х гг., являются приватизационные документы: это обязательно план приватизации конкретного предприятия и, при необходимости, акт оценки стоимости предприятия и справка - расшифровка к плану приватизации.

Приватизация жилья. Особый порядок действует в отношении приватизации государственного и муниципального жилищных фондов, то есть перехода жилых помещений в частную собственность. В настоящее время основным актом, регулирующим основания и порядок приватизации жилья, является Закон РФ от 4 июля 1991 г. N 1541-1 "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации". Инициатива приватизации жилья исходит от граждан - нанимателей помещений и членов их семей. Система определения цены на торгах не применяется. До 1 марта 2010 г. приватизация жилья является бесплатной.

Литература

Иоффе О.С. Советское гражданское право // Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004.

Иоффе О.С. Советское гражданское право (курс лекций). Правоотношения, связанные с продуктами творческой деятельности. Семейное право. Наследственное право. Л.: Изд-во Ленинградского университета, 1965.

Коновалов А.В. Владение и владельческая защита в гражданском праве. 2-е изд. СПб., 2002.

Коновалов А.В. О добросовестности давностного владения // Труды по гражданскому праву. К 75-летию Ю.К. Толстого / Под ред. А.А. Иванова. М.: ТК Велби; Проспект.

Маттеи У., Суханов Е. Основные положения права собственности. М.: Юристъ, 1999.

Мурзин Д.В., Петров Е.Ю. Проблемы вещного права в судебно-арбитражной практике (по материалам заседания Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа) // Вестник Федерального арбитражного суда Уральского округа. 2007. N 3.

Петражицкий Л.И. Права добросовестного владельца на доходы с точек зрения догмы и политики гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002.

Победоносцев К.П. Курс гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002. Ч. 1: Вотчинные права.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). Гл. XI - XIII. М.: Статут, 1998.

Право собственности в СССР / Под ред. Ю.К. Толстого, В.Ф. Яковлева. М., 1989.

Черепахин Б.Б. Юридическая природа и обоснование приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя // Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001.

Щербаков Н.Б. Институт самовольной постройки сквозь призму правоприменения (отдельные вопросы) // Вестник гражданского права. 2007. N 2.

Рекомендации Научно-консультативного Совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа от 23 - 24 мая 2007 г. 2007. N 1 // СПС "КонсультантПлюс".

Глава 17. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Основания прекращения права собственности.

Соотношение с основаниями приобретения права собственности

Понятие оснований прекращения права собственности

и их виды в зависимости от возникновения

права собственности у других лиц.

Основания прекращения права собственности - это юридические факты, с которыми закон связывает утрату конкретным субъектом права собственности на имущество (ст. 235 ГК).

Очень часто прекращение права собственности одного лица на определенное имущество означает одновременное возникновение права собственности на это имущество у другого лица. Однако так происходит не всегда.

В связи с этим следует различать следующие случаи, когда прекращение права собственности на имущество собственника:

- не влечет возникновения права собственности у других лиц на это имущество (§ 2 настоящей главы);

- может повлечь возникновение права собственности у других лиц на это имущество (§ 3 настоящей главы);

- влечет возникновение права собственности на это имущество у других лиц (§ 4 - 12 настоящей главы).

§ 2. Прекращение права собственности

без перехода его к другим лицам

Физическая гибель имущества как единственное основание

прекращения права собственности без перехода его к другим

лицам. Момент прекращения права собственности. Физическая

и юридическая гибель имущества.

1. Прекращение права собственности без перехода его к другим лицам - это случай физической гибели (уничтожения) имущества. Вещи могут быть уничтожены в процессе их использования по назначению (потребляемые вещи, например, продукты питания или топливо). Любые вещи могут быть уничтожены по воле собственника (когда он разрушает свое имущество) или помимо воли собственника. В последнем случае вещи уничтожаются или в результате действий третьих лиц (как правомерных, так и неправомерных), или в результате стихийных бедствий. Переработка вещи также означает прекращение права собственности на исходную вещь (материалы), новое право собственности возникает уже на новую (переработанную) вещь (см. гл. 16 настоящего учебника).

2. Момент прекращения права собственности - физическая гибель вещи.

3. От физической гибели вещи следует отличать гибель юридическую, при которой возникает новое право собственности. Классический пример - юридическая гибель денег при их использовании в расчетах, в результате чего фактически происходит все же переход права собственности.

В современном праве возможны случаи юридической гибели недвижимости. Так, разделение объекта недвижимого имущества (например, здания - по этажам), в результате которого в ЕГРП внесены записи о правах на объекты, созданные в результате такого разделения, означает юридическую гибель объекта, существовавшего до разделения. Право собственности возникает на новые объекты недвижимости (возможно даже, что у тех же лиц, которым принадлежал на праве собственности объект до разделения). Но виндицировать, например, здание, существовавшее до разделения, уже невозможно.

§ 3. Прекращение права собственности, которое может

повлечь возникновение права собственности у других лиц

Понятие и содержание основания прекращения права

собственности. Понятие отказа от права собственности.

Отказ от права собственности на недвижимую вещь.

Момент прекращения права собственности.

1. Основанием прекращения права собственности, которое может повлечь возникновение такого права у других лиц, является отказ от права собственности (ст. 236 ГК РФ).

Гражданин или юридическое лицо может отказаться от права собственности на принадлежащее ему имущество. Отказ совершается путем юридических действий (объявление об отказе) либо путем фактических действий, определенно свидетельствующих об устранении собственника от владения, пользования и распоряжения имуществом без намерения сохранить какие-либо права на это имущество (например, вынос вещи в места сбора мусора).

Считается, что отказ от зарегистрированного права собственности на недвижимость возможен только путем формализованного объявления об отказе - через подачу собственником в органы, осуществляющие государственную регистрацию прав, заявления об отказе от права собственности.

Правовой акт: Положение о принятии на учет бесхозяйных недвижимых вещей, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 17 сентября 2003 г. N 580.

При отказе от права собственности вещь становится бесхозяйной и, соответственно, другие лица могут приобрести на нее право собственности (см. п. 4 § 6 гл. 16 настоящего учебника). Однако совсем не обязательно у такой вещи появятся новые собственники, а если и появятся, то не в момент отказа прежнего собственника от своего права.

2. В соответствии с п. 2 ст. 9 ГК РФ (общая норма) и ч. 2 ст. 236 ГК РФ (специальная норма), отказ от права собственности еще не влечет прекращения права собственности. В связи с этим моментом прекращения права собственности на вещь у лица, отказавшегося от своего права, является момент приобретения права собственности на эту вещь у лица, приобретшего на нее право собственности (или момент физической гибели вещи, если другие лица не приобрели права собственности).

§ 4. Прекращение права собственности, которое влечет

возникновение права собственности у других лиц.

Общие положения

Понятие и исчерпывающий перечень оснований

прекращения права собственности.

1. Это самая многочисленная группа оснований прекращения права собственности. Общим является то, что момент прекращения права собственности на имущество совпадает с моментом возникновения права собственности у других лиц, к которым переходит имущество. В эту группу входят все рассмотренные в предыдущей главе случаи первоначального возникновения права собственности (если, конечно, право собственности возникает на имущество, имевшее до этого собственника) и все рассмотренные в предыдущей главе случаи производного возникновения права собственности по воле прежнего собственника.

2. Кроме того, есть случаи принудительного изъятия у собственника имущества (то есть помимо его воли), которые образуют следующий закрытый перечень.

1) Обращение взыскания на имущество собственника по его обязательствам (ст. 237 ГК РФ).

2) Отчуждение имущества собственника, которое не может ему принадлежать в силу закона (ст. 238 ГК РФ).

3) Принудительное изъятие с целью выкупа у собственника:

- бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240 ГК РФ);

- домашних животных при ненадлежащем обращении с ними (ст. 241 ГК РФ);

- бесхозяйственно содержимого жилого помещения (ст. 293 ГК РФ);

- земельного участка по решению суда (ст. ст. 282, 284 - 286 ГК РФ);

- недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится (ст. 239 ГК РФ).

4) Прекращение права собственности на недвижимость или права собственности на земельный участок при прекращении права пользования земельным участком (п. 2 ст. 272 ГК РФ).

5) Утрата собственником права на долю в общем имуществе в связи с выплатой компенсации (п. 5 ст. 252 ГК РФ).

6) Реквизиция имущества собственника (ст. 242 ГК РФ).

7) Национализация имущества, находящегося в частной собственности (ч. 3 п. 2 ст. 235 ГК РФ).

8) Конфискация имущества собственника (ст. 243 ГК РФ).

9) Прекращение права собственности на контрафактные материальные носители и на оборудование, используемое или предназначенное для совершения нарушения исключительных прав (п. п. 4 и 5 ст. 1252 ГК РФ).

В большинстве случаев происходит возмездное принудительное изъятие имущества у собственника. Безвозмездно имущество изымается только в трех случаях (первый и два последних пункта приведенного перечня).

Необходимо учитывать, что данные основания прекращения права собственности у одного лица являются одновременно и производными способами приобретения права собственности для других лиц, к которым переходит имущество прежнего собственника (но есть и исключения, когда изъятое имущество подлежит уничтожению). Законодатель делает акцент на основаниях прекращения права собственности, поскольку четкое установление случаев, когда допускается принудительное изъятие у собственника имущества, является гарантией принципа неприкосновенности собственности (ст. 1 ГК РФ).

3. Основания принудительного изъятия у собственника имущества одновременно являются производными способами приобретения права собственности помимо воли прежнего собственника (см. п. 2 § 1 гл. 16 настоящего учебника).

§ 5. Обращение взыскания на имущество собственника

по его обязательствам

Понятие обращения взыскания на имущество. Судебный и

внесудебный порядок обращения взыскания.

1. По общему правилу собственник отвечает по своим долгам всем своим имуществом. В процессуальном праве обращение взыскания на имущество - это мера принудительного исполнения обязательства должника по требованию его кредитора на основании исполнительных документов. Принудительное исполнение применяется в случае, если должник не исполняет свое обязательство добровольно, поэтому и обращение взыскания на имущество - это лишение должника имущества помимо его воли.

Суть обращения взыскания на имущество заключается в том, что имущество в любом случае изымается у собственника, а затем либо непосредственно передается кредитору, либо реализуется для передачи кредитору вырученных денежных сумм.

При передаче кредитору изъятого имущества (например, в случае отобрания у должника индивидуально-определенной вещи, которую он должен по договору передать в собственность кредитору, - см. ст. 398 ГК РФ) право собственности переходит к кредитору. При реализации изъятого имущества собственниками становятся лица, приобретшие реализуемое имущество.

2. Существует судебный и внесудебный порядок обращения взыскания на имущество. Внесудебный порядок может быть предусмотрен соглашением между должником и кредитором (например, соглашением залогодателя и залогодержателя о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога).

По общему правилу обращение взыскания на имущество собственника производится во исполнение решения суда на основании исполнительного листа. Внесудебное обращение взыскания на имущество собственника производится на основании других исполнительных документов, например, по исполнительным надписям нотариусов (гл. XVI Основ законодательства РФ о нотариате). В обоих этих случаях порядок обращения взыскания регламентируется Федеральным законом от 02 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", а обращение взыскания на имущество производится службой судебных приставов.

Если внесудебный порядок обращения взыскания предусмотрен соглашением должника и кредитора, то возможны случаи добровольного исполнения должником этого соглашения (например, передача заложенной вещи залогодержателю для ее реализации) или отказ должника от исполнения соглашения. Только при отказе должника от исполнения соглашения производится принудительное изъятие у него имущества, то есть обращается взыскание на это имущество.

§ 6. Отчуждение имущества собственника,

которое не может ему принадлежать в силу закона

Основания приобретения имущества, подлежащего отчуждению.

Процедура прекращения права собственности.

1. Существует имущество, которое может принадлежать только определенным категориям лиц, - это вещи, изъятые из оборота, и вещи, ограниченно оборотоспособные (см. ч. 2 п. 2 ст. 129 ГК РФ). Случайным лицам такое имущество принадлежать не может, но может оказаться в их собственности по законным основаниям. Соответственно, встает вопрос о необходимости прекращения права собственности на имущество, которое не может принадлежать собственнику в силу закона.

Законными основаниями, по которым такое имущество может оказаться в собственности случайных лиц, фактически являются только:

- наследование имущества;

- правопреемство при реорганизации (для юридических лиц);

- изменение правового режима вещи (например, переход ее в разряд вещей, изъятых из оборота);

- изменение правового статуса собственника (например, прекращение у лица права владеть ограниченно оборотоспособной вещью).

Иные основания права собственности вообще не порождают (например, сделки по отчуждению ограниченно оборотоспособных вещей ненадлежащему приобретателю будут ничтожны).

Если в собственности лица по законным основаниям окажется вещь, на приобретение которой необходимо особое разрешение, собственник обязан получить такое разрешение. Если в выдаче разрешения отказано, считается, что имущество не может принадлежать данному собственнику в силу закона.

2. Процедура прекращения права собственности на имущество, которое не может принадлежать собственнику в силу закона, следующая.

Первое. У собственника возникает обязанность передать имущество по сделке любому лицу, которому имущество может принадлежать в силу закона. Если сделка возмездная, цена определяется соглашением сторон. Срок, предоставляемый собственнику для добровольного отчуждения - один год с момента возникновения права собственности на имущество (если законом не установлен иной срок).

Второе. При неисполнении обязанности добровольного отчуждения определенный государственный орган или орган местного самоуправления (в зависимости от характера и назначения имущества) подает в суд заявление о прекращении права собственности лица, которому имущество не может принадлежать, одним из двух способов:

- или посредством принудительной продажи имущества,

- или посредством передачи имущества в государственную или муниципальную собственность.

Третье. В случае удовлетворения судом заявленного требования производится обращение взыскания на имущество с последующей его реализацией или передачей в публичную собственность. Бывшему собственнику возмещается стоимость имущества:

- по цене реализации (за вычетом затрат на реализацию) в случае принудительной продажи;

- по цене, определенной решением суда в случае передачи имущества в публичную собственность.

§ 7. Принудительное изъятие имущества

с целью его выкупа у собственника

Виды имущества, которое может быть принудительно

изъято. Понятие выкупа. Способы выкупа. Определение

размера возмещаемой стоимости изъятого имущества. Выкуп

бесхозяйственно содержимых культурных ценностей. Выкуп

домашних животных при ненадлежащем обращении с ними.

Выкуп бесхозяйственно содержимого жилого помещения.

Выкуп земельного участка по решению суда. Выкуп

недвижимого имущества в связи с изъятием земельного

участка, на котором оно находится.

1. Рассматриваемое основание прекращения права собственности (и одновременно способ приобретения права собственности другим лицом) включает в себя принудительное возмездное изъятие (выкуп):

а) бесхозяйственно содержимых культурных ценностей;

б) домашних животных при ненадлежащем обращении с ними;

в) бесхозяйственно содержимого жилого помещения;

г) земельного участка по решению суда и

д) недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится.

Принудительное изъятие имущества с целью его выкупа осуществляется только по решению суда по требованию лиц, указанных в законе (истцов).

Выкуп в данном случае - это возмездное отчуждение изъятого у собственника имущества на основании договора.

Выкуп может осуществляться на основании договора купли-продажи, сторонами которого являются собственник имущества (продавец) и истец (покупатель). Заключение данного договора является обязательным для собственника (ст. 445 ГК РФ). Таким образом, перед нами случай, когда истец желает не просто прекращения права собственности у другого лица, но требует передать себе право собственности на изъятое имущество.

Второй способ выкупа - на основании договора, заключенного в результате проведения публичных торгов (ст. 447 ГК РФ). В этом случае истец не претендует на переход имущества в свою собственность - собственником становится лицо, выигравшее торги.

При выкупе бывшему собственнику всегда возмещается стоимость имущества. При этом также различают две ситуации:

- если выкуп осуществляется по договору купли-продажи, то размер возмещения собственнику определяется соглашением сторон о цене имущества (суд устанавливает цену выкупа только в случае спора сторон);

- если отчуждение изъятого имущества осуществляется на торгах, то собственнику передается сумма, вырученная от продажи имущества за вычетом расходов на исполнение судебного решения (в том числе расходов на проведение торгов).

2. Выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей.

Вещи, подлежащие принудительному изъятию у собственника: особо ценные и (одновременно) охраняемые государством культурные ценности. Критерии отнесения вещей к таким ценностям устанавливаются в соответствии с законом.

Правовой акт: К числу важнейших законов в данной сфере могут быть отнесены: Федеральный закон от 25 июня 2002 г. N 73-Ф3 "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (но в соответствии со ст. 3 данного Закона к объектам культурного наследия относятся только "объекты недвижимого имущества со связанными с ними произведениями живописи, скульптуры, декоративно-прикладного искусства, объектами науки и техники и иными предметами материальной культуры") и

Федеральный закон от 26 мая 1996 г. N 54-ФЗ "О музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации".

Основания принудительного изъятия: собственник бесхозяйственно содержит культурные ценности, что грозит утратой ими своего значения.

Истец - уполномоченный государственный орган.

Способы отчуждения изъятых ценностей:

или (1) выкуп государством,

или (2) продажа с публичных торгов (по выбору истца).

3. Выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними.

Вещи, подлежащие принудительному изъятию у собственника: домашние животные.

Основания принудительного изъятия: собственник обращается с животными в явном противоречии с установленными на основании закона правилами и принятыми в обществе нормами гуманного отношения (прежде всего это - жестокое обращение).

Истец - любое лицо.

Способ отчуждения изъятых животных: выкуп их истцом (и только им).

4. Выкуп бесхозяйственно содержимого жилого помещения.

Имущество, подлежащее принудительному изъятию у собственника: жилое помещение, то есть жилой дом (часть жилого дома), квартира (часть квартиры, комната).

Правовой акт: Жилищный кодекс РФ (ст. 16).

Основания принудительного изъятия: бесхозяйственное содержание собственником жилого помещения (то есть использование помещения не по назначению, либо систематическое нарушение прав и интересов соседей, либо обращение с помещением, ведущее к разрушению жилья).

Предварительное условие для обращения в суд: неисполнение собственником предупреждения органа местного самоуправления о необходимости устранить бесхозяйственное содержание жилого помещения.

Истец - орган местного самоуправления.

Способ отчуждения изъятого жилого помещения: продажа жилого помещения на публичных торгах.

5. Выкуп земельного участка по решению суда.

Принудительное изъятие земельного участка с целью выкупа возможно в двух случаях:

- выкупа земельного участка для государственных или муниципальных нужд по решению суда (ст. 282 ГК РФ);

- выкупа земельного участка ввиду его ненадлежащего использования по решению суда (ст. ст. 284 - 286 ГК РФ).

Общим для обоих случаев является то, что обращение в суд возможно только после отказа собственника произвести добровольное отчуждение земельного участка (то есть этот отказ является предварительным условием для обращения в суд).

Истцом, требующим выкупа земельного участка для государственных или муниципальных нужд, является публичное образование (в зависимости от того, для чьих нужд изымается земельный участок); способом отчуждения является выкуп земельного участка истцом.

Истцом, требующим выкупа земельного участка ввиду его ненадлежащего использования (а это как неиспользование участка в соответствии с его целевым назначением, так и использование участка с нарушением законодательства), является уполномоченный орган государственной власти или местного самоуправления; способом отчуждения является продажа земельного участка с публичных торгов.

6. Выкуп недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится.

На земельном участке, который изымается для государственных или муниципальных нужд либо ввиду его ненадлежащего использования, могут находиться здания, сооружения или другое недвижимое имущество. Право собственности на эту недвижимость может принадлежать как собственнику изымаемого земельного участка, так и другому лицу.

Прекращение права собственности на недвижимое имущество, находящееся на изымаемом земельном участке, возможно, если недвижимое имущество препятствует использованию земельного участка в целях, для которых он изымается. Только в этом случае лицо, изымающее земельный участок, может потребовать и выкупа недвижимости, находящейся на нем. После отказа собственника произвести добровольное отчуждение недвижимости возможно обращение в суд с требованием принудительного изъятия недвижимости в целях ее выкупа.

Истцами являются те же лица, что вправе требовать выкупа земельного участка, на котором расположена недвижимость (см. п. 5 настоящего параграфа). Если недвижимость находится на участке, выкупаемом для государственных или муниципальных нужд, то способом отчуждения является ее выкуп истцом. Если недвижимость находится на участке, выкупаемом ввиду его ненадлежащего использования, то способом отчуждения является ее продажа с публичных торгов.

§ 8. Прекращение права собственности на недвижимость

или права собственности на земельный участок

при прекращении права пользования земельным участком

Конфликт интересов собственника земельного участка и

собственника строения на этом земельном участке.

Юридические способы решения конфликта.

1. Существует общее правило разрешения конфликта между интересами собственника недвижимости, расположенной на чужом земельном участке, и интересами собственника этого земельного участка.

Право собственности на недвижимость (здания, строения и т.п.), находящуюся на земельном участке, не может существовать без каких-либо прав на земельный участок, занимаемый недвижимостью. По российскому законодательству у собственника недвижимости может быть как право собственности, так и право временного пользования земельным участком (например, по договору аренды). После прекращения права пользования земельным участком (например, при истечении срока действия договора аренды) возникает неопределенность в правах на недвижимость, находящуюся на земельном участке. Собственник недвижимости и собственник земельного участка должны прийти к соглашению о правах на недвижимость.

При отсутствии или недостижении такого соглашения вопрос рассматривается судом по иску собственника недвижимости или собственника земельного участка, на котором находится недвижимость. Решение суда может явиться предпосылкой принудительного прекращения права собственности как на недвижимость, так и на земельный участок.

2. Варианты решения вопроса о правах на недвижимость, возведенную на чужом земельном участке, при прекращении права пользования этим земельным участком.

Первый. Общее правило: право собственности на недвижимость прекращается в связи с ее сносом по требованию собственника земельного участка. Это будет прекращение права собственности в связи с физической гибелью вещи помимо воли собственника (см. § 2 настоящей главы).

Исключением из общего правила являются случаи невозможности сноса недвижимости. Это случаи, когда:

- снос недвижимости запрещен в соответствии с законодательством (если недвижимостью являются жилые дома, памятники истории и культуры и т.п.);

- снос недвижимости не подлежит осуществлению ввиду явного превышения стоимости недвижимости по сравнению со стоимостью отведенной под него земли.

Второй. При невозможности сноса недвижимости суд может по требованию собственника земельного участка признать его право на приобретение в собственность недвижимости.

Третий. При невозможности сноса недвижимости суд может по требованию собственника недвижимости признать его право на приобретение в собственность земельного участка, на котором находится эта недвижимость.

Наконец, возможен и компромиссный вариант, не связанный с прекращением чьего-либо права собственности: при невозможности сноса недвижимости по требованию любой из сторон спора суд может установить условия пользования земельным участком собственником недвижимости на новый срок.

Таким образом, второй и третий варианты имеют целью прекращение права собственности одного лица с переходом этого права к другому лицу. Но суд признает только право на приобретение в собственность недвижимости или земельного участка. Таким образом, законодатель конструирует модель выкупа имущества, осуществляемого на основании договора купли-продажи, покупателем в котором является истец.

§ 9. Утрата собственником права на долю в общем имуществе

в связи с выплатой компенсации

Особенности принудительной выплаты компенсации.

Данное основание прекращения права собственности относится только к имуществу, находящемуся в общей долевой собственности, и касается только случаев раздела общего имущества или выдела доли из общего имущества. Иногда раздел имущества или выдел доли из него невозможен - тогда допускается выплата компенсации вместо выдела доли.

Принудительная выплата компенсации собственнику вместо выдела доли в натуре допускается по решению суда при наличии одновременно следующих условий:

- доля собственника незначительна;

- доля не может быть реально выделена;

- собственник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества.

По своей сути выплата компенсации вместо выдела доли в натуре является выкупом имущества по договору купли-продажи. Специфика данного выкупа заключается в определении момента, когда собственник утрачивает право на долю в общем имуществе - им является момент получения собственником компенсации (подробнее см. главу "Общая собственность" настоящего учебника).

§ 10. Реквизиция имущества собственника

Понятие реквизиции. Внесудебный порядок реквизиции.

Возмездность реквизиции. Момент прекращения права

собственности. Отличие реквизиции от выкупа.

1. Реквизиция - это произведенное в интересах общества принудительное возмездное изъятие имущества в государственную собственность при чрезвычайных обстоятельствах во внесудебном порядке.

Чрезвычайные обстоятельства, служащие основанием для реквизиции: стихийные бедствия, аварии, эпидемии, эпизоотии и др. При прекращении действия чрезвычайных обстоятельств лицо, имущество которого реквизировано, вправе требовать возврата ему сохранившегося имущества, но только в судебном порядке. Необходимо учитывать, что это требование не является способом защиты права собственности. Истец уже не является собственником реквизированного имущества.

Внесудебный порядок, по которому проводится реквизиция, означает, что имущество изымается по решению уполномоченных государственных органов. Следовательно, основанием прекращения права собственности является акт государственного органа (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Изъятие имущества производится в порядке и на условиях, которые установлены законом (в настоящее время общий закон о реквизиции отсутствует), но сам акт государственного органа о реквизиции является ненормативным, поскольку рассчитан на однократное изъятие конкретного имущества у конкретного лица. Осуществление реквизиции в интересах общества является оценочным критерием законности акта о реквизиции.

Возмездность реквизиции означает, что собственнику выплачивается стоимость изъятого имущества по оценке, произведенной государственным органом. Оценка, по которой собственнику возмещается стоимость реквизированного имущества, может быть оспорена им в суде.

Момент прекращения права собственности на реквизированное имущество - это момент возникновения права государственной собственности, то есть поступление имущества во владение управомоченных государством органов или лиц (ст. 125 ГК РФ). Реквизиция возможна в отношении имущества, находящегося как в частной собственности, так и в муниципальной. В рамках государственной собственности нельзя также исключить обращение по реквизиции в федеральную собственность имущества, находящегося в собственности субъекта РФ.

2. Отличия реквизиции от выкупа:

а) при реквизиции изъятие имущества у собственника происходит в административном, а не в судебном порядке;

б) при реквизиции имущество поступает исключительно в государственную собственность;

в) при реквизиции основанием перехода права собственности является акт государственного органа, а не договор;

г) при реквизиции оценка изымаемого имущества устанавливается в одностороннем порядке, а не по соглашению сторон.

§ 11. Национализация имущества,

находящегося в частной собственности

Понятие, законное основание, возмездность.

Национализация - обращение в государственную собственность имущества, находящегося в частной собственности, произведенное на основании закона с компенсацией собственнику стоимости этого имущества и возмещением других убытков.

Необходимо обратить внимание на то, что Гражданский кодекс предусматривает возможность национализации только на возмездных началах. Принципиальной возможностью национализации выступает наличие специального закона о национализации. Пока такого закона в России не принято.

Основным отличием национализации от реквизиции выступает то, что национализация не обусловлена чрезвычайными обстоятельствами.

Из истории цивилистики: Кроме того (но это не является стойким признаком), считается, что национализация осуществляется не в отношении конкретных лиц, а на обеспечение изъятия в собственность государства определенных видов имущества, в чьем бы обладании они ни находились (О.С. Иоффе).

§ 12. Конфискация имущества собственника

Понятие. Основания. Безвозмездность.

Судебный и административный порядок.

Конфискация - это безвозмездное изъятие имущества в собственность государства в виде санкции за совершение правонарушения.

Таким образом, конфискация как основание возникновения государственной собственности отличается от реквизиции и национализации тем, что носит только безвозмездный характер, а для собственника выступает мерой ответственности за его противоправные виновные действия.

Конфискация производится только в случаях, предусмотренных законом.

Правовой акт: Как санкция за гражданское правонарушение конфискация предусмотрена ст. ст. 169, 179 ГК РФ. В уголовном праве России конфискация имущества регулируется главой 15.1 Уголовного кодекса РФ и рассматривается в качестве наказания за совершение определенных преступлений. В качестве наказания за административное правонарушение конфискация предусмотрена ст. 3.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

По общему правилу конфискация производится по решению суда (и этот порядок действует в отношении гражданских правонарушений, преступлений и административных проступков). Однако в случаях, предусмотренных законом, конфискация может быть произведена и в административном порядке.

§ 13. Прекращение права собственности

на контрафактные материальные носители

и на оборудование, используемое или предназначенное

для совершения нарушения исключительных прав

Понятие контрафактных материальных носителей. Судебный

порядок. Безвозмездность изъятия. Отсутствие перехода

права собственности ввиду гибели (уничтожения) имущества.

Контрафактные материальные носители - это материальные носители, в которых выражен результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации и использование которых приводит к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство.

Контрафактные носители по решению суда подлежат безвозмездному изъятию из оборота и уничтожению (если иные последствия не предусмотрены Гражданским кодексом).

Кроме того, по решению суда подлежат безвозмездному изъятию из оборота и уничтожению (если законом не предусмотрено их обращение в доход РФ) оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации.

Отличительной чертой принудительного изъятия указанного имущества является то, что прекращение права собственности на контрафактные носители и оборудование происходит по общему правилу без перехода права собственности на них, поскольку право собственности прекращается в связи с физической гибелью вещи помимо воли собственника (см. § 2 настоящей главы).

Литература

Иоффе О.С. Советское гражданское право / Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). Гл. XI - XIII. М.: Статут, 1998.

Рекомендации Научно-консультативного Совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа от 23 - 24 мая 2007 г. 2007. N 1 // СПС "КонсультантПлюс".

Глава 18. ПРАВО ЧАСТНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Общие положения о праве частной собственности

Понятие. Право частной собственности и право публичной

собственности. Право частной собственности в объективном

и субъективном смысле. Виды права частной собственности.

1. Право частной собственности - воплощение абсолютного права собственности вообще. Правомочия собственника - владение, пользование и распоряжение изначально и до настоящего времени раскрываются наиболее полно в частной собственности граждан. И одно из важнейших достижений современного Гражданского кодекса - возвращение частной собственности - собственности граждан и юридических лиц.

Как отмечалось в главе 15 настоящего учебника, право собственности облекается в две формы:

а) право частной собственности и

б) право публичной собственности.

К праву частной собственности отнесены право собственности граждан и право собственности юридических лиц.

К праву публичной собственности относятся право собственности Российской Федерации, ее субъектов и муниципальные образований.

2. Следует отметить, что право собственности в принципе - это право частной собственности (С.С. Алексеев). Деление права собственности на частное и публичное обусловлено, во-первых, отечественными цивилистическими традициями и, во-вторых, необходимостью и неизбежностью известного противостояния частной и публичной собственности.

Из истории цивилистики: Признавая в принципе право собственности полной властью над вещью, государство в то же время резервирует для себя право налагать на нее те или иные ограничения, какие оно найдет необходимым, вплоть до полной экспроприации в интересах общего блага (И.А. Покровский).

Противопоставление права частной и права публичной собственности - это противопоставление частного и публичного в гражданском праве в целом. Поэтому, строго говоря, право частной собственности и право публичной собственности противопоставляться не должны. Более того, взаимодействие и взаимопроникновение этих основных форм права собственности обеспечивают наиболее гармоничное экономическое состояние любого общества, тогда как "крен в любую сторону" чреват опасностью для гражданского законодательства в целом.

3. Праву собственности граждан и юридических лиц непосредственно посвящена только одна статья Гражданского кодекса - ст. 213. Эта норма носит принципиальный характер, провозглашая два главных для права частной собственности положения:

а) в собственности граждан и юридических лиц может находиться любое имущество и

б) количество и стоимость этого имущества не ограничиваются.

Но эта же норма "резервирует" возможность закона ограничить право собственности граждан и юридических лиц как в части какого-либо имущества, так в части его количества и стоимости. В частности, ограничивают право собственности следующие законы.

Правовой акт: Федеральный закон "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Федеральный закон "Об использовании атомной энергии".

Федеральный закон "О континентальном шельфе Российской Федерации".

Водный кодекс Российской Федерации.

Федеральный закон "О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации".

Судебная практика: Земельные участки, на которых расположены объекты археологического наследия и историко-культурного значения, используются строго в соответствии с их целевым назначением и ограничиваются в обороте и согласно абзацу 2 ч. 2 ст. 27 Земельного кодекса РФ такие земельные участки не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами (Определение ВС РФ от 31.01.2007 N 91-Г06-10).

4. Принято рассматривать право частной собственности (как и право собственности вообще):

- в объективном и

- в субъективном смысле.

Право частной собственности в объективном смысле - это совокупность (институт) юридических норм, регулирующих приобретение, осуществление и прекращение этого права. Указанные нормы содержатся в Конституции РФ, Гражданском кодексе, иных федеральных законах.

Право частной собственности в субъективном смысле - это содержание субъективного права, правомочия его обладателя по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом. Именно в праве частной собственности правомочия его обладателя максимально полны и органичны, поскольку в конечном счете и господство над вещью, и физическое обладание вещью, и потребление полезных свойств вещи реализуются в связи "человек - вещь".

5. Классификация видов права частной собственности, как принято в науке гражданского права и для иных классификаций, может быть произведена по нескольким критериям (основаниям). В частности:

- по способам приобретения (получение имущества в порядке наследования, в результате сделок, заработная плата и т.д.);

- по субъектам (граждане, юридические лица);

- по отдельным видам объектов (право собственности на земельный участок, на жилое помещение, на ценные бумаги и т.д.);

- по оборотоспособности объектов (право собственности на ограниченно оборотоспособные объекты, право собственности на полностью оборотоспособные объекты) и т.д.

§ 2. Право частной собственности граждан

Понятие и общие особенности права частной собственности

граждан. Особенности приобретения. Особенности субъекта,

объекта, содержания.

1. Право частной собственности граждан наиболее полно выражает право собственности вообще. Основные положения о праве собственности, его приобретении и прекращении за некоторыми изъятиями относятся в первую очередь к праву частной собственности граждан.

Судебная практика: Будучи одной из основ конституционного строя Российской Федерации, право частной собственности, как следует из статьи 18 Конституции Российской Федерации, наряду с другими непосредственно действующими правами и свободами человека и гражданина определяет смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечивается правосудием. Исходя из этого статья 35 Конституции Российской Федерации предписывает, что право частной собственности охраняется законом (часть 1); каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими (часть 2); никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда; принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения (часть 3) (Постановление КС РФ от 16.07.2008 N 9-П).

Возвращенное гражданам в начале 90-х годов прошлого века право частной собственности тем не менее характеризуется некоторыми чертами, присущими только для данного вида права частной собственности. Эти специфические черты права частной собственности граждан группируются по следующим основаниям:

а) по особенностям возникновения (приобретения);

б) по особенностям объекта;

в) по особенностям содержания;

г) по особенностям субъекта.

2. Граждане, как и другие субъекты гражданского права, приобретают право собственности преимущественно по общим основаниям (см. главу 16):

- приобретение права собственности на вновь созданную вещь;

- приобретение права собственности на плоды, продукцию, доходы;

- обращение в собственность общедоступных для сбора вещей;

- приобретение права собственности на основании сделки по отчуждению имущества;

- приобретение права собственности на имущество в порядке наследования и др.

Особенности приобретения гражданами права частной собственности обусловливаются спецификой этих субъектов и заключаются в особых, неизвестных юридическим лицам и публичным образованиям, основаниях возникновения права. В частности, к таким основаниям относятся следующие:

а) приобретение гражданами права собственности на деньги, получаемые ими из иных, не гражданско-правовых источников - заработная плата по трудовому договору, всякого рода социальные выплаты (пенсии, пособия и т.д.), алименты и ряд других;

б) приобретение права собственности по гражданско-правовым основаниям, присущим исключительно гражданам - возмещение вреда здоровью и жизни, вознаграждение по договорам авторского заказа, выплаты авторам на основании права следования и т.д.;

в) по общему правилу приобретение гражданином права собственности на недвижимость (квартиру, дачу, гараж, иное помещение), предоставленную ему кооперативом, - с момента полного внесения своего паевого взноса за эту недвижимость (п. 4 ст. 218 ГК РФ);

г) приобретение имущества на праве совместной собственности относится, как правило, к физическим лицам (совместная собственность супругов, членов крестьянского (фермерского) хозяйства).

Перечисленные особенности возникновения права частной собственности граждан наиболее показательно отражают специфику этого вещного права, хотя и не преобладают над иными (общими с юридическими лицами) основаниями его приобретения: совершение сделок, наследование, получение дивидендов и прибыли, создание вещи и т.д.

Российская цивилистическая доктрина и действующее законодательство не допускают возникновения (ни первоначального, ни производного) права собственности на тело человека и его части. Сделки с тканями и органами человеческого организма запрещаются и преследуются законом, в том числе уголовным. Тем не менее гражданско-правовые аспекты в отношениях по поводу органов и тканей человека достаточно настойчиво дают о себе знать. Органы и ткани человека - это не только сердце, печень, почки, но и кровь, волосы и другие "восполняемые" организмом ткани, которые уже фактически участвуют в отношениях между субъектами, а в некоторых случаях становятся предметом "возмездных сделок". Например, волосы. Правовые исследования этой сферы общественных отношений (под условным названием биоэтическое право) еще робки и несистемны.

3. Конституция и Гражданский кодекс провозглашают не только верховенство частной собственности, но и основополагающий принцип - объектами частной собственности может быть любое имущество, прямо не запрещенное законом. По общему правилу к объектам права собственности граждан относятся вещи (в том числе деньги и ценные бумаги). Теория и практика допускают в качестве объектов права собственности граждан не только телесные, но и бестелесные вещи (бездокументарные ценные бумаги, энергию и т.д.).

Законодательство содержит указания на ряд объектов, которые не могут быть объектами права частной собственности либо имеют ряд ограничений для граждан. В частности, не допускаются к праву собственности граждан участки недр. Ограничены в пользовании находящиеся в праве собственности граждан земельные участки определенной категории и т.д. Особое недвижимое имущество в виде предприятия как имущественного комплекса обусловливает необходимость предпринимательского статуса гражданина-собственника.

В Гражданском кодексе, в литературе право частной собственности подразделяется по особенностям (правовому режиму) объекта. По этому критерию кроме права собственности граждан "вообще" выделяют:

- право собственности граждан на земельные участки;

- право собственности граждан на жилые помещения;

- право граждан на предприятие как имущественный комплекс и т.д.

4. Содержание права частной собственности граждан - это правомочия собственника (владение, пользование и распоряжение). Главная особенность содержания права собственности граждан - по общему правилу все правомочия собственника гражданин осуществляет собственными действиями. В отличие от этого осуществление правомочий собственника юридическим лицом или публичным лицом происходит через соответствующие коллегиальные или единоличные органы последних. Впрочем, и гражданин-собственник также может осуществлять пользование, владение и распоряжение своим имуществом не собственными действиями, а через законных или договорных представителей.

Закон содержит известные ограничения правомочий собственника, в том числе и собственника-гражданина. В частности, пользование определенными вещами в многоквартирном доме может быть ограничено временем пользования (например, запретом пользования источником громкого звука, повышенной вибрации и т.д. в ночное время).

5. По особенностям субъектов права частной собственности граждан различаются:

а) собственно право собственности граждан и

б) право собственности граждан, имеющих статус индивидуального предпринимателя.

Как отмечалось в главе 5 настоящего учебника "Физические лица (граждане)", регистрация гражданина в качестве предпринимателя существенного, принципиального значения для гражданской правоспособности физического лица как субъекта гражданского права не имеет. Тем не менее статус участника предпринимательской деятельности позволяет гражданину правомерно иметь на праве собственности производственное оборудование, транспортные средства, предприятия как имущественный комплекс, доходы от "коммерческих" сделок (например, вознаграждение по договору коммерческой концессии, стороны которого - только предприниматели) и т.д.

§ 3. Право частной собственности юридических лиц

Понятие и сущность. Особенности приобретения.

Специфика субъектов, объектов и содержания права

собственности юридических лиц. Особенности прекращения

права собственности юридических лиц.

1. Юридические лица, как и все субъекты гражданского права, обладают имущественной обособленностью, что в экономическом обороте обеспечивает возможную ответственность перед контрагентами по договорам и другими лицами. Имущественная обособленность как сущностная черта юридического лица выражается в первую очередь в том, что по общему правилу юридические лица являются собственниками принадлежащего им имущества.

При создании юридического лица (см. главу 6 настоящего учебника) передаваемое этому лицу имущество переходит в собственность этого юридического лица.

Например, при создании общества с ограниченной ответственностью его учредители передали в уставный капитал имущество: деньги, ценные бумаги, недвижимость, оборудование, имущественные права и т.д. После государственной регистрации общества его учредители теряют право собственности на внесенное имущество, а общество становится его собственником. Участники общества взамен права собственности на переданное имущество приобретают соответствующую долю в уставном капитале (имущественное обязательственное право).

Из общего правила о том, что юридические лица - собственники принадлежащего им имущества, есть исключение: унитарным предприятиям и учреждениям имущество принадлежит не на праве собственности, а на ином вещном праве - праве хозяйственного ведения и оперативного управления. Право собственности на имущество унитарных предприятий и учреждений сохраняют учредители этих юридических лиц.

2. Общая отличительная особенность права собственности юридических лиц от права собственности граждан заключается в источниках регулирования приобретения, осуществления и прекращения этого субъективного права (право собственности в объективном смысле). Если право собственности граждан определяется исключительно законом, то право собственности юридических лиц регулируется не только законом, но и уставными документами. Уставные документы могут в пределах, допускаемых законодательством, определять не только характер и объем сделок по распоряжению имуществом, но и устанавливать общий размер имущества юридического лица (в частности, величину уставного капитала в хозяйственных обществах).

Следует отметить, что коммерческие организации, в обязательном порядке предусмотренные Гражданским кодексом, создаются иными субъектами гражданского права. Имущество коммерческих лиц первоначально формируется учредителями и впоследствии умножается в результате коммерческой деятельности. При ликвидации коммерческой организации остающееся имущество по общему правилу распределяется между участниками.

Иначе и сложнее ситуация с формированием, режимом и судьбой права собственности в некоммерческих организациях, создание которых регламентируется не только Гражданским кодексом, но и немалым числом иных федеральных законов.

Еще недавно российские юристы сетовали на необходимость приведения списка некоммерческих юридических лиц по Закону о некоммерческих организациях в соответствие со списком таких лиц, установленным ГК РФ. Недоумение вызывали некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации (ст. ст. 8 и 10 Закона о некоммерческих организациях). Теперь они заняты обсуждением специфики государственных корпораций, которая состоит в том, что их нельзя отнести ни к (государственным) учреждениям, ни к (коммерческим) корпорациям.

Государственная корпорация не имеет членства и учреждается Российской Федерацией (!) на основе ее имущественного взноса для социальных, управленческих и иных общественно полезных функций. Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерации, является ее собственностью. Хотя новая статья оставляет для государственной корпорации ту же, типичную для остальных некоммерческих организаций, целевую правоспособность, тем не менее основы правового положения государственной корпорации устанавливаются законом, предусматривающим создание каждой государственной корпорации отдельно.

При этом положения ФЗ "О некоммерческих организациях" применяются к государственным корпорациям, если иное не предусмотрено законом, в соответствии с которым создается данная государственная корпорация. Вывод красноречив. Закон, создающий новую государственную корпорацию, может противоречить основным положениям о некоммерческих организациях как в Законе о некоммерческих организациях, так и в ГК РФ соответственно. Более того, Закон о некоммерческих организациях не предусматривает ограничений относительно организационно-правовых форм, в которые может быть преобразована государственная корпорация. Данный вид некоммерческих организаций на настоящий момент является единственным среди всех некоммерческих юридических лиц (кроме учреждений), который может нести ответственность за своего учредителя - Российскую Федерацию (!), если это будет предусмотрено законом, в соответствии с которым создается данная государственная корпорация.

3. Иные особенности права собственности юридических лиц раскрываются спецификой субъектов, объектов и содержания.

Субъектами рассматриваемого права частной собственности являются юридические лица. Перечень и характер предусмотренных законодательством юридических лиц рассматривались в соответствующей главе учебника.

Как уже отмечалось, юридические лица - собственники принадлежащего им имущества - подразделяются на две большие группы:

коммерческие организации: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы и

некоммерческие организации: фонды, ассоциации и союзы, некоммерческие партнерства, потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации и др.

4. Объекты права частной собственности юридических лиц схожи с объектами права собственности граждан. Все юридические лица являются частными собственниками принадлежащего им имущества. В этом качестве они могут быть собственниками любого имущества, в том числе различных видов недвижимости, включая земельные участки, предприятия как имущественные комплексы (ст. 132 ГК РФ), а также иметь в собственности оборудование, транспортные средства и др.

Объектом права собственности юридических лиц не может быть только имущество, изъятое из оборота (полностью или частично), поскольку оно составляет объект исключительной собственности федерального государства. По действующему законодательству таким имуществом являются богатства континентального шельфа и морской экономической зоны, некоторые виды вооружений, памятников истории и культуры и т.п. Конституция провозгласила возможность иметь в частной собственности не только землю (земельные участки), но и другие природные ресурсы (п. 2 ст. 9, п. 2 ст. 36). Частными собственниками участков земли могут являться все коммерческие и некоммерческие организации, в том числе общественные объединения и профсоюзы. Однако действующее законодательство пока не предусматривает возможность иметь в частной собственности (некоммерческих организаций) участки недр.

Для некоммерческих организаций характерно смешение правового режима объектов вещных и иных (обязательственных) прав, что объясняется влиянием англо-американского права, особенно для трастовых структур, фондов и ассоциаций. В континентальной правовой системе режим вещей и режим прав четко различаются. Характерной особенностью объектов современного права собственности некоммерческих организаций является наличие таких специальных объектов, как нематериальные (культурные, информационные и т.д.). Пенсионный фонд, например, не вправе передавать третьим лицам сведения, относящиеся к информации о состоянии пенсионных счетов и производимых фондом выплатах негосударственных пенсий, за исключением требований следственных, судебных, налоговых органов и государственного уполномоченного органа в установленных законодательством РФ случаях.

Целевое назначение самой конструкции юридического лица влечет и известное целевое назначение имущества организации, принадлежащего ему на праве собственности. По общему правилу юридическое лицо имеет право собственности на имущество, соответствующее целям его деятельности: деньги и денежные средства, движимое и недвижимое имущество и пр.

Особенности права частной собственности юридических лиц на земельные участки и жилые помещения рассматриваются в соответствующих главах настоящего учебника.

5. Право частной собственности (в субъективном смысле) юридических лиц - это элемент их правоспособности, и характер правоспособности отражается в известной мере и на содержании субъективного права собственности. В связи с этим установленная законом и уставными документами правоспособность юридического лица, носящая, как правило, целевой характер, предопределяет особенности и объем содержания этого права. Наиболее строго целевое назначение имущества (а значит, и права собственности на него) выражено в деятельности некоммерческих организаций. В иных принципиальных свойствах содержание права частной собственности юридических лиц существенно не отличается от права собственности граждан.

По общему правилу юридические лица владеют, пользуются и распоряжаются принадлежащим им имуществом в соответствии с назначением этого имущества и целями деятельности. Уставными документами на юридическое лицо (индивидуальный или коллегиальный исполнительный орган) могут быть наложены дополнительные к существующим в законе ограничения. В юридическом быту наиболее часто встречается ограничение права исполнительного органа совершать сделки по отчуждению имущества какой-либо суммой (200000 руб., 500000 руб.).

В содержании права собственности юридических лиц некоммерческие организации в значительно большей степени (в отличие от коммерческих организаций) стеснены целевым назначением принадлежащего им имущества.

6. Определенные особенности права частной собственности юридических лиц обусловливает присущая этим субъектам возможность реорганизации. Присоединение, выделение, разделение и соединение юридических лиц - это не только формы их реорганизации, но и основания прекращения права собственности у одних лиц и приобретения ее другими лицами.

Важной особенностью права частной собственности юридических лиц является прекращение этого права при ликвидации юридического лица (без правопреемства).

7. Для права собственности некоммерческих организаций характерна особенность судьбы имущества при ликвидации юридического лица. В отличие от коммерческих организаций (переход имущества к участникам) в большинстве форм некоммерческих организаций (кроме некоммерческого партнерства) действует иное общее правило: при ликвидации некоммерческой организации принадлежавшее ей на праве собственности имущество направляется на цели, для достижения которых она создавалась, либо на благотворительные цели.

Литература

Алексеев С.С. Право собственности. Проблемы теории. М.: Норма, 2008.

Власова А.В. Структура субъективного гражданского права. Ярославль, 1998.

Генкин Д.М. Право собственности в СССР. М., 1961.

Грибанов В.П. К вопросу о понятии права собственности // Осуществление и защита гражданских прав (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2000.

Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998.

Маттеи У., Суханов Е. Основные положения права собственности. М.: Юристъ, 1999.

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). Гл. XI - XIII. М.: Статут, 1998.

Синайский В.А. Русское гражданское право (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002.

Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М.: Юридическая литература, 1991.

Толстой Ю.К. К учению о праве собственности // Правоведение. 1992. N 1.

Толстой Ю.К. Понятие права собственности // Проблемы гражданского и административного права. Л., 1962.

Хохлов С.А. Право собственности и другие вещные права // Вестник ВАС РФ. 1995. N 8.

Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Юристъ, 2006.

Глава 19. ПРАВО ПУБЛИЧНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

§ 1. Вводные положения о праве публичной собственности

Соотношение публичной и частной собственности.

Понятие и сущность приватизации. Понятие и черты права

публичной собственности. Объекты, субъекты и содержание

права публичной собственности.

1. Соотношение права частной и права публичной собственности по существу отражает соотношение частного - публичного в праве вообще. Периоды сокращения сферы частного права знаменовались уменьшением удельного веса частной собственности, вплоть до ее трансформации в "собственность личную", что по существу являлось для граждан возможностью владеть только минимумом имущества, как это имело место в социалистический отечественный период. И напротив, в период преобладания в правовой системе частного права над публичным решающей в экономике становится частная собственность. В новейшей истории России (конец 80-х - начало 90-х гг. прошлого века) главным экономическим, политическим и правовым ориентирами стали рыночная экономика и частная собственность. Механизмом замены всеобщей государственной собственности на подавляющий объем собственности частной был избран "шоковый" вариант - максимально быстрая приватизация государственного и муниципального имущества ("давайте начнем, а потом будем сомневаться...").

Приватизация (в широком смысле) - это переход имущества от публичного собственника к частному. В строго юридическом значении приватизация - это возмездные или безвозмездные сделки по передаче государственного и муниципального имущества в собственность граждан и негосударственных юридических лиц.

Приватизация как экономико-правовое явление известна с появлением самой государственности. Во все времена, во всех государствах имущество продавалось, даровалось, даже раздавалось частным лицам. История знает и обратный процесс экспроприации частного имущества в государственную собственность. Независимо от политического устройства государства его собственность - основа организации общества. Распоряжение собственностью государства (необязательно отчуждение) или, напротив, приобретение государством имущества - фундамент экономического базиса любого общества.

2. История покажет, является ли рынок единственной и конечной фазой организации экономики. В развитых странах свободная, рыночная, основанная на частной собственности экономика все более подвержена воздействию общих, публичных интересов, а значит, и государственному регулированию.

Особое мнение: ...Современная рыночная формация, где преобладает частная собственность как более эффективная, в экономике будущего сменится на иную -, социально- и природоориентированную. Стоимость товара будет определяться не затратами труда, в том числе человеческими ресурсами, а его дефицитностью и воздействием на среду обитания человека. Поэтому в сфере удовлетворения общественных потребностей будет преобладать плановый, а не рыночный характер, а значит - публичная собственность (Л.Л. Вегер).

Практически все наиболее крупные российские открытые акционерные общества (например, ОАО "Газпром") создавались на приватизированной материальной основе (здания, сооружения, оборудование и т.д.). Определенный "приватизационный оттенок" современных акционерных обществ можно наблюдать и до настоящего времени.

3. Изначальная, "предосновная" и фундаментальная черта публичной собственности - соединение в одном субъекте органа власти и собственника имущества. Этот дуализм публичного собственника необходим для обеспечения государственных, властных функций и интересов материальной основой их реализации. Уникальное для гражданского права, основанного на равенстве и свободе участников, "двойственное" существо публичного собственника выделяет его среди субъектов и выражает специфику публичной собственности.

На публичного собственника возлагается не только бремя содержания своего имущества, но и государственная защита права частной собственности.

Судебная практика: В соответствии с Конституцией Российской Федерации признание, соблюдение и защита права частной собственности, относящегося к основным правам, неотчуждаемым и принадлежащим человеку от рождения, составляют обязанность государства; при этом в Российской Федерации равным образом признаются и защищаются также иные формы собственности, в том числе публичная собственность - государственная и муниципальная (статья 2; статья 8, часть 2; статья 17, часть 2) (Постановление КС РФ от 16.07.2008 N 9-П).

4. С цивилистических позиций право публичной собственности является максимально полным вещным правом, поскольку распространяется на все объекты гражданского права, в том числе исключенные из свободного экономического оборота (недра, земли определенных категорий, все виды вооружений и т.д.). С другой стороны, публичная собственность включает в себя объекты, не интересные коммерсантам, заведомо убыточные, но социально необходимые (здравоохранение, общее образование, объекты оборонного комплекса и т.д.). Финансируемые публичным собственником из бюджетных источников, такие объекты практически не участвуют и не должны участвовать в экономическом обороте, но требуют от собственника гражданско-правовой осмотрительности и заботливости.

5. Субъектами публичной собственности являются:

а) Российская Федерация,

б) субъекты Российской Федерации и

в) муниципальные образования.

Все эти субъекты являются публичными собственниками. Общая направленность современного законодательства (далеко не только гражданского) свидетельствует о стремлении власти четко обособить все уровни собственности, повысить ответственность собственников за целевое и эффективное использование имущества.

Соответственно видам субъектов разделяется на виды и право публичной собственности:

а) право федеральной собственности,

б) право государственной собственности субъектов Российской Федерации и

в) право муниципальной собственности.

Право федеральной собственности и собственность субъекта РФ иногда вместе именуют правом государственной собственности.

6. Как уже отмечалось, объектом права публичной собственности является любое имущество, отвечающее признакам объекта: вещи, в том числе недвижимые, участки недр, деньги, ценные бумаги и пр. Основа и критерии современного отнесения тех или иных объектов к соответствующему виду собственности заложены в принципиальном правовом акте.

Правовой акт: Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. N 3020-1 "О разграничении государственной собственности в Российской Федерации на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность".

Упомянутый акт также определяет объекты исключительной федеральной собственности, в частности, объекты историко-культурного и природного наследия, федеральную казну, объекты оборонного назначения и т.д.

Среди объектов публичной собственности особое место занимает казна. Казна включает в свой состав все имущество соответствующего уровня собственника (федерального, государственного, муниципального) за исключением имущества, переданного в хозяйственное ведение и оперативное управление. Переданное унитарным предприятиям и учреждениям в хозяйственное ведение и оперативное управление имущество остается публичной собственностью, но в состав казны не включается.

7. Содержание права публичной собственности составляют правомочия публичного собственника: владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему имуществом.

§ 2. Приобретение и осуществление

права публичной собственности

Специальные основания приобретения права

публичной собственности. Особенности осуществления

права публичной собственности.

1. Основания приобретения права публичной собственности подразделяются на две большие группы:

а) общие и

б) специальные.

Общие основания приобретения права собственности носят универсальный характер и присущи всем видам собственности. Эти основания рассмотрены в главах 16 и 17 настоящего учебника. К общим основаниям, в частности, относятся: приобретение имущества по сделкам, наследование, изготовление и переработка вещи и т.д.

Специальные основания приобретения права публичной собственности характерны исключительно для данного вида собственности и отражают дуалистическое существо публичного собственника. К специальным основаниям приобретения права публичной собственности законодательство относит следующие.

Во-первых, приобретение публичной собственности вследствие принудительного изъятия и выкупа:

а) бесхозяйственно содержимых культурных ценностей;

б) домашних животных при ненадлежащем обращении с ними;

в) бесхозяйственно содержимого жилого помещения;

г) земельного участка по решению суда;

д) недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором оно находится.

Во-вторых, поступление в публичную собственность отчуждаемого имущества частного собственника, которое не может ему принадлежать в силу закона.

В-третьих, приобретение в государственную собственность клада, содержащего вещи - памятники истории и культуры.

В-четвертых, приобретение права муниципальной собственности на находку.

В-пятых, реквизиция имущества у частного собственника.

В-шестых, конфискация и национализация имущества, находящегося в частной собственности.

2. Осуществление права публичной собственности также имеет особенности, не характерные для осуществления права собственности частного. Особенности эти, в частности, заключаются в следующем.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования всегда осуществляют правомочия собственников не собственными действиями, а действиями специальные органов или уполномоченных лиц.

От имени Российской Федерации и ее субъектов правомочия публичного собственника отправляют надлежащие органы государственной власти. Принципиальное распределение функций публичного собственника между федеральными органами власти закреплено в специальном правовом акте.

Правовой акт: Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти".

Специальным актом соответствующего уровня определяется также круг и компетенция государственных органов, отправляющих правомочия публичного собственника от имени субъекта Российской Федерации.

Муниципальные образования действуют через муниципальные органы, определенные уставом муниципального образования.

3. Осуществление права публичной собственности возможно в двух формах:

а) непосредственное отправление правомочий пользования, владения и распоряжения государственным и муниципальным имуществом и

б) передача государственного или муниципального имущества в хозяйственное ведение или оперативное управление государственным или муниципальным унитарным предприятиям и учреждениям.

В первом случае публичное лицо непосредственно приобретает и распоряжается имуществом (в первую очередь - казной). Во втором - органы государственной и муниципальной власти осуществляют контроль за деятельностью унитарных предприятий и учреждений. Указанный контроль не является и не должен являться непосредственным управлением предприятиями и учреждениями. Основная функция публичного собственника - в сохранении и обеспечении рационального использования государственного и муниципального имущества.

Судебная практика: Ограничения на сдачу в аренду недвижимого имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, установлены непосредственно законом. При этом закон оставляет на усмотрение собственника имущества решение вопроса о возможности дачи согласия на заключение договора аренды, не определяя каких-либо условий, от которых зависит получение государственным или муниципальным предприятием испрашиваемого согласия (решение ВС РФ от 02.07.2008 N ГКПИ08-1399).

Литература

Андреев В.К. Право государственной собственности в России. М., 2004.

Анимица Е.Г., Дворядкина Е.Б., Санжанов О.И. Городская казна. Екатеринбург, 2001.

Брагинский М.И. Участие советского государства в гражданских правоотношениях. М., 1981.

Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. Москва - Ленинград, 1948.

Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М., 2001.

Глава 20. Общая собственность

§ 1. Понятие и виды общей собственности

Понятие права общей собственности. Субъектный состав

и способы возникновения. Виды общей собственности.

1. Согласно канонам современного гражданского права в отношении определенной вещи (имущества) может существовать только одно субъективное право собственности (право индивидуальной собственности).

В то же время в соответствии с п. 1 ст. 244 ГК имущество может находиться в собственности двух или нескольких лиц, и тогда это имущество принадлежит им на праве общей собственности. Противоречия здесь нет: просто с точки зрения правоотношения на стороне субъекта права собственности выступают несколько лиц (то есть наблюдается множественность лиц). Эти лица именуются участниками общей собственности или сособственниками. Отношения сособственников ко всем третьим лицам являются абсолютными, отношения сособственников между собой - относительными.

Таким образом, право общей собственности - это единое в отношении одного объекта право собственности, субъектом которого являются двое и более лиц (сособственники).

2. Субъектный состав сособственников законом не ограничивается (вполне реально представить имущество, находящееся в общей собственности у государства, физических и юридических лиц).

3. Способы возникновения права общей собственности:

Первый. Поступление в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу закона.

Пример: покупка автомобиля двумя братьями (то есть братья оба выступили на стороне покупателя, поскольку каждый из них внес часть покупной цены).

Второй. Установление общей собственности на делимое имущество в случаях, предусмотренных законом или договором.

Пример общей собственности, устанавливаемой в силу закона: получение двумя братьями 100 акций по наследству.

Пример общей собственности, установленной по договору - внесение двумя коммерческими организациями по 50 акций в общее имущество по договору о совместной деятельности.

Законом не запрещено установление общей собственности как на делимые, так и на неделимые вещи путем трансформации права индивидуальной собственности в общую по договору с собственником.

Пример: договор, по которому собственник автомобиля уступает 50% в праве своей собственности третьему лицу; в результате образуется общая собственность сторон этого договора на автомобиль.

4. Виды общей собственности:

а) с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) и

б) без определения таких долей (совместная собственность). Совместная собственность - явление исключительное, она образуется только в случаях, предусмотренных законом (то есть по договору установлена быть не может). Соглашением сособственников совместная собственность может быть трансформирована в долевую, но не наоборот.

Таким образом, по общему правилу общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество (п. 3 ст. 244 ГК РФ).

§ 2. Общая долевая собственность

Понятие доли и определение долей собственников. Содержание

права общей долевой собственности. Владение и пользование

общим имуществом. Распоряжение общим имуществом.

Распределение плодов, продукции и доходов от использования

общего имущества. Расходы по содержанию имущества.

1. Понятие доли.

Доля в праве долевой собственности - категория, выражаемая арифметически (например, 50% в праве собственности на наследственное имущество или 1/3 в праве собственности на квартиру). Объект общей собственности всегда является единым (неделимым). Таким образом, каждый сособственник при долевой собственности имеет долю в субъективном праве собственности на все общее имущество, но не право индивидуальной собственности на часть общего имущества.

Поясняющий пример: В общей долевой собственности трех лиц находится трехэтажное здание площадью 3000 кв. м; доли сособственников равные (то есть 73 в праве собственности на здание); каждый из сособственников (по соглашению между ними) пользуется одним этажом площадью 1000 кв. м. Предположим, третий этаж здания уничтожен. Теперь в качестве объекта права собственности осталось двухэтажное здание площадью 2000 кв. м., а доля каждого сособственника осталась, как и прежде, 73 в праве собственности на здание. А если бы в нашем примере существовали три объекта недвижимости - три этажа здания, и у каждого этажа был бы свой собственник, то гибель одного этажа прекратила бы право собственности одного конкретного лица и не повлияла бы на объем прав собственников двух других этажей.

Долю в праве нельзя понимать в том смысле, что право собственности разделилось ("субъективное право не может быть поделено на части: оно или есть или нет").

Авторитетное мнение: Поэтому с юридической точки зрения "доля в праве собственности - это объем прав и обязанностей каждого из сособственников (в отношении остальных) по владению, пользованию и распоряжению общей вещью" (Б.М. Гонгало, Т.И. Илларионова, В.А. Плетнев).

2. Определение долей сособственников.

По общему правилу доли сособственников считаются равными. Это означает, что в арифметическом выражении единица (100%) делится на число сособственников - таким образом, доля, например, каждого из двух сособственников будет равна 50%, доля каждого из шестнадцати сособственников будет равна 1/16. Приращение (уменьшение) общего имущества в этом случае не влечет изменения размера доли.

Отступление от принципа равенства долей происходит, если иной размер доли каждого сособственника:

- или определяется на основании закона (например, размер доли участника договора о совместной деятельности определяется исходя из денежной оценки вклада - см. ст. 1042 ГК РФ);

- или установлен соглашением всех сособственников.

Так, соглашением может быть установлен порядок определения и изменения долей в зависимости от вклада каждого из сособственников в образование и приращение общего имущества (п. 2 ст. 245 ГК РФ).

Неотделимые улучшения общего имущества, произведенные одним из сособственников за свой счет (например, возведение пристройки к дому, замена двигателя в автомобиле и т.п.), могут повлечь увеличение доли этого сособственника только в одном случае - если улучшения были произведены с соблюдением установленного порядка использования общего имущества (то есть с явного или с подразумеваемого согласия всех остальных сособственников на изменение размера долей в этом случае). Если изменение размера долей не предусмотрено, возможно пропорциональное возложение на остальных сособственников части расходов по осуществлению неотделимых улучшений общего имущества (но только в случае, когда есть основания применить нормы гл. 60 ГК РФ о неосновательном обогащении). Неотделимые улучшения следует отличать от издержек по содержанию и сохранению общего имущества (см. подп. "г" п. 3 настоящего параграфа).

Отделимые улучшения общего имущества поступают в собственность того из участников, который их произвел, то есть не образуют приращения имущества, находящегося в общей собственности. Иное может быть предусмотрено соглашением сособственников (например, увеличение доли сособственника, который произвел улучшения, или сохранение долей с выплатой соразмерной компенсации и др. варианты).

3. Содержание всяких правоотношений в цивилистике - это субъективные гражданские права и обязанности.

Содержание права общей долевой собственности - это:

а) владение и пользование общим имуществом, находящимся в долевой собственности;

б) распоряжение общим имуществом, находящимся в долевой собственности;

в) распределение плодов, продукции и доходов от использования имущества, находящегося в долевой собственности и

г) распределение расходов по содержанию имущества, находящегося в долевой собственности.

(а) Владение и пользование общим имуществом, находящимся в долевой собственности.

В соответствии со ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех сособственников, то есть единогласно.

Авторитетное мнение: Порядок управления общим имуществом зиждется не на большинстве голосов, а на принципе единогласия (О.С. Иоффе).

Ориентиром для определения объема правомочий каждого сособственника по владению и пользованию общим имуществом служит размер доли.

Порядок владения и пользования общим имуществом может быть различным:

1) совместное владение и пользование имуществом в целом;

2) владение и пользование частью общего имущества;

3) получение компенсации.

Порядок владения и пользования имуществом зависит от его предназначения, а также от того, возможно ли автономное владение и пользование обособленной частью общего имущества. Так, для жилого дома (квартиры) характер владения и пользования предполагает предоставление конкретному сособственнику конкретных помещений, но в отношении, например, автомобиля это фактически может быть только график (очередность) пользования.

При обособлении части общего имущества в целях владения и пользования право общей собственности на имущество, конечно, не прекращается. Обособленные части имущества могут не всегда соответствовать принадлежащим сособственникам долям.

Судебная практика: Если общее имущество является квартирой или домом, то предоставляемые во владение и пользование жилые помещения могут быть неизолированными (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.06.1980 N 4 "О некоторых вопросах практики рассмотрения судами споров, возникающих между участниками общей собственности на жилой дом").

Соглашением участников общей долевой собственности может быть предусмотрено, что имущество предоставляется во владение и пользование только некоторым из них, а остальным выплачивается компенсация, соответствующая их доле (независимо от того, возможно или нет обособление части имущества).

Компенсация вместо предоставления имущества во владение и пользование подразумевает собой постоянные выплаты деньгами или выдачу иным имуществом. Никакого выкупа доли выплата (выдача) такой компенсации не влечет. Данную компенсацию следует отличать от компенсации, влекущей утрату доли в праве общей собственности (см. п. п. 2 - 5 § 5 настоящей главы).

При недостижении согласия между сособственниками порядок владения и пользования имуществом устанавливается судом по требованию любого из сособственников. При этом в судебном порядке каждый сособственник имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества, соразмерной его доле. И только при невозможности обособления части имущества сособственник вправе требовать в судебном порядке, чтобы другие сособственники, владеющие и пользующиеся имуществом, выплачивали ему соответствующую компенсацию.

Судебная практика: Разрешая требование об установлении порядка владения и пользования общим имуществом, суд учитывает:

- фактически сложившийся порядок пользования имуществом (который может точно не соответствовать долям в праве общей собственности);

- нуждаемость каждого из сособственников в этом имуществе;

- реальную возможность совместного пользования (Постановление Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

(б) Распоряжение общим имуществом, находящимся в долевой собственности.

В соответствии с п. 1 ст. 246 ГК РФ распоряжение всем имуществом, то есть вещью, являющейся объектом права долевой собственности, осуществляется всеми сособственниками только единогласно, независимо от размера долей.

При недостижении единогласия распоряжение общим имуществом невозможно - споры по этому поводу суду не подведомственны.

В связи с этим особую важность приобретает различие между распоряжением общим имуществом и распоряжением долями в праве общей собственности на это имущество. Только распоряжение долей осуществляется конкретным сособственником самостоятельно, без согласия других сособственников (см. п. 4 § 3 настоящей главы).

(в) Распределение плодов, продукции и доходов от использования имущества, находящегося в долевой собственности.

Плоды, продукция и доходы от использования общего имущества - это все полученное как в результате реализации правомочия пользования, так и в результате распоряжения общим имуществом.

В соответствии со ст. 248 ГК РФ все полученное от использования имущества поступает в состав общего имущества, то есть происходит приращение общего имущества без изменения долей. По умолчанию плоды, продукция и доходы от использования общего имущества подлежат распределению - тогда они распределяются между сособственниками соразмерно их долям, если иное не предусмотрено соглашением между сособственниками.

(г) Распределение расходов по содержанию имущества, находящегося в долевой собственности.

Сособственники сообща несут бремя содержания общего имущества. Расходы по содержанию общего имущества делятся на:

а) расходы публично-правового характера (налоги и иные обязательные платежи, связанные с имуществом);

б) расходы частноправового характера (издержки по содержанию и хранению имущества).

В соответствии со ст. 249 ГК РФ каждый сособственник обязан участвовать в расходах по содержанию общего имущества соразмерно со своей долей. Эта норма является императивной, но очевидно, что расходы частноправового характера могут по соглашению сособственников распределяться иным образом.

Частноправовые расходы перераспределяются между всеми сособственниками независимо от того, кто из сособственников эти расходы произвел и независимо от того, было ли получено согласие остальных на производство этих расходов. Однако издержки по содержанию и сохранению общего имущества должны быть необходимыми (то есть обоснованными и неизбежными). В противном случае риск несения расходов ложится на произведшего их сособственника без какой-либо компенсации.

§ 3. Переход доли в праве общей долевой собственности

Понятие перехода доли в праве общей собственности. Переход

доли в результате обращения взыскания. Переход доли в

порядке правопреемства. Распоряжение долей в праве общей

собственности. Отчуждение доли по договору.

1. Доля в праве общей собственности - это нематериальный объект гражданского оборота. Доля входит в состав всего имущества, принадлежащего данному сособственнику.

Переход доли от одного лица к другому совершается, в частности:

а) в связи с обращением взыскания на имущество обладателя доли (п. 2 настоящего параграфа),

б) в связи с правопреемством (п. 3 настоящего параграфа) и

в) путем распоряжения долей в праве собственности (п. 4 настоящего параграфа).

2. Переход доли в результате обращения взыскания.

Поскольку доля в праве общей собственности входит в состав имущества конкретного сособственника, на нее может быть обращено взыскание по долгам данного сособственника со стороны его кредиторов (о понятии "взыскание" см. п. 1 § 5 гл. 17 настоящего учебника).

В ст. 255 ГК РФ установлены следующие особенности процедуры обращения взыскания на долю в общем имуществе.

Первая. По общему правилу взыскание на долю в общей собственности обращается только при недостаточности иного имущества, находящегося в индивидуальной собственности должника.

Исключение составляют случаи обращения взыскания на заложенную долю.

Вторая. При обращении взыскания кредитор прежде всего предъявляет требование о выделе доли должника (см. п. 2 § 5 настоящей главы). В результате выдела образуется имущество, находящееся в индивидуальной собственности должника, на каковое и обращается взыскание.

Требование о выделе доли должника подлежит удовлетворению только с согласия всех остальных сособственников и только в том случае, если возможно выделение доли в натуре.

Третья. Если требование о выделе доли должника не подлежит удовлетворению, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным сособственникам по рыночной цене. Деньги, вырученные от продажи доли, передаются кредитору в погашение долгов отчуждателя доли.

Принудить сособственников к выкупу доли нельзя, то есть сособственники (или хотя бы один из них) должны выразить согласие на приобретение доли.

Четвертая. Только в том случае, если ни один из сособственников не согласился на приобретение доли должника, кредитор получает право требовать обращения взыскания непосредственно на долю в общей собственности.

Данное требование подлежит удовлетворению исключительно в судебном порядке. Реализация доли по решению суда происходит путем продажи этой доли с публичных торгов.

3. Переход доли в порядке правопреемства. Доля в праве общей собственности включается в состав имущества и может переходить в порядке правопреемства. Правопреемство представляет собой юридическую конструкцию перехода прав и обязанностей от одного лица другому и обеспечивает устойчивость и жизнестойкость экономических отношений. Правопреемство рассматривалось во втором параграфе четвертой главы настоящего учебника.

4. Распоряжение долей в праве общей собственности. Распоряжение собственником своей долей в праве общей собственности (путем совершения односторонних или многосторонних сделок, возмездно, безвозмездно и т.д.) является наиболее распространенным способом перехода доли в праве общей собственности от одного лица к другому.

В соответствии с п. 2 ст. 246 ГК РФ сособственник вправе распорядиться своей долей в праве общей собственности (то есть продать долю, подарить ее, завещать, отдать в залог и т.п.) по своему усмотрению. Распоряжение долей осуществляется без согласия всех других сособственников, но с соблюдением при ее возмездном отчуждении преимущественного права покупки, которое принадлежит другим сособственникам (см. § 4 настоящей главы).

Правила о распоряжении всей долей распространяются и на случаи распоряжения частью доли (это значит, что сособственник, обладающий, например, 72 долей в праве общей собственности, может распорядиться половиной своей доли, то есть 74).

Наибольшей спецификой отличается такая форма распоряжения долей, как ее отчуждение по договору.

Момент перехода доли, отчуждаемой по договору. В зависимости от того, какое имущество находится в общей долевой собственности, различают следующие три варианта:

Первый. Если по договору отчуждается доля в праве общей собственности на движимое имущество, моментом перехода доли от отчуждателя к приобретателю является момент заключения договора (в самом договоре может быть предусмотрен более поздний момент).

Второй. Если по договору отчуждается доля в праве общей собственности на недвижимое имущество, но сам договор при этом не требует государственной регистрации (например, договор продажи нежилого помещения), доля переходит от отчуждателя к приобретателю в момент государственной регистрации перехода доли.

Третий. Если по договору отчуждается доля в праве общей собственности на недвижимое имущество, и при этом сам договор подлежит государственной регистрации (например, договор продажи жилого помещения), доля переходит от отчуждателя к приобретателю после государственной регистрации договора в момент государственной регистрации перехода доли.

При продаже (ином возмездном отчуждении) доли в праве общей собственности у других сособственников возникает, как уже отмечалось, преимущественное право покупки этой доли.

Преимущественное право покупки - это уникальная юридическая конструкция со своеобразным правовым характером.

§ 4. Продажа доли и преимущественное право покупки

Понятие преимущественного права покупки. Процедура

реализации преимущественного права покупки. Последствия

реализации. Последствия отказа от реализации. Последствия

нарушения преимущественного права покупки.

Распространение правил о преимущественном праве покупки

на другие возмездные сделки по отчуждению доли. Ограничение

преимущественного права покупки.

1. Сособственник может продать свою долю другим сособственникам или посторонним лицам (не являющимся сособственниками). В случае если доля продается посторонним лицам, остальные сособственники имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях (п. 1 ст. 250 ГК РФ).

Преимущественное право покупки доли - это право сособственника, неразрывно связанное с его личностью (уступка преимущественного права покупки не допускается).

2. Процедура реализации права преимущественной покупки:

Первое. Обязанности продавца доли. Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных сособственников о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее.

Второе. Право сособственников. Сособственники могут выразить желание приобрести долю на тех же условиях, что и постороннее лицо.

Третье. Сроки для реализации преимущественного права покупки:

- в течение 10 дней со дня получения извещения продавца, если отчуждается доля в праве на движимое имущество;

- в течение 1 месяца со дня получения извещения продавца, если отчуждается доля в праве на недвижимость.

3. Последствия реализации преимущественного права покупки - продавец отчуждает свою долю сособственнику, выразившему согласие на приобретение доли. Если согласие выразили несколько сособственников, продавец отчуждает свою долю по частям пропорционально долям, которые имеются у сособственников.

4. Последствия отказа от реализации преимущественного права покупки. Отказом от реализации преимущественного права покупки являются:

а) активные действия - сообщение продавцу доли об отказе от приобретения доли в сроки, установленные для реализации преимущественного права;

б) пассивные действия - несообщение продавцу доли о своем намерении приобрести долю.

Только в случае отказа от реализации преимущественного права покупки продавец доли вправе продать свою долю постороннему лицу на условиях, которые были сообщены остальным сособственникам.

5. Последствия нарушения преимущественного права покупки. Нарушениями преимущественного права со стороны продавца доли являются:

а) продажа доли постороннему лицу без уведомления кого-либо из сособственников;

б) продажа доли постороннему лицу на условиях иных, чем были изложены в извещении сособственников.

Единственным способом защиты нарушенного преимущественного права является предъявление сособственником в суд иска о переводе на него прав и обязанностей покупателя доли (п. 3 ст. 250 ГК РФ). Сам договор купли-продажи доли не может быть признан недействительным по мотиву нарушения преимущественного права покупки.

Авторитетное мнение: Сделка (с нарушением преимущественного права) является незаконной по субъектному составу и, следовательно, в этой части должна признаваться недействительной. Но поскольку в остальном сделка законна, нет необходимости расторгать ее. Целесообразно заменить субъекта на стороне покупателя (В.Ф. Яковлев, 1965 г.).

Перевод прав и обязанностей покупателя на истца осуществляется и в том случае, если доля считается уже перешедшей к покупателю. Так, если переход доли в праве собственности на жилое помещение уже прошел государственную регистрацию, при удовлетворении иска суд указывает в своем решении о замене покупателя истцом в договоре купли-продажи и о замене покупателя истцом в записи о праве долевой собственности в ЕГРП.

Судебная практика: При удовлетворении указанного иска (о переводе прав и обязанностей) договор не может быть признан недействительным. В решении суда в этом случае должно быть указано о замене покупателя истцом в договоре купли-продажи и в записи о праве в Едином государственном реестре прав, а также о взыскании с истца в пользу ответчика уплаченных им сумм (п. 1.2 Постановления Пленума ВС РФ от 10.06.1980 N 4).

Срок, в течение которого можно требовать перевода прав и обязанностей покупателя доли, - три месяца со дня, когда истец узнал о нарушении своего права (то есть данный срок является сроком исковой давности).

Судебная практика: ... в случае нарушения преимущественного права покупки трехмесячный срок, установленный ст. 250 ГК РФ, в течение которого другой участник долевой собственности имеет право требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя, исчисляется с того времени, когда он узнал или должен был узнать о нарушении его права (ст. 200 ГК РФ). Применение этого срока, его восстановление, приостановление и перерыв осуществляются в соответствии с общими правилами, предусмотренными ст. ст. 199 - 205 ГК РФ (п. 1.2 Постановления Пленума ВС РФ от 10.06.1980 N 4).

Арбитражные суды считают, что рассматриваемый срок является пресекательным, то есть исчисляется со дня перехода доли к покупателю и восстановлению не подлежит (см. п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. N 8), но с точки зрения существующей практики (в том числе и практики арбитражных судов) более правильной представляется позиция Верховного Суда.

6. Распространение правил о преимущественном праве покупки на другие возмездные сделки по отчуждению доли. У сособственников существует преимущественное право на приобретение доли, отчуждаемой посторонним лицам не только по договору купли-продажи, но и по другим возмездным сделкам (мена, отступное и др.).

Судебная практика: Пункт 7 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).

Однако необходимо помнить, что в этих случаях сособственники, реализующие свое преимущественное право, должны предоставить отчуждателю доли то же имущество, что и посторонний приобретатель. Если это невозможно (например, когда предоставление заключается в передаче уникальной вещи), преимущественное право других сособственников не может быть реализовано.

7. Ограничение преимущественного права покупки. Установлены два случая такого ограничения:

Первый. Судебная практика указывает, что преимущественное право покупки не применяется при отчуждении доли по договору пожизненного содержания с иждивением, поскольку в этом договоре личность приобретателя доли имеет для отчуждателя существенное значение.

Судебная практика: ...преимущественное право покупки не применяется при заключении договора пожизненного содержания с иждивением, а также при продаже доли в общей собственности с публичных торгов в случаях, предусмотренных законом (п. 1.2 Постановления Пленума ВС РФ от 10.06.1980 N 4).

Второй. В соответствии с п. 1 ст. 250 ГК РФ преимущественное право не действует в случае продажи доли с публичных торгов, поскольку в этом случае установлена иная процедура, позволяющая учитывать интересы других сособственников (см. п. 2 § 3 настоящей главы).

Авторитетное мнение: Публичные торги - это особый способ реализации имущества должника, на которое по решению суда обращено взыскание либо которое подлежит принудительной реализации на основании решения суда (Л.А. Новоселова).

Если же торги по продаже доли не являются публичными, а проводятся по воле обладателя доли в праве общей собственности (ст. 447 ГК РФ), то к договору, заключенному на таких торгах, в полной мере применяются правила о преимущественном праве покупки. В этом случае каждый сособственник вправе требовать перевода на себя прав покупателя, которым является лицо, выигравшее торги.

§ 5. Прекращение права общей долевой собственности

Способы прекращения права общей долевой собственности.

Выдел доли из общего имущества. Внесудебные и судебный

порядок выдела доли. Последствия выдела доли. Раздел общего

имущества.

1. Право общей долевой собственности прекращается в тех случаях, когда прекращается само право собственности на общее имущество для всех сособственников, например, случаи продажи общего имущества, его гибель и т.п. Это обычные способы прекращения права собственности.

Специфическими способами прекращения права общей долевой собственности являются:

- исчезновение множественности субъектов права собственности, когда все доли переходят только к одному сособственнику;

- выдел доли из общего имущества (см. п. 2 настоящего параграфа);

- раздел общего имущества (см. п. 5 настоящего параграфа).

2. Выдел доли из общего имущества.

В соответствии с п. 2 ст. 252 ГК РФ любой из сособственников вправе требовать выдела своей доли из общего имущества.

Право на выдел - это субъективное право каждого сособственника, которое характеризуется следующими чертами:

а) никто из сособственников не может быть лишен или ограничен в своем праве требовать выдела доли;

б) выдел доли осуществляется только по желанию самого сособственника.

Закон не предусматривает возможность заявления сособственником требования о лишении другого сособственника права на долю помимо его воли, даже с выплатой ему компенсации (Определение Конституционного Суда РФ от 7 февраля 2008 г. N 242-О-О).

Выдел доли осуществляется по общему правилу в натуре; невозможность выдела в натуре влечет выплату денежной суммы или иной компенсации. В связи с этим возможны несколько вариантов выдела.

Первый. Стоимость выделяемого в натуре имущества в точности соответствует размеру доли.

В этом случае выделившийся собственник приобретает право индивидуальной собственности на выделенное имущество. Для остальных сособственников (если их осталось не менее двух) сохраняется право общей собственности на имущество, оставшееся после выдела.

Второй. В натуре может быть выделено только имущество, стоимость которого больше или меньше размера доли (несоразмерность имущества, выделяемого в натуре).

Если выделяющийся собственник получает имущества больше, чем приходится на его долю, он выплачивает компенсацию другим сособственникам, если меньше - то другие сособственники выплачивают компенсацию ему.

Третий. Выдел доли в натуре не допускается:

Во-первых, потому что выдел невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности.

Судебная практика: Под таким ущербом следует понимать невозможность использования имущества по целевому назначению, существенное ухудшение его технического состояния либо снижение материальной или художественной ценности (например, коллекция картин, монет, библиотеки), неудобство в пользовании и т.п. (п. 35 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 от 01.07.1996).

Под несоразмерным ущербом хозяйственному назначению строения следует понимать существенное ухудшение технического состояния дома, превращение в результате переоборудования жилых помещений в нежилые, предоставление на долю помещений, которые не могут быть использованы под жилье из-за малого размера площади или неудобства пользования ими, и т.п. (п. 7 Постановления Пленума ВС РФ от 10.06.1980 N 4).

Или, во-вторых, потому что выдел запрещен законом (чаще всего из-за того, что вещь является неделимой).

Судебная практика: Выдел в натуре доли в таком общем имуществе, как жилой дом или квартира, допускается только в том случае, если выделяемая доля составляет изолированную часть дома (квартиры) с отдельным входом и если имеется техническая возможность выдела изолированной части не только жилых, но и подсобных помещений: кухни, коридора, санузла и др. (см.: п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах применения судами Закона Российской Федерации "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации"; п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 31.07.1981 N 4 "О судебной практике по разрешению споров, связанных с правом личной собственности на жилой дом").

В этом случае выделяющийся собственник имеет только право на выплату ему другими сособственниками компенсации в размере стоимости доли.

3. Внесудебный и судебный порядок выдела доли.

Вопросы о том, какое именно имущество подлежит выделу, а также о размерах компенсаций решаются по соглашению между всеми сособственниками единогласно. Соответственно, и выплата компенсации вместо выдела доли в натуре допускается с согласия выделяющегося собственника. Лишь в случае недостижения согласия между всеми сособственниками выделяющийся собственник вправе предъявить в суд требование о выделе доли в натуре (или требование о выплате ему компенсации при невозможности выдела).

Принудительная компенсация. Только в судебном порядке может быть решен вопрос о выплате выделяющемуся собственнику компенсации вместо выдела доли помимо его воли при одновременном наличии следующих условий:

- выделяющийся собственник настаивает на выделе доли в натуре;

- доля выделяющегося собственника не может быть реально выделена;

- доля выделяющегося собственника незначительна;

- выделяющийся собственник не имеет существенного интереса в использовании общего имущества (существенный интерес определяется как нуждаемость в использовании этого имущества в силу возраста, состояния здоровья, профессиональной деятельности, наличия детей, других членов семьи, в том числе нетрудоспособных, и т.д.).

Судебная практика не отрицает и случаев, когда выделяющийся собственник выплачивает компенсацию другим сособственникам помимо их воли, если имущество, выделяемое в натуре, превышает долю выделяющегося собственника.

Судебная практика: В тех случаях, когда в результате выдела сособственнику передается часть помещения, превышающая по размеру его долю, суд взыскивает с него соответствующую денежную компенсацию и указывает в решении об изменении долей в праве собственности на дом (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 10.06.1980 N 4).

Очевидно, что выплата компенсации в данном случае не должна превращаться в принудительный выкуп доли (ее существенной части). Таким образом, при несоразмерности имущества, выделяемого в натуре, размеру доли оставшихся сособственников можно принудить к получению компенсации помимо их воли только в случае, если стоимость выделяемого в натуре имущества незначительно превышает размер доли выделяющегося собственника.

В случае если выдел доли в натуре невозможен и отсутствуют основания для принудительной выплаты компенсации, суд отказывает в иске о выделе доли.

4. Последствия выдела доли.

При реализации права на выдел отношения общей собственности прекращаются только для выделившегося собственника. Моментом прекращения права общей собственности для выделившегося собственника является передача ему части общего имущества, выделенного в натуре (а если выделенное имущество относится к недвижимости - то государственная регистрация права на это имущество). Если же выделившийся сособственник получает компенсацию вместо имущества в натуре, то его право в общей собственности прекращается в момент получения компенсации (если общее имущество является недвижимостью, то факт прекращения общей собственности подлежит только подтверждению путем изменения соответствующих записей в ЕГРП).

5. Раздел общего имущества.

В соответствии с п. 1 ст. 252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между сособственниками по соглашению между ними. Раздел имущества является частным случаем выдела доли, поскольку при разделе право на выдел реализуется всеми сособственниками. Раздел имущества следует отличать от отчуждения общего имущества по решению всех собственников с последующим дележом вырученной суммы (см. подп. "б", "в" п. 3 § 2 настоящей главы). При разделе имущества сособственники претендуют на выдел каждому из них доли в натуре или на выплату компенсации при невозможности выдела доли.

Поэтому к разделу общего имущества в полном объеме применяются правила о выделе доли (в том числе и правила о принудительной компенсации).

Некоторой спецификой отличается раздел между сособственниками неделимой вещи. Если будет установлено, что один из собственников имеет существенный интерес в использовании неделимой вещи, суд может передать именно ему эту вещь в единоличную собственность независимо от размера его доли. Остальным сособственникам компенсируется стоимость их долей.

Судебная практика: В исключительных случаях, когда доля сособственника незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого сособственника обязать остальных участников долевой собственности выплатить ему компенсацию (пункт 4 статьи 252 Кодекса).

Вопрос о том, имеет ли участник долевой собственности существенный интерес в использовании общего имущества, решается судом в каждом конкретном случае на основании исследования и оценки в совокупности представленных сторонами доказательств, подтверждающих, в частности, нуждаемость в использовании этого имущества в силу возраста, состояния здоровья, профессиональной деятельности, наличия детей, других членов семьи, в том числе нетрудоспособных и т.п. Указанные правила в соответствии со статьей 133 ГК применяются судами и при разрешении спора о выделе доли в праве собственности на неделимую вещь (например, автомашину, музыкальный инструмент и т.п.), за исключением раздела имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 36 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8).

6. Последствия раздела общего имущества.

В результате раздела общего имущества для всех сособственников прекращается общая собственность, а вместо нее возникает право индивидуальной собственности у отдельных бывших сособственников на имущество, образовавшееся в результате раздела.

§ 6. Совместная собственность

Понятие и виды совместной собственности. Имущество,

составляющее совместную собственность супругов.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства,

принадлежащее его членам на праве совместной

собственности. Содержание права совместной

собственности. Особенности сделок по распоряжению общим

имуществом супругов. Специальный режим сделок по

распоряжению общим имуществом крестьянского

(фермерского) хозяйства. Прекращение права совместной

собственности. Особенности раздела общего имущества.

Особенности выдела доли из общего имущества.

Прекращение права совместной собственности на имущество

крестьянского (фермерского) хозяйства при создании

на его базе юридического лица.

1. Совместная собственность - это общая собственность, в которой доли сособственников не определены. Совместная собственность на имущество возникает только в силу закона для определенных лиц. Гражданский кодекс относит к совместной собственности:

во-первых, имущество супругов (ст. 256 ГК РФ, а также ст. ст. 34, 36, 37 Семейного кодекса РФ),

во-вторых, имущество крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 257 ГК РФ, а также ст. 6 Федерального закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве").

Иными, помимо ГК, законами установлен режим совместной собственности:

а) на имущество общего пользования садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого товарищества (ст. 4 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ) и

б) на приватизированное до 31 мая 2001 г. жилое помещение, если оно по желанию собственников передавалось им в совместную собственность (ст. 2 Федерального закона от 15 мая 2001 г. N 54-ФЗ).

2. Имущество, составляющее совместную собственность супругов.

Режим совместной собственности супругов именуется законным режимом, поскольку вводится по умолчанию в силу закона и действует, если иной режим не установлен брачным договором (ст. 33 Семейного кодекса). По брачному же договору супруги могут установить режим совместной, долевой или раздельной собственности на все имущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов (ст. 42 Семейного кодекса).

Презюмируется, что с момента заключения брака в органах ЗАГСа и до момента его прекращения имущество, приобретенное одним из супругов, поступает в совместную собственность супругов. Но это все же только презумпция: важное значение имеет ведение супругами во время брака общего хозяйства. Суд может признать имущество, нажитое каждым из супругов в период их раздельного проживания при прекращении семейных отношений, собственностью каждого из них (п. 4 ст. 38 Семейного кодекса).

Судебная практика: Если семейные отношения и ведение общего хозяйства фактически прекратились до прекращения брака, то общим имуществом супругов является только то, которое было в их совместной собственности ко времени прекращения ведения общего хозяйства (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака").

Таким образом, совместную собственность супругов составляет то имущество, которое было нажито ими во время брака и ведения общего хозяйства за счет общих средств (общими средствами супругов являются доходы каждого супруга, а также все имущество, приобретенное на эти доходы).

Исключение. Не входит в совместную собственность супругов имущество, которое:

1) принадлежало каждому из супругов до вступления в брак;

2) было получено одним из супругов во время брака в дар или в порядке наследования;

3) относится к вещам индивидуального пользования (одежда, обувь и т.п.).

Перечисленное имущество находится в индивидуальной собственности соответствующего супруга.

Кроме того, не входит в общее имущество супругов исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (произведение литературы, изобретение и т.п.), созданный одним из супругов.

Исключение из исключения. Имущество каждого из супругов признается их совместной собственностью, если:

а) вещи индивидуального пользования, приобретенные во время брака за счет общих средств супругов, являются драгоценностями или другими предметами роскоши;

б) имущество одного из супругов значительно увеличилось в стоимости (капитальный ремонт, реконструкция, переоборудование и т.п.), если вложения в это имущество были произведены в течение брака за счет:

- общего имущества супругов;

- или личного имущества другого супруга;

- или труда другого супруга.

Настоящее правило не применяется, если договором между супругами предусмотрено иное.

3. Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства, принадлежащее его членам на праве совместной собственности.

Крестьянское (фермерское) хозяйство - это объединение граждан, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих хозяйственную деятельность в сельскохозяйственной сфере, основанную на их личном участии (п. 1 ст. 1 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"). Таким образом, имущество крестьянского (фермерского) хозяйства всегда принадлежит его членам на праве общей собственности.

Режим совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства устанавливается по умолчанию. Соглашением между членами хозяйства может быть установлен иной режим только общей собственности, то есть общей долевой.

Фермерское хозяйство может быть создано одним гражданином (п. 2 ст. 1 "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"). Тогда, естественно, имущество фермерского хозяйства находится в индивидуальной собственности этого гражданина.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства - это не все имущество членов хозяйства, но только то имущество, которое необходимо для осуществления деятельности хозяйства (п. 1 ст. 6 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"). В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят:

- земельный участок, скот, техника и т.п. имущество, которое формируется его членами или предоставляется в собственность уже хозяйству (например, земельный участок);

- плоды, продукция и доходы, полученные в результате деятельности хозяйства;

- имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов.

4. Содержание права совместной собственности. Содержание и особенности права совместной собственности составляют правомочия владения, пользования и распоряжения и особенности этих правомочий.

Владение и пользование общим имуществом.

Сособственники владеют и пользуются имуществом, находящимся в совместной собственности сообща (то есть единогласно) и в равной степени (поскольку отсутствуют доли, определяющие объем правомочий). Отличие от долевой собственности проявляется в том, что суду не подведомственны споры по установлению порядка владения и пользования имуществом, находящимся в совместной собственности.

Конфликтные ситуации, связанные с недостижением согласия сособственников, могут быть разрешены (на сей раз не исключается и судебный порядок) или через трансформацию совместной собственности в долевую, или через раздел имущества, находящегося в совместной собственности, или через выдел из него доли.

Распоряжение общим имуществом.

Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех сособственников. В ст. 253 ГК РФ предусмотрены общие правила для случаев распоряжения имуществом, находящимся в совместной собственности. Однако правила данной статьи применяются постольку, поскольку для отдельных видов совместной собственности другими законами не установлено иное.

Отличие от долевой собственности проявляется во внутренних и внешних отношениях по распоряжению имуществом.

Внутренние отношения по распоряжению имуществом - это отношения между сособственниками по вопросу о праве совершения сделок с общим имуществом.

По умолчанию каждый из сособственников вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом. Иное (отсутствие права на заключение сделок) должно быть установлено соглашением сособственников прямо (запрет на заключение сделок) или в косвенной форме (наделение полномочиями по распоряжению общим имуществом конкретного сособственника).

Внешние отношения по распоряжению имуществом - это отношения сособственников с посторонними лицами, заключившими сделку по поводу общего имущества.

Для посторонних лиц презюмируется, что распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех сособственников независимо от того, кем из них совершена сделка. Сделка, совершенная неуполномоченным сособственником, может быть признана недействительной по требованию других сособственников только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об отсутствии правомочий.

Таким образом, по общему правилу сделки, совершенные одним из сособственников, действовавшим без соответствующих правомочий, являются оспоримыми.

5. Особенности сделок по распоряжению общим имуществом супругов.

В ст. 35 Семейного кодекса установлены случаи, когда презумпция согласия одного супруга на совершение другим супругом сделки по распоряжению общим имуществом не действует. Необходимо наличие нотариально удостоверенного согласия одного супруга на совершение другим супругом:

- сделок по распоряжению недвижимостью;

- любых сделок, требующих нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации.

Если оба супруга заключают указанные сделки, выступая на одной стороне, отдельного оформления согласия, конечно, не требуется.

Супруг, чье нотариально удостоверенное согласие на совершение сделки не было получено, вправе требовать признания сделки недействительной в судебном порядке в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о совершении данной сделки.

6. Специальный режим сделок по распоряжению общим имуществом крестьянского (фермерского) хозяйства.

Сделки по распоряжению имуществом крестьянского (фермерского) хозяйства осуществляются в интересах хозяйства его главой, который действует в качестве законного представителя всех членов хозяйства (ст. ст. 8, 16, 17 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве"). Соответственно, при заключении сделки по распоряжению общим имуществом иным членом крестьянского (фермерского) хозяйства, он должен предоставить другой стороне сделки подтверждение соответствующих полномочий.

Таким образом, специальный режим сделок по распоряжению имуществом крестьянского (фермерского) хозяйства исключает действие норм ст. 253 ГК РФ.

7. Прекращение права совместной собственности.

Специфическими способами прекращения права совместной собственности являются:

а) установление для общего имущества режима иного, чем совместная собственность, по соглашению сособственников (в том числе трансформация совместной собственности в долевую);

- раздел общего имущества (п. 8 настоящего параграфа);

- выдел доли из общего имущества (п. 9 настоящего параграфа);

- создание на базе имущества крестьянского (фермерского) хозяйства юридического лица.

Трансформация совместной собственности в долевую, раздел общего имущества, находящегося в совместной собственности, а также выдел доли одного из сособственников могут быть осуществлены после предварительного определения доли каждого из сособственников. По общему правилу доли признаются равными (ст. 254 ГК РФ).

Раздел общего имущества, находящегося в совместной собственности, а также выдел доли из этого имущества подчиняются правилам о разделе (выделе доли) имущества, находящегося в долевой собственности, с учетом особенностей, установленных для совместной собственности.

8. Особенности раздела общего имущества, находящегося в совместной собственности.

Во-первых. Раздел общего имущества супругов может быть произведен (ст. 38 Семейного кодекса):

а) по требованию любого из супругов - как в период брака, так и после его расторжения;

б) по требованию кредиторов - при обращении взыскания на долю одного из супругов в общем имуществе, если выявилась недостаточность личного имущества супруга-должника.

Отступление от принципа равенства долей (ст. 39 Семейного кодекса). Суд может увеличить долю одного из супругов с соответственным уменьшением доли другого супруга:

а) исходя из интересов несовершеннолетних детей (увеличивается доля супруга, с которым дети остаются проживать);

б) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов (уменьшается доля супруга, который, в частности, не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи).

Отступление от принципа раздела наличного имущества иллюстрируется следующим судебным актом.

Судебная практика: Если будет установлено, что один из супругов произвел отчуждение общего имущества или израсходовал его по своему усмотрению вопреки воле другого супруга и не в интересах семьи, либо скрыл имущество, то это имущество или его стоимость засчитывается в счет доли супруга, неправомерно распорядившегося имуществом (утаившим его) (Постановление Пленума ВС РФ от 05.11.1998 N 15).

Во-вторых. Раздел имущества крестьянского (фермерского) хозяйства. Общее имущество подлежит разделу только в связи с выходом из крестьянского (фермерского) хозяйства всех его членов (п. 1 ст. 258 ГК РФ, п. 1 ст. 9 Федерального закона "О крестьянском (фермерском) хозяйстве").

9. Особенности выдела доли из общего имущества, находящегося в совместной собственности.

Во-первых, выдел доли одного из супругов из общего имущества означает раздел общего имущества супругов (см. п. 8 настоящего параграфа).

Во-вторых, выдел доли из общего имущества крестьянского (фермерского) хозяйства происходит при выходе из хозяйства одного из его членов. При этом имущество в натуре не выделяется. Вышедший из хозяйства имеет право только на получение денежной компенсации, соразмерной его доле в общей собственности на это имущество (п. 2 ст. 258 ГК РФ, п. 2 ст. 9 ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве").

10. Прекращение права совместной собственности на имущество крестьянского (фермерского) хозяйства при создании на его базе юридического лица.

Членами крестьянского (фермерского) хозяйства на базе имущества хозяйства может быть создано хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 259 ГК РФ). Общее имущество крестьянского (фермерского) хозяйства передается в собственность созданному юридическому лицу и считается вкладами участников в складочный капитал хозяйственного товарищества (или паевыми взносами участников в имущество кооператива).

Литература

Гражданское право. Учебник для вузов. Часть первая. Под общей ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. М.: НОРМА ИНФРА-М, 1998.

Иоффе О.С. Советское гражданское право // Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. Т. II.

Маковская А.Л. О распоряжении общим имуществом в многоквартирном доме // Хозяйство и право. 2003. N 7.

Мисник Н.Н. Правовая природа общей собственности // Известия вузов. Правоведение. 1993. N 1.

Мурзин Д.В. Перевод прав и обязанностей покупателя при нарушении преимущественного права покупки // Проблемы теории гражданского права. М.: Статут, 2006. Вып. 2.

Шелютто М.Л. Общая собственность в семейном праве (гл. 3 разд. IV) // Право собственности: актуальные проблемы. М.: Статут, 2008.

Якушев В.С. Общая собственность в новом ГК России // Рос. юрид. журнал. 1995. N 2.

Ярошенко К.Б. Общие вопросы права собственности нескольких лиц (гл. 1 разд. IV) / Право собственности: актуальные проблемы. М.: Статут, 2008.

Глава 21. ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

§ 1. Понятие иных вещных прав

Признаки иных вещных прав. Отличие иных вещных прав от

права собственности и от обязательственных прав. Перечень

иных вещных прав.

1. Право собственности - максимально полное и универсальное вещное право, обеспечивающее беспрекословное, единоличное господство собственника над вещью. Как уже отмечалось, право собственности является абсолютным правом, содержание которого реализуется действиями собственника и только собственника. Все остальные лица являются обязанными. Безусловное господство над вещью собственника не только укрепляло его юридическую связь с этой вещью, но в известной степени сковывало и без того жесткую конструкцию права собственности. И в связи с этим абсолютная, единоличная и безусловная власть над вещью превращала эту вещь также в абсолютно недоступную для других субъектов. Это сдерживало оборот, и в течение многих столетий цивилистика вырабатывала и выработала уникальную по своей красоте конструкцию ограниченных (иных, кроме права собственности) вещных прав.

Из истории цивилистики: Одним правом собственности мог бы удовлетвориться разве самый примитивный экономический быт. Режим, построенный только на праве индивидуальной собственности, был бы режимом, совершенно изолирующим одно хозяйство от другого... Уже в самый момент возникновения частных хозяйств путем раздела общинной, родовой или семейной собственности сплошь и рядом обнаруживается, что одно хозяйство может существовать только при восполнении его ресурсами другого. Так, например, при разделе наследства между наследниками может оказаться, что этот раздел может быть осуществлен рационально только тогда, если участок, отходящий к одному из наследников, получит право проезда или право брать воду в участке, отходящем к другому (И.А. Покровский).

Иные вещные права именуют также:

а) ограниченными вещными правами или

б) вещными правами на чужие вещи.

Иные - отличные от права собственности.

Ограниченные - не обладающие всеми абсолютными правомочиями.

На чужие вещи - у этих вещей есть собственник, другое лицо.

2. Иные вещные права - это право не на чужие действия, а право на чужую вещь. Если схематично выразить юридическую конструкцию (в т.ч. ее правовую направленность) иного вещного права, то в упрощенном виде это вещное право выглядит следующим образом.

┌────────────────────────┐   ┌────────────────────────────────┐

│      Собственник       │   │ Обладатель иного вещного права │

└───┬────────┬────────┬──┘   └──────────────┬─────────────────┘

    │        │        │                     │

    Право собственности             Иное вещное право

    │        │        │               на чужую вещь

    V        V        V                     │

┌──────┐ ┌──────┐ ┌──────┐                  │

│Объект│ │Объект│ │Объект│< ────────────────┘

└──────┘ └──────┘ └──────┘

Иные (ограниченные) вещные права характеризуются следующими отличительными чертами.

Во-первых. Иные вещные права (как и право собственности) юридически опосредуют связь субъекта и вещи (пусть субъекту не принадлежащей). Это абсолютная связь: обладатель иного вещного права своими действиями реализует принадлежащие ему правомочия, и никто (даже собственник вещи) не вправе этому препятствовать.

Эта черта отличает ограниченные вещные права от обязательственных прав на чужую вещь, например, от обязательственных прав, возникающих из договора аренды.

Во-вторых, иные вещные права распространяются на вещи, у которых есть собственник - иное лицо.

В-третьих, иные вещные права возникают в случаях, прямо предусмотренных законом. Эта группа прав не может возникнуть из сделок или из иных, не предусмотренных законом оснований.

В-четвертых, перечень вещных прав определяется только законом и является закрытым, исчерпывающим.

Некоторые виды иных вещных прав (например, хозяйственное ведение) обеспечивают владение чужой вещью. Владение в широком, вещно-правовом значении, превосходящем одноименное правомочие собственника.

Для собственника вещи, на которую распространяется ограниченное вещное право иного лица, такое "чужое" вещное право является ограничением (стеснением) его права собственности.

Современные иные вещные права предоставляют их обладателям известное право пользования чужой вещью.

Авторитетное мнение: Именно в пользовании вещью и заключается смысл, существо всех вещных прав (Е.А. Баринова).

Таким образом, иные (ограниченные) вещные права - это связанные с правом собственности вещные (абсолютные) права пользования чужими вещами.

3. Вещные права в силу их абсолютного характера не могут быть приобретены иначе чем в силу закона. Закон (Гражданский кодекс, иные федеральные законы) содержит следующие основные виды иных вещных прав:

а) сервитут;

б) право хозяйственного ведения;

в) право оперативного управления;

г) право пожизненного наследуемого владения земельным участком;

д) право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком.

В цивилистической литературе к особым ограниченным вещным правам относят также:

- право учреждения на самостоятельное распоряжение доходами, полученными от правомерной коммерческой деятельности и

- право члена семьи собственника жилого помещения.

В настоящей главе рассматриваются сервитут, право хозяйственного ведения и право оперативного управления (включая право учреждения на доходы).

Право пожизненного наследуемого владения и право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком раскрываются в главе "Право собственности и иные вещные права на земельный участок". Право члена семьи собственника жилого помещения - в главе "Право собственности и иные вещные права на жилое помещение".

§ 2. Сервитут

Определение. Виды. Частный и публичный сервитут.

Государственная регистрация сервитута. Прекращение

сервитута

1. Сервитут (лат. servitus - служение вещи) - это ограниченное вещное право. Содержание сервитута - ограниченное законом или договором вещное право пользования чужим земельным участком.

Сервитут исторически складывался по поводу недвижимого имущества.

Из истории цивилистики: 994. Сервитут (право участия частного и право угодий) есть такое право в чужом имении, которое налагает на собственника этого имения обязанность что-либо терпеть или чего-либо не делать.

995. Сервитут, установленный в пользу определенного недвижимого имения, именуется поземельным сервитутом; установленный же в пользу определенного лица, физического или юридического, именуется личным сервитутом.

996. Собственник обремененного имения должен допускать лицо, коему принадлежит сервитут, к совершению всех действий, необходимых для пользования сервитутом (Проект Гражданского уложения Российской империи).

"Сервитуты" - правовая конструкция, достаточно основательно отработанная еще в ранние периоды развития права, прежде всего - древнеримскими юристами, которые видели в них явления в основном вещно-правового порядка. В последующем сервитуты хотя и получили своеобразное выражение в некоторых странах (например, скандинавских, где они подчас имели характер "пользований"), они ограничивались, в основном, бытовыми отношениями и зачастую в тех или иных национальных правовых системах все более связываются с обязательственными отношениями.

2. В настоящее время сервитут - это ограниченное вещное право лица в отношении не принадлежащего ему земельного участка, а также ограниченные вещные права в отношении принадлежащих другим лицам зданий и сооружений.

Сервитут выражается, в частности, в следующих ограниченных вещных правах:

а) право прохода через чужой земельный участок или иную недвижимость;

б) право проезда;

в) право прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации и т.д.;

г) право доступа к источнику воды.

Не исключаются взаимные сервитуты в тех случаях, когда, например, собственники расположенных рядом земельных участков имеют "встречные" ограниченные вещные права (прохода, прокладки трубопровода и т.д.) в отношении участков друг друга.

Современное гражданское и земельное законодательство предусматривает два вида сервитута:

- частный сервитут и

- публичный сервитут.

Частный сервитут устанавливается в пользу конкретного субъекта. Установление частного сервитута происходит путем заключения договора с возможностью установления платы за пользование земельным участком. Сервитут может быть установлен и решением суда. Следует иметь в виду, что сервитут устанавливается по требованию не только собственника, но и лица, владеющего земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения или праве постоянного (бессрочного) пользования.

Публичный сервитут предусмотрен земельным законодательством. Публичный сервитут устанавливается законом или иными правовыми актами различного уровня (федерального, субъекта Федерации, муниципального образования). Круг лиц, в интересах которых устанавливается публичный сервитут, не определяется.

3. Сервитут подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации прав на недвижимость и их ограничений (обременений).

Сервитут в соответствии с действующим законодательством не имеет самостоятельного правового значения (как имущественное право). Гражданский кодекс императивно запрещает сервитуту быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и т.д.

Сервитуту присуще "право следования". В случае перехода прав на земельный участок, который обременен этим сервитутом, к другому лицу, сервитут сохраняется на основании права следования.

4. Сервитут может быть прекращен по требованию собственника в следующих случаях:

а) ввиду отпадения основания, по которому он был установлен;

б) ввиду того, что земельный участок, принадлежащий гражданину или юридическому лицу, не может быть использован из-за сервитута по его назначению (решается судом).

Публичный сервитут, кроме того, может быть прекращен при отсутствии общественных нужд, в интересах которых он устанавливался.

§ 3. Право хозяйственного ведения

Понятие и история становления. Определение. Субъекты.

Объекты. Приобретение. Содержание. Защита. Прекращение.

1. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления - особенные вещные права, истоки которых находятся не в загадочном древнеримском времени, а в недавней истории государства Российского.

Право хозяйственного ведения и оперативного управления известны только отечественному гражданскому законодательству.

Авторитетное мнение: Наличие права хозяйственного ведения и права оперативного управления в системе вещных прав является отличительной особенностью отечественной правовой системы, что обусловлено многолетним господством государственной собственности в советский период нашей истории. Необходимость в разработке юридической конструкции оперативного управления была обоснована А.В. Венедиктовым в 1940-х гг. Категория хозяйственного ведения была введена в законодательство на рубеже 1980 - 1990-х гг. с целью расширить права государственных предприятий (Д.В. Мурзин).

Рассматриваемые виды ограниченных вещных прав, возникшие в период государственно-плановой экономики, были ориентированы на участие в едином промышленном механизме, построенном не на рыночной, а на централизованной, "госплановой" экономике.

Преобразование российского политического и экономического устройства, ориентир на частную собственность и рыночные отношения поставили перед отечественной цивилистикой и законодателем весьма сложную задачу: решить правовую судьбу государственных предприятий, обеспечивающих, в том числе, и общенациональные функции (оборона, природные ресурсы, атомная энергетика и т.п.).

Значительная часть бывших госпредприятий была приватизирована. Те же предприятия, передача имущества которых в частную собственность была неоправданна, включились в гражданские правоотношения в качестве государственных и муниципальных унитарных предприятий с сохранением прав хозяйственного ведения и оперативного управления. Такое решение законодателя оценивалось гражданско-правовой наукой неоднозначно.

Авторитетное мнение: Не всеми современными учеными признается характер вещных прав за правами хозяйственного ведения и правом оперативного управления. Имущественная обособленность, которую представляют указанные вещные права, недостаточна для полноценного участия в гражданском обороте, основанном на принципах организации рыночного хозяйства, в котором должны действовать собственники (В.А. Дозорцев).

Наделение имуществом унитарных предприятий на правах хозяйственного ведения и оперативного управления есть всего лишь способ осуществления права собственности публичных образований (Е.А. Суханов).

Указанные институты (право хозяйственного ведения и право оперативного управления) могут быть сохранены в ограниченных пределах в определенных областях деятельности государства, в частности, в сфере обороны, образования, здравоохранения и т.д. (И.П. Грешников, В.Д. Петров).

Как бы то ни было, унитарные предприятия и в настоящее время участвуют в имущественных отношениях, занимая все большее и большее значение в экономике. И ограниченные вещные права (хозяйственного ведения и оперативного управления) позволяют унитарным предприятиям вступать в гражданские правоотношения и участвовать в них, являются по меньшей мере равными вещным правам других субъектов гражданских прав и обязанностей.

В Советском Союзе, когда с начала 1930-х гг. установилась суперцентрализованная плановая система хозяйствования (по В.И. Ленину - "одна фабрика"), для отдельных частиц этой "фабрики" - государственных предприятий - потребовалось юридическое решение некоторых оперативных хозяйственных вопросов. Тогда-то, в 1930-е гг., и была введена конструкция "права оперативного управления", которая позволяла государственным предприятиям совершать отдельные хозяйственные операции и оформлять плановые задания в виде договоров (такую конструкцию, как ни странно, заимствовали и некоторые крупные зарубежные фирмы и корпорации для организации внутриуправленческой работы).

Когда же в конце 1980-х - начале 1990-х гг. возникла потребность заменить плановую систему хозяйствования товарно-рыночной системой экономики, оказалось, что отдельные предприятия, основанные на праве оперативного управления, даже после принятия новых законов о предприятиях не способны включиться в новые экономические отношения. В этой обстановке в СССР, а затем, после его распада, в России возникла необходимость расширить права предприятий, чтобы они смогли стать полноправными и эффективными участниками товарно-рыночных отношений. С этой целью была создана категория "хозяйственного ведения" (сначала - "полного хозяйственного ведения"), при этом в законодательных органах началась работа по выработке законов, которые бы наполнили указанную категорию необходимым ("рыночным") содержанием.

Эта работа, однако, не была доведена до конца, ибо в качестве общей политики приватизации в 1992 - 1993 гг. была принята программа общего (сплошного) акционирования, когда государственные предприятия "переоформлялись" в открытые и закрытые акционерные общества. И хотя акционерные общества не приспособлены для приватизации и в этой связи в хозяйстве и социальной жизни возникли, наряду с положительным эффектом, и серьезные отрицательные явления (громадное имущественное расслоение людей, доминирование олигархов, овладевших контрольным пакетом акций, и др.), сама идея существенного ("рыночного") расширения прав государственных предприятий была отодвинута в сторону. Она не нашла своей достаточной реализации и в последующем, когда 14 ноября 2002 г. был принят Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. В этой связи получилось так, что в настоящее время категории "хозяйственного ведения" и "оперативного управления", закрепленные в ГК РФ и упомянутом Законе 2002 г., хотя и являются вещными правами, в чем-то близкими к праву собственности, не позволяют в связи с многочисленными, "госплановскими" ограничениями в полной мере и эффективно участвовать государственным (и муниципальным) предприятиям в современной товарно-рыночной экономике.

В литературе (Д.В. Мурзин) права хозяйственного ведения и оперативного управления определяются как ограниченные вещные права определенных юридических лиц по владению, пользованию и распоряжению имуществом, принадлежащим на праве собственности учредителю, но закрепленному учредителем за этими юридическими лицами.

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления первоначально были упомянуты в главе "Юридические лица" при характеристике унитарных предприятий как субъектов гражданского права.

2. Приобретается (возникает) право хозяйственного ведения на основании решения публичного собственника: Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования. Публичный собственник в лице компетентного органа в установленном порядке принимает решение о создании унитарного предприятия и о наделении его имуществом. С правовой точки зрения передача унитарному предприятию имущества означает изъятие этого имущества (вещей, имущественных прав и т.д.) из соответствующего бюджета и закрепление его за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения. Общий правовой режим имущества не изменяется - оно остается в публичной собственности.

Право хозяйственного ведения приобретается унитарным предприятием с момента передачи ему имущества от публичного собственника. Плоды, продукция, доходы от использования унитарным предприятием находящегося у него на праве хозяйственного ведения имущества поступают в хозяйственное ведение этого предприятия (и, следовательно, одновременно становятся объектами соответствующего уровня публичной собственности).

3. Субъектами права хозяйственного ведения в силу прямого указания закона (ст. 294 ГК РФ) являются только государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Судебная практика: Государственное имущество может принадлежать на праве хозяйственного ведения только государственному или муниципальному унитарному предприятию. Поэтому исковые требования хозяйственных товариществ и обществ о признании за ними права хозяйственного ведения на имущество не могут быть удовлетворены (Постановление Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8).

По субъектному признаку (РФ, субъект РФ, муниципальное образование) право хозяйственного ведения соответственно подразделяется на следующие виды:

а) право хозяйственного ведения федерального унитарного предприятия,

б) право хозяйственного ведения государственного унитарного предприятия и

в) право хозяйственного ведения муниципального унитарного предприятия.

Принципиального отличия между этими видами права хозяйственного ведения по содержанию нет.

4. Объектами права хозяйственного ведения являются любые виды имущества, переданные собственником и приобретенные унитарным предприятием в процессе предпринимательской деятельности. Поскольку правоспособность унитарных предприятий является специальной (неполной), то и объекты хозяйственного ведения должны соответствовать целям создания и деятельности унитарного предприятия.

Исключением из общего правила об объектах права хозяйственного ведения является земельный участок. Гражданское и земельное законодательство не допускают возможности унитарному предприятию (казенному предприятию, учреждению) обладать земельным участком на праве хозяйственного ведения. Унитарные предприятия владеют земельным участком на ином ограниченном вещном праве - на праве постоянного (бессрочного) пользования.

5. Содержание права хозяйственного ведения.

Право хозяйственного ведения является наиболее полным из ограниченных вещных прав, поскольку в его содержании присутствует известная триада правомочий: право владения, право пользования и право распоряжения.

Однако все эти правомочия являются ограниченными, производными, строятся на исходном публичном праве собственности и в том объеме, который определяется и законом, и публичным собственником.

Правовой акт: Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ).

Хозяйственное ведение как вещное право основывается на государственной и муниципальной собственности, и характер публичного собственника проявляется в содержании этого права. В частности, публичный собственник сохраняет за собой не только право решать главные вопросы деятельности унитарного предприятия, давать согласие на совершение унитарным предприятием значительного ряда сделок, но и право назначать директора (единоличного и единственного исполнительного органа), согласовывать назначение главного бухгалтера, следить за использованием прибыли унитарного предприятия и т.д.

Публичный собственник имеет право на получение части прибыли от деятельности унитарного предприятия.

Специальный Закон об унитарных предприятиях только усилил контрольные функции публичного собственника.

Правовой акт: Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

И Гражданский кодекс, и специальный Закон об унитарных предприятиях содержат ряд прямых запретов на совершение определенного круга сделок, в частности, унитарное предприятие без согласия собственника не имеет права:

- отчуждать (продавать, сдавать в аренду, передавать в залог и т.д.) недвижимое имущество;

- совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительства;

- получать банковские гарантии;

- уступать требования и переводить долги;

- заключать договоры простого товарищества и др.

Несмотря на существенные ограничения, право хозяйственного ведения сохраняет все свойства вещного права.

6. Защита права хозяйственного ведения.

Несмотря на производность и "подчиненность", право хозяйственного ведения является самостоятельным вещным правом и обладает всеми признаками такового:

а) абсолютность;

б) вещно-правовая защита;

в) осуществление правомочий своими собственными действиями;

д) самостоятельность (без согласия собственника) права распоряжения движимым имуществом и пр.

Вещно-правовой характер права хозяйственного ведения обеспечивает и вещно-правовой характер его защиты не только от всех и каждого, но и от самого собственника государственного или муниципального имущества (ст. 305 ГК РФ).

Собственнику государственного или муниципального имущества по общему правилу запрещено изымать имущество у унитарного предприятия, владеющего им на праве хозяйственного ведения.

Судебная практика: Собственник не наделен правом изымать, передавать в аренду либо иным образом распоряжаться имуществом, находящимся в хозяйственном ведении государственного (муниципального) предприятия (Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8).

7. Право хозяйственного ведения обладает свойствами права следования: при переходе права собственности на предприятие как имущественный комплекс к другому публичному собственнику сохраняется право хозяйственного ведения, принадлежащее унитарному предприятию.

Например, при передаче принадлежащего унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения имущества от Российской Федерации субъекту РФ (оба - публичные собственники), право хозяйственного ведения этого унитарного предприятия сохраняется.

8. Прекращение права хозяйственного ведения как ограниченного вещного права подчиняется общим правилам о прекращении права собственности (отчуждение по сделке, гибель вещи, реорганизация и ликвидация юридического лица и т.д.).

Кроме этого, закон предусматривает в качестве специального основания прекращения права хозяйственного ведения правомерное изъятие имущества по решению собственника. Имущество в этом случае по общему правилу возвращается в соответствующую казну.

§ 4. Право оперативного управления

Понятие. Отличие от права хозяйственного ведения.

Право учреждения на доходы от разрешенной деятельности.

1. Право оперативного управления, как и право хозяйственного ведения, является ограниченным вещным правом. Главное и единственное принципиальное отличие права оперативного управления от права хозяйственного ведения заключается в содержании этих вещных прав, объеме правомочий обладателей.

Это право имеет еще более узкие пределы имущественной самостоятельности субъектов - оно носит строго разрешительный характер и в целом строится по модели административных правоотношений.

2. Ограниченность права оперативного управления как вещного права настолько велика, что "оставшиеся" правомочия позволили законодателю использовать конструкцию права оперативного управления для принципиально разных организационно-правовых форм юридических лиц:

а) казенного предприятия и

б) учреждения.

Хотя по формальным признакам казенное предприятие относится к коммерческим организациям, а учреждение - к некоммерческим, известная имущественная обособленность, обеспечиваемая правом оперативного управления, достаточна для участия этих лиц в экономическом обороте. Особенности учреждения и казенного предприятия как участников гражданских правоотношений рассматривались в главе "Юридические лица".

2. По основаниям возникновения, содержанию и прекращению права оперативного управления принципиальных отличий от права хозяйственного ведения нет. Тем не менее право оперативного управления имеет и ряд следующих особенностей.

Первая. Право оперативного управления по общему правилу находится в большей "подчиненности" праву публичной собственности. Отношения казенного предприятия (в меньшей степени) или учреждения (в большей степени) с публичным собственником носят разрешительный характер.

Вторая. По общему правилу распоряжение любым имуществом, переданным в оперативное управление, производится только с согласия собственника (кроме самостоятельной реализации продукции казенными предприятиями).

Третья. Правом оперативного управления могут обладать не только исключительно государственные или муниципальные юридические лица, но и учреждения, создаваемые на праве частной собственности.

Четвертая. Собственник имущества, закрепленного за казенным предприятием или учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

3. Право оперативного управления содержит положение о том, что доходы, полученные от разрешенной законом и собственником деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на особом балансе.

В литературе не утвердилось единого мнения о правовой сущности этого правомочия учреждения.

Авторитетное мнение: Право учреждения на доходы - это особое вещное право (но в любом случае не право собственности)(Ю.К. Толстой, В.А. Плетнев и др.).

Право учреждения на доходы является разновидностью вещных прав, прямо поименованных в п. 1 ст. 216 ГК, - это или "суженное" право хозяйственного ведения, или "расширенное" право оперативного управления (Е.А. Суханов).

Право учреждения на доходы, полученные от разрешенной деятельности, обладает всеми признаками ограниченного вещного права и, следовательно, можно признать его таковым наряду с сервитутом, правом хозяйственного ведения и правом оперативного управления.

Литература

Аскназий С.И. Проблема вещных и обязательственных прав в гражданском праве // Основные вопросы теории социалистического гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2008.

Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2004. Т. 2.

Копылов А.В. Строение на чужой земле: от суперфиция до права застройки // Гражданское право России при переходе к рынку. М., 1995.

Кряжевских К.П. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения государственным имуществом. СПб., 2004.

Победоносцев К.П. Курс гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2002. Ч. 1: Вотчинные права.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография К.И. Скловского "Собственность в гражданском праве" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2008 (4-е издание, переработанное и дополненное).

Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учеб.-практ. пособие. 2-е изд. М.: Дело, 2000.

Суханов Е.А. Понятие и виды ограниченных вещных прав // Вестник Московского университета. Серия "Право". 2002. N 4.

Суханов Е.А. О развитии гражданско-правового статуса государственных и муниципальных учреждений // Законодательство. 2006. N 12.

Толстой Ю.К. Собственность и оперативное управление // Проблемы гражданского права. Л., 1987.

Хохлов С.А. Право собственности и другие вещные права // Вестник ВАС РФ. 1995. N 8.

Глава 22. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА НА

ЗЕМЕЛЬНЫЕ УЧАСТКИ

§ 1. Общие положения о вещных правах на земельные участки

Виды и особенности вещных прав на землю. Конкуренция норм

гражданского и земельного законодательства.

Категории земель. Особенности земельного участка

как объекта вещных прав.

1. К вещным правам на земельные участки, закрепленным в Гражданском кодексе РФ (глава 17), относятся:

- право собственности;

- право постоянного (бессрочного) пользования;

- право пожизненного наследуемого владения;

- право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут).

Право собственности - это наиболее полное вещное право. Право постоянного (бессрочного) пользования, пожизненного наследуемого владения, сервитут являются ограниченными вещными правами.

Авторитетное мнение: В России первоначально, в 1989 - 1991 гг., право пожизненного наследуемого владения и право постоянного (бессрочного) пользования сформировались и начали использоваться как аналог или начальная форма собственности на землю, или этап подготовки к приватизации земли. В последующем, в 1990-х гг., при попытке проведения радикальных реформ приватизация земли осуществилась посредством неудачной юридической конструкции (путем предоставления пая по правилам долевой собственности) - так, что бывшие колхозники и члены совхозов стали только собственниками "доли в праве". Вполне понятно поэтому, что вещный элемент, который был характерен для указанных выше аналогов собственности, не сработал, не дал того мощного импульса в производстве, который порождает вещный элемент в собственности и в других вещных правах (С.С. Алексеев).

Появление современной юридической категории вещных прав (сначала в германской пандектистике, а затем и в европейском континентальном праве в целом) связано с обеспечением экономически необходимого и юридически прочного участия одного лица в праве собственности другого лица на земельный участок (в правопорядках с более широким пониманием недвижимости - и на иную недвижимую вещь). "Юридическая прочность", исключающая возможность одностороннего прекращения правоотношения, стала главным отличительным признаком вещного права в сравнении с обязательственными правами на чужую вещь (Е.А. Суханов).

2. Право собственности и иные вещные права на земельные участки являются одновременно предметом правового регулирования и гражданского, и земельного законодательства.

Правовой акт: Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ.

Федеральный закон от 24.07.2002 N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения".

В связи с этим объективно возникает вопрос о приоритете применения норм гражданского или земельного законодательства и вообще о возможности нахождения в земельном законодательстве положений, касающихся имущественных прав на земельные участки.

Авторитетное мнение: Несмотря на всю очевидность необходимости разграничения гражданско-правовых и земельно-правовых отношений, составляющих предмет регулирования различных отраслей права - гражданского и земельного, кодифицированные акты этих отраслей права определяют свое отношение к предмету правового регулирования соответствующей смежной отрасли права прямо противоположным образом. Анализ содержащихся в Земельном кодексе РФ положений, направленных на регулирование гражданско-правовых отношений, может свидетельствовать только о том, что эта попытка оказалась неудачной, породила новые, совершенно необязательные проблемы как для правоприменительной практики, так и для имущественного оборота в целом (В.В. Витрянский).

Следует отметить, что если речь идет об охране земли (земля выступает как компонент природной среды), то это отношения публичные и должны регулироваться земельным законодательством, отношения по использованию земельного участка, осуществлению на нем хозяйственной деятельности (его физической эксплуатации) - земельным с субсидиарным применением норм гражданского законодательства, а вот отношения, основанные на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (вещные и обязательственные) - это приоритетная область гражданско-правового регулирования.

3. Объектом права собственности и иных вещных прав будет выступать земельный участок как недвижимое имущество.

Земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на семь категорий:

а) земли сельскохозяйственного назначения;

б) земли поселений;

в) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения;

г) земли особо охраняемых территорий и объектов;

д) земли лесного фонда;

е) земли водного фонда;

ж) земли запаса.

В качестве объекта права собственности и иных вещных прав выступает не земля, а земельный участок. Категории земель имеют решающее значение в возможности и условиях формирования земельного участка в качестве недвижимой вещи.

Земельный участок через публично-правовые (кадастровые) процедуры включается в экономический оборот в качестве товара и с этого момента становится объектом гражданских прав, в том числе права собственности.

Анализ законодательных положений позволяет рассматривать земельный участок как главную вещь, все иные природные и антропогенные объекты, сопряженные с ним (за исключением недр), будут выступать в качестве принадлежности. Согласно п. 2 ст. 261 ГК РФ, если иное не установлено законом, право собственности на земельный участок распространяется на находящиеся в границах этого участка поверхностный (почвенный) слой и водные объекты, находящиеся на нем растения.

Правовая конструкция земельного участка как особого рода вещи достаточно сложна, отлична от конструкции вещи вообще и подчинена необходимости присутствия в ней значительной доли публичного интереса, участия в отношениях, регулируемых иными отраслями права (земельным, лесным, градостроительным и т.д.), а также местом и ролью недвижимости в вещных и обязательственных правоотношениях, ярко выраженным целевым назначением, особенностями включения и участия в обороте.

§ 2. Право собственности на земельные участки

Виды права собственности на земельные участки.

Государственная собственность и ее разграничения.

Презумпция государственной собственности. Содержание

права собственности на земельные участки. Земельный участок

и строение на нем.

Право собственности на земельные участки является комплексным, межотраслевым институтом, оно рассматривается как субъективное право, содержанием которого являются правомочия по владению, пользованию и распоряжению земельным участком, а также как наиболее полное вещное, абсолютное правоотношение, от которого все иные титулы использования земли будут производными.

В Российской Федерации земельные участки могут находиться:

в частной собственности,

в государственной собственности,

в муниципальной собственности.

Субъектами частной собственности являются физические и юридические лица.

Государственная собственность на землю разграничивается на собственность Российской Федерации, собственность субъектов Российской Федерации.

В России провозглашена презумпция государственной собственности на землю: земля, не находящаяся в собственности граждан, юридических лиц или муниципальных образований, является государственной собственностью (ст. 214 ГК РФ).

Муниципальная собственность на землю по своему содержанию принципиально не отличается от государственной собственности.

Не разграниченная государственная собственность является, по существу, "бессубъектной". По общему правилу в силу закона распоряжение земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, осуществляется органами местного самоуправления муниципальных районов, городских округов.

Критерии разграничения государственной собственности закреплены в ст. 3.1 Федерального закона "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации".

Первый критерий - нахождение на земельном участке здания, строения, сооружения, находящихся, соответственно, в собственности Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования. То есть прослеживается производность права от определенных видов недвижимого имущества на земельный участок (объектный критерий).

Второй критерий зависит от того, кому предоставлен земельный участок - государственному или муниципальному органу, казенному предприятию, унитарному предприятию или некоммерческой организации - соответственно, федерального, регионального или местного значения (субъектный критерий).

Третий критерий - предусмотренные федеральными законами земельные участки и земли. Это не что иное, как территориальный критерий, зависящий от роли земельного участка на той или иной территории, так, например, земли особо охраняемых природных территорий разграничиваются в зависимости от того, какое значение они имеют - федеральное, региональное или местное.

Однако право федеральной, региональной и муниципальной собственности возникнет только после государственной регистрации указанного титула за соответствующим субъектом.

2. Содержание права собственности на земельный участок будут составлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению им. Лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе продавать его, дарить, отдавать в залог или сдавать в аренду и распоряжаться им иным образом постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте.

Правомочие пользования, которым обладает любой земельный собственник (частные и публичные лица), следует отличать от права использования земельного участка (в форме использования его как средства производства или пространственно-территориального базиса), то есть существует необходимость в разграничении терминов "правомочие пользования собственника" (сфера имущественных отношений) и "право использования" земельного участка (сфера земельных отношений), причем у частных собственников эти два юридических факта могут совпадать, а вот публичные собственники не являются субъектами института права землепользования, они не осуществляют непосредственной хозяйственной эксплуатации земельных участков, следовательно, правомочие на пользование землей для них осуществляется лишь в одной форме - получение рентного дохода (земельный налог и арендная плата).

3. Собственник земельного участка может возводить на нем здания и сооружения, осуществлять их перестройку или снос, разрешать строительство на своем участке другим лицам.

Связь строения и земельного участка под ним носит не только фактический, но и юридический характер. Гражданское законодательство и правоприменительная практика придает юридической связи земельного участка и строения весьма прочный характер.

Судебная практика: Отчуждение земельного участка без находящихся на нем здания, строения, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу, не допускается. Поэтому сделки, воля сторон по которым направлена на отчуждение здания, строения, сооружения без соответствующего земельного участка или отчуждение земельного участка без находящихся на нем объектов недвижимости, если земельный участок и расположенные на нем объекты принадлежат на праве собственности одному лицу, являются ничтожными.

Такой же порядок отчуждения принадлежащих одному лицу земельных участков и находящихся на них объектов недвижимости должен применяться и при прекращении права на землю в случае реквизиции, конфискации здания, строения, сооружения, обращения взыскания на указанное имущество по обязательствам его собственника (ст. ст. 242, 243, 237 ГК) (Постановление Пленума ВАС РФ от 24.03.2005 N 11).

Право собственности на строение даже на своем земельном участке приобретается застройщиком при условии соблюдения градостроительных и строительных норм и правил, а также требований о целевом назначении земельного участка. Несоблюдение указанных норм и правил влечет гражданско-правовые последствия: строение признается самовольной постройкой, а собственник земельного участка, осуществивший самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Собственник не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Самовольная постройка по общему правилу подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет.

Собственник земельного участка имеет право собственности на посевы и посадки сельскохозяйственных культур, полученную сельскохозяйственную продукцию и доходы от ее реализации, за исключением случаев, если он передает земельный участок в аренду, постоянное (бессрочное) пользование или пожизненное наследуемое владение либо безвозмездное срочное пользование. Объектами собственности являются также расположенные на земельном участке многолетние насаждения, за исключением случаев, установленных законодательством о лесе.

Участки недр, расположенные ниже почвенного слоя, не являются собственностью титульного владельца земельного участка. Участки недр в целом не являются полностью оборотоспособными объектами.

Судебная практика: Участки недр в границах земельного участка являются государственной собственностью и не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме (статья 1.2 Закона РФ "О недрах") (Постановление КС РФ от 23.04.2004 N 8-П).

§ 3. Иные вещные права на земельные участки

Право постоянного (бессрочного) пользования. Право

пожизненного наследуемого владения. Сервитут. Частный и

публичный сервитуты. Прекращение права собственности и

иных вещных прав на земельные участки.

1. Иные (помимо права собственности) вещные права рассматриваются в главе "Иные вещные права". В настоящем параграфе приводятся краткие положения об иных вещных правах, непосредственно связанных с земельным участком.

Право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности, после введения в действие Земельного кодекса РФ предоставляется ограниченному кругу юридических лиц на основании решения уполномоченного государственного или муниципального органа. К субъектам данного титула закон относит:

- государственные и муниципальные учреждения;

- казенные предприятия;

- органы государственной власти и органы местного самоуправления.

Землепользователи вправе владеть и пользоваться земельным участком на праве постоянного (бессрочного) пользования, правомочие распоряжения для них запрещено.

2. Право пожизненного наследуемого владения на земельный участок после введения в действие Земельного кодекса РФ физическим лицам больше не предоставляется, однако ранее предоставленные гражданам на этом праве участки за ними сохраняются. Землевладельцы вправе владеть и пользоваться земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения, правомочие распоряжения не допускается, за исключением перехода права на земельный участок по наследству.

Законодатель старается вывести право пожизненного наследуемого владения из правового оборота, следовательно, гражданам целесообразнее переоформить земельные участки в собственность и получить правомочие распоряжения ими, тем более что в настоящее время действует упрощенный порядок (административный, а не судебный) оформления прав граждан на отдельные объекты недвижимого имущества - "дачная амнистия", который осуществляется органами по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. В отношении права (постоянного) бессрочного пользования прослеживается тенденция, что оно будет предоставляться только юридическим лицам, за которыми в силу особенностей их организационно-правовой формы (учреждение, казенное предприятие) иное имущество закрепляется на праве оперативного управления. Иные юридические лица обязаны переоформить право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком на право собственности или право аренды.

Из истории цивилистики: Именно с развитием и усложнением имущественного оборота феодальная идея разделенной собственности, которая допускала существование у нескольких лиц права собственности на одну и ту же вещь (прежде всего это касалось прав сюзерена и вассала на земельное владение), получила замену в виде разработанной германскими пандектистами теории ограниченных вещных прав, позволяющих юридически удовлетворительно обеспечивать экономически необходимое участие одного лица в праве собственности другого (А.В. Венедиктов, 1948 г.).

Авторитетное мнение: Анализ норм, регулирующих пожизненное наследуемое владение и постоянное (бессрочное) пользование в современном российском праве, позволяет подтвердить, что первый титул является институтом, родственным римскому эмфитевзису, а второй - не имеет аналогов среди jura in re aliena, известных римскому праву, находясь (по объему правомочий его субъекта) между узуфруктом и эмфитевтическим правом (А.В. Копылов).

3. Право ограниченного пользования чужим земельным участком (сервитут). Сервитут имеет дуалистическую правовую природу: с одной стороны, он представляет собой ограниченное вещное право для правообладателя, а для лица, имущество которого обременено сервитутом, это вид ограничения (обременения) прав на земельный участок.

Различаются:

а) частный сервитут и

б) публичный сервитут.

Гражданский кодекс РФ закрепил нормы, регулирующие отношения по установлению, сохранению и прекращению частного сервитута. Земельный кодекс РФ содержит развернутые положения о публичном сервитуте и лишь упоминание о частном, отсылая к гражданскому законодательству.

Особенности частного сервитута состоят в следующем:

Во-первых, основания его возникновения - договор между лицом, в интересах которого сервитут установлен, и собственником соседнего земельного участка либо судебное решение, если соглашения об установлении сервитута достигнуть не удалось.

Во-вторых, круг заинтересованных субъектов заранее известен.

В-третьих, цели установления частного сервитута не предусмотрены, носят открытый характер, хотя и требуется обоснование невозможности иного способа использования земельного участка.

В-четвертых, частный сервитут по общему правилу является возмездным.

Публичному сервитуту присущи следующие черты:

Во-первых, основания возникновения - закон или иной нормативно-правовой акт РФ, нормативно-правовой акт субъекта РФ или органа местного самоуправления, с обязательным проведением общественных слушаний.

Во-вторых, публичный сервитут устанавливается в интересах неограниченного круга лиц для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения.

В-третьих, цели установления такого сервитута закреплены в п. 3 ст. 23 Земельного кодекса РФ, и их перечень носит закрытый характер.

В-четвертых, публичный сервитут презюмируется безвозмездным.

Авторитетное мнение:

Точки зрения

(к вопросу о понимании правовой природы публичного сервитута)

Такие ограничения вообще не относятся к категории прав на чужие вещи, а составляют только пределы реализации права собственности (Г.Ф. Шершеневич).

Ничего общего с сервитутами, известными римскому частному праву, "публичные сервитуты" не имеют, а представляют собой только ограничения права собственности в силу закона (по терминологии российской дореволюционной цивилистики - это право участия общего) (А.В. Копылов).

К числу весьма неудачных новелл можно отнести закрепление п. 2 ст. 23 ЗК РФ "публичного сервитута". В ст. 262 ГК РФ говорится о земельных участках общего пользования и о возможности свободного доступа на чужой земельный участок. Такого рода правила, известные еще римскому частному праву, в цивилистической теории всегда рассматривались как ограничение прав собственника (в общественных, публичных интересах), а не как установление чьего-то (причем неизвестно, кого именно, то есть бессубъектного!) субъективного права (Е.А. Суханов).

Сервитут характеризуется как право следования и обладает акцессорной (дополнительной) сущностью по отношению к тому праву, в интересах которого он установлен. Право следования выражается в том, что сервитут сохраняется в случае перехода прав на земельный участок, который обременен этим сервитутом, к другому лицу.

Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения использования которого сервитут установлен.

4. Прекращение права собственности и иных вещных прав на земельный участок. Гражданский кодекс РФ предусматривает следующие основания прекращения вещных прав на земельный участок:

а) обращение взыскания на земельный участок по обязательствам его собственника (ст. 278);

б) выкуп земельного участка у собственника для государственных или муниципальных нужд (ст. ст. 279 - 283);

в) прекращение прав владения и пользования земельным участком при его изъятии для государственных и муниципальных нужд (ст. 283);

г) изъятие земельного участка, который не используется в соответствии с его целевым назначением (ст. ст. 284 - 286);

д) изъятие земельного участка, используемого с нарушением законодательства (ст. ст. 285 - 286).

Литература

Комментарий к Земельному кодексу Российской Федерации (постатейный). 2-е изд., доп. и перераб. / Под ред. Г.В. Чубукова, М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2007.

Комментарий к Земельному кодексу Российской Федерации с постатейными материалами и судебной практикой / Под ред. С.А. Боголюбова. М.: Юрайт-Издат, 2006.

Крассов О.И. Право частной собственности на землю. М.: Юристъ, 2000.

Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве. М., 1996.

Глава 23. ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ И ИНЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА

НА ЖИЛОЕ ПОМЕЩЕНИЕ

§ 1. Общие положения о праве собственности

и иных вещных правах на жилое помещение

Конкуренция гражданского и жилищного права. Понятие

и черты жилого помещения. Виды жилых помещений.

Жилые помещения как недвижимые вещи.

Специальные основания прекращения права собственности

и иных вещных прав на жилые помещения.

1. Отношения, связанные с приобретением жилого помещения в собственность, пользованием этим помещением, распоряжением им, для отечественной юриспруденции традиционно являлись предметом регулирования и гражданского законодательства, и специальной комплексной отрасли - законодательства жилищного.

В советский период в регулировании отношений по поводу жилья жилищное законодательство занимало господствующее положение. В настоящее время, с увеличением числа квартир и иных жилых помещений, находящихся в частной собственности, возрастает по значению и становится ведущим законодательство гражданское.

Авторитетное мнение: К сфере регулирования гражданского законодательства относятся возникновение и прекращение права собственности на жилые помещения, а также установление наиболее важных положений о пользовании жилыми помещениями (чему посвящены нормы главы 18 ГК). Жилищное законодательство конкретизирует вопросы пользования жилыми помещениями и общим имуществом собственников помещений (см. ст. 4 ЖК РФ) (Д.В. Мурзин).

2. Особенности вещных прав на жилое помещение обусловлены объектом этих прав. Жилое помещение - не просто материальное благо. Жилое помещение - это социально и психологически особо значимое материальное благо. Жилье для гражданина - материальный фундамент всего его существования, вещная основа его социальных функций.

Авторитетное мнение: Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни (ст. 23 Конституции РФ). Жилище также неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения (Б.М. Гонгало).

Жилое помещение - это объект наследования и, следовательно, семейных ценностей и традиций. И одновременно со всем этим - объект общественного "дефицита". Недостаток жилья в России одновременно с его высокой стоимостью и жизненно важной необходимостью неизбежно допускают в регулирование жилищных отношений публичное вмешательство.

Авторитетное мнение: Собственность на жилые помещения - это собственность на высоко социально и человечески значимое материальное благо (жилье), которое одновременно с ГК РФ регулируется особой комплексной отраслью законодательства - жилищным правом (С.С. Алексеев).

3. Законодательство не содержит определения жилого помещения. Между тем нормы гражданского и жилищного законодательства предусматривают свойства (признаки) жилого помещения как объекта вещных прав. Таких свойств три.

Первое. Жилое помещение в силу закона является недвижимым имуществом. Право собственности и некоторые сделки с жилыми помещениями подлежат государственной регистрации.

Второе. Жилое помещение должно быть предназначено для постоянного проживания. Это целевая предназначенность определяет строительные, технические и санитарные требования к жилым помещениям.

Третье. Жилое помещение должно быть изолированным и пригодным для проживания.

В литературе жилое помещение иногда рассматривают в качестве сложной недвижимой вещи (П.В. Крашенинников, С.В. Тычинин).

К жилым помещениям законодательство относит:

а) жилой дом;

б) часть жилого дома;

в) квартиру;

г) часть квартиры;

д) комнату.

Все виды жилых помещений (за исключением жилого дома) являются недвижимыми вещами по закону. Индивидуальный жилой дом является недвижимостью по природе (неперемещаем и неразрывно связан с землей). В теории гражданского права пока не выработаны подходы к определению границ (и технических, и, что более важно, юридических) квартиры, комнаты. Для вещей, особенно недвижимых, такие границы определяют "территорию действия" вещных прав их обладателей.

Попытка жилищного законодательства дать нижеприведенное определение квартиры также не внесло ясность в пространные характеристики жилых помещений.

Квартира - это структурно обособленное помещение в многоквартирном доме, обеспечивающее возможность прямого доступа к помещениям общего пользования в таком доме и состоящее из одной или нескольких комнат, а также помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком обособленном помещении (ст. 16 ЖК РФ).

4. Кроме общих оснований прекращения права собственности и иных вещных прав на жилое помещение, законодательство предусматривает особые, специальные основания:

а) продажа с публичных торгов бесхозяйственно содержащегося жилого помещения и

б) изъятие земельного участка, на котором находится жилое помещение, для государственных или муниципальных нужд.

(а) Если собственник содержит свое жилое помещение бесхозяйственно (использует его не по назначению, систематически нарушает права и интересы соседей, допускает разрушение помещения и др.), то орган местного самоуправления может предупредить собственника об устранении нарушений, а при допущенных разрушениях - назначить соразмерный срок для ремонта помещения.

Если же собственник продолжает бесхозяйственно содержать свое помещение, допускать указанные выше нарушения (в том числе не производит в установленный срок ремонт), то суд по иску органа местного самоуправления может принять решение о продаже такого помещения с публичных торгов с выплатой собственнику вырученных от продажи средств.

(б) Законодательство не содержит перечня государственных или муниципальных нужд, которые служат основанием изъятия земельного участка, на котором находится жилой дом. Поскольку речь идет о прекращении наиглавнейшего права - права собственности, то и нужды должны быть действительно соответствующими и безвариантными (строительство стратегических сооружений, возведение плотин и т.д.).

Жилищное законодательство достаточно детально регламентирует порядок прекращения права собственности на жилой дом по рассматриваемому основанию. Причем с максимально возможной защитой собственника. Бывшему собственнику либо возмещаются все расходы, связанные с изъятием земельного участка (собственно выкуп), либо предоставляется иное жилое помещение с зачетом стоимости выкупа.

§ 2. Право собственности на жилое помещение

Объект права собственности. Назначение жилого помещения.

Доля в праве общей собственности многоквартирного дома.

Товарищество собственников жилья.

1. Особенность жилого помещения как объекта права предполагает и особенности права собственности на него. По общему правилу собственник жилого помещения владеет, пользуется и распоряжается этим объектом.

2. Особенности пользования, владения и распоряжения жилым помещением выражаются в следующем.

Во-первых. Собственник осуществляет свои права на жилое помещение в соответствии с его назначением, то есть с целью проживания граждан - личного проживания собственника и членов его семьи. Жилое помещение может сдаваться собственником в аренду для проживания в нем других граждан на основании возмездного или безвозмездного договора.

Во-вторых. Размещение в жилых домах промышленных производств не допускается. Запрет распространяется исключительно на промышленное производство, поскольку жилищное законодательство допускает возможность осуществления гражданами профессиональной и индивидуально-предпринимательской деятельности в жилом помещении, где они проживают (ст. 17 ЖК РФ). Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении промышленных производств возможно только после перевода такого помещения в нежилое. Перевод помещений из жилых в нежилые производится в порядке, определяемом жилищным законодательством.

В-третьих. Собственнику квартиры принадлежит доля в праве общей собственности на общее имущество дома, в том числе на несущие конструкции, оборудование, обслуживающее более одной квартиры. Жилищным законодательством уточняется, что доля в праве общей собственности конкретного собственника помещения пропорциональна размеру общей площади занимаемого им помещения. Собственник, однако, не вправе отчуждать указанную долю, а также совершать иные действия, влекущие передачу этой доли отдельно от права собственности на квартиру. Доля в праве общей собственности неразрывна с правом собственности на квартиру.

В-четвертых. Члены семьи собственника, проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, имеют право пользования помещением на условиях, предусмотренных жилищным законодательством. Вещные права членов семьи собственника рассматриваются в следующем параграфе.

В-пятых. Гражданский кодекс предусматривает возможность создания собственниками квартир для управления общим имуществом некоммерческой организации - товарищества собственников жилья.

Судебная практика: Товарищество как один из возможных способов управления и членство в нем являются производными (вторичными) по отношению к праву собственности домовладельцев. Возникновение права собственности не может быть поставлено в зависимость от членства в товариществе (Постановление КС РФ от 03.04.1998 N 10-П).

Жилищное законодательство допускает и иные способы управления общим имуществом.

В-шестых. Дееспособные члены семьи собственника несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования жилым помещением.

В-седьмых. Отчуждение жилого помещения, в котором проживают несовершеннолетние, недееспособные или ограниченно дееспособные члены семьи собственника, если при этом затрагиваются права или охраняемые законом интересы указанных лиц, допускается с согласия органов опеки и попечительства.

§ 3. Вещные права на жилое помещение

членов семьи собственника

Особенности вещного права на жилое помещение.

Понятие члена семьи собственника. Право на жилое помещение

бывшего члена семьи собственника.

1. Члены семьи собственника, проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, имеют право пользования этим помещением на условиях, предусмотренных жилищным законодательством. Право пользования помещением членами семьи собственника является абсолютным правом. В литературе это право относят к иным (или ограниченным) вещным правам. Абсолютность рассматриваемого права прямо выражена в Гражданском кодексе: члены семьи собственника жилого помещения могут требовать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения.

К членам семьи собственника жилого помещения закон относит:

- супруга, детей и родителей собственника, проживающих совместно с собственником в данном жилом помещении;

- других родственников, нетрудоспособных иждивенцев собственника, а в исключительных случаях - иных граждан, если они вселены собственником в жилое помещение в качестве членов семьи собственника.

2. Право члена семьи собственника на жилое помещение как вещное право характеризуется следующими отличительными чертами.

Первая. Переход права собственности на жилой дом или квартиру к другому лицу по общему правилу является основанием для прекращения права пользования жилым помещением членами семьи прежнего собственника.

Вторая. Как уже отмечалось, дееспособные члены семьи собственника, проживающие в принадлежащем ему жилом помещении, несут солидарную с собственником ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования жилым помещением.

Третья. Прекращение семейных отношений с собственником жилого помещения по общему правилу прекращает у бывшего члена семьи собственника вещное право пользования жилым помещением. Как правило, такая ситуация возникает при расторжении брака, хотя возможны и другие случаи. Жилищный кодекс детализирует данное положение и в известной степени защищает интересы бывшего члена семьи собственника жилого помещения. В частности, если бывший член семьи не имеет права на иное жилое помещение или имущественное положение его не позволяет приобрести иное жилье, суд может продлить на определенный срок проживание и, следовательно, вещное право пользования жилым помещением.

Литература

Алькина М.В. Правовое положение бывших членов семьи собственника жилого помещения // Правовые вопросы недвижимости. 2007. N 1.

Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Маслов Н.В. Законодательство о приватизации жилищного фонда. М., 1995.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография П.В. Крашенинникова "Сделки с жилыми помещениями: Комментарий законодательства и практика его применения" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2005 (5-е издание, переработанное и дополненное).

Крашенинников П.В. Сделки с жилыми помещениями: Комментарий законодательства и практика его применения. М.: Статут, 2006.

Крашенинников П.В. Приватизация жилья. Права граждан до и после приватизации. М.: Статут, 2006.

Крашенинников П.В. Жилищное право. М., 2005.

Коряковцев В.Г. Товарищество собственников жилья как одна из форм управления многоквартирным домом. М.: ГроссМедиа, 2006.

Крюкова Е.С. Особенности прекращения некоторых жилищных прав в связи со сносом жилого дома // Юрист. 2007. N 6.

Лушкин С.А., Федоров С.И., Шанталей А.В. Способы управления многоквартирным домом. Товарищество собственников жилья. М.: Юстицинформ, 2007.

Маковская А.А. Предмет регулирования и действие во времени закона о долевом строительстве // Закон. 2006. N 8. С. 28 - 40.

Тимофеева К.В. Товарищества собственников жилья. СПб.: Питер Пресс, 2007.

Постатейный комментарий к Жилищному кодексу Российской Федерации / Под ред. Крашенинникова П.В. М.: Статут, 2005.

Глава 24. ЗАЩИТА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ И ДРУГИХ ВЕЩНЫХ ПРАВ

§ 1. Общие положения о вещно-правовых исках

Понятие и виды вещно-правовых исков. Отграничение

вещно-правовых исков от обязательственно-правовых.

Определение вещно-правового иска.

1. Характеристика вещно-правового иска.

Защита нарушенных прав собственника как субъекта гражданских правоотношений основывается на общих способах защиты, указанных в ст. 12 ГК РФ, но содержащаяся в гл. 20 ГК детализация позволяет говорить о конкретных способах защиты права собственности. Кроме того, указание на отдельные способы защиты права собственности содержатся в иных законах, разрабатываются теорией и судебной практикой.

Защита права собственности осуществляется в суде в исковом порядке (ст. 11 ГК РФ). Соответственно, собственник в случае нарушения его прав предъявляет иски. Тогда такой, например, способ защиты, как признание права, процессуально оформляется исковым требованием о признании права или, еще короче, иском о признании права.

Право собственности именуют абсолютным, и его может нарушить любой и каждый. Но когда нарушение произошло, то между собственником (истцом) и нарушителем (ответчиком) складываются относительные правоотношения - иск всегда предъявляется к конкретному лицу.

Иски, непосредственно направленные на защиту права собственности, именуются вещно-правовыми исками.

К их числу относятся:

(1) виндикационный и

(2) негаторный иск.

Именно эти иски предусмотрены в качестве способов защиты права собственности в гл. 20 ГК РФ.

На практике широкое распространение получил (3) иск о признании права собственности.

Наконец, в качестве самостоятельного вещно-правового иска законодатель выделяет (4) иск об освобождении имущества от ареста.

Вещно-правовыми исками защищается только реально существующее (уже приобретенное и еще не утраченное) право собственности, поэтому общей предпосылкой удовлетворения всех вещно-правовых исков является то, что истец обязан доказать свое право собственности (титул).

2. Отграничение вещно-правовых исков от обязательственно-правовых.

2.1. Вещно-правовой характер рассматриваемых исков проявляется в том, что они применяются для защиты прав собственника только в том случае, когда его отношения с нарушителем по поводу спорного имущества не основаны на договоре. Например, нормы о вещно-правовой защите не могут применяться, если собственник требует от арендатора возврата арендованного имущества в связи с истечением срока договора аренды.

Защита собственника как стороны договора осуществляется с помощью обязательственно-правовых договорных исков - это, как в приведенном примере с договором аренды, иски о возврате вещей, предоставленных во владение по договору; или иски о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договора; или иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде реституции и т.д. Во всех этих случаях нарушение субъективных прав собственника является только косвенным, а непосредственно происходит нарушение иных субъективных (договорных) прав.

2.2. Таким образом, вещно-правовые иски относятся к искам внедоговорным. Но внедоговорные иски - это тоже общая категория. Так, нормы о виндикации являются специальными нормами по отношению к общим нормам о возврате неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ). Защита нарушенных прав собственника осуществляется и с помощью таких внедоговорных исков, как иски о возмещении вреда (гл. 59 ГК РФ). Эти иски применяются вместо вещно-правовых исков в том случае, когда правомочия собственника не нарушаются (например, вещь повреждена, но правомочия владения, пользования и распоряжения сохранились) или когда право собственности вообще прекратилось (вещь уничтожена).

2.3. Наконец, следует сказать, что вещно-правовые иски применяются только в том случае, когда нарушено право собственника на индивидуально-определенную вещь. Нарушенное право собственности в отношении вещей, определенных родовыми признаками, защищается с помощью обязательственно-правовых исков.

Вещно-правовые иски - это предъявляемые в суд внедоговорные требования собственника о защите его существующего права на индивидуально-определенную вещь, если право собственности непосредственно нарушено конкретным лицом.

§ 2. Виндикационный иск

Понятие и основания. Абсолютная и относительная

составляющие иска. Доказывание истцом права

собственности. Понятие и виды незаконного владения.

Добросовестный и недобросовестный владелец. Ограничения

виндикации в пользу добросовестного владельца-

приобретателя. Соотношение виндикации и реституции.

Расчеты между истцом и ответчиком при удовлетворении

виндикационного иска. Специфика виндикации недвижимости

и бездокументарных ценных бумаг.

1. Понятие, основания (условия удовлетворения) виндикационного иска.

Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ).

Это и есть виндикация.

Согласно широко распространенной красивой формуле, виндикационный иск - это иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику (об истребовании у него индивидуально-определенной вещи в натуре).

Виндикационный иск предъявляется в случае, когда истец одновременно лишен правомочий владения, пользования и распоряжения вещью, но сохраняет за собой титул собственника. Необходимо помнить, что в соответствии со ст. ст. 223, 224 ГК РФ в отдельных случаях право собственности возникает без передачи вещи приобретателю по договору во владение.

Ответчик, напротив, не имеет никакого титула на имущество, которым он владеет, - он беститульный фактический владелец. Беститульное владение имеет место в отношении похищенной вещи, присвоенной находки - вообще в отношении имущества, выбывшего из обладания собственника помимо его воли.

Не признается беститульным владельцем ответчик, который должен передать вещь истцу по какому-либо обязательству. Это касается как случаев, когда ответчик еще остается собственником (например, при неисполнении обязанности передать истцу вещь в собственность), так и случаев, когда ответчик получил вещь от собственника (например, по договору аренды), даже после прекращения договора.

Таким образом, основаниями виндикационного иска (условиями, при которых возможно его удовлетворение) являются:

- нарушение правомочий истца по владению (а значит, и по пользованию и распоряжению) принадлежащим ему имуществом;

- нахождение истребуемой вещи в фактическом владении ответчика;

- отсутствие титула на истребуемую вещь у ответчика.

В целом конструкция виндикационного иска состоит из двух неразрывно связанных между собой составляющих:

1) абсолютная составляющая - о признании права собственности истца;

2) относительная составляющая - об отобрании вещи у ответчика и передаче ее истцу (то есть об истребовании имущества в натуре).

Неразрывность этих двух составляющих проявляется в том, что виндикационный иск не подлежит удовлетворению как в том случае, когда истец не доказал своего права собственности, так и в том случае, когда право собственности истца доказано, но истребуемой вещи к моменту рассмотрения дела в суде во владении ответчика не оказалось.

Судебная практика: При применении статьи 301 ГК РФ следует иметь в виду, что собственник вправе истребовать свое имущество от лица, у которого имущество фактически находится в незаконном владении. Иск об истребовании имущества, предъявленный к лицу, в незаконном владении которого это имущество находилось, но у которого оно к моменту рассмотрения дела в суде отсутствует, не может быть удовлетворен (п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

Причины, по которым вещь выбыла из владения ответчика, роли не играют - собственник вправе в этом случае предъявить к ответчику другой иск, на сей раз обязательственно-правовой (например, о взыскании стоимости вещи).

На виндикационное требование распространяется общий срок исковой давности - три года (ст. 196 ГК). Специфика состоит в том, что этот срок начинает течь не с момента, когда собственник лишился имущества, а с момента, когда собственник узнал или должен был узнать о том, у какого конкретного лица отыскиваемое имущество находится во владении.

2. Доказывание истцом права собственности.

Доказывание истцом своего права собственности осуществляется ссылкой на предусмотренные законом основания приобретения права собственности (например, на договор купли-продажи истребуемой вещи). Таким образом, в современной российской практике не требуется доказывать законность всей цепочки передач права собственности вплоть до момента ее первоначального возникновения. Для истца необходимо только полностью раскрыть свой титул - в отношении договора, служащего основанием возникновения права собственности, это будет означать не просто ссылку на договор, но раскрытие всех условий договора.

Недоказанность истцом своего права собственности или вывод суда о порочности основания возникновения права влекут отказ в удовлетворении виндикационного требования вне зависимости от того, установлен ли был факт незаконного владения ответчика. Российское право не знает презумпции того, что владение предполагает наличие права собственности, но, как видим, фактически эта презумпция действует в виндикационном процессе (не доказав свое право собственности, истец тем самым не поколебал и законность владения ответчика).

Ответчик может (а иногда, по обстоятельствам дела, и должен) занять активную позицию. Так, доводы истца о принадлежности ему права собственности могут быть парализованы доказательствами ответчика, что он сам является собственником. Доказывание ответчиком того, что он является владельцем спорного имущества на основании договора с собственником, также влечет отказ в удовлетворении виндикационного иска, но на сей раз в связи с неверно выбранным способом защиты - истец в этом случае не лишен возможности предъявить обязательственно-правовой иск об истребовании вещи.

Судебная практика: Иск собственника о возврате имущества лицом, с которым собственник находится в обязательственном правоотношении по поводу спорного имущества, подлежит разрешению в соответствии с законодательством, регулирующим данное правоотношение (п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

Вывод: доказанность истцом своего права собственности при одновременном отсутствии доказательств титула у ответчика, означает, что ответчик не является законным владельцем.

3. Виды незаконного владения.

Незаконное (беститульное) владение бывает добросовестным и недобросовестным. Категория добросовестности владельца отличается от общей категории добросовестности (ст. 10 ГК РФ), поскольку основывается на субъективном критерии.

Добросовестный владелец - это тот, кто не знал и не должен был знать о принадлежности спорного имущества на праве собственности другому лицу.

Добросовестным владельцем, например, может быть признан наследник, получивший чужую вещь в составе наследства. Не может быть признан добросовестным владельцем вор или лицо, присвоившее находку, или лицо, самовольно вселившееся в чужую квартиру (т.к. настоящий собственник внесен в ЕГРП, и нарушитель должен был об этом знать), и т.п.

Поскольку в большинстве случаев владение передается по гражданско-правовым сделкам, законодательство выделяет фигуру добросовестного и недобросовестного приобретателя. Всякий приобретатель, имеющий в своем обладании спорное имущество, одновременно является и его владельцем. Незаконное владение при приобретении имущества возникает в том случае, если имущество приобретено не от собственника. Соответственно, приобрести вещь в незаконное владение можно только от лица, которое собственником не является и которого принято называть неуправомоченным отчуждателем. Неуправомоченным отчуждателем может быть не только вор, но и арендатор, хранитель и т.п., так как эти лица также не имеют права распоряжаться вещью, которую им по договору передал собственник. Добросовестный приобретатель - это тот, кто не знал и не мог знать о том, что приобретаемое им имущество не принадлежит отчуждателю на праве собственности. Добросовестным приобретателем (и, соответственно, владельцем) может быть признано, например, лицо, приобретающее в комиссионном магазине украденную вещь.

Поскольку недобросовестность является категорией субъективной, то принимается во внимание вина владельца. Недобросовестным будет владелец, действовавший умышленно или с грубой неосторожностью. Умысел охватывает не только действия, направленные на завладение чужой вещью (похищение или присвоение), но и приобретение вещи в том случае, когда приобретатель знал, что первоначально вещь выбыла из владения собственника помимо его воли. Действия владельца, который при приобретении вещи не знал, но должен был по обстоятельствам приобретения знать о незаконности владения отчуждателя, квалифицируются как грубая неосторожность. Признание владельца виновным в форме грубой неосторожности осуществляется судом с учетом конкретных обстоятельств сделки.

Из истории цивилистики: К.Ф. фон Савиньи считал, что речь может идти о грубой неосторожности в двух случаях: когда вещь приобреталась у подозрительной личности или когда цена вещи была значительно ниже обычной.

В российской судебно-арбитражной практике приводится пример грубой неосторожности, когда вексель был приобретен после опубликования собственником в печати информации об утрате либо краже векселя, о чем приобретатель по обстоятельствам дела не мог не знать. В целом, наша судебная практика указывает, что не является добросовестным приобретателем тот, кто купил имущество, в отношении которого имелись притязания третьих лиц, о которых покупателю было известно (при условии, что в последующем эти притязания были признаны правомерными).

Вывод: имущество всегда может быть виндицировано собственником от владельца, который одновременно является и незаконным, и недобросовестным.

4. Ограничения виндикации в пользу добросовестного владельца-приобретателя.

В ст. 302 ГК РФ содержится исключение из общего правила, закрепленного в ст. 301 ГК РФ: в отношении истребования собственником своего имущества у незаконного, но добросовестного владельца-приобретателя установлены ограничения виндикации.

Виндикационный иск не подлежит удовлетворению при одновременном наличии трех условий:

Первое. Истребуемое имущество было приобретено ответчиком по сделке у неуправомоченного отчуждателя возмездно.

Второе. К неуправомоченному отчуждателю имущество попало по воле собственника (или, говоря иными словами, оно изначально выбыло из владения собственника по его воле).

Третье. Приобретатель имущества должен быть добросовестным на момент приобретения.

Если отсутствует хотя бы одно из двух первых условий, собственник вправе истребовать имущество даже у добросовестного приобретателя. Таким образом, истребованию даже у добросовестного покупателя подлежит, например, угнанный автомобиль (при этом не играет роли, что автомобиль был угнан с охраняемой стоянки - имущество считается выбывшим из владения собственника помимо его воли даже в том случае, если первоначально он передал это имущество во владение другому лицу по договору).

Для добросовестного приобретателя денег или ценных бумаг на предъявителя установлена дополнительная "льгота": требуется только, чтобы эти виды имущества были приобретены возмездно (то есть виндикационный иск не может быть удовлетворен, даже если деньги или ценные бумаги на предъявителя изначально были, например, похищены у собственника).

Почему при соблюдении условий ограничения виндикации имущество не может быть истребовано у добросовестного приобретателя-владельца? Наиболее логичным объяснением является то, что в ст. 302 ГК РФ содержится юридический состав, который является дополнительным (по отношению к перечисленным в гл. 14 ГК РФ) основанием приобретения права собственности. Таким образом, истец по виндикационному иску не может истребовать ранее принадлежавшее ему имущество потому, что ответчик доказывает свое право собственности, ссылаясь на ст. 302 ГК РФ.

Презумпции добросовестности приобретателя не существует (еще раз напоминаем, что это не та добросовестность, о которой упоминается в ст. 10 ГК РФ). Приобретатель должен доказать, что он приобрел имущество возмездно и что он не знал и не мог знать о том, что имущество приобретено у лица, не имевшего права на его отчуждение.

Судебная практика: В соответствии со статьей 302 ГК РФ иск собственника об истребовании имущества у добросовестного приобретателя, который приобрел имущество по возмездной сделке у лица, не имевшего права его отчуждать, может быть удовлетворен лишь в случаях, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли. При этом собственник должен доказать, что имущество выбыло из его владения или владения лица, которому имущество было передано собственником во владение, в силу указанных обстоятельств.

Приобретатель должен доказать, что он приобрел имущество возмездно и что он не знал и не мог знать о том, что имущество приобретено у лица, не имевшего права на его отчуждение (п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

Фактически речь идет о том, что ответчик должен раскрыть обстоятельства приобретения им спорного имущества, на основании которых суд сможет сделать вывод, было ли приобретение добросовестным.

5. Соотношение виндикации и реституции.

Ограничения виндикации породили проблему конкуренции виндикации и реституции. Если имущество первоначально было отчуждено собственником по недействительной сделке, а затем один или более раз перепродавалось другим лицам, то конечный владелец имущества может быть признан добросовестным приобретателем (ведь первоначально имущество выбыло из владения собственника по его воле). Следовательно, бывшему собственнику, скорее всего, будет отказано в удовлетворении виндикационного иска, непосредственно предъявленного к конечному приобретателю. Иногда в такой ситуации бывший собственник вместо заведомо проигрышного виндикационного иска предъявляет требование о признании недействительной всей цепочки сделок по отчуждению имущества с применением последовательной реституции ко всем участникам сделок. См. схему:

┌──────────────────┐    ┌──────────────────┐    ┌─────────────────┐

│Бывший собственник├─X─>│  Приобретатель   │─X─>│  Приобретатель  │

└──────────────────┘    └────┬─────────────┘    └─────┬───────────┘

          /\                │      /\                │

          │  Реституция - 1 │      │  Реституция - 2 │

          └─────────────────┘      └─────────────────┘

Фактически перед нами порочная практика обхода норм закона, устанавливающих ограничения виндикации. Суды пресекли подобную практику, распространив защиту добросовестного приобретателя и на сферу обязательственного права.

Судебная практика: Если по возмездному договору имущество приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе обратиться с иском об истребовании имущества из незаконного владения лица, приобретшего это имущество. Если в такой ситуации собственником заявлен иск о признании недействительной сделки купли-продажи и о возврате имущества, переданного покупателю, и при разрешении данного спора будет установлено, что покупатель отвечает требованиям, предъявляемым к добросовестному приобретателю (статья 302 ГК РФ), в удовлетворении исковых требований о возврате имущества должно быть отказано (п. 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав").

6. Расчеты между истцом и ответчиком при удовлетворении виндикационного иска (ст. 303 ГК РФ).

При удовлетворении виндикационного иска подтверждается тот факт, что ответчик действительно был незаконным владельцем, то есть определенное время владел чужим имуществом без законных оснований - это частный случай неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ). При всяком возврате неосновательного обогащения истец имеет право требовать возмещения неполученных от имущества доходов, а ответчик - возмещения понесенных необходимых затрат на содержание и сохранение имущества (ст. ст. 1107 - 1108 ГК РФ).

При возврате имущества собственнику по виндикационному иску действуют нижеследующие специальные правила расчетов, установленные ст. 303 ГК РФ.

1) Собственник вправе потребовать:

а) от недобросовестного владельца - возврата или возмещения всех доходов, которые владелец извлек или должен был извлечь за все время владения;

б) от добросовестного владельца - возврата или возмещения только тех доходов, которые владелец извлек или должен был извлечь с момента, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения (в любом случае этим моментом считается день уведомления его судом о принятии искового заявления собственника и о возбуждении производства по делу).

2) Всякий незаконный владелец вправе потребовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество:

а) если владелец недобросовестный - то за все время владения;

б) если владелец добросовестный - то с момента, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности своего владения.

Таким образом, соблюдается определенная эквивалентность: ответчик вправе требовать возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того же времени, с которого истцу причитаются доходы от имущества.

3) Только добросовестный владелец вправе потребовать от собственника возмещения стоимости неотделимых улучшений имущества, если эти улучшения действительно увеличили стоимость имущества.

7. Специфика виндикации недвижимости и бездокументарных ценных бумаг.

Первое. Единственным доказательством существования права собственности на недвижимость является государственная регистрация права. Следовательно, истцом по виндикационному иску может быть только лицо, внесенное в ЕГРП в качестве собственника. Но чаще всего собственник недвижимости не только лишается владения ею (например, когда помещения захватывают беститульные владельцы), но и сталкивается с ситуацией, когда в ЕГРП в качестве собственника он уже не значится, и это произошло помимо его воли. Наука и судебная практика выработали следующий подход. В случае, когда право собственности на недвижимость зарегистрировано за ответчиком-владельцем, истец не может истребовать указанную недвижимость по виндикационному иску, не оспорив зарегистрированного права ответчика. Следовательно, истец должен предъявить в суд два требования:

1) иск о признании права собственности на спорную недвижимость (см. § 4 настоящей главы) и

2) собственно виндикационный иск об истребовании недвижимости из владения ответчика (В.В. Витрянский).

Второе. На практике велико количество случаев, когда бездокументарные ценные бумаги (чаще всего акции) незаконно списываются с лицевого счета их "владельца". Соответственно, в суд заявляются иски, предметом которых является истребование бездокументарных акций лицом, с лицевого счета которого акции незаконно списаны, у лица, на лицевом счете которого имеется запись о наличии акций. Такие иски не могут быть названы виндикационными в формально-юридическом смысле этого термина, поскольку их предметом не являются индивидуально-определенные вещи. Однако специальные способы защиты для восстановления бездокументарных ценных бумаг на лицевом счете в законодательстве отсутствуют.

Судебная практика выработала подход, в соответствии с которым требования истцов не идентичны, но сродни виндикационному иску. В связи с этим существует возможность применения норм ст. ст. 301 и 302 ГК при рассмотрении споров, связанных с защитой прав на бездокументарные ценные бумаги. Только применение правил о виндикации к искам об истребовании бездокументарных ценных бумаг позволяет, с одной стороны, учесть интересы истца (которому в этой ситуации требуется не какая-либо компенсация, а именно обладание правами по ценным бумагам), а с другой стороны, - защитить интересы добросовестного приобретателя бумаг.

§ 3. Негаторный иск

Понятие. Отграничение негаторных исков

от иных способов защиты нарушенных прав собственников.

1. Иск о защите права собственности от нарушений, не связанных с лишением собственника владения имуществом (ст. 304 ГК РФ), именуется негаторным иском. Негаторный иск имеет место в том случае, когда нарушения права собственности третьими лицами выражаются в воспрепятствовании собственнику осуществлять принадлежащее ему правомочие пользования своим имуществом. Соответственно, цель негаторного иска - устранение для собственника препятствий в пользовании имуществом.

При предъявлении негаторного иска истец должен доказать:

1) наличие у него права собственности на имущество, по поводу пользования которым подается иск;

2) факт нахождения этого имущества в его владении;

3) факт создания ответчиком препятствий в осуществлении истцом правомочий по пользованию этим имуществом;

4) отсутствие у ответчика законных оснований пользования спорным имуществом.

При доказанности указанных обстоятельств негаторный иск подлежит удовлетворению (то есть данные обстоятельства являются условиями удовлетворения иска).

Примером негаторного иска может служить требование собственника земельного участка (истца) к лицу, которое установило на дороге общего пользования бетонные блоки (ответчик), что препятствует проезду истца к своему участку.

2. В соответствии с абз. 5 ст. 208 ГК РФ исковая давность не распространяется на требования по негаторному иску, поскольку объектом требований по негаторному иску является устранение длящегося правонарушения, сохраняющегося к моменту предъявления иска.

Данное положение создает соблазн для квалификации каких-либо требований как негаторных. Но исходя из характера нарушения сфера применения негаторных исков крайне ограниченна. Поэтому особую важность приобретает отграничение негаторных исков от иных способов защиты нарушенных прав собственников. Наиболее распространенные ошибки следующие.

Первая. Чаще всего истцами неверно заявляется негаторный иск в ситуации, когда в соответствии со ст. 274 ГК РФ должно заявляться требование об установлении сервитута (например, истец не может попасть на свой земельный участок, потому что собственник другого участка не предоставляет ему права прохода). Посредством негаторного иска можно устранить препятствия в пользовании своим имуществом, но не определить порядок пользования чужим имуществом.

Вторая. В большинстве случаев современная судебная практика не признает негаторными иски собственника о выселении из помещений лиц, самоуправно занявших эти помещения - такие иски относятся к виндикационным. В данном случае занятие помещений означает лишение собственника владения ими.

Третья. Нельзя подменять негаторным иском требования об установлении порядка владения и пользования имуществом, находящимся в долевой собственности (ст. 247 ГК РФ).

Четвертая. Требование о сносе самовольной постройки является самостоятельным способом защиты права (п. 2 ст. 222 ГК РФ).

§ 4. Иск о признании права собственности

Понятие и особенности иска о признании права собственности.

Иск о признании права собственности и виндикационный иск.

1. Иск о признании права относится к общим способам защиты (абз. 2 ст. 12 ГК РФ). Применяемый непосредственно в сфере защиты права собственности, этот иск относится к вещно-правовым. Детализации иска о признании права собственности в законодательстве не содержится, условия его удовлетворения были первоначально разработаны в науке (А.П. Сергеев) и затем развиты в судебной практике.

Главными особенностями иска о признании права собственности являются следующие.

Первая. Характеристика этого иска как иска о признании, но не о присуждении. Иск о признании права собственности не направлен на изъятие имущества у кого бы то ни было.

Вторая. Исковая давность на требования о признании права собственности не распространяется.

Исходя из этих особенностей, фактически иск о признании права собственности может быть удовлетворен только в том случае, если его предъявляет истец-собственник, который владеет своим имуществом, к ответчику, который не признает права собственности истца.

Такая ситуация возможна, например, в случае, когда право собственности на имущество, которое может находиться только в федеральной собственности, зарегистрировано за невладеющим ответчиком на праве муниципальной собственности.

2. Если же иск о признании права собственности предъявляется к лицу, владеющему имуществом истца, то одновременно должно быть заявлено виндикационное требование. При этом разрешение вопроса о признании права собственности напрямую зависит от того, возможно ли удовлетворение виндикационного иска. Дело в том, что изолированное признание права собственности за истцом, который лишен возможности истребовать свое имущество от ответчика-владельца, приведет к нетерпимой ситуации возникновения "голого" права (например, в ЕГРП будет зарегистрировано право собственности одного лица, а фактические правомочия по владению и пользованию объектом недвижимости будет осуществлять другое лицо, при этом распорядиться недвижимостью не сможет ни один из них). Вообще, если истцом утрачено владение, то заявление им требования о признании права собственности на имущество является только одним из этапов, предшествующих виндикации; но тогда и требование о признании права собственности подпадает под правовой режим виндикационного иска, в том числе и в отношении сроков исковой давности.

На практике наиболее распространенной ошибкой является предъявление иска о признании права собственности лицом, которое не приобрело право собственности, а имеет только право требовать передачи ему имущества в собственность (таким лицом является, например, покупатель по договору купли-продажи, неисполненному продавцом; акционер, чье преимущественное право приобретения дополнительно размещаемых акций нарушено, и т.п.). При таких условиях иск о признании права собственности удовлетворен быть не может.

§ 5. Иск об освобождении имущества от ареста

Понятие и специфика иска об освобождении имущества от

ареста. Вещно-правовой характер иска об освобождении

имущества от ареста.

1. Общим правовым основанием иска об освобождении имущества от ареста являются нормы ст. 119 Федерального закона "Об исполнительном производстве" N 229-ФЗ от 2 октября 2007 года (полное наименование иска в этом Законе - "иск об освобождении имущества от наложения ареста или исключении его из описи").

Авторитетное мнение: Правовая природа иска об освобождении имущества от ареста является предметом дискуссий (Л.А. Новоселова).

В целях обеспечения иска или в целях обеспечения обращения взыскания на имущество должника может быть наложен арест на имущество, принадлежащее должнику. Арест имущества всегда означает запрет распоряжаться этим имуществом, а при необходимости - дополнительно ограничение права пользования имуществом или изъятие имущества. Арест имущества производится судебным приставом-исполнителем с составлением акта о наложении ареста (описи имущества). Как правило, арестованное имущество в последующем реализуется судебными приставами-исполнителями в принудительном порядке, то есть переходит в собственность третьих лиц.

Иногда арест накладывается на имущество, оказавшееся у должника, но должнику на праве собственности не принадлежащее. При этом имущество может находиться как во владении собственника (например, имущество супруги должника при совместном проживании супругов), так и во владении должника (например, имущество, арендуемое должником). В этом случае собственник вправе обратиться в суд с иском об освобождении имущества от ареста.

Сам должник, на имущество которого наложен арест, правом на предъявление данного иска не обладает, он может добиваться снятия ареста в целом, опротестовав акт о наложении ареста.

Специфика иска об освобождении имущества от ареста проявляется в следующем:

а) фактически в исковом порядке пересматривается судебный акт (или акт иного государственного органа) о наложении ареста без признания недействительным этого акта;

б) иск направлен на снятие ограничений по распоряжению имуществом, но одновременно носит и превентивный характер, поскольку направлен на недопущение реализации арестованного имущества в будущем;

в) ответчиками по иску являются: во-первых, должник, у которого произведен арест имущества, и, во-вторых, те лица, в интересах которых наложен арест на имущество.

2. Вещно-правовой характер иска об освобождении имущества от ареста проявляется в том, что основанием иска является право собственности истца. Истец не ссылается на неправильность действий судебного пристава-исполнителя, а лишь доказывает свое право собственности на арестованное имущество.

Требование о возврате владения арестованным имуществом не входит в предмет рассматриваемого иска. Поэтому на требования об освобождении имущества от ареста действие исковой давности не распространяется.

Но иногда арестованное имущество передается судебным приставом-исполнителем третьему лицу под охрану или на хранение, то есть собственник (или должник, получивший имущество от собственника по договору) владение имуществом утрачивает. В этом случае собственник должен дополнительно к иску об освобождении имущества от ареста предъявить виндикационный иск к фактическому владельцу. Если арестованное имущество уже реализовано судебными приставами-исполнителями, то собственник также должен предъявлять к фактическому владельцу виндикационный иск. При этом если имущество было реализовано с публичных торгов то, исходя из самой природы торгов в отношении приобретателя имущества действует презумпция добросовестности владельца. Следовательно, удовлетворение виндикационного иска в данной ситуации возможно только в случае, если проданное с торгов имущество выбыло из владения собственника помимо его воли.

§ 6. Сравнительная таблица условий удовлетворения

вещно-правовых исков

(См. табл. на стр. 479)

Таблица. Условия удовлетворения вещно-правовых исков

	Кто    владелец?	Возможно ли  изъятие   имущества у ответчика?	Распростра- няется ли   исковая     давность на требования истца?	Учитывается    ли      добросо-   вестность ответчика?	Возможность комбинирования  с другими      вещно-       правовыми      исками
Виндика-   ционный       иск	Ответчик	Да	Да	Учитывает- ся, если   имущество выбыло из владения   истца по   его воле	С иском о    признании       права      собственности (если ответчик внесен в ЕГРП     как       собственник)
Негаторный    иск	Истец	Нет	Нет	Не     учитывается	Нет
Иск о    признании   права    собствен-   ности	Истец     или    ответчик	Нет	Нет	Не     учитывается	С виндикацион-   ным (если    владение у    ответчика)
Иск об    освобожде-   нии      имущества   от ареста	Истец     или    ответчик- должник	Нет	Нет	Не     учитывается	С виндикацион- ным (если        владение     перешло к    третьим лицам)

§ 7. Защита с помощью вещно-правовых исков прав

титульных владельцев иных, чем собственники

Специфика виндикационных и негаторных исков

титульных владельцев.

1. Защита других вещных прав осуществляется теми же способами, что и защита права собственности. Таким образом, с помощью всякого вещно-правового иска защищаются права не только собственника, но и субъектов других вещных прав.

Однако в отношении виндикационного и негаторного исков (ст. 305 ГК РФ), а также иска об освобождении имущества от ареста существует дополнительная специфика.

Во-первых, истцами по таким искам могут быть не только собственники и субъекты иных вещных прав, но и лица, которые владеют имуществом по договору (например, арендатор или залогодержатель).

Во-вторых, истец-владелец, включая титульного владельца по договору, защищается с помощью этих исков даже против собственника (например, арендатор вправе предъявить негаторный иск к собственнику, если собственник чинит препятствия в пользовании арендованным имуществом).

2. Предоставление титульному владельцу по договору вещно-правовых способов защиты во многом обусловлено тем, что современное российское право не знает всеобщей защиты фактического владения.

Иск о признании права собственности может предъявлять только собственник или субъект иного вещного права. Титульный владелец по договору таким правом не пользуется (то есть не подлежит, например, удовлетворению иск о признании истца арендатором).

§ 8. Вопросы защиты фактического владения

Освобождение фактического владельца от доказывания

принадлежности ему вещи. Давностное владение.

Презумпция законности владения.

Является ли титулом фактическое владение? В российском законодательстве презумпция права собственности фактического владельца не закреплена, отсутствуют и положения об известной еще римскому праву владельческой защите. В то же время фактически защита владения существует и осуществляется по нескольким вариантам.

Первый вариант. При рассмотрении дел о защите права собственности фактическому владельцу предоставляется льгота в виде освобождения его от доказывания своего титула. Так, в случае спора о принадлежности вещи между фактическим владельцем и собственником, утратившим владение, именно собственник должен доказать свое право собственности, то есть предоставить доказательства законного основания приобретения права собственности; если право собственности доказано не будет, вещь останется у фактического владельца, который ничего доказывать не должен. Таким образом, истец, например, по виндикационному иску не сможет вернуть себе спорную вещь, ссылаясь только на свое предыдущее владение. Но если истец своего права не доказал, то ответчик сможет оставить себе эту вещь только потому, что он является фактическим владельцем.

Второй вариант. В соответствии с п. 2 ст. 234 ГК РФ подлежит защите владение давностного владельца. С момента, когда началось течение срока приобретательной давности (п. 4 ст. 234 ГК РФ), и до момента приобретения на имущество права собственности давностный владелец имеет право на защиту своего владения против всех третьих лиц, за исключением собственника или иного титульного владельца. В данном случае защита давностного владения предполагает право на истребование давностным владельцем вещи у третьих лиц. Поскольку это право не действует в отношении собственника или иного титульного владельца (которые по каким-то основаниям вернули себе владение в период течения срока приобретательной давности), защита давностного владения не может быть признана подлинно владельческой защитой.

Надо отличать случаи, когда иск об истребовании имущества предъявляется к давностному владельцу в период течения срока приобретательной давности. В этом случае давностный владелец может выдвинуть против требований собственника возражения о пропуске последним исковой давности. При подтверждении данного обстоятельства собственнику отказывают в удовлетворении иска, а спорное имущество остается у давностного владельца.

Третий вариант. Если лицо лишилось владения своим имуществом в результате преступления и в рамках уголовного дела это имущество признано вещественным доказательством, то в соответствии со ст. 81 Уголовно-процессуального кодекса РФ имущество, полученное в результате совершения преступления, и доходы от этого имущества подлежат возвращению законному владельцу. В данном случае действует презумпция законности владения, и имущество возвращается потерпевшему как фактическому владельцу без доказывания им своего права собственности или иного титула.

Судебная практика: Случаи, когда вещественные доказательства не возвращаются их владельцам, строго ограничены. Право собственности, владения или пользования имуществом может быть ограничено или прекращено только по основаниям и в порядке, предусмотренном законом. Право на имущество, которое было изъято у конкретного лица, презюмируется, пока не доказано иное, при этом бремя доказывания лежит на субъектах, оспаривающих в установленном порядке (путем предъявления соответствующего иска) право лица на изъятое у него имущество (Определение Свердловского областного суда от 30.05.2006. Дело N 33-3688/ 2006).

Аналогично должен решаться вопрос о возврате фактическому владельцу имущества, изъятого государственным органом в административном порядке, если основание изъятия имущества в последующем признается недействительным, прекращается или отменяется.

Литература

Витрянский В.В. Актуальные проблемы судебной защиты права собственности на недвижимость / Гражданское право современной России. М.: Статут, 2008. С. 26 - 28.

Новоселова Л.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства. М.: Статут, 2006.

Мурзин Д.В. Раскрытие титула ответчиком по виндикационному иску (к вопросу о презумпции недобросовестности) // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научный трудов. Вып. 5. Екатеринбург: Изд-во Института частного права, 2007.

Мурзин Д.В., Петров Е.Ю. Проблемы вещного права в судебно-арбитражной практике (по материалам заседания Научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа) // Вестник Федерального арбитражного суда Уральского округа. 2007. N 3.

Рекомендации Научно-консультативного Совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа от 12 - 13 декабря 2007 г. N 3/2007 // СПС "КонсультантПлюс".

Раздел VI ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

Глава 25. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ

§ 1. Понятие обязательства

Вещные и обязательственные правоотношения. Определение и

признаки обязательства. Элементы обязательства: субъекты,

объект, содержание. Основания возникновения обязательств.

Виды обязательств. Договорные и внедоговорные

обязательства. Однообъектные, факультативные и

альтернативные обязательства. Простые и сложные

обязательства. Обязательственное право и его структура.

1. Гражданские правоотношения, как уже отмечалось (§ 4 главы 4 учебника), разделяются на две обширные группы:

вещные и

обязательственные.

Вещные правоотношения опосредуют связь субъекта с вещью (или ее аналогами). Управомоченному лицу (например, собственнику) в отношении принадлежащей ему вещи противостоит неопределенное число обязанных субъектов (все и каждый). В обязательственных правоотношениях субъективному праву одного лица (в том числе и в отношении принадлежащей ему вещи) соответствует конкретная обязанность конкретного субъекта.

В упрощенном виде вещные и обязательственные правоотношения могут быть представлены следующей схемой.

┌─────────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐

│         Вещные                      │ │           Обязательственные      │

│     правоотношения        ─┐ неопре-│ │            правоотношения        │

│                     ┌────┐ │ делен- │ │                                  │

│               ┌─────┤ Б  │ │ ный    │ │                                  │

│               │     └────┘ │        │ │   управомоченное     обязанное   │

│               │     ┌────┐ │ круг   │ │       лицо              лицо     │

│               ├─────┤ В  │ │        │ │   ┌───────┐          ┌───────┐   │

│               │     └────┘ │ обязан-│ │   │   А   │──────────┤   Б   │   │

│   ┌──────┐    │     ┌────┐ > ных    │ │   └───────┘          └───────┘   │

│   │  А   ├────┼─────┤ Г  │ │        │ │   кредитор            должник    │

│   └──────┘    │     └────┘ │ лиц    │ │                                  │

│ управомоченное│     ┌────┐ │        │ │                                  │

│     лицо      └─────┤ Д  │ │        │ │                                  │

│                     └────┘ │        │ │                                  │

│                   ...     ─┘        │ │                                  │

└─────────────────────────────────────┘ └──────────────────────────────────┘

Пример. Гражданин Петров (или юридическое лицо, не суть) обладает на вещном праве (на праве собственности), скажем, мобильным телефоном. Своими действиями гражданин Петров реализует составляющие право собственности и принадлежащие ему правомочия (пользуется, владеет, распоряжается) в отношении своего телефона. Все иные субъекты обязаны воздерживаться от каких-либо действий, нарушающих право собственности гражданина (то есть, по существу, не действовать).

Это вещные правоотношения, имеющие абсолютный характер.

Тот же гражданин Петров, осуществляя правомочие распоряжения, передал свой телефон в безвозмездное пользование гражданину Иванову, который впоследствии существенно повредил полученную вещь. Петров потребовал от Иванова возврата телефона и возмещения расходов на ремонт. Между Петровым и Ивановым возникла конкретная, четко определенная юридическая связь: Петров приобрел право требовать от Иванова (и только от него) совершения определенных действий, а у Иванова возникла обязанность совершить эти действия.

Это обязательственные правоотношения.

Обязательства, таким образом, являются правовой конструкцией, используемой в случаях, когда требуется возложить на одно лицо необходимость каких-либо действий в пользу другого лица.

Сфера применения обязательств самая обширная - они используются в предпринимательской деятельности (купля-продажа, перевозка, страхование, кредитование и т.д.), бытовой сфере (продажа личного имущества, оказание бытовых услуг и т.д.), отношениях по охране имущественных и неимущественных прав субъектов (например, возмещение вреда, причиненного здоровью или имуществу).

В отличие от отношений по присвоению благ (вещных отношений, отношений по принадлежности объектов интеллектуальной собственности), являющихся отношениями статики, обязательственные отношения опосредуют динамику оборота, переход объектов от одних лиц к другим, совершение, в целом, действий одними субъектами в пользу других.

2. Обязательство - это гражданско-правовое отношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Из данного определения следует, что обязательство является правоотношением, обладающим следующими характерными признаками.

Во-первых, обязательство носит имущественный характер.

Отечественная цивилистическая доктрина взглядами большинства своих представителей (в том числе Д.И. Мейера, Г.Ф. Шершеневича) отрицает существование обязательств с неимущественным содержанием. Действительно, безоговорочное распространение конструкции гражданско-правового обязательства на неимущественные отношения грозит вторжением "юридических рычагов" в бытовые и морально-этические отношения, размыванием четкости имущественных эквивалентов, на которых строится обязательственное право. С другой стороны, и свобода договора, и отсутствие в действующем законодательстве прямых запретов на "неимущественные обязательства", и стремительное развитие отношений, не связанных прямо с имуществом (информационные, предварительные, организационные и проч.), обусловливают потребность в правовом регулировании этих отношений, в том числе и с использованием юридической конструкции обязательства.

Авторитетное мнение: Первым условием для всякого договора является наличие у договаривающихся сторон желания придать своему соглашению юридический характер... Наличие юридически значимого намерения должно всесторонне выясняться судом в каждом конкретном случае. Однако трудность подобного выяснения не может и не должна служить основанием для отказа неимущественным обязательствам в существовании (И.А. Покровский).

Представляется, что в ближайшем будущем гражданское право распространит конструкции обязательства на отношения неимущественного характера. Естественно, с определенными изъятиями и особенностями, в частности, в порядке принудительного исполнения обязательства в натуре.

Во-вторых, в обязательстве участвуют исключительно две стороны: кредитор и должник, фигуры которых четко определены. Это означает, что обязательство является относительным правоотношением.

В-третьих, обязанности должника в обязательстве носят активный характер. Должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу. Воздержание от действия хотя и упомянуто в ст. 307 ГК РФ, фактически может быть использовано в качестве вспомогательной, второстепенной обязанности в правоотношении (например, автор, передавший издательству право издать его произведение, может быть обязан по договору воздерживаться от заключения подобных договоров с третьими лицами).

В-четвертых, интерес управомоченного лица (то есть кредитора) в обязательстве удовлетворяется не его собственными действиями (как в вещных отношениях), а посредством действий обязанного лица. В частности, интерес продавца в получении денег от покупателя реализуется тем, что покупатель перечисляет сумму на счет покупателя; интерес заказчика в подрядном обязательстве реализуется тем, что подрядчик выполняет работу. От кредитора, конечно, в конкретной ситуации может потребоваться некоторая активность (например, принять результат работы, выполненной подрядчиком), но основные действия совершает именно должник.

Из истории цивилистики: Обязательство есть законная обязанность одного лица к передаче имущества или совершению либо несовершению иного действия в пользу другого лица. Лицо обязанное называется должником, а лицо, имеющее право требования по обязательству, - верителем (Проект Гражданского уложения Российской империи).

Обязательство существует определенный или неопределенный срок. Невозможно существование бессрочных обязательств. (Исключение из этого правила составляет, например, обязательство из договора найма жилого помещения в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования, которое является бессрочным.)

С юридической стороны, "обязательство" представляет собой уникальное правовое явление: оно является своего рода обобщением, воплощенным в юридических нормах и правоотношениях. Оно как бы выводит за скобки и представляет в единстве из разнородных институтов и конструкций некоторые общие моменты, важные для гражданского права. Все равно, что перед нами - договорные отношения, причинение имущественного вреда, случайное получение имущества от какого-либо лица, - везде, где есть должник (лицо, обязанное совершить определенные действия) и кредитор (лицо, имеющее право требовать совершения таких действий), перед нами - обязательство, охватывающее множество однородных вопросов. И это позволяет углубленно рассмотреть вопросы, складывающиеся в области гражданского оборота и в отношении обязательств в целом, в том числе основания возникновения и прекращения прав и обязанностей, осуществление прав и исполнение обязанностей, ответственность сторон и др., и в отношении отдельных видов обязательств, что открывает возможность выделить в сложных институтах (таких, как перевозка груза и пассажиров) и рассмотреть с учетом ГК РФ и других гражданских законов вопросы гражданского права.

Термин "обязательство" иногда используют и в других значениях:

а) собственно обязанность (или долг) должника и

б) документ, удостоверяющий обязанность должника.

3. В обязательстве принято выделять элементы: субъекты, объект и содержание.

Субъектами обязательства являются:

- лицо, управомоченное требовать определенного действия, - кредитор и

- лицо, обязанное совершить такое действие, - должник.

В соответствии с этим в большинстве обязательств различаются две стороны: сторона кредитора и сторона должника.

В обязательстве помимо должника и кредитора могут участвовать, не являясь стороной, и иные субъекты - третьи лица.

Содержанием обязательственного правоотношения являются право кредитора и обязанность должника. Обязанность должника именуется долгом. Право кредитора в обязательстве традиционно именуется "правом требования" исполнения должником своей обязанности. Стоит заметить, что более точным было бы назвать это право как "право на получение исполнения от обязанного лица" - ведь именно активные действия должника являются одновременно и осуществлением права, принадлежащего кредитору.

Авторитетное мнение: Содержанием обязательства может быть право требовать совершения всякого вообще правомерного, имеющего серьезный характер, нуждающегося в защите и заслуживающего защиты действия лица (И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц).

Объектом обязательства являются действия обязанного лица (передать имущество, оказать услугу и т.д. - см. третий признак обязательства).

Таким образом, объектом обязательства является определенное действие, обеспечивающее перемещение (товарообмен) определенных материальных благ, то есть такие действия, в которых, как отмечалось при характеристике объекта права, определяющее значение в большинстве случаев имеет результат действий. Иногда объектом (предметом) обязательства именуют (в том числе и в законе) и само материальное благо, по поводу которого возникает обязательство (вещь, результат работы, услуга и т.д.).

Основаниями возникновения обязательств являются, в частности, следующие юридические факты:

а) договор (наиболее распространенное основание);

б) односторонняя сделка (например, публичное обещание награды - ст. ст. 1055, 1056 ГК РФ);

в) причинение вреда личности или имуществу (ст. ст. 1064 - 1101 ГК РФ);

г) неосновательное обогащение (ст. ст. 1102 - 1109 ГК РФ).

Обязательства возникают также на основании административных актов (например, ст. 242 ГК РФ), судебных актов (например, ст. 240 ГК РФ) и т.д.

4. Гражданско-правовые обязательства различаются по видам, определяемым по определенным критериям.

В зависимости от юридических фактов, лежащих в основании возникновения, обязательства подразделяются на:

- договорные обязательства;

- внедоговорные обязательства.

Договорные обязательства весьма разнообразны:

- по передаче имущества;

- по выполнению работ;

- по оказанию услуг.

Существует и последующее деление по каждому из данных видов - достаточно взглянуть на структуру части второй ГК РФ, чтобы увидеть полную картину системы договорных обязательств. Например, среди обязательств по выполнению работ различают бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ и т.д.

Внедоговорные обязательства, в свою очередь, делятся на два следующих вида.

Первый - охранительные обязательства, то есть имеющие своей основной направленностью защиту интересов субъектов при совершении кем-либо неправомерных действий. В частности, это обязательства по возмещению вреда (деликтные обязательства), обязательства из неосновательного обогащения.

Второй - обязательства из односторонних действий. Эти обязательства возникают в результате совершения правомерных действий только одним субъектом: односторонние сделки, юридические поступки, публичное обещание награды, объявление конкурса, административные акты и др.

5. В зависимости от степени определенности объекта обязательства с "количественной стороны" различаются обязательства:

а) однообъектные - должник обязан передать кредитору одну определенную вещь (совокупность вещей), выполнить работу, оказать услугу и т.п.;

б) альтернативные - должник обязан передать по своему выбору и усмотрению одну из двух или более вещей, передать вещь либо выполнить работу и передать ее результат кредитору, оказать одну из двух или более услуг и т.п.;

в) факультативные - должник обязан передать одну определенную вещь (совокупность вещей), выполнить определенную работу, оказать одну определенную услугу и т.п., но вправе заменить предмет исполнения.

Более подробно альтернативные и факультативные обязательства рассматриваются в главе "Исполнение обязательств".

По структуре содержания обязательства бывают:

а) простые (односторонние) - одна сторона (кредитор) имеет право требовать определенного поведения, а другая сторона (должник) несет соответствующую обязанность (например, договор займа);

б) сложные (двусторонние, взаимные, встречные) - каждый из участников обязательства имеет права и несет обязанности.

Каждое сложное обязательство в ходе анализа рассматривается как ряд простых. Так, при купле-продаже продавец обязан передать товар (должник) и вправе требовать уплаты покупной цены (кредитор). Покупатель вправе требовать передачи товара (кредитор) и обязан произвести оплату (должник).

Большинство обязательств являются сложными.

6. Деление обязательств на виды имеет огромное значение, поскольку по каждому виду обязательств существует своя правовая регламентация. Учитывая, что в гражданском праве существуют как нормы, которые относятся ко всем обязательствам, являются общими для них, так и специальные нормы, регулирующие режим обязательств конкретного вида, в обязательственном праве выделяют общую и особенную части.

Общая часть включает нормы, посвященные понятию, субъектам обязательств, их исполнению, обеспечению обязательств, ответственности за нарушение.

Особенная часть содержит нормы об обязательствах конкретных видов. Главным образом они сосредоточены в части второй ГК РФ, а также присутствуют в отдельных актах законодательства (например, в транспортных кодексах).

Обязательства тесно связаны с другими видами имущественных отношений, постоянно с ними взаимодействуют. Так, реализуя право распоряжения (являющееся правомочием в вещном праве), собственник заключает договор купли-продажи вещи, порождающий обязательственно-правовое отношение с покупателем, затем организует ее доставку с привлечением транспортной организации (возникает еще одно обязательственное правоотношение), и в итоге возникает новое вещное правоотношение, в котором собственником вещи будет уже покупатель.

§ 2. Стороны обязательства

Кредитор и должник в обязательстве. Третьи лица.

Множественность лиц в обязательстве. Активная, пассивная и

смешанная множественность лиц. Долевые обязательства.

Солидарные обязательства. Субсидиарные обязательства.

1. Стороной в обязательстве могут выступать любые субъекты гражданского права (физические, юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования).

Сторонами обязательства являются кредитор и должник.

Кредитор занимает активную позицию в обязательстве, является управомоченной стороной, которая имеет право требовать совершения определенных действий от должника.

Должник занимает пассивную позицию, является обязанной стороной, которая должна совершить в пользу кредитора определенные действия или воздержаться от совершения определенных действий.

Кредитор и должник - это общие названия сторон в обязательстве. В конкретных видах обязательств стороны имеют специальные названия, например, в договоре займа кредитор называется заимодавцем, а должник - заемщиком.

Из истории цивилистики: Обязательственное отношение предполагает непременно наличие не менее двух субъектов - активного и пассивного, из которых первый носит общее название верителя, а второй - должника, не говоря уже о тех разнообразных наименованиях, какие присваиваются им в отдельных договорах, как: продавец, покупщик, наниматель, страхователь, покладчик, подрядчик, товарищ и т.п. (Г. Ф. Шершеневич).

2. Права и обязанности в обязательстве возникают только между его сторонами - кредитором и должником.

По общему правилу обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (третьих лиц). Обязательство может создавать для третьих лиц права в отношении одной или обеих сторон обязательства только в случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 3 ст. 308 ГК РФ). Однако при этом такие третьи лица не становятся стороной обязательства. Должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если не указано, что должник должен исполнить обязательство лично, и кредитор обязан принять такое исполнение (п. 1 ст. 313 ГК РФ). Возможны случаи установления обязательства в пользу третьего лица, при этом стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать исполнения в свою пользу (ст. 430 ГК РФ).

3. Каждая из сторон обязательства может быть представлена одним лицом.

Также возможны ситуации, когда на стороне либо на обеих сторонах обязательства в качестве кредиторов и (или) должников выступают несколько лиц. В таком случае говорят о множественности лиц на стороне обязательства.

Обязательство может изначально возникнуть со множественностью лиц на одной (или обеих) сторонах, например, при сдаче в аренду вещи, принадлежащей одновременно нескольким лицам, которые будут в данном случае выступать совместно на стороне арендодателя. Либо множественность лиц на стороне обязательства может появиться впоследствии, например, в случае реорганизации юридического лица - должника - в форме выделения или разделения.

При этом возможны следующие варианты:

- в обязательстве несколько лиц на стороне кредитора (активная множественность лиц в обязательстве);

- в обязательстве несколько лиц на стороне должника (пассивная множественность лиц в обязательстве);

- в обязательстве несколько лиц на стороне как кредитора, так и должника (смешанная множественность).

4. При множественности лиц на стороне обязательства в соответствии с соотношением и объемом прав и обязанностей сторон различают:

- долевые;

- солидарные;

- субсидиарные обязательства.

5. По общему правилу обязательство со множественностью лиц является долевым (ст. 321 ГК РФ).

В долевом обязательстве возможны любые варианты множественности лиц на стороне обязательства:

- активная множественность,

- пассивная множественность и

- смешанная множественность.

При активной множественности каждый кредитор может требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу в соответствующей доле (например, несколько заимодавцев заключили единый договор займа с одним должником).

При пассивной множественности каждый должник обязан произвести исполнение кредитору в соответствующей доле (например, ответственность по долгам наследодателя со стороны наследников, каждый из которых несет ответственность соразмерно своей доле в наследстве).

При смешанной множественности каждый из кредиторов и должников имеет право требовать и обязан исполнить обязательство в соответствующей доле (например, лица, являющиеся сособственниками квартиры, передают ее в собственность нескольких лиц по договору купли-продажи).

Доли участников долевого обязательства признаются равными, поскольку иное не вытекает из закона, иных правовых актов или условий обязательства. Право требования (обязанность исполнения) каждого из долевых кредиторов (должников) является обособленным и соответственно прекращается в случае получения причитающейся доли (исполнения в соответствующей части обязательства).

6. Солидарное обязательство (от лат. solidus - полный, целый) является исключением из общего правила (обязательство предполагается долевым). Такое обязательство возникает в случае, если оно:

а) предусмотрено договором,

б) установлено законом, а также

в) при неделимости предмета обязательства.

Авторитетное мнение: Неделимость предмета обязательства может быть не только физической, но и юридической. Разработчики проекта Гражданского уложения Российской империи указывали, что неделимость имуществ и действий определяется как природным их свойством, так и хозяйственным назначением. Юридическая неделимость означает, что некоторая совокупность имущественных благ в принципе может быть разделена на самостоятельные части, однако по смыслу правоотношения или по закону этого не предполагается. Например, если объектом является предприятие как имущественный комплекс (С.В. Сарбаш).

В отношении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, законом устанавливается противоположная презумпция. По общему правилу такие обязательства являются солидарными, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями самого обязательства (п. 2 ст. 322 ГК РФ). Данное правило введено в целях стабильности хозяйственного оборота.

Из истории цивилистики: Солидарное обязательство является везде преимуществом для кредитора и стеснением для должника (Ф.К. Савиньи).

Дореволюционное законодательство России не имело каких-либо презумпций солидарности.

В современном праве многих европейских стран закреплена презумпция солидарности обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью.

Активная множественность лиц в солидарном обязательстве предполагает, что любой из солидарных кредиторов вправе предъявить должнику требование в полном объеме (п. 1 ст. 326 ГК РФ). До предъявления указанного требования должник вправе исполнить обязательство любому из кредиторов по своему усмотрению в полном объеме, что влечет прекращение обязательства.

Должник может выдвигать возражения против требований кредиторов. Возражения могут быть общими, то есть относящимися ко всем кредиторам, и частными, относящимися только к отношениям с одним из кредиторов. Должник не может выдвигать частные возражения против требований кредитора, к которому такие возражения не относятся.

Авторитетное мнение: Так, должник может отклонить требование кредитора (например, об уплате покупной цены), если ни от одного из кредиторов не было получено основанное на обязательстве встречное удовлетворение (в приведенном примере - купленная вещь). Но, получив, например, отсрочку исполнения от одного из кредиторов, нельзя ссылаться на нее против требования, предъявленного другим кредитором (О.С. Иоффе).

Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними (п. 4 ст. 326 ГК РФ).

Данная норма является диспозитивной. Неравенство долей кредиторов, вытекающее из отношений между ними, возникает, например, в случае, если несколько сособственников здания в солидарном обязательстве выступают на стороне продавца, и один из них получает полную стоимость имущества по договору от должника (покупателя). Дальнейшее распределение полученного между кредиторами (продавцами) будет зависеть от размера доли каждого в праве собственности на здание.

Пассивная множественность лиц в солидарном обязательстве предполагает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). Кредитор сам определяет, к кому из должников и в каких долях предъявить право требования.

Из истории цивилистики: Веритель имеет право предъявить требование об исполнении совокупного обязательства в полном объеме или в части ко всем должникам одновременно, к некоторым или к одному из них по своему усмотрению. (ст. 1709 проекта Гражданского уложения Российской империи).

Если кредитор не получил полного удовлетворения от одного из должников, он имеет право требовать недополученное от всех должников.

При пассивной множественности лиц действует правило о том, что солидарный должник не может выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на иных отношениях кредитора с иными солидарными должниками (ст. 324 ГК РФ).

Солидарное обязательство прекращается в случае полного исполнения солидарной обязанности одним из должников, при этом остальные должники перестают быть обязанными перед кредитором.

В дальнейшем отношения между должниками могут регулироваться ими самостоятельно посредством соглашения. При отсутствии такого соглашения, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками, должник, исполнивший солидарную обязанность, приобретает право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого (п. 2 ст. 325 ГК РФ). То есть такой должник превращается в кредитора по новому регрессному обязательству (в регрессного кредитора) по отношению к оставшимся должникам, которые в данном случае несут долевое обязательство перед ним, как правило, в равных долях, в части оставшегося долга за вычетом его доли.

В подпункте 2 п. 2 ст. 325 ГК РФ содержится правило о том, что неуплаченное одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность (регрессному кредитору), падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.

Указанное перераспределение долей производится, очевидно, только при невозможности исполнения со стороны неуплатившего должника, например, в случае ликвидации юридического лица - должника.

В дореволюционном Российском законодательстве норма, посвященная указанным отношениям, была сформулирована более точно. В абзаце 3 ст. 1718 проекта Гражданского уложения Российской империи говорится, что при безуспешности взыскания с кого-либо из содолжников причитающаяся с него доля распределяется по соразмерности между всеми остальными содолжниками.

Один из должников не может отказаться платить регрессному кредитору, т.к. такой отказ будет неправомерен, и впоследствии остальные должники, которые произвели по его вине исполнение в большем объеме, вправе обратиться с притязанием к такому должнику.

Указанную ситуацию можно проиллюстрировать на следующем примере: все собственники помещений (3 физических лица - собственники квартир под N 1, 2, 3 и акционерное общество - собственник нежилого (офисного) помещения) в жилом доме заключили договор со строительной организацией о проведении капитального ремонта подъездного помещения (общего имущества многоквартирного дома, являющегося неделимым в силу подп. 1 п. 4 ст. 37 Жилищного кодекса РФ). В данном случае собственники помещений стали солидарными должниками и по условиям договора должны были уплатить 120 тыс. рублей. По требованию строительной организации оплату всей суммы произвел собственник квартиры N 1. Впоследствии он обратился к собственникам остальных помещений с требованием об уплате по 30 тыс. рублей с каждого. Собственники квартир N 2 и N 3 согласились произвести оплату своих долей, а акционерное общество отказалось платить. В данном случае собственник квартиры N 1, ставший регрессным кредитором по отношению к остальным собственникам помещений, может получить по 30 тыс. рублей от собственников квартир N 2 и 3, а также может требовать оплаты от собственника офисного помещения в судебном порядке.

Распределение суммы, неуплаченной собственником офисного помещения, между остальными собственниками квартир согласно подп. 2 п. 2 ст. 325 ГК РФ и довзыскание с собственников квартир N 2 и 3 еще по 10 тыс. рублей в пользу собственника квартиры N 1 возможно только в случае, если собственник офисного помещения не может оплатить долг, например, в случае ликвидации юридического лица в связи с банкротством.

Если солидарных должников было изначально двое, между ними образуется новое регрессное обязательство, не обремененное пассивной множественностью лиц.

В солидарном обязательстве возможны и случаи смешанной множественности лиц, когда в обязательстве присутствует несколько лиц на стороне как кредитора, так и должника.

Например, несколько лиц совместно причинили вред имуществу (грузовому автомобилю), находящемуся в общей совместной собственности членов крестьянско-фермерского хозяйства. При этом образуется множественность лиц на стороне кредитора в силу ст. 257 ГК РФ и одновременно с этим - множественность лиц на стороне должника в силу ст. 1080 ГК РФ.

В данном случае совместно применяются нормы, относящиеся к регулированию отношений при активной и пассивной множественности лиц на стороне обязательства.

7. Субсидиарное (дополнительное) обязательство представляет собой самостоятельную разновидность обязательств со множественностью лиц на стороне обязательства.

В ГК РФ не содержится общих норм, регулирующих субсидиарные обязательства. В ст. 399 ГК РФ указаны положения о субсидиарной ответственности, согласно которым до предъявления требования к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск - привлечь основного должника к участию в деле.

Авторитетное мнение: Из ст. 399 ГК РФ следует возможность сконструировать субсидиарное обязательство, особой разновидностью которого является субсидиарная ответственность. Субсидиарное обязательство представляет собой такое обязательство субсидиарного (дополнительного) должника, которое он обязан исполнить в случае неисправности основного (главного) должника. Субсидиарное обязательство по существу устанавливает очередность исполнения обязательства. Нормы ст. 399 ГК РФ представляются пригодными для регулирования субсидиарных обязательств (С.В. Сарбаш).

В субсидиарных обязательствах возможна пассивная либо смешанная множественность лиц на стороне обязательства.

§ 3. Перемена лиц в обязательстве

Понятие перемены лиц в обязательстве. Переход права

(требования). Цессия. Сделка об уступке права (требования).

Иные основания перехода права (требования). Сингулярное

правопреемство. Ограничения перехода права. Перевод долга.

1. Перемена лиц в обязательстве - это замена какой-либо или обеих сторон в обязательстве.

При перемене лиц само обязательство сохраняется. При этом из обязательства выбывает прежний участник и на его место становится новый. Новый участник является преемником прежнего участника.

Из истории цивилистики: Римское право придерживалось индивидуальности обязательств, считало обязательственное отношение чисто личным, возникшим и имеющим силу только между определенными лицами, а потому изменение лиц равносильно изменению самого обязательства. Таким образом, с точки зрения римского права сущность обязательства состоит в личной связи, тогда как с современной точки зрения сущность его заключается в имущественном интересе, соединенном с обязательственным отношением. Соответственно тому римское обязательство отличалось неподвижностью, тогда как современное обязательство, наоборот, представляется в высшей степени подвижным и способным к изменению личного состава (Г.Ф. Шершеневич).

Перемена лиц в обязательстве может быть произведена следующими способами:

а) путем замены кредитора (переход права требования);

б) путем замены должника (перевод долга);

в) в одном обязательстве также может быть произведена замена и кредитора, и должника.

2. Замена кредитора производится путем перехода права (требования). Гражданский кодекс оперирует понятием "переход права", используя термин "требование" как синоним. Между тем в литературе и юридическом быту применяется понятие "право требования", что в целом отражает подход законодателя в правилах о замене лиц в обязательстве.

Авторитетное мнение: Развитие кредитно-денежных отношений объективно ведет к устранению всяких препятствий "уступке требований". Это означает, что "уступка требований", осуществляемая путем договоренности между цедентом и цессионарием, должна подобно любой другой материально значимой вещи быть действительной в отношении каждого (К. Цвайгерт, X. Кетц).

Право требования переходит при его уступке (цессии).

Цессия (лат. cessio - уступка, передача) - это акт передачи, переход права требования от первоначального кредитора (цедента) другому лицу (новому кредитору - цессионарию).

Переход права требования, принадлежащего кредитору в обязательстве, осуществляется на основании:

а) сделки по передаче права требования другому лицу;

б) иных юридических фактов, указанных в законе.

3. Сделка об уступке права требования направлена на передачу принадлежащего первоначальному кредитору права требования к другому лицу (новому кредитору).

Сделка, лежащая в основе уступки права требования, является, как правило, двусторонней, хотя может быть односторонней (завещание), возмездной либо безвозмездной.

Из истории цивилистики: Акт передачи права, называемый цессией, отличен от сделки, служащей ему основанием, от дарственного или возмездного отчуждения, хотя чаще всего оба акта сливаются, по-видимому, в одно (Г.Ф. Шершеневич).

Авторитетное мнение: Возмездная сделка, являющаяся основанием уступки права требования, является договором купли-продажи, предметом которого является имущественное право. Безвозмездная сделка, являющаяся основанием уступки права требования, является договором дарения. При этом указанные договоры необходимо отличать от самого акта передачи права требования (цессии) (М.И. Брагинский).

Как и всякие сделки, договор об уступке права должен соответствовать гражданскому законодательству о правилах совершения сделок, их форме, о последствиях признания сделок недействительными.

Судебная практика: Сделка об уступке требования лицом, на которое был наложен штраф за нарушение таможенных правил, другому лицу о возврате сумм указанного штрафа является недействительной... Как следует из п. 3 ст. 2 ГК РФ, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, гражданское законодательство не применяется. Согласно ст. 388 ГК уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Поскольку отношения между таможенными органами и совместным предприятием основаны на властном подчинении, то сделка об уступке последним права требования акционерному обществу является недействительной (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17.06.1996 N 5).

Форма сделки по уступке права требования зависит от формы сделки, на основании которой возникло само право требования:

- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей форме;

- уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована (иное может быть предусмотрено только законом);

- уступка права по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента.

Объем ответственности кредитора, уступившего требование, ограничен. Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором.

Объем ответственности при уступке права по ордерной ценной бумаге путем совершения индоссамента имеет особенности. Индоссант по общему правилу отвечает не только за действительность требования, но и за его осуществление. Он освобождается от ответственности, если указал на это при совершении индоссамента ("без оборота на меня").

4. На основании иных юридических фактов, указанных в законе, право требования переходит:

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.

Суброгация является частным случаем перехода права требования, имеет особенности, связанные с объемом переходящих новому кредитору прав: он ограничен пределами фактически произведенных страховщиком страхователю выплат по наступившему страховому случаю.

Перечень оснований перехода права требования на данном основании не является исчерпывающим, иные случаи могут быть предусмотрены законом.

5. При цессии новый кредитор является правопреемником прежнего кредитора. При замене кредитора в обязательстве происходит частичное (сингулярное) правопреемство.

Сингулярное правопреемство происходит в одном или нескольких правоотношениях в отличие от универсального правопреемства, которое происходит в отношении всех прав и обязанностей лица (например, при наследовании).

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, иное может быть предусмотрено законом или договором.

Согласие должника на переход права не требуется, иное может быть предусмотрено законом или договором.

Пример. В самом законе содержится запрет на уступку права требования без согласия должника в обязательстве, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Так, фидуциарные сделки основаны на лично-доверительном характере отношений между сторонами (например, договор поручения).

6. Гражданское законодательство содержит ряд следующих ограничений перехода права требования.

Во-первых, не допускается переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.

Во-вторых, не допускается уступка требования, если она противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Правовой акт: Федеральный закон от 30 декабря 2004 года "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" предусматривает, что передача гражданам прав путем уступки требования по договорам, которые заключены юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями и связаны с инвестиционной деятельностью по строительству (созданию) многоквартирных домов и после исполнения которых у граждан возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, не допускается.

В-третьих, правила об уступке права требования не распространяются на регрессные обязательства.

Например, работодатель, возместивший потерпевшему вред, причиненный его работником, приобретает право регрессного требования к причинителю вреда (работнику) (ст. 1081 ГК РФ). При этом обязательство из причинения вреда прекращается и возникает регрессное обязательство, на которое не распространяются нормы о переходе права требования.

7. Особенности прав и обязанностей лиц при переходе права требования заключаются в следующем:

а) первоначальный кредитор, уступивший право требования другому лицу, обязан передать новому кредитору документы, удостоверяющие право, а также сообщить все сведения, имеющие значение для осуществления требования;

б) должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления доказательств перехода права требования;

в) должник должен быть письменно уведомлен о состоявшемся переходе права требования (риски невыполнения этого требования несет новый кредитор: в этом случае исполнение должником обязательства первоначальному кредитору будет считаться надлежащим);

г) должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (при уступке права по ордерной ценной бумаге должник не может выдвигать против нового кредитора возражения, которые он имел против прежних кредиторов).

8. Замена должника производится путем перевода долга.

Перевод долга возможен на основании:

- сделки либо

- иных юридических фактов, указанных в законе.

При этом обязательно требуется получить согласие кредитора.

Форма перевода долга подчиняется правилам о форме сделки по уступке права требования: перевод долга осуществляется в той же форме, что и обязательство, на основании которого возник долг.

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

9. Перемена лиц в обязательстве отличается от:

- регрессных обязательств, так как регрессное обязательство является самостоятельным, возникшим после прекращения основного обязательства, а перемена лиц в обязательстве не влечет прекращения обязательства;

- участия третьих лиц в исполнении обязательства (при исполнении обязательства третьему лицу либо исполнении обязательства третьим лицом), поскольку в этих случаях замена стороны обязательства не производится, а кредитор и должник остаются прежними, из обязательства не выбывают.

Литература

Агарков М.М. Обязательства по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т (серия "Научное наследие"). М., 2002. Т. 1.

Аскназий С.И. Проблема вещных и обязательственных прав в гражданском праве // Основные вопросы теории социалистического гражданского права (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2008.

Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве. М., 2001.

Власова А.В. Структура субъективного гражданского права. Ярославль, 1998.

Иоффе О.С. Общее учение об обязательствах // Избранные труды: В 4 т. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. Т. III: Обязательственное право.

Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч (серия "Классика российской цивилистики"). М.: Статут, 2003. Ч. 1 (по изд. 1902 г.).

Новицкий И.Б. Общее учение об обязательстве // Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2006. Т. II.

Победоносцев К.П. Договоры и обязательства // Курс гражданского права. М.: Статут (серия "Классика российской цивилистики"), 2003. Ч. 3.

Саватье Г. Теория обязательств: юридический и экономический очерк. М., 1972.

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М.: Статут, 2005.

Фогельсон Ю.Б. Избранные вопросы общей теории обязательств. М.: Юристъ, 2001.

Шилохвост О.Ю. Отступное в гражданском праве России. М., 1999.

Глава 26. ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§ 1. Понятие и основные принципы исполнения обязательств

Понятие исполнения обязательств. Принципы исполнения

обязательств. Принцип надлежащего исполнения. Принцип

реального исполнения. Принцип недопустимости

одностороннего отказа от исполнения обязательства и

одностороннего изменения его условий.

Кредиторские обязанности.

1. Согласно п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Исполнение обязательства - это осуществление сторонами обязательства юридических волевых действий, составляющих предмет обязательства и определенных его содержанием (либо, в некоторых случаях, воздержание от совершения определенных действий).

Всякое обязательство должно быть направлено на его исполнение. Исполнение обязательства подразумевает совершение его сторонами определенных действий: должник исполняет обязанность (предлагает исполнение), предусмотренную содержанием обязательства, в пользу кредитора (в некоторых случаях, в зависимости от специфики обязательства, исполнение может быть направлено третьему лицу). Кредитор также должен совершить действия по принятию исполнения, в некоторых случаях - и иные действия (например, кредитор обязан уведомить должника об изменении своего места жительства).

Действия по исполнению обязательства совершаются по воле сторон и являются юридически значимыми, поскольку влекут юридические последствия, а именно: прекращение обязательства при надлежащем его исполнении. При совершении должником действия (либо при воздержании от совершения действия), соответствующего условиям обязательства о предмете, сроке, месте, субъекте и способе исполнения, право кредитора требовать его совершения удовлетворяется, само обязательство прекращается. Таким образом, надлежащее исполнение является способом прекращения обязательства (ст. 408 ГК РФ).

Исполнение обязательства есть юридический факт, а именно правомерное волевое действие, влекущее юридические последствия. До сих пор не существует единого мнения относительно природы исполнения обязательств. Ряд ученых рассматривают исполнение обязательства как сделку (Е.А. Суханов). Иное мнение было высказано О.А. Красавчиковым, который рассматривал исполнение обязательства как юридический поступок. Т.И. Илларионова рассматривает исполнение обязательства как особый юридический факт, sui generis.

2. Выделяют следующие принципы исполнения обязательств:

а) принцип надлежащего исполнения;

б) принцип реального исполнения и

в) принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий.

2.1. Принцип надлежащего исполнения.

Как указывалось выше, именно надлежащее исполнение обязательства влечет его прекращение, соответственно, всякое обязательство должно быть исполнено надлежащим образом.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными, обычно предъявляемыми требованиями.

Надлежащим является исполнение, соответствующее условиям обязательства о предмете, сроке, месте, способе и субъектах исполнения (подробно - см. § 2 настоящей главы).

2.2. Принцип реального исполнения.

Этот принцип выражается в необходимости исполнить обязательство в натуре: совершить именно то действие, которое составляет предмет обязательства (передать определенную вещь, выполнить определенную работу, оказать соответствующую услугу).

Согласно п. 1 ст. 396 ГК РФ уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

При этом, однако, принцип реального исполнения обязательства ограничен законом.

Так, при неисполнении обязательства возмещение убытков и уплата неустойки освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 396 ГК РФ).

Нормы п. п. 1, 2 ст. 396 ГК РФ являются диспозитивными. В законе или по соглашению сторон правила могут быть изменены.

Освобождает должника от исполнения обязательства в натуре также и отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес, и уплата неустойки, установленной в качестве отступного.

Принцип надлежащего исполнения обязательства и принцип реального исполнения обязательства взаимосвязаны.

Надлежащее исполнение обязательства подразумевает его реальное исполнение. При этом реальное исполнение возможно и при ненадлежащем исполнении обязательства. Например, при просрочке исполнения должником обязательства по передаче вещи. В этом случае обязательство будет исполнено в натуре, однако ненадлежащим образом, с нарушением условия обязательства о сроке исполнения.

2.3. Принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего изменения его условий.

Указанный принцип закреплен в ст. 310 ГК РФ. Обязательство должно быть стабильным. По общему правилу односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Правовой акт: Ст. 463 ГК РФ содержит норму, согласно которой покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар.

Иное правило действует при исполнении обязательств, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. В этом случае односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

3. В исполнении обязательства участвует и кредитор. Причем, кроме права требовать исполнения, кредитор несет некоторые кредиторские обязанности.

Во-первых, кредитор обязан принять исполнение.

Во-вторых, в ряде случаев должен совершить какие-либо действия, при отсутствии которых должник не сможет исполнить обязательство (например, передача поставщику отгрузочных разнарядок (п. п. 2, 3 ст. 509 ГК РФ).

Судебная практика: В соответствии со ст. ст. 309, 407, 408 и 409 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; надлежащее исполнение прекращает обязательство; если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, нахождение долгового обязательства у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства (Обзор судебной практики ВС РФ от 10.08.2005).

§ 2. Предмет, срок, место, способ

и субъекты исполнения обязательств

Надлежащее исполнение обязательств. Предмет исполнения

обязательств. Исполнение денежных обязательств.

Альтернативные и факультативные обязательства.

Место исполнения обязательств. Срок исполнения

обязательств. Досрочное исполнение обязательств. Способ

исполнения обязательств. Встречные обязательства.

Субъекты исполнения обязательств. Перепоручение

и переадресовка исполнения обязательств.

1. Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом. Надлежащим является исполнение, которое совершено в полном соответствии с условиями обязательства, а именно условиями:

о предмете исполнения обязательства,

о месте исполнения обязательства,

о сроке исполнения обязательства,

о способе исполнения обязательства и

о субъектах исполнения обязательства.

2. Предмет исполнения обязательств составляют определенные действия должника, направленные на удовлетворение права требования кредитора.

Характер и содержание данных действий зависят от вида и специфики определенного обязательства. Каждое обязательство возникает по поводу совершения должником в пользу кредитора конкретных действий. Так, в ст. 307 ГК РФ перечислены некоторые из них, а именно: действия по передаче имущества, выполнению работ, уплате денег и т.п.

Закон не содержит исчерпывающий перечень действий, которые могут составлять предмет исполнения обязательства. Между кредитором и должником могут возникать иные обязательства, предметом исполнения которых могут являться действия по оказанию услуг, возмещению вреда и другие действия.

Авторитетное мнение: Под предметом исполнения понимаются действия, которые должнику в соответствии с содержанием обязательства необходимо совершить в пользу кредитора, а если указанные действия связаны с передачей какого-либо имущества, то общим понятием предмета исполнения охватывается и это имущество (Г.И. Стрельникова).

3. Законом установлены особенности предмета исполнения денежных обязательств.

Предметом их исполнения являются действия должника по уплате денег. Не являются денежными обязательства, в которых денежные знаки используются не в качестве средства погашения денежного долга (обязанности клиента сдавать наличные деньги в банк по договору на кассовое обслуживание, обязанности перевозчика, перевозящего денежные знаки, и т.д.).

Согласно ст. 317 ГК РФ денежные обязательства должны быть выражены в рублях.

Из истории цивилистики: Все счеты, условия и вообще всякого рода сделки как в делах казны с частными лицами и, обратно, частных лиц с казной, так и во всех вообще делах частных людей между собою производятся и совершаются на Российскую монету (Свод законов гражданских Российской империи).

В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Судебная практика: Следовательно, если стороны правомерно договорились о расчетах в определенной иностранной валюте и добровольное исполнение ими такого обязательства валютному законодательству не противоречит, суд по требованию истца взыскивает соответствующую задолженность в этой иностранной валюте (информационное письмо ВАС РФ от 31.05.2000 N 52).

Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, которые определены законом.

Сумма, выплачиваемая по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина (например, в возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, по договору пожизненного содержания и в других случаях), индексируется с учетом уровня инфляции в порядке и случаях, которые предусмотрены законом.

Законом установлена очередность погашения требований по денежному обязательству. Сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму долга (ст. 319 ГК РФ).

За ненадлежащее исполнение денежного обязательства, в том числе вследствие неправомерного удержания денег, уклонения от их возврата, иной просрочки, подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором (ст. 395 ГК РФ). Ответственность за неправомерное использование денежных средств рассматривается в главе "Ответственность за нарушение обязательств".

Судебная практика: Проценты по ст. 395 ГК РФ определяются исходя из размера ставки рефинансирования Центрального банка РФ. При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 (30) дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота. Проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и положений статьи 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами").

4. В обязательстве может быть предусмотрено несколько предметов исполнения. Выделяются следующие обязательства с несколькими предметами:

- альтернативные обязательства;

- факультативные обязательства.

Альтернативное обязательство - это обязательство, в котором предусмотрено несколько предметов исполнения, и должник вправе исполнить обязательство любым из предусмотренным предметов исполнения по своему выбору, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.

Порядок исполнения альтернативного обязательства предусмотрен ст. 320 ГК РФ.

Из истории цивилистики: Примером альтернативного обязательства может служить такая биржевая сделка, в силу которой одна сторона за уплату премии приобретает право потребовать или продажи, или покупки известных ценных бумаг. Завещатель обязывает наследника или предоставить известному лицу квартиру в доме, или уплачивать ежегодно сумму денег, достаточную для найма подобного помещения (Г.Ф. Шершеневич).

Таким образом, должнику, обязанному передать кредитору одно или другое имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий, предусмотренных в обязательстве, принадлежит право выбора предмета исполнения, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Например, стороны могут предусмотреть, что право выбора предмета исполнения принадлежит кредитору.

В случае невозможности исполнения обязательства одним из нескольких предметов должник вправе выбрать исполнение оставшимся предметом. В том случае, если должник выбирает исполнение предметом, исполнение которым стало невозможным по независящим от сторон обстоятельствам, обязательство прекращается.

Факультативное обязательство - это обязательство, в котором определен один основной предмет исполнения обязательства, при этом должник вправе заменить его предусмотренным заранее дополнительным (факультативным) предметом исполнения.

Таким образом, должник может исполнить обязательство, совершив действия, составляющие основной предмет исполнения. При этом он вправе заменить его на предусмотренный дополнительный предмет исполнения, что является правом должника. Однако при гибели основного предмета исполнения само обязательство прекращается.

Из истории цивилистики: Например, завещатель обязывает наследника передать пароход "Петр I" определенному лицу, с тем, однако, что ему предоставляется право заменить передачу парохода платежом равной по ценности суммы денег. В настоящем примере мы видим два действия, выбор между которыми принадлежит должнику. Различие между этим обязательством и альтернативным обнаружится тотчас, если мы предположим случайную гибель парохода. Если бы обязательство было альтернативным и должник обязывался бы передать пароход или уплатить деньги, то после гибели парохода кредитор имел бы право требовать суммы денег. Между тем, в приведенном примере факультативного обязательства вместе с гибелью парохода устраняется обязанность должника уплатить равноценность (Г.Ф. Шершеневич).

5. Место исполнения обязательства - это то место, в котором должник обязан исполнить, а кредитор обязан принять действия, составляющие предмет исполнения обязательства.

С определением места исполнения обязательства связаны важные юридические моменты:

- распределение расходов по доставке предмета исполнения;

- определение момента перехода права собственности и риска случайной гибели;

- разрешение вопроса о территориальной подсудности спора, т.к. иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен в суд по месту исполнения договора (п. 9 ст. 29 ГПК РФ, ч. 4 ст. 36 АПК РФ).

Место исполнения также имеет значение:

- при выборе применимого права в отношении обязательств, осложненных иностранным элементом (ст. 1211 ГК РФ);

- при определении цены товаров, работ, услуг в некоторых случаях (п. 3 ст. 424 ГК РФ), а также при решении других вопросов.

Место исполнения обязательства определяется:

- условиями договора (соглашением сторон можно установить любое место исполнения обязательств, в том числе изменить место исполнения, предусмотренное диспозитивной нормой закона, например, предусмотреть, что имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды, передается арендатору по месту нахождения продавца (п. 1 ст. 668 ГК РФ));

- нормами закона или иных правовых актов (например, по договору перевозки груза (п. 1 ст. 785 ГК РФ) перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз в пункт назначения);

- существом обязательства (например, проведение ремонтных работ помещения или обработка земельного участка могут быть проведены только по месту их нахождения);

Судебная практика: Руководствуясь абзацем первым ст. 316 Кодекса, следует признать, что из существа указанного обязательства вытекает, что возврат должен произойти в том месте, где это имущество было получено арендатором. В этой связи арендатор обязан был передать арендодателю автомобиль в том месте, где он был получен (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66).

- обычаями делового оборота.

Если место исполнения обязательства не определено вышеперечисленными способами, то согласно ст. 316 ГК РФ по общему правилу местом исполнения обязательства является место жительства (место нахождения) должника.

Из истории цивилистики: Г.Ф. Шершеневич в обоснование того, что местом исполнения следует считать место жительства должника, указывал следующие доводы: A) что веритель, в силу обязательства, приобретает право требования; что исполнение обязательства поставлено в зависимость от заявления требования со стороны верителя, от усмотрения которого зависит осуществление им своего права; что, наконец, такое заявление может быть сделано должнику только в месте его жительства; B) в этом же месте только и может веритель принудить при помощи суда должника к исполнению. Следовательно, при добровольном исполнении должник не должен быть поставлен в худшее положение, чем при исполнении вынужденном; C) если кредитор желал исполнения в своем месте жительства, он должен был это поставить условием, имея в виду, что договор толкуется в пользу должника.

Местом жительства должника-гражданина является место, где он постоянно или преимущественно проживает (п. 1 ст. 20 ГК РФ).

Место нахождения должника - юридического лица - определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа либо иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Закон предусматривает и специальные правила определения места исполнения отдельных обязательств:

1) по обязательству передать недвижимое имущество (земельный участок, здание, сооружение и др.) - в месте нахождения имущества;

2) по обязательству передать имущество, предусматривающее его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

3) по другим обязательствам предпринимателя передать имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

4) по денежному обязательству - в месте жительства (месте нахождения) кредитора в момент возникновения обязательства.

Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства (место нахождения) и известил об этом должника, исполнение обязательства должно быть произведено в новом месте жительства (нахождения) кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения. Если кредитор не известил должника о перемене своего места жительства (места нахождения) - должник производит исполнение по известному ему месту жительства (нахождения) кредитора, либо, при отсутствии в данном месте уполномоченного принять исполнение, должник может исполнить обязательство путем внесения денег в депозит нотариуса или суда (ст. 327 ГК РФ).

Данное правило касается исполнения денежных обязательств, связанных с наличными денежными средствами. Исполнение обязательств, связанных с перечислением денежных средств в безналичной форме, имеет свои особенности в зависимости от форм безналичных расчетов (гл. 46 ГК РФ).

6. Срок исполнения обязательства - это день его исполнения или период времени, в течение которого должнику надлежит совершить действия, составляющие предмет обязательства, а кредитору - принять исполнение.

Различают обязательства:

а) с определенным сроком исполнения;

б) срок исполнения которых не определен.

В обязательствах с определенным сроком исполнения срок может быть определен:

- конкретным днем, в который обязательство должно быть исполнено (например, стороны договорились, что доставка товара кредитору осуществляется на конкретную календарную дату, при этом может быть предусмотрен и более точный срок с указанием на конкретные часы доставки);

- периодом времени, в течение которого обязательство должно быть исполнено (например, в договоре аренды предусмотрено, что арендодатель обязан вносить арендные платежи за текущий месяц не позднее пятого числа указанного месяца).

Сроки исполнения обязательства могут быть установлены соглашением сторон (например, в п. 1 ст. 457 ГК РФ срок передачи товара покупателю определяется договором купли-продажи).

В некоторых случаях, в основном, в целях защиты более "слабой" стороны обязательства, сроки могут быть установлены законом (так, согласно п. 2 ст. 20 Закона РФ "О защите прав потребителей" изготовитель обязан в трехдневный срок безвозмездно предоставить потребителю по его требованию товар длительного пользования на период его ремонта).

Также срок исполнения обязательства может следовать из существа обязательства (например, срок хранения одежды, сданной в гардероб театра, соответствует времени его работы, то есть срок в данном случае может быть определен исходя из условий договора хранения (п. 2 ст. 889 ГК РФ)).

Обязательство с определенным сроком подлежит исполнению в указанный день или в любой момент определенного обязательством периода времени (п. 1 ст. 314 ГК РФ). При соблюдении указанного правила обязательство считается надлежаще исполненным.

К обязательствам, срок которых не определен, относятся:

- обязательства, не предусматривающие срока их исполнения и не содержащие условий, позволяющих определить этот срок (например, в случае, когда один гражданин передал другому в безвозмездное пользование свой ноутбук, при этом условие о сроке возврата ими не оговаривалось (п. 1 ст. 689 ГК РФ);

- обязательства, срок которых определен моментом востребования. В данном случае момент, когда должник обязан произвести исполнение, не оговорен. Обязательство должно быть исполнено после предъявления соответствующего требования кредитором, то есть предполагает определенные действия с его стороны. С практической точки зрения большое значение имеет факт подтверждения получения должником требования кредитора.

Авторитетное мнение: В части регулирования сроков исполнения обязательств закон не выдвигает ограничений для продолжительности периода, после которого может состояться востребование исполнения... По обязательству до востребования срок исковой давности истечет через три года с момента возникновения обязательства, и с заявленным кредитором требованием будет корреспондировать лишь натуральное обязательство должника. Следовательно, если предположить, что с практической точки зрения в большинстве случаев должники по обязательствам до востребования воспользуются защитой своего права посредством ссылки на пропуск срока исковой давности, срок исполнения в реальности ограничивается (хотя бы и условно) трехлетним сроком (С.В. Сарбаш).

Обязательства, срок которых не определен, исполняются в следующем порядке.

Во-первых, обязательства, не предусматривающие срока их исполнения и не содержащие условий, позволяющих определить этот срок, должны быть исполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Разумный срок - это период времени, необходимый для совершения должником в пользу кредитора действия, предусмотренного обязательством, зависящий от характера и целей обязательства, взаимоотношений сторон, а также обстоятельств, связанных с условиями исполнения (например, при срочном ремонте обуви он должен быть произведен в течение необходимого непродолжительного периода времени).

Из истории цивилистики: Дореволюционное законодательство предусматривало иные правила на этот счет. Согласно ст. 1622 проекта Гражданского уложения Российской империи по бессрочному обязательству веритель вправе потребовать, а должник вправе произвести исполнение немедленно. Если по существу обязательства немедленное исполнение его невозможно, то должнику предоставляется необходимый для исполнения срок.

Во-вторых, обязательство, не исполненное в разумный срок, а также обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должно быть исполнено в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования об исполнении (абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ). Данное правило действует, если иной срок не установлен законом, иными правовыми актами, условиями или существом обязательства либо обычаями делового оборота.

Законом могут быть предусмотрены иные правила о сроке исполнения, предусматривающие как меньшие, так и большие сроки. Так, по договору банковского вклада банк обязан выдать сумму вклада немедленно по первому требованию вкладчика - гражданина (п. 2 ст. 837 ГК РФ). Заемщик по договору займа в случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, должен возвратить сумму займа в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

Авторитетное мнение: При определении соотношения между указанными двумя сроками - разумным и льготным - необходимо учитывать принципиальное их различие. Разумный срок по общему правилу установлен в интересах кредитора, а льготный - в интересах должника. Это означает, что подсчет просрочки исполнения ведется только по истечении льготного срока, но исполнить обязательство должник вправе в любой день этого срока, а кредитор обязан принять исполнение, переданное в течение указанного срока, под страхом впасть в просрочку (М.И. Брагинский).

Иногда условиями договора предусматриваются промежуточные сроки исполнения отдельных обязательств (например, в договоре поставки имеют значение сроки поставки отдельных партий товара, график поставки), сроки начала, окончания и отдельных этапов выполнения работ (ст. 708 ГК РФ).

Как указывалось ранее, надлежаще исполненным обязательством является обязательство, исполненное в срок. Надлежаще исполненным обязательством также является обязательство, исполненное должником досрочно (ст. 315 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа.

Таким образом, по общему правилу досрочное исполнение обязательства является надлежащим исполнением.

В большинстве случаев досрочное исполнение отвечает интересам кредитора. Досрочное исполнение всегда является правом должника.

Исключение из этого правила касается обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. Досрочное исполнение таких обязательств допускается только в случаях, когда такая возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Данное положение закона является оправданным, т.к. досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, может повлечь негативные последствия, такие как дополнительные расходы на хранение, оплата налогов на имущество, убытки от порчи товара ограниченного срока хранения и другие убытки.

Судебная практика: При разрешении споров, вытекающих из договора поставки, заключенного с условием его исполнения к строго определенному сроку (п. 2 ст. 457 Кодекса), необходимо иметь в виду, что досрочная поставка товаров либо восполнение недопоставленного количества товаров в следующем периоде или периодах допускаются по данному обязательству лишь при наличии согласия покупателя (Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18).

Должник, просрочивший исполнение, несет ответственность в соответствии со ст. 405 ГК РФ (просрочка должника). Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (п. 3 ст. 405 ГК РФ).

7. Способ исполнения обязательства. Обязательства должны исполняться надлежащим способом, то есть стороны в процессе исполнения обязательства должны соблюдать определенный порядок действий, соответствующий условиям соглашения сторон, требованиям закона, существу обязательства либо обычаям делового оборота.

Из истории цивилистики: Должник обязан исполнить то именно действие, которое имелось в виду при установлении обязательства. Без согласия верителя должник не имеет права предлагать исполнение другого, хотя бы оно представляло и большую имущественную ценность. Исполнение всякого другого действия, кроме установленного, создает отношение как бы неисполнения обязательства и не лишает верителя его права требования (Г.Ф. Шершеневич).

По общему правилу обязательство должно исполняться целиком. Кредитор вправе не принимать исполнение обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 311 ГК РФ).

Стороны могут предусмотреть любой способ исполнения обязательства. В главе 22 ГК РФ, посвященной исполнению обязательств, указываются правила, касающиеся способов исполнения лишь некоторых видов обязательств.

Особенности способа исполнения могут зависеть от конкретного вида обязательства.

В обязательстве, связанном с передачей вещи без обязательства о ее доставке (купля-продажа, дарение и др.), обязательство считается исполненным с момента вручения вещи, сдачи перевозчику или в организацию связи для отправки (пересылки) кредитору (ст. 224 ГК РФ).

Обязательство, связанное с уплатой денег или передачей ценных бумаг, исполняется вручением их кредитору. Вместе с тем денежное обязательство не может быть исполнено таким способом (передачей кредитору) в случаях:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

При этих обстоятельствах закон предусматривает иной путь. Обязательство об уплате денег или передаче ценных бумаг может быть исполнено:

а) внесением их должником в депозит нотариуса по месту исполнения обязательства;

б) внесением их в случаях, предусмотренных законом, в депозит суда (ст. 327 ГК РФ).

Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, обязан известить об этом кредитора.

Такое исполнение будет считаться надлежащим.

8. Обязательство, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной, называется встречным обязательством (ст. 328 ГК РФ).

Например, покупатель обязан оплатить стоимость полученной по договору поставки продукции, а продавец обязан выплатить этому покупателю штраф за просрочку поставки. И продавец, и покупатель имеют взаимное право требовать друг от друга исполнения денежного обязательства. Эти обязательства - встречные.

Сторона, на которой лежит встречное исполнение, если договором или законом не предусмотрено иное, вправе:

- приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок;

- приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению, если обусловленное договором исполнение обязательства произведено второй стороной не в полном объеме.

Но в том случае, когда встречное обязательство исполняется невзирая на неисправность другой стороны, лицо, исполнившее встречное обязательство, приобретает право требовать от другой стороны должного предоставления.

9. Субъекты исполнения обязательства. Обязательство должно исполняться надлежащими субъектами, которыми являются по общему правилу стороны обязательства - кредитор и должник.

Возможны случаи, когда исполнение обязательства за должника или принятие исполнения обязательства за кредитора осуществляется третьими лицами.

Исполнение обязательства вместо должника может производиться третьим лицом в следующих случаях:

а) перепоручение и

б) исполнение обязательства третьим лицом по своей инициативе.

Перепоручение (возложение) исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК РФ) происходит по воле должника. Должник при этом из обязательства не выбывает, перевода долга не происходит. Кредитор обязан принять исполнение, произведенное третьим лицом, то есть такое исполнение будет считаться надлежащим.

Должник несет ответственность перед кредитором за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьим лицом, если законом прямо не установлена ответственность самого третьего лица (ст. 403 ГК РФ). Так, генеральный подрядчик несет ответственность за действия субподрядчика перед заказчиком по договору подряда (п. 3 ст. 706 ГК РФ).

Перепоручение возможно, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. Например, создание художественного или литературного произведения может быть поручено конкретному автору. Согласно ст. 974 ГК РФ по договору поручения поверенный обязан лично исполнять данные ему поручения, и его замена допустима лишь в случаях, прямо предусмотренных в законе.

Из истории цивилистики: Так, например, личный наем, доверенность, товарищество, комиссия обусловливаются способностью, знанием, опытностью, искусством должника, и потому веритель заинтересован, чтобы обязательство было исполнено тем именно лицом, которое к тому обязалось (Г.Ф. Шершеневич).

Третье лицо по своей инициативе, без согласия и ведома должника может за свой счет удовлетворить требования кредитора в случае, если оно подвергается опасности утратить свое право на имущество должника вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество.

Например, арендатор может оплатить задолженность собственника имущества, чтобы на занимаемое им помещение не было обращено взыскание кредитором такого собственника. В данном случае к исполнившему обязательство третьему лицу переходят права кредитора по отношению к должнику, происходит перемена лица (кредитора) в обязательстве. Право требования переходит на основании закона (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Принятие исполнения обязательства вместо кредитора может осуществлять третье лицо в следующих случаях:

а) переадресовка исполнения и

б) заключение договора в пользу третьего лица.

Переадресовка исполнения состоит в том, что исполнение обязательства производится должником не самому кредитору, а управомоченному им лицу (ст. 312 ГК РФ).

Кредитор по своей воле может назначить управомоченное на принятие исполнения обязательства третье лицо. Например, выдав этому лицу надлежащим образом заверенную доверенность на совершение определенных действий. Это не означает замену стороны в обязательстве, в данном случае считается, что исполнение осуществлено кредитором.

При исполнении обязательства должник вправе потребовать доказательства того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им лицом, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства (ст. 312 ГК РФ). В случае, если должник не использовал данное право, он несет риск неблагоприятных последствий, таких как возмещение убытков, уплата неустойки, утрата права на встречное предоставление и др. Например, в случае, если заемщик вернул сумму займа третьему лицу, заявившему, что оно уполномочено на получение денежных средств, без проверки соответствующего права третьего лица, впоследствии он обязан будет выплатить кредитору сумму займа.

При заключении договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) кредитор и должник устанавливают, что исполнение обязательства будет произведено не кредитору, а третьему лицу. Такое третье лицо может быть указано или не указано в соглашении.

Примерами договора в пользу третьего лица служат: договор банковского вклада в пользу третьего лица (ст. 842 ГК РФ), договор страхования ответственности (ст. ст. 931, 932 ГК РФ), договор перевозки груза (ст. 785 ГК РФ). При этом третье лицо имеет право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С того момента как третье лицо выразит намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны не могут без его согласия расторгать или изменять условия договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Только в случае отказа третьего лица от предоставленного ему права им может воспользоваться кредитор, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Законом устанавливается право должника выдвигать возражения против третьего лица, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

Литература

Агарков М.М. Обязательства по советскому гражданскому праву. М., 1940.

Витрянский В.В. Понятие и стороны обязательств. Исполнение обязательств: Комментарий к ГК РФ // Хозяйство и право. 1995. N 9.

Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. М., 1950.

Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2003.

Почуйкин В.В. Уступка права требования: основные проблемы применения в современном гражданском праве России. М.: Статут, 2005.

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства третьим лицом. М.: Статут, 2003.

Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц и особенности их исполнения. М.: Статут, 2004.

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М.: Статут, 2005.

Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973.

Глава 27. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§ 1. Понятие и виды способов обеспечения

исполнения обязательств

Понятие способов обеспечения исполнения обязательств.

Черты и виды способов обеспечения исполнения обязательств.

1. Обязательство должно быть исполнено. Это основное правило обязательственных правоотношений. Неисполнение должником обязательства является по общему правилу правонарушением со всеми вытекающими отсюда последствиями. В имущественном обороте неисполнение должником обязательства влечет не только негативные последствия, в первую очередь для кредитора (по дореволюционному законодательству - верителя), но и нарушает динамику экономических отношений в целом. В широком смысле обеспечение исполнения должником своих обязательств понимается как вся система законодательства, в том числе гражданского, вся совокупность политических, судебных, экономических и организационных мер властного характера. В узком смысле обеспечение исполнения обязательств - это специальные гражданско-правовые меры, направленные исключительно на побуждение должника исполнить конкретное обязательство.

Авторитетное мнение: Само существование законодательства обеспечивает исполнение обязательств: устанавливает принципы исполнения, предусматривает недопустимость одностороннего отказа от обязательства или изменения его условий, устанавливает возможность принудительного исполнения и т.д. Одновременно оно содержит ряд норм, направленных именно на обеспечение исполнения обязательств (ст. ст. 329 - 381 ГК РФ) (Б.М. Гонгало).

Предусмотренные гражданским законодательством специальные меры побуждения (стимулирования) должника исполнить обязательства именуются способами обеспечения исполнения обязательства.

Обеспечение исполнения обязательств - это использование установленных законом или договором обеспечительных мер имущественного характера, стимулирующих должника к исполнению обязательства и (или) иным образом гарантирующих защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

2. Способы обеспечения исполнения обязательств характеризуются следующими специфическими чертами.

Во-первых, способы обеспечения исполнения обязательств - это всегда обязательственные правоотношения имущественного характера. Гражданское право давно и навсегда отказалось от возможности притязаний кредитора к личности должника, обратив эти притязания к имуществу должника или имуществу третьих лиц. Установление любого способа обеспечения обязательства означает возможность наступления имущественных последствий. Такие негативные для должника последствия могут наступить только при неисправности должника (неисполнении или ненадлежащем исполнении основного обязательства). Все способы обеспечения исполнения обязательств - это, в конечном счете, тот или иной путь к имущественному удовлетворению кредитора. Во всех обеспечительных обязательствах основной предмет - имущество (деньги, вещи и т.д.). Неустойка, задаток - это денежная сумма, залог - возможность удовлетворения из стоимости заложенного имущества, банковская гарантия - это также денежная сумма и т.д.

Во-вторых, эти способы непременно являются дополнительными, или, как их еще именуют, акцессорными, к основному, обеспечиваемому обязательству.

Например, договор банковского кредита, предусматривающий неустойку за просрочку уплаты процентов и залог имущества, содержит основные обязательства - возврат суммы кредита и уплаты процентов - и акцессорные (дополнительные) - неустойку и залог.

В-третьих, акцессорный характер обеспечительных обязательств определяет, что:

а) недействительность основного обязательства по общему правилу влечет недействительность обеспечивающего его обязательства и

б) недействительность соглашения об обеспечении основного обязательства не влечет недействительность последнего.

3. Способы обеспечения исполнения обязательств принято разделять на две группы:

- личные и

- реальные (вещные).

Личные способы обеспечения исполнения обязательства подразумевают обращение притязания кредитора к необособленному заранее имуществу конкретной личности - должника или третьего лица. К личным способам относятся неустойка, поручительство, банковская гарантия.

Например, неустойка - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник выплачивает кредитору. Иными словами, уплата неустойки - дополнительная имущественная обязанность для должника.

Реальные (от слова res), или вещные, способы предполагают возможность удовлетворения интересов кредитора за счет заранее обособленного, определенного имущества должника или третьих лиц. Реальными (вещными) способами обеспечения исполнения обязательств признаются залог, задаток, удержание.

Гражданский кодекс называет способами обеспечения исполнения обязательств следующие:

а) неустойку;

б) залог;

в) удержание;

г) поручительство;

д) банковскую гарантию и

е) задаток.

Обязательства могут обеспечиваться и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Судебная практика: При рассмотрении споров между лицами, заключившими договор аренды недвижимого имущества, одним из условий которого является обязанность арендатора уплатить арендодателю сумму годовой арендной платы при расторжении названного договора по инициативе арендатора, суды, оценив указанное положение договора в порядке ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, посчитали, что стороны тем самым согласовали в договоре способ обеспечения исполнения обязательства, гарантирующий защиту интересов управомоченного лица (арендодателя). Гражданский кодекс Российской Федерации (пункт 1 статьи 329) допускает любые предусмотренные законом или договором способы обеспечения обязательств (Определение ВАС РФ от 20.10.2008 N 13290/08).

§ 2. Неустойка

Понятие и виды неустойки. Законная и договорная неустойка.

Штраф и пеня. Зачетная, штрафная, исключительная и

альтернативная неустойка. Уменьшение неустойки.

1. Неустойка является одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств как в отношениях между юридическими лицами, так и в отношениях, складывающихся между юридическими лицами и гражданами.

Неустойка - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойку называют также штрафом или пеней.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В юридическом быту соглашение о неустойке, как правило, формулируется отдельным пунктом основного обязательства (договора).

Например, следующим способом.

При просрочке оплаты поставленной продукции покупатель выплачивает поставщику неустойку в размере 0,05% от суммы поставленной продукции за каждый день просрочки.

Гораздо реже дополнительно к основному обязательству (договору) оформляется отдельный договор об установлении договорной неустойки.

2. Неустойка подразделяется на виды по различным критериям. Основными критериями являются следующие.

а) основания установления;

б) способ начисления;

в) соотношение с убытками.

3. По основаниям установления различаются неустойки:

а) законную и

б) договорную.

Законной именуется неустойка, установленная законом или иным правовым актом.

Судебная практика: Судам при применении положений абзаца четвертого пункта 1 статьи 284, статей 290, 291 БК РФ, устанавливающих ответственность заемщика по договору о предоставлении бюджетных средств на возвратной основе в виде взыскания пеней за несвоевременные возврат заемных средств и уплату процентов за пользование этими средствами в размере одной трехсотой действующей ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки, необходимо исходить из того, что данная ответственность является по правовой природе гражданско-правовой, то есть законной неустойкой (статья 332 ГК РФ) (Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 23).

Договорной является неустойка, добровольно предусматриваемая соглашением сторон.

4. По способу начисления неустойки подразделяются на следующие виды:

а) штраф;

б) пеня.

Штрафом является неустойка, взыскиваемая, как правило, в установленном размере за однократное неисполнение обязательства.

Судебная практика: Штраф за задержку вагонов, контейнеров, установленный частью шестой статьи 62, частью второй статьи 99 Устава железнодорожного транспорта РФ, не был предусмотрен положениями ранее действовавшего Транспортного устава и является законной неустойкой (Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2005 N 1680/05).

Пеня - это неустойка, исчисляемая по общему правилу соотносительно времени неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Авторитетное мнение: Пеня, штраф и собственно неустойка имеют одну и ту же правовую природу, единую направленность (обеспечение исполнения обязательств). Различия между ними не носят сущностного характера; все они - разновидности одного способа обеспечения исполнения обязательства - неустойки (Б.М. Гонгало).

5. В зависимости от соотношения неустойки и убытков неустойка подразделяется на:

а) зачетную;

б) штрафную;

в) исключительную и

г) альтернативную.

Неустойка является зачетной, если убытки взыскиваются только в части, не покрытой неустойкой.

Например. При неисполнении одной стороной своих обязательств по договору, предусматривающему зачетную неустойку в размере 10000 рублей, у другой стороны возникли убытки в сумме 15000 рублей. С неисправного должника может быть взыскано только 15000 рублей (10000 - зачитываемая неустойка и 5000 - убытки, не покрытые неустойкой).

Неустойка признается штрафной, если убытки взыскиваются в полном объеме сверх неустойки.

В приведенном примере - с неисправного должника взыскиваются в полном объеме убытки (15000 рублей) и вся неустойка (10000 рублей).

Предусмотренная договором или законом исключительная неустойка позволяет взыскивать только неустойку. Убытки (или их отсутствие) при исключительной неустойке во внимание не принимаются.

В примере - с неисправного должника взыскивается только неустойка (10000 рублей).

Альтернативная неустойка предоставляет кредитору возможность выбора требования: либо взыскание неустойки, либо возмещение убытков.

В примере - с неисправного должника взыскиваются либо в полном объеме убытки (15000 рублей), либо неустойка (10000 рублей).

По общему правилу, если договор или закон прямо не указывают на характер неустойки, она признается зачетной, в наибольшей степени отвечающей основным началам гражданского законодательства.

6. Суд на основании ст. 333 Гражданского кодекса вправе уменьшить неустойку, подлежащую уплате. Основания для такого судебного решения - это несоразмерность размера неустойки последствиям нарушения обязательства.

Судебная практика: Положения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляют суду право уменьшить подлежащую уплате неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, но не обязывают его сделать это.

Правила указанной статьи Кодекса не затрагивают права должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 Гражданского кодекса Российской Федерации и права кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 Кодекса (Постановление Президиума ВАС РФ от 31.05.2005 N 16697/04).

§ 3. Залог. Общие положения

Понятие и значение. Источники регулирования. Определение

и признаки. Основания возникновения залога. Субъектный

состав. Предмет залога. Виды залога. Основания и порядок

обращения взыскания на заложенное имущество.

Прекращение залога.

1. Залог как классическая юридическая конструкция становился и совершенствовался вместе с гражданскими законами и цивилистическим учением на протяжении многих столетий. Современное законодательное воплощение залога - это детально регламентированный, один из наиболее эффективных способов обеспечения исполнения обязательств.

Авторитетное мнение: Право обращения взыскания (в случае неисполнения обязательств) на определенную заранее вещь: 1) независимо от того, продолжает ли она принадлежать должнику или нет, и 2) предпочтительно перед всеми другими требованиями - называется залоговым правом. Залоговое право представляет собой разновидность прав на чужие вещи. Назначение этого права состоит в обеспечении исполнения обязательств (И.Б. Новицкий).

Действующее гражданское законодательство, регулирующее отношения по залогу, состоит из целого ряда законодательных актов.

Основу соответствующего массива источников образуют три закона:

- Гражданский кодекс Российской Федерации;

- Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)";

- Закон РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге".

Помимо указанных действует еще ряд законов, непосредственно регулирующих залоговые отношения, в том числе:

- Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)";

- Федеральный закон от 02 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве";

- Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

2. Залогом признается правоотношение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Кроме того, залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано. Это положение усиливает обеспечительную функцию залога.

Право залогодержателя на предмет залога в соответствии с действующим законодательством не относится к вещным, абсолютным правам. Вместе с тем существо залогового права - это право на чужую вещь (имущество), что сближает право залога с иными ограниченными вещными правами (см. главу 21 настоящего учебника).

Выступая способом обеспечения исполнения обязательств, залог носит акцессорный характер. Иными словами, залог производен и зависим от основного, обеспечиваемого им обязательства. Так, переход к новому кредитору права требования по основному обязательству влечет переход залогового права.

Судебная практика: Если иное не предусмотрено законом или договором, уступка права (требования) из основного обязательства влечет переход к новому кредитору также и права, возникшего из договора о залоге (статья 384 ГК РФ) (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

Кроме того, залог как способ обеспечения исполнения обязательств имеет и ряд характерных черт, выделяющих его среди подобных юридических конструкций. К таким чертам относятся, в частности, следующие.

Во-первых, залог (залоговое право) - это право на чужую вещь (имущество).

Во-вторых, залоговое право следует за вещью (право следования).

Судебная практика: При переходе права собственности на предмет залога к третьим лицам залогодержатель не утрачивает право обратить на нее взыскание (Обзор законодательства и судебной практики ВС РФ за первый квартал 2007 г.).

3. Основаниями возникновения права залога являются:

а) закон;

б) договор.

Залог в силу закона - явление достаточно редкое. При этом в соответствующем законе должны быть указаны: а) юридические факты, при наличии которых автоматически в силу закона возникает право залога; б) предмет залога; в) обеспечиваемое залогом обязательство.

Примером залога в силу закона может быть положение Федерального закона от 30 декабря 2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации": "В обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости".

К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное.

4. Залог, как и всякое правоотношение, раскрывается через характеристики:

- субъектов;

- объекта (предмета залога);

- содержания.

Субъектами залогового правоотношения являются:

- залогодатель и

- залогодержатель.

Залогодатель - это лицо, передающее принадлежащее ему имущество в залог.

Залогодержатель - это лицо, которому передается имущество в залог.

Например, по договору банковского кредита заемщик (гражданин) в обеспечение исполнения своих обязательств по возврату заемной денежной суммы передает банку в залог принадлежащую заемщику квартиру. Основное обязательство - договор банковского кредита. В основном обязательстве банк - кредитор, гражданин - должник. Дополнительное (акцессорное) обязательство - договор залога. В дополнительном обязательстве банк - залогодержатель, гражданин - залогодатель.

В приведенном примере отражен простой субъектный состав: залогодержатель (кредитор) - залогодатель (должник). Закон допускает и иную ситуацию: залогодателем может выступить не должник по основному обязательству, а иное лицо.

5. Гражданский кодекс предусматривает, что по общему правилу предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), кроме:

а) имущества, изъятого из оборота;

б) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Законом может быть запрещен или ограничен залог и иных видов имущества.

Допускается последующий залог: имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога, обеспечивающего другие требования. Последующие залоги возможны, если они прямо не запрещены предшествующими договорами о залоге.

Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя, если законом или договором не предусмотрено иное.

Имущество, определяемое в качестве предмета залога, по общему правилу должно быть четко индивидуализировано.

Судебная практика: Стороны по договору о залоге согласовали вопрос о предмете залога, установив индивидуальные признаки векселя, который подлежал передаче, в том числе срок его составления и срок платежа. В связи с этим суд правомерно не нашел оснований для вывода об отсутствии в данном случае предмета договора о залоге (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67).

6. По отдельным критериям, связанным с предметом, проводится классификация залога. В частности, ГК РФ различает:

а) залог без передачи заложенного имущества залогодержателю и

б) залог с передачей заложенного имущества залогодержателю.

Общее правило: заложенное имущество остается у залогодателя (залог без передачи заложенного имущества залогодержателю). В отношении залога ценной бумаги общее правило диаметрально противоположное: ценная бумага передается залогодержателю либо в депозит нотариуса. И в том и в другом случае в договоре о залоге стороны могут предусмотреть иное нахождение заложенного имущества. Кроме одного случая, определяемого императивной нормой: недвижимое имущество и товары в обороте не передаются залогодержателю.

Из истории цивилистики: Между тем еще в римском мире, с развитием юридического сознания появилась мысль, что для достижения существенной цели залога как обеспечения нет никакой нужды предоставлять заложенное имущество в действительное владение кредитору, и что эта цель достигается установлением прочного вещного права кредитору на недвижимое имущество должника. Цель этого права - дать кредитору не собственность, не владение, не пользование, а верное обеспечение, независимое от прав, которые третье лицо могло бы предъявить на заложенное имущество. На этом основании имущество, служа обеспечением кредитора, могло бы оставаться в спокойном владении у должника. Такова новая форма залога, известная под названием ипотеки (К.П. Победоносцев).

Гражданское законодательство допускает значительное число различных вариантов определения сторонами местонахождения предмета залога (в том числе передачу третьим лицам). Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Предусматривается и возможность твердого залога: предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге.

Специфика предмета залога положена в основу выделения Кодексом некоторых видов залога: ипотека, залог товаров в обороте и т.д.

Содержание залогового правоотношения (права и обязанности залогодателя и залогодержателя) раскрывается в следующем параграфе, посвященном договору о залоге.

7. Залог выполняет обеспечительную функцию возможностью удовлетворения имущественных требований кредитора обращением взыскания на заложенное имущество неисправного должника.

Основное правило в этой связи: взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Причем в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Этим положением законодатель балансирует интересы залогодателя и залогодержателя и исключает возможность злоупотребления залогодержателем своими залоговыми правами.

Гражданский кодекс (ст. ст. 348 - 350) подробно детализирует порядок обращения взыскания на заложенное имущество, предусматривая в необходимых случаях судебный порядок.

Реализация заложенного имущества осуществляется с публичных торгов. Удовлетворение требований залогодержателя производится за счет суммы, вырученной в результате реализации заложенного имущества.

Судебная практика: Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (статьи 409, 414) (Постановление Пленума ВАС РФ от 01.07.1996).

В исключительных случаях (при объявлении торгов несостоявшимися) залогодержатель вправе приобрести в собственность предмет залога.

8. Залог прекращается:

а) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

б) по требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреждения заложенного имущества;

в) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом замены или восстановления предмета залога;

г) в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной.

§ 4. Залог. Договор о залоге

Понятие. Существенные условия договора о залоге.

Содержание договора о залоге. Форма договора.

1. Договор о залоге - это гражданско-правовое соглашение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Договор о залоге носит по отношению к основному, обеспечиваемому обязательству акцессорный характер и в юридическом быту оформляется, как правило, отдельным документом.

Гражданский кодекс предусматривает следующие существенные (необходимые) условия договора о залоге:

а) предмет залога и его оценка;

б) условие, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

в) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

2. Права и обязанности сторон договора (содержание залогового правоотношения) во многом зависят от того, у кого находится заложенное имущество. В соответствии с законом на эту сторону могут быть возложены обязанности:

- страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования - на сумму размера требования;

- принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества;

- немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

Гражданское законодательство содержит крайне немного императивных норм, определяющих права и обязанности залогодателя и залогодержателя. Статьи Гражданского кодекса о залоге в основном содержат диспозитивные правила с оговоркой "если иное не предусмотрено договором". В частности, залогодатель вправе:

- требовать возмещения убытков, причиненных полной или частичной утратой или повреждением предмета залога, переданного залогодержателю;

- отказаться от предмета залога и потребовать возмещения за его утрату;

- зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, переданного залогодержателю, в погашение обязательства, обеспеченного залогом;

- пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы;

- с согласия залогодержателя распоряжаться предметом залога и т.д.

С правами залогодателя корреспондируют соответствующие обязанности залогодержателя.

Среди прав залогодержателя требуют особого внимание две группы:

а) право на защиту (обязательственно-правовую и вещно-правовую) находящегося у него предмета залога, в т.ч. право истребовать его из чужого незаконного владения и

б) право обратить взыскание на заложенное имущество, что является сутью залога вообще.

3. Форма договора о залоге - простая письменная.

Гражданское законодательство предусматривает необходимость нотариальной формы договора о залоге в следующих случаях.

Во-первых, нотариальному удостоверению подлежит договор о залоге недвижимости (об ипотеке).

Во-вторых, договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, также подлежит нотариальному удостоверению.

Договор об ипотеке, кроме того, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

Несоблюдение требований закона о форме договора о залоге, а также о регистрации такого договора влечет недействительность данного договора.

4. Ниже приведен текст договора о залоге, в котором отмечены некоторые характеристики залоговых отношений.

Договор о залоге

город Тамбов, 22 октября 2008 года

                     Иванов Игорь Алексеевич (паспортные данные, сведения

                     о    регистрации),    именуемый    в    дальнейшем

                     "залогодержатель",  и   Смирнов   Алексей   Павлович

                     (паспортные   данные,   сведения   о   регистрации),

                     именуемый  в  дальнейшем  "залогодатель",  заключили

┌──────────────────┐  настоящий договор о следующем:

│     Субъекты     │  1. По  договору  займа  от  22  октября  2008  года,

│      залога      ├─>удостоверенному   нотариально   и   прилагаемому   к

└──────────────────┘  настоящему  договору  в  качестве  его  неотъемлемой

┌──────────────────┐  части,    залогодатель    Смирнов  А.П.    обязуется

│ Существо, размер │  возвратить   залогодержателю   Иванову  И.А. 1000000

│ и срок основного ├─>(один   миллион)   рублей   в   срок  до  31 декабря

│   обязательства  │  2008 года.

└──────────────────┘  2.   В   обеспечение    своевременного    выполнения

                     указанного    договорного     обязательства    и   в

┌──────────────────┐  cоответствии  с  нормами  ст.  ст. 334 - 339  и дру-

│     Предмет      ├─>гими нормами  параграфа  3  гл.  23  ГК  РФ  залого-

│     залога       │  датель передает   в  залог залогодержателю ювелирное

└──────────────────┘  изделие: золотой   портсигар весом 207 граммов.

                     3. Индивидуализирующие признаки и описание  предмета

                     залога  изложены в прилагаем к настоящему договору в

                     качестве  его  части  заключении  пробирной  палаты.

┌──────────────────┐  4.  Стороны  настоящего  договора  оценивают предмет

│  Оценка предмета ├─>залога  в  1500000 (полтора миллиона) рублей.

│      залога      │  5.   Предмет  залога  передается  залогодержателю  и

└──────────────────┘  хранится в течение действия  настоящего  договора  у

┌──────────────────┐┌>залогодержателя.

│ Место нахождения ├┘ 6.  Расходы  по  настоящему  договору  относятся  на

│  предмета залога │  залогодателя.

└──────────────────┘

                     Подписи сторон

                     Свидетельство нотариального удостоверения

Приведенный пример договора о залоге в юридическом быту встречается нечасто. Наибольшее распространение получили объемные, многостраничные тексты залоговых договоров, включающие подробные и разнообразные условия.

§ 5. Залог. Виды залога

Ипотека. Залог товаров в обороте. Залог вещей в ломбарде.

1. Гражданское законодательство предусматривает следующие основные виды залога:

- ипотека;

- залог товаров в обороте;

- залог вещей в ломбарде.

2. Ипотека - это залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества.

Судебная практика: Если предметом ипотеки являлся объект незавершенного строительства, то по окончании его строительства ипотека сохраняет силу и ее предметом является здание (сооружение), возведенное в результате завершения строительства (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 N 90).

Особенности ипотеки заключаются в следующем.

Во-первых, ипотека имеет специальное регулирование - Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Во-вторых, ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).

В-третьих, ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.

В-четвертых, при ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие.

В-пятых, если предметом ипотеки является земельный участок, на котором находятся здания или сооружения, принадлежащие третьему лицу (а не залогодателю участка), то при обращении взыскания на этот участок и его продаже приобретатель становится правопреемником залогодателя в отношениях с указанным третьим лицом.

В-шестых, договор об ипотеке подлежит нотариальному удостоверению, а также регистрации в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом.

По договору об ипотеке права залогодержателя могут быть удостоверены закладной, дающей право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства.

3. Залог товаров в обороте.

Коммерческая и особенно торговая деятельность строится в том числе и на приобретении и продаже товаров (определяемых родовыми признаками вещей).

Закон допускает залог товаров. Но в отличие от залога "классического", залог товаров специфичен.

Во-первых, закладываемые товары всегда остаются у залогодателя.

Во-вторых, залогодатель вправе изменять состав и натуральную форму заложенного товара (при условии, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге).

В-третьих, залогодатель имеет право на уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного обязательства, если иное не предусмотрено договором.

4. Залог вещей в ломбарде имеет следующие отличительные черты.

Первая. Залогом вещей в ломбарде обеспечивается исключительно краткосрочное кредитование граждан ломбардом.

Вторая. Залогодатель - только гражданин. Залогодержатель - это ломбард, специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества (п. 1 ст. 358 ГК РФ).

Третья. Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления.

Четвертая. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета, который содержит все существенные условия договора (сумма кредита, предмет залога, его оценка и т.д.).

Пятая. Договор о залоге в ломбарде является публичным.

Шестая. Упрощенный порядок обращения взыскания на заложенное имущество и его продажи.

Кроме того, залог в ломбарде регулируется специальным законом - Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах".

§ 6. Удержание

Понятие. Виды. Особенности. Основание удержания.

1. Удержание имущества должника как способ обеспечения исполнения обязательства принципиально отличен от неустойки, залога, поручительства, задатка и банковской гарантии. Удержание обеспечивает исполнение обязательств должником не посредством сделки, а посредством фактических действий.

Суть удержания имущества должника заключается в следующем: кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Иными словами, удержание - это отказ кредитора передать должнику принадлежащую ему вещь.

Право кредитора на удержание имущества должника является правом следования (право следует за вещью). Так, кредитор сохраняет право удержания вещи, несмотря на то что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. Кроме того, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания.

Авторитетное мнение: Право удержания не есть вещное право. Оно является отлагательным возражением... Отказывая должнику в собственном предоставлении, кредитор побуждает его к совершению задолженного им предоставления. Отсюда явствует, что право удержания призвано обеспечить кредитору получение предоставления, которое ему должен произвести должник (Е.А. Крашенинников).

Удержание вещи должника предусматривается:

а) законом (законное удержание);

б) договором (договорное удержание).

2. Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств характеризуется как общими для подобных способов чертами, так и индивидуальными. К общим относится в первую очередь производность удержания от основного обязательства.

Индивидуальными чертами удержания являются неделимость и незаменимость объекта удержания.

Необходимое условие удержания - удерживаемая кредитором вещь подлежит передаче должнику (или указанному им лицу).

Основанием удержания имущества должника по общему правилу является неисполнение последним обязательств:

- по оплате вещи;

- по возмещению издержек на нее и других убытков.

В предпринимательских отношениях допускается более широкое использование удержания. В частности, удержанием могут обеспечиваться не только стоимость удерживаемой вещи и издержки, с нею связанные, но и другие убытки.

Судебная практика: В силу пункта 2 статьи 160 КТМ РФ перевозчик вправе удерживать груз лишь в отношении тех указанных в данном пункте платежей, которые грузополучатель должен уплатить ему на основании договора морской перевозки (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 81).

3. Содержание права кредитора на удержание имущества должника имеет определенное сходство с правами залогодержателя, у которого находится заложенное имущество. В частности, кредитор, удерживающий вещь должника:

во-первых, имеет право на возмещение расходов по хранению данной вещи;

во-вторых, в случае нарушения права удержания вправе истребовать вещь из чужого незаконного владения, а также защиты права удержания от нарушений, не связанных с лишением владения.

Вместе с тем правами пользования и распоряжения удерживаемой вещью кредитор не обладает.

4. Удерживаемая кредитором вещь должника - могучий, но не гарантирующий стимул для исполнения последним своих обязательств перед кредитором. Если должник все-таки не исполнил обязательства, кредитор удовлетворяет свой имущественный интерес из стоимости удержанной вещи. Гражданский кодекс предусматривает аналогичный залоговым отношениям объем и порядок для удовлетворения требований кредитора: на основании решения суда или нотариально удостоверенного соглашения, в результате продажи с публичных торгов и т.д.

§ 7. Поручительство

Понятие и определение. Соглашение о поручительстве.

Существенные условия договора поручительства.

Обеспечительный механизм поручительства. Прекращение

поручительства.

1. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства - это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Из истории цивилистики: Поручительство есть денежная ответственность, принимаемая на себя одним лицом (одними лицами) за другое на тот случай, если бы последнее само не исполнило обязательства. Поручительство есть действительное обеспечение обязательства в том смысле, что дает возможность при неисполнении его одним лицом обратить взыскание на другое. Это уменьшает вероятность неисполнения, тем более что признание кого-либо благонадежным поручителем и допущение к поруке всегда будет зависеть от того, кто имеет право требовать исполнения обязательства (К. Кавелин).

В поручительстве (как и в банковской гарантии) в обязательном порядке присутствует лицо, которое не участвует в основном обязательстве. Интересы кредитора в этом случае могут быть удовлетворены не только имуществом должника, но и имуществом третьего лица (поручителем). Причем лица не абстрактного, а по существу выбранного кредитором.

Например, поручительство, повсеместно применяемое для обеспечения исполнения обязательств должником по договору банковского кредита. Банки, заключая подобные договоры, обеспечивают исполнение заемщиком своих обязательств, в том числе и поручительством за должника физического или юридического лица (поручителя). Правовое воплощение поручительства в данном случае выражается в заключении между банком и поручителем соответствующего договора.

В упрощенной схеме юридическая конструкция поручительства как способа обеспечения исполнения обязательств выглядит следующим образом:

  ┌─────────┐                          ┌────────────┐

  │    А    │ основное обязательство   │     Б      │

  │         ├──────────────────────────┤            │

  └─────┬───┘                          └──────┬─────┘

        │                             возможен договор

        └──────────────────────────┐          │

           договор поручительства  │

                                   │   ┌──────┴─────┐

 А - кредитор                      └───┤     В      │

 Б - должник                           │            │

 В - поручитель                        └────────────┘

Поручительство может быть предусмотрено в качестве обеспечения как существующих обязательств, так и обязательств, которые возникнут в будущем.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств следует отграничивать от внешне схожих правоотношений с участием третьих лиц - договора поручения, комиссии, агентского договора и т.д.

Судебная практика: Ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом не является разновидностью поручительства; к ручательству не могут применяться сроки, установленные пунктом 4 статьи 367 ГК РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

2. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств всегда является соглашением (договором) кредитора по основному обязательству и поручителя (общие положения о договоре, порядок его заключения и др. рассматриваются во втором томе настоящего учебника).

Субъектами поручительства (сторонами договора поручительства) являются:

- кредитор по основному обеспечиваемому обязательству;

- поручитель.

На стороне поручителя могут выступать несколько лиц. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Императивное правило: договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Условия о поручительстве могут быть оформлены как отдельным соглашением, так и включены в договор, обязательства по которому они обеспечивают. Наряду с основным договором (кредитора и должника) может быть заключен договор, содержащий условия о поручительстве, который подпишут поручитель, кредитор и должник. Возможен договор о поручительстве, регламентирующий также и отношения поручителя и должника. Однако подписание договора-документа всеми участниками отношений, возникающих по поводу поручительства, не является основанием квалификации такого соглашения как многостороннего договора.

Судебная практика: Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (Приложение к информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.01.1998 N 28).

Договор поручительства должен включать необходимые существенные условия:

а) сведения об основном, обеспечиваемом обязательстве;

б) условия предоставления поручительства (форма и объем ответственности поручителя, срок поручительства и т.д.).

Гражданское законодательство допускает различные условия и варианты поручительства, которые стороны могут избрать и зафиксировать в соглашении. В частности, в качестве основного, предпочтительного положения договора поручительства о солидарной ответственности стороны вправе предусмотреть более "мягкую", субсидиарную.

3. Обеспечительный механизм поручительства начинает действовать с момента неисполнения или ненадлежащего исполнения должником основного обязательства. В этом случае кредитор получает основание направить свои притязания и к поручителю. Поручитель становится лицом, солидарным с должником в неисполненном обязательстве перед кредитором. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

Закон в таких случаях предоставляет кредитору варианты удовлетворения своих требований:

а) кредитор обращает свои притязания к должнику;

б) кредитор обращает свои притязания к должнику и поручителю, отвечающим перед ним солидарно;

в) кредитор обращает свои притязания только к поручителю.

Стороны соглашения о поручительстве могут предусмотреть вместо солидарной ответственности поручителя ответственность субсидиарную. Договором может быть ограничена ответственность поручителя (и солидарная, и субсидиарная).

4. Исполнение поручителем обязательства должника означает прекращение основного обязательства (между кредитором и должником). Кредитор основного обязательства получил причитающееся ему имущество. Избранный кредитором способ обеспечения исполнения обязательств, таким образом, дал необходимый результат и кредитор "выбывает" из юридической конструкции обязательства, обеспеченного поручительством. И место кредитора в этом обязательстве занимает поручитель. "Бывший" кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Поручитель, став новым кредитором должника, осуществляет притязания к последнему в соответствии с ранее заключенным с ним соглашением или иным, предусмотренным законом способом.

5. Поручительство, как и всякое обязательство, прекращается и по общим основаниям, и по основаниям специальным, характерным только для данного способа обеспечения исполнения обязательства. Такими специальными основаниями прекращения поручительства гражданский закон называет следующие:

а) прекращение обеспеченного поручительством обязательства;

б) изменение обеспеченного поручительством обязательства (если это изменение влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя без согласия последнего);

в) перевод на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

г) отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

д) истечение срока, на который дано поручительство.

Судебная практика: При установлении в договоре поручительства условия о сроке, на который оно выдано, поручительство прекращается, если в течение этого срока кредитор не предъявил иска к поручителю (Приложение к информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.01.1998 N 28).

Если такой срок не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В случаях, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

§ 8. Банковская гарантия

Определение и понятие. Отличительные черты.

Обеспечительный механизм банковской гарантии. Субъекты

банковской гарантии. Регрессные требования гаранта.

Прекращение банковской гарантии.

1. Банковская гарантия - это письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала), в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством, по требованию кредитора принципала (бенефициара) должен уплатить последнему определенную денежную сумму.

Пример. Акционерное общество заключает договор поставки с унитарным предприятием. Для обеспечения исполнения обязательств в данном договоре предусматривается обязанность унитарного предприятия предоставить банковскую гарантию. Унитарное предприятие обращается в банк (или иную кредитную организацию) и за плату получает от банка гарантию - письменное обязательство банка при неисполнении обязательства унитарным предприятием перечислить указанную в гарантии сумму акционерному обществу.

В примере акционерное общество - бенефициар, банк - гарант, унитарное предприятие - принципал.

Банковская гарантия является весьма специфическим способом обеспечения исполнения обязательств, заметно отличающимся от иных обеспечительных конструкций и существом, и субъектным составом, и механизмом действия.

Основные правовые связи участников банковской конструкции приведены в следующей упрощенной схеме.

                    выдача              ┌─────────────────────┐

                банковской гарантии     │       Гарант        │

             ┌──────────────────────────┤   (банк или иная    │

             │                          │кредитная организация│

             │                          └─────────────────────┘

             │                               /\ соглашение о выдаче

             V                                │ банковской гарантии

  ┌──────────────────┐     основное     ┌─────┴───────────────┐

  │    Бенефициар    │  обеспечиваемое  │     Принципал       │

  │    (кредитор     │   обязательство  │      (должник       │

  │по обеспечиваемому│<─────────────────┤  по обеспечиваемому │

  │  обязательству   │                  │    обязательству    │

  └──────────────────┘                  └─────────────────────┘

Банковская гарантия занимает особое место среди способов обеспечения исполнения обязательств, включая в свою конструкцию известные элементы, которые характерны для ценных бумаг, кредитных отношений, банковской деятельности и т.д.

Авторитетное мнение: Банковская гарантия отличается:

1) самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство;

2) безотзывностью, т.к. гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;

3) непередаваемостью прав - бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии;

4) возмездностью: за выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;

5) высокой степенью формализованности отношений (Б.М. Гонгало).

2. В обеспечительном механизме банковской гарантии, как это усматривается из ее определения, задействованы три лица:

а) два участника (кредитор и должник) основного обязательства - принципал (должник) и бенефициар (кредитор);

б) третье лицо, по сути, обеспечивающее исполнение должником обязательства - гарант (банк или иная кредитная организация).

Гарантом могут выступать банк или иная кредитная организация, имеющие лицензию на соответствующую деятельность.

К принципалу и бенефициару закон не предъявляет особых требований - ими могут быть любые субъекты гражданских прав (граждане, юридические лица, публичные образования).

3. Банковская гарантия - это всегда соглашение между гарантом и принципалом. Для принципала важно предоставить своему кредитору данное обеспечение исполнения своего обязательства, а гарант заинтересован в получении прибыли, поскольку выдача банковской гарантии носит возмездный характер (принципал выплачивает банку определенное вознаграждение).

Форма соглашения о выдаче банковской гарантии подчиняется общим требованиям о форме сделок. Такое соглашение может быть оформлено единым документом, обменом письмами, заявлением принципала с отметкой банка и т.д.

4. Обеспечительный механизм банковской гарантии заключается в возможности кредитора по основному обязательству (бенефициара) потребовать при неисполнении должником своих обязательств перед кредитором указанную в гарантии сумму непосредственно от банка.

Условия такого требования бенефициара к гарантирующему банку содержатся в самой гарантии. Ниже приведен текст условной банковской гарантии, из содержания которого усматриваются такие условия, а также иные необходимые ее реквизиты.

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ

   Екатеринбург                                           11 марта 2009 г.

                          Закрытое акционерное общество "Коммерческий банк

                          "Монетный",   в  лице  директора  Снежина  И.П.,

                          действующего на  основании  Устава,  именуемое в

 ┌───────────────────┐    дальнейшем   "Гарант",   настоящим   информирует

 │     Субъектный    ├───>общество с ограниченной ответственностью  "Белый

 │      состав       │    лис", именуемое в дальнейшем "Бенефициар", что в

 └───────────────────┘    нашу    организацию    обратилось   Общество   с

                          ограниченной  ответственностью  "Ампир",  в лице

                          генерального     директора    Сказочных    Е.В.,

                          действующего  на основании  Устава,  именуемое в

                          дальнейшем     "Принципал",    с    предложением

                          (исходящий  номер,  дата, входящий  номер,  дата

                          обращения  Принципала)  выдать  на согласованных

 ┌───────────────────┐    условиях банковскую гарантию в  обеспечение  его

 │      Основное     │    (Принципала) обязательств по договору N 12/09 от

 │   обеспечиваемое  ├───>01 марта 2009 года, заключенному с  Бенефициаром

 │   обязательство   │    на   следующих   основных   условиях:   (предмет

 └───────────────────┘    договора,  заключенного   между   Принципалом  и

                          Бенефициаром, его существенные условия, сроки  и

                          порядок исполнения обязательств, особые  условия

                          договора и т.д.).

                          Принципал также информировал Гаранта, что помимо

                          указанных   выше  условий   пунктом  5  договора

                          N 12/09  от 01  марта  2009  года  предусмотрено

                          обеспечение  надлежащего  исполнения Принципалом

                          его обязательств перед Бенефициаром  по  данному

                          договору  банковской гарантией.

                          В  этой  связи  Гарант дает настоящее письменное

                          обязательство     уплатить     Бенефициару     в

                          соответствии   с  условиями  настоящей  гарантии

                          денежную  сумму  по  представлении  Бенефициаром

                          письменного требования о ее  уплате.

                          Факт получения Бенефициаром настоящей письменной

                          гарантии подтверждает возникновение гарантийного

                          обязательства   Гаранта  перед  Бенефициаром.  В

                          случае     неисполнения     Принципалом    своих

 ┌──────────────────┐     обязательств  по  договору  N 12/09  от 01 марта

 │  Обеспечительный ├────>2009 года,  а именно:  (какие  обязательства  не

 │     механизм     │     исполняются, например, выплата кредита и  т.д.)

 └──────────────────┘     Гарант обязуется выплатить Бенефициару  денежную

                          сумму   в  размере  (далее  в  тексте  именуется

                          гарантийная сумма) на следующих условиях.

 ┌───────────────────┐    1. Настоящая гарантия вступает в силу с 11 марта

 │   Срок гарантии   ├───>2009 года и действует по  11 августа  2009 года.

 └───────────────────┘    2. Требование Бенефициара об уплате  гарантийной

                          суммы   должно   быть   предъявлено  Гаранту  до

                          окончания указанного в п. 1 настоящей банковской

 ┌───────────────────┐    гарантии срока.

 │   Представление   │    3. Требование  Бенефициара  об  уплате  Гарантом

 │     требования    ├───>денежной суммы по настоящей гарантии должно быть

 └───────────────────┘    представлено в  письменной форме  с обязательным

                          приложением   следующих   документов:  (перечень

                          документов).

                          4. Гарант рассматривает требование Бенефициара в

                          разумный    срок    и    проявляет   необходимую

                          заботливость, чтобы установить, соответствует ли

                          это требование  и  приложенные  к нему документы

                          условиям настоящей  гарантии.

 ┌───────────────────┐    5.  Гарант   вправе    отказать   Бенефициару  в

 │     Основания     ├───>удовлетворении его требования в случаях:

 │      отказа       │    -   если  требование  либо  приложенные  к  нему

 └───────────────────┘    документы  не соответствуют  условиям  настоящей

                          гарантии;

                          -   если   требование  представлено  Гаранту  по

                          окончании   срока,  указанного  в п. 2 настоящей

                          гарантии.

                          Гарант  обязан  немедленно уведомить Бенефициара

                          об  отказе удовлетворить его требование.

                          6. Принадлежащее Бенефициару по данной  гарантии

                          право  требования  к Гаранту может быть передано

                          другому  лицу.

 ┌───────────────────┐    7.  Настоящая  гарантия не  может быть  отозвана

 │   Безотзывность   ├───>Гарантом.

 └───────────────────┘    8.    Предусмотренное     настоящей    гарантией

 ┌───────────────────┐    обязательство  Гаранта   в  пользу   Бенефициара

 │    Ограничение    ├───>ограничивается    уплатой   денежной   суммы   в

 └───────────────────┘    размере  (сумма  цифрами  и прописью).

                          9. Ответственность Гаранта перед Бенефициаром за

                          невыполнение    или    ненадлежащее   выполнение

                          Гарантом       обязательства     по     гарантии

                          ограничивается    суммой,   указанной   в   п. 8

                          настоящей гарантии.

 ┌───────────────────┐    10.   За  выдачу  настоящей  гарантии  Принципал

 │    Возмездность   ├───>обязан уплатить Гаранту вознаграждение в размере

 └───────────────────┘    (сумма цифрами  и прописью).

 ┌───────────────────┐    11. Обязательство Гаранта перед Бенефициаром по

 │     Основания     ├───>настоящей гарантии прекращается:

 │    прекращения    │    - уплатой Бенефициару гарантийной суммы;

 └───────────────────┘    -   окончанием   срока,  определенного  в  п.  1

                          настоящей  гарантии;

                          - вследствие отказа Бенефициара от своих прав по

                          гарантии    путем   письменного   заявления   об

                          освобождении  Гаранта от его обязательств.

                          Гарант,  которому  стало известно о  прекращении

                          гарантии,  должен  без  промедления уведомить об

                          этом  Принципала   посредством  (указать,  каким

                          образом: по факсу, телефону,  письменно и т.д.).

                          12. Споры, возникающие  при  исполнении  условий

                          настоящей     гарантии,     разрешаются    путем

                          переговоров. При  недостижении  согласия спорный

                          вопрос   передается   на    разрешение  в  суд в

                          соответствии с действующим законодательством РФ.

                          13.  Настоящий  документ  составлен и подписан в

                          трех  экземплярах,  имеющих  равную  юридическую

                          силу,   и   хранится   по  одному у  каждого  из

                          участников гарантии.

                          Гарантия выдана:

                          Гарант

                          Гарантия принята:

                          Бенефициар

                          С условиями гарантии согласен:

                          Принципал

Следует иметь в виду, что отсутствие на банковской гарантии подписи бенефициара и принципала не влечет ее недействительность. Для признания банковской гарантии правомерной достаточно подписи гаранта и отметки бенефициара о получении банковской гарантии.

В приведенном выше тексте банковской гарантии нашли отражение следующие правила о банковской гарантии.

Во-первых, наличие указанных в тексте гарантии условий. Во-вторых, срок и объем банковской гарантии.

В-третьих, порядок и срок рассмотрения требования бенефициара.

В-четвертых, основания прекращения банковской гарантии.

5. Гражданский кодекс достаточно детально регламентирует права и обязанности всех лиц, связанных с выдачей банковской гарантии.

В частности, по получении требования бенефициара гарант должен без промедления уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми относящимися к нему документами. Кроме того, гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.

Гарант может отказать бенефициару в удовлетворении его требования по банковской гарантии в двух случаях:

а) если требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии и

б) если требование бенефициара представлено гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

6. Гарант, исполнивший обязательства перед бенефициаром, приобретает право потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Условия и порядок подобных регрессных требований определяются гарантом и принципалом.

Судебная практика: В соответствии со статьей 379 Кодекса банк (гарант), исполнивший обязательство по банковской гарантии за компанию (принципала), приобрел право требования с последнего в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару - Воронежской таможенной службе. Обязательство компании по возмещению банку в регрессном порядке выплаченных по банковской гарантии сумм обеспечивалось договором поручительства, который корпорация (поручитель) исполнила, поэтому к ней в силу закона перешли права кредитора (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.08.2004 N 5106/04).

По общему правилу гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

7. Обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются не только по общим основаниям, но и по специальным:

а) уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

б) окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана;

в) вследствие отказа бенефициара от своих прав, предусмотренных гарантией.

О прекращении гарантии гарант должен без промедления уведомить принципала.

§ 9. Задаток

Определение. Задаток и аванс.

Обеспечительный механизм задатка.

1. Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Из истории цивилистики: Если в договоре, заключенном с выдачей задатка, стороны выговорили себе право отступиться от договора, то задаток имеет значение отступного. Если одна из сторон отступится от договора, то задаток теряется или возвращается в двойном количестве, смотря по тому, отступилась ли от договора сторона, давшая задаток или получившая его (Проект Гражданского уложения Российской империи).

Задаток является способом обеспечения исполнения обязательства обеими сторонами. Если иные способы мотивируют, как правило, одну сторону - должника, то задаток направлен на побуждение и лица, задаток передавшего, и лица, задаток принявшего. С точки зрения основных начал гражданского права и теории обязательств задаток - это универсальное, "обоюдоострое" дисциплинирующее гражданско-правовое средство.

Авторитетное мнение: Как следует из легального определения, задаток выполняет три функции. Во-первых, платежную - задаток передается "в счет причитающихся... платежей".

Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) - задаток передается "в доказательство заключения договора".

В-третьих, обеспечительную - задаток передается в обеспечение исполнения основного обязательства (Б.М. Гонгало).

2. Поскольку задаток может повлечь неблагоприятные имущественные последствия для обеих сторон, Кодекс предусматривает необходимость четкого и однозначного указания в письменной форме, что передаваемая денежная сумма является задатком.

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся по договору платежей, задатком, эта сумма по общему правилу считается уплаченной в качестве аванса.

Аванс (полная или частичная предоплата) не является способом обеспечения исполнения обязательства и не несет характерных для задатка последствий.

3. Субъектами отношений, связанных с передачей задатка (задаткодатель и задаткополучатель), являются стороны обеспечиваемого обязательства. Законодательство не предъявляет к ним каких-либо дополнительных требований: ими могут быть любые субъекты гражданского права.

Предметом задатка может выступать исключительно денежная сумма. Вещи или иное имущество не могут быть предметом задатка.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме.

4. Обеспечительный механизм задатка заключается в следующем:

а) при неисполнении договора стороной, давшей задаток: задаток остается у другой стороны,

б) при неисполнении договора стороной, получившей задаток, эта сторона обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Например, ООО "Форсаж" (продавец) и гражданин Тимощук Т.Т. (покупатель) заключили договор купли-продажи автомобиля. В тексте договора предусматривается следующее положение: "Покупатель в течение трех дней с момента заключения договора уплачивает продавцу 5000 (пять тысяч) рублей. Данная денежная сумма является задатком". Если покупатель отказывается от покупки, задаток (5000 руб.) остается у продавца. Если продавец не исполнил обязательство по передаче автомобиля, то он (продавец) выплачивает покупателю двойную сумму задатка (10000 руб.). Если же обе стороны исполнили свои обязательства, переданный задаток засчитывается в общий платеж за автомобиль.

Изложенные последствия при неисполнении обязательства, обеспеченного задатком, являются общим диспозитивным правилом. Стороны вправе в договоре предусмотреть и иные не противоречащие закону положения.

Литература

Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М., 1999.

Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. М., 1950.

Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2003.

Глава 28. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§ 1. Понятие ответственности за нарушение обязательств

Понятие, определение и значение ответственности

в гражданском праве. Черты гражданско-правовой

ответственности: имущественный характер, направленность

на восстановление имущественной сферы кредитора,

диспозитивный и исключительно относительный характер.

Источники регулирования.

1. В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Выполнение требований упомянутой нормы гарантирует стабильность гражданского оборота, удовлетворение интересов участников гражданского оборота. Вместе с тем по самым различным причинам - от банальной недобросовестности до экономического кризиса - выполнение императивных требований ст. 309 ГК РФ не всегда возможно. Неисполнение требований ст. 309 ГК РФ ведет к нарушению интересов участников гражданского оборота. Обеспечению защиты интересов участников гражданского оборота и служит институт ответственности за нарушение обязательств.

Авторитетное мнение: Сущность гражданско-правовой ответственности кратко может быть определена как установленная законом неотвратимая негативная реакция государства на гражданское правонарушение, выражающаяся в лишении определенных гражданских прав или возложении внеэквивалентных обязанностей имущественного характера (О.А. Красавчиков).

Ответственность за нарушение обязательств - это совокупность предусмотренных гражданским законодательством отрицательных последствий имущественного характера, возлагаемых на лицо, не исполнившее обязательство или исполнившее его ненадлежащим образом, с целью восстановления имущественного положения лица, претерпевшего убытки в связи с противоправным поведением должника.

Авторитетное мнение: Гражданско-правовая ответственность есть санкция за правонарушение, вызывающая для правонарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей (О.С. Иоффе).

2. Сущностные черты гражданской ответственности за нарушение обязательств, позволяющие отграничить таковую от иных мер принуждения, применяемых к правонарушителям:

а) имущественный характер;

б) направленность на восстановление имущественной сферы кредитора;

в) диспозитивный характер;

г) исключительно относительный характер правоотношения.

(а) Имущественный характер.

Ответственность за нарушение обязательства, равно как и любой иной вид гражданско-правовой ответственности, носит исключительно имущественный характер; меры, применяемые в отношении правонарушителя, никогда, в отличие от мер административных или уголовно-правового характера, не связаны с личностью правонарушителя, с умалением личных неимущественных благ, прежде всего, с ограничением свободы передвижения.

Из истории цивилистики: В истории российского права принцип исключительно имущественного характера ответственности за нарушение обязательств не всегда являлся превалирующим. В средневековой Руси широко применялся "правеж". Должника или его поручителя привязывали к столбу на базарной площади и били палками по икрам ног до тех пор, пока тот не соглашался погасить долг. Длительность "правежа" зависела и от искомой суммы долга. Обычно за 100 рублей на правеж ставили на месяц.

Соборное уложение 1649 года повелевало должника за долги бить "на правеже безо всякие пощады не для того, что на нем те достальные деньги взять, а для того, чтоб, на то смотря, иным неповадно было так воровать".

Вплоть до 1917 года в России просуществовали долговые тюрьмы или долговые ямы. Лицо, которое было не в состоянии рассчитаться с долгами, помещалось в долговую тюрьму и должно было находиться там до тех пор, пока любое заинтересованное лицо (чаще всего таковыми были ближайшие родственники) не рассчитается по его долгам. Содержание должников в тюрьме осуществлялось за счет кредиторов.

(б) Направленность на восстановление имущественной сферы кредитора.

Указанная черта ответственности за нарушение обязательств проявляется двояко.

Во-первых, в отличие от любого иного вида ответственности, взыскание производится в пользу лица, чье право нарушено, но не в пользу государства, имеет своей единственной целью возместить причиненные убытки, но не наказание правонарушителя.

Во-вторых, лицо, претерпевшее некоторые неудобства в связи с противоправными действиями должника, возбуждая процедуру привлечения его к ответственности, может преследовать самые различные мотивы, в том числе месть, желание пустить "по миру", однако право признает единственный мотив привлечения к ответственности - корысть, желание восстановить имущественную сферу кредитора. Иные мотивы и желания кредитора правового значения не имеют.

(в) Диспозитивный характер.

Гражданская ответственность за нарушение обязательств является единственной разновидностью ответственности, в отношении оснований и размера которой кредитор и должник могут договориться до момента наступления самой ответственности. Так, стороны договора в пределах, установленных законом, могут определить, строится ли ответственность на основании вины или причинения вреда (п. п. 1, 3 ст. 401 ГК РФ), установить способы определения размера убытков (п. 3 ст. 393 ГК РФ), ограничить пределы ответственности (п. 2 ст. 400 ГК РФ), размер процентов за пользование чужими денежными средствами (п. 1 ст. 395 ГК РФ), подлежащими взысканию с неисправного должника и др.

(г) Исключительно относительный характер правоотношения, возникающего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

В правоотношении, возникающем в связи с нарушением обязательства, всегда известен должник - лицо, обязанное возместить убытки, которое по основаниям, установленным ст. 307 ГК РФ, должно было совершить в пользу кредитора определенное действие. Тот, кто не состоит с лицом, которому причинены убытки, в правовой связи, опосредованной нормами обязательственного права, ни при каких обстоятельствах не может нести ответственность перед кредитором по правилам главы 25 ГК РФ, за исключением случаев субсидиарной ответственности.

Зачастую выделяют и иные существенные черты ответственности за нарушение обязательств, в частности, обеспеченность государственным принуждением, юридическое равенство сторон, принцип ответственности только за вину и др. Не оспаривая существования таких черт ответственности за нарушение обязательств, следует отметить, что таковые носят либо общеправовой характер, либо присущи любому гражданскому правоотношению.

3. Нормативные акты, регулирующие основания и пределы ответственности за неисполнение обязательств.

Нормы, регулирующие порядок и основания привлечения к ответственности неисправного должника, содержатся преимущественно в Гражданском кодексе РФ и других федеральных законах.

Общие положения об ответственности за нарушение обязательств сосредоточены в главе 25 ГК РФ (ст. ст. 393 - 406). Общие нормы устанавливают основания ответственности, виды и пределы ответственности за нарушение обязательств.

Специальные нормы сосредоточены в части второй ГК РФ, регулирующей отдельные виды договорных обязательств, например, п. 1 ст. 461, п. 1 ст. 547 ГК РФ, а также в иных федеральных законах, которые посвящены конкретным видам договоров, например, в ч. 9 ст. 9 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", п. п. 2 - 4 ст. 13, п. 5 ст. 28 Федерального закона "О защите прав потребителей" и многих других.

Общие положения, установленные в главе 25 ГК РФ, и нормы, устанавливающие ответственность, соотносятся как общие и специальные нормы.

Вместе с тем установить иные правила ответственности за нарушение обязательств возможно тогда и только тогда, когда это допускают нормы главы 25 ГК РФ. Так, правила ст. 399 ГК РФ о субсидиарной ответственности установлены императивной нормой, соответственно, никакой возможности изменить таковые даже федеральным законом не существует. В то же время в соответствии с п. 1 ст. 400 ГК РФ допускается изъятие из общего правила об ограничении ответственности, но только на основании федерального закона.

В актах Президента РФ и Правительства РФ (п. п. 3, 4 ст. 3 ГК РФ) норм, регулирующих ответственность за неисполнение обязательств, практически не встречается, в подавляющем большинстве случаев таковые либо дублируют нормы федерального закона, либо являются бланкетными.

В актах министерств и ведомств обозначенные нормы отсутствуют вовсе.

Разъяснения высших судебных инстанций по вопросам ответственности за нарушение обязательств, в том числе акты толкования общих положений ответственности за нарушение обязательств, весьма многочисленны.

Судебная практика: Совместное Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда от 01.07.1996 N 8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ"; акты толкования особенностей ответственности в отношении конкретного договорного типа, например, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994 N 7 "О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей", информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.01.2002 N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой".

Регулирование оснований и пределов ответственности за нарушение обязательств допускается договором только в случаях, когда соответствующее регулирование разрешено законом и только в пределах, установленных последним.

Так, в соответствии со ст. 403 ГК РФ должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо. Соответственно, изменить указанное правило договором не удастся. В то же время согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ допускается изменение договором общего правила ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности и установление вины в качестве обязательного основания ответственности.

§ 2. Виды ответственности за нарушение обязательств

Классификация видов ответственности. Договорная

и внедоговорная ответственность. Долевая, солидарная

и субсидиарная ответственность. Функции ответственности:

дополнительный элемент правоспособности (элемент

восполнения правоспособности) субъекта, обеспечение прав

других участников гражданского оборота и возложение на

субсидиарную ответственность функций санкции. Полная

и ограниченная ответственность. Ограничение

ответственности.

1. Законом и цивилистической теорией проводится классификация ответственности за нарушение обязательств по различным основаниям. Наибольшее практическое значение для определения видов гражданско-правовой ответственности имеют следующие основания (критерии) классификации:

а) по сфере возникновения или форме причинения вреда (договорная и внедоговорная ответственность);

б) по субъектному составу или характеру множественности лиц на стороне должника (долевая, солидарная и субсидиарная ответственность) и

в) по объему (полная и ограниченная ответственность).

2. По сфере возникновения или форме причинения вреда выделяются два основных вида гражданско-правовой ответственности:

- договорная и

- внедоговорная.

Договорная ответственность возникает в том случае, когда кредитор и должник являются сторонами договорного обязательства и ответственность возникает вследствие нарушения договорных условий.

Недопоставка продукции, продажа некачественного товара, несвоевременный возврат кредита, использование арендованного имущества не по назначению, простой вагонов - это основания наступления договорной ответственности.

Договорная гражданско-правовая ответственность встречается в юридическом быту наиболее часто.

Внедоговорная ответственность имеет место в том случае, когда на момент причинения вреда нарушитель и потерпевший не находились в договорной юридической связи.

Авторитетное мнение: Внедоговорная ответственность - это реакция на нарушение прав субъектов, которые не связаны договорами, либо на нарушение, которое выходит за пределы отношений, которыми связаны субъекты. Опосредующие эту реакцию охранительные правоотношения называют внедоговорными; основанием их возникновения являются деликты и иные правоотношения, не связанные с договорными обязательствами (Т.И. Илларионова).

К внедоговорной ответственности в литературе относят ответственность за деликты, в том числе причинение вреда жизни и здоровью граждан, причинение морального вреда, ответственность недобросовестной стороны в случае ничтожности сделки.

Деление гражданско-правовой ответственности на договорную и внедоговорную имеет большое значение при выборе потерпевшим способов защиты своих прав, для определения размера и порядка ответственности, а также применения процессуальных норм. Указанные разновидности гражданско-правовой ответственности являются взаимоисключающими, наличие оснований для применения ответственности за нарушение договорных обязательств исключает возможность применения ответственности из деликта. Так, наличие между лицом, претерпевшим убытки в силу противоправных действий причинителя, и самим причинителем обязательственного правоотношения исключает возможность обращения к нему по основаниям, предусмотренным ст. 1064 ГК РФ (возмещение вреда).

Например, если арендатор умышленными действиями повредил предмет договора аренды, то к такому арендатору следует обращаться с требованиями по основаниям ст. ст. 393, 622 ГК РФ (ненадлежащее исполнение обязанности по возврату предмета аренды по истечении срока действия договора аренды в части сохранности предмета аренды), но не ст. 1064 ГК РФ.

3. В зависимости от субъектного состава и содержания правоотношений, возникающих в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, выделяют ответственность:

а) солидарную,

б) долевую и

в) субсидиарную.

Правовой режим солидарной ответственности определяется ст. ст. 322 - 326 ГК РФ, долевой ответственности - ст. 321 ГК РФ. Ответственность за нарушение обязательства является разновидностью обязательства как такового. Поэтому упомянутые нормы в полном объеме, как и положения о содержании и особенностях солидарных и долевых обязательств, изложенные в главе 25 настоящего учебника, в полном объеме применимы и к солидарной, и к долевой ответственности за нарушение обязательств.

4. Особым видом ответственности является субсидиарная ответственность. Субсидиарная ответственность - это дополнительная к ответственности основного должника ответственность лица, которое в правоотношении не участвует, однако в силу закона, иного правового акта или договора несет ответственность наравне с основным должником в случае неисправности последнего.

Случаи возникновения субсидиарной ответственности, установленные действующим законодательством, редки. Так, в силу закона собственник имущества учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения (абз. 4 п. 2 ст. 120 ГК РФ). В силу договора едва ли не единственным случаем установления субсидиарной ответственности является ответственность поручителя, которая в соответствии с п. 1 ст. 363 ГК РФ может быть в том числе и субсидиарной. Следует отметить, что в данном случае речь идет о добровольном принятии на себя лицом обязательства отвечать по долгам должника своим имуществом.

Во всех иных случаях субсидиарная ответственность предусмотрена законом, то есть независима от воли участников гражданского оборота.

Можно выделить ряд причин и оснований установления (функций) субсидиарной ответственности в силу закона:

а) дополнительный элемент правоспособности (элемент восполнения правоспособности) субъекта;

б) обеспечение прав других участников гражданского оборота и

в) возложение на субсидиарную ответственность функций санкции.

(а) Элемент правоспособности участника гражданского оборота. Субсидиарная ответственность в известной степени дополняет правоспособность одного лица (основного должника) ответственностью другого лица (субсидиарного должника). В частности:

- в соответствии с п. 1 ст. 69, п. 1 ст. 75 ГК РФ участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества;

- в соответствии с п. 1 ст. 95 ГК РФ участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества;

- в соответствии с п. 2 ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Указанное правило является существенным элементом правоспособности соответствующей разновидности юридического лица и обусловлено необходимостью обеспечения интересов кредиторов, которые при неисполнении обязательств должником помимо имущественной массы должника - юридического лица могут претендовать и на имущество его участников.

(б) Обеспечение прав других участников гражданского оборота. Присутствие в предусмотренных законом (договором) случаях субсидиарного должника обеспечивает интересы и права контрагентов основного должника.

Так, в соответствии с абз. 4 п. 2 ст. 120 ГК РФ частное или бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. Подобное правило существенно ограничивает права кредиторов, которые не имеют возможности получить удовлетворение своих интересов за счет иного имущества учреждения. Для обеспечения указанного, основанного на законе интереса той же нормой установлено в императивном порядке, что при недостаточности денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества. Аналогичными причинами обусловлено существование правила п. 2 ст. 68 ГК РФ о субсидиарной ответственности товарищей. Это правило обеспечивает кредитору, вступившему в обязательственные отношения с хозяйственным товариществом и имевшему в момент возникновения обязательства возможность претендовать на обеспечение своих интересов за счет имущественной массы товарищей, сохранение указанного права. Ведь при преобразовании товарищества в общество участники - бывшие полные товарищи - ответственности по долгам общества в соответствии с п. 1 ст. 87 ГК РФ не несут, солидарная ответственность участников исключается, однако правилом п. 2 ст. 68 ГК РФ закон гарантирует интересы такого кредитора.

(в) Субсидиарная ответственность устанавливается в качестве санкции за противоправное поведение должника или лиц, имеющих право в силу закона определять условия ведения хозяйственной деятельности должника или же влиять на исполнение должником своих обязательств. Так, в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Аналогичное правило содержится в абз. 3 п. 2 ст. 105 ГК РФ и др.

5. В зависимости от объема ответственности закон выделяет:

а) полную ответственность и

б) ограниченную ответственность.

В качестве общего правила ст. 400 ГК РФ устанавливает полную ответственность за нарушение обязательств.

Как усматривается из содержания п. п. 1, 2 ст. 400 ГК РФ, ограничение ответственности бывает двух видов:

а) ограничение права на полное возмещение убытков и

б) ограничение размера ответственности.

(а) Ограничение права на полное возмещение убытков проявляется в виде отказа кредитору в праве требовать взыскания с должника упущенной выгоды. По отдельным обязательствам кредитор вправе требовать только взыскания реального ущерба. В соответствии с п. 1 ст. 400 ГК РФ ограничение права на полное возмещение убытков устанавливается в отдельных обязательствах и в отношении отдельных видов деятельности.

На данный момент ограничение права на полное возмещение убытков по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, российским законом не установлено, существует лишь ограниченная ответственность по отдельным видам обязательств.

К числу таковых относятся:

- обязательства из односторонних сделок (абз. 2, 3 п. 3 ст. 448 ГК РФ);

- обязательства из безвозмездных договоров (п. 3 ст. 573, абз. 2 п. 2 ст. 691 ГК РФ);

- обязательства из договоров энергоснабжения (п. 1 ст. 547 ГК РФ, ст. 18 ФЗ "Об электроэнергетике");

- обязательства из договора транспортной экспедиции (п. 1 ст. 7 ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности");

- обязательства из договора об оказании услуг по использованию инфраструктуры, перевозки железнодорожным транспортом (глава VII ФЗ РФ "Устав железнодорожного транспорта РФ").

Ограничение ответственности по обязательствам из безвозмездных сделок поддается логическому объяснению. Стороны, вступая в заведомо экономически не эквивалентные отношения, не вправе претендовать на "идеальное" поведение своего контрагента. Здесь вполне применима поговорка: "Дареному коню в зубы не смотрят". Коль скоро речь идет об обогащении одной из сторон обязательства за счет другой, было бы неуместным предъявлять к ссудодателю такие же требования, как к арендодателю.

Вместе с тем (и к сожалению) в подавляющем большинстве иных случаев практически невозможно установить, какие причины подвигли законодателя ограничить право кредитора на полное возмещение убытков. Такое ограничение ответственности в отношении иных договорных типов решительно не отвечает требованиям абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ.

Единственный критерий, по которому можно сгруппировать указанные обязательства, - это то, что одна из сторон договора, как правило, занимает доминирующее положение на рынке (владелец железнодорожной инфраструктуры, железнодорожный перевозчик, энергоснабжающая организация, газоснабжающая организация и т.д.).

(б) Ограничение размера ответственности осуществляется либо в соответствии с законом, либо по соглашению сторон и выражается в установлении предела ответственности должника в абсолютном выражении.

Например, стороны договора могут прийти к соглашению о том, что общий размер ответственности за нарушение обязательства, который включает в себя суммы реального ущерба, упущенной выгоды и неустойки, не может превышать цены договора. Так, в соответствии с абз. 4 п. 5 ст. 28 Закона "О защите прав потребителей" сумма взысканной потребителем неустойки не может превышать цену отдельного вида выполнения работы или общую цену заказа. Аналогичные правила содержатся в ст. 34 ФЗ "О почтовой связи".

Соглашение об ограничении размера ответственности может быть совершено исключительно с соблюдением условий, предусмотренных п. 2 ст. 400 ГК РФ. Вместе с тем при применении положений ст. 400 ГК РФ следует исходить из предположения о том, что ограничение ответственности по обязательствам является существенным ограничением прав кредитора, исключением из общего правила и устанавливается только законом и исключительно в отношении определенных видов деятельности.

§ 3. Формы ответственности за нарушение обязательств

Определение. Убытки как форма ответственности. Реальный

ущерб. Упущенная выгода. Определение размера убытков.

Убытки и неустойка.

1. Под формой гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств следует понимать способ возложения отрицательных последствий на неисправного должника.

На сегодняшний день гражданскому закону известны три формы возложения ответственности:

- взыскание убытков как универсальная форма ответственности;

- возложение обязанности по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами;

- взыскание неустойки.

Поскольку неустойка является предметом рассмотрения отдельной главы "Обеспечение исполнения обязательств" настоящего учебника, в рамках настоящей главы анализу подвергаются только убытки и уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (заключительный параграф настоящей главы).

2. Убытки как форма ответственности за нарушение обязательств.

Легальное понятие убытков установлено п. 2 ст. 15 ГК РФ.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, в соответствии с законом убытки могут складываться из двух составляющих:

- реальный ущерб и

- упущенная выгода.

И реальный ущерб, и упущенная выгода могут выступать в качестве последствий нарушения обязательства как совместно, так и раздельно; допускается как совместное отыскание таковых по требованию кредитора, так и раздельное.

3. Реальный ущерб.

Законом установлено два способа определения размера реального ущерба.

Первый. Размер реального ущерба определяется исходя из уменьшения имущественной массы кредитора независимо от того, "погибло право" или же было частично нарушено.

Так, размер убытков в связи с неисполнением договора купли-продажи о передаче вещи в собственность, по которому покупатель уплатил полную стоимость вещи, однако вещи в собственность не получил, составит уплаченную кредитором сумму, поскольку именно на последнюю "уменьшилось имущество кредитора".

Второй. Размер реального ущерба определяется исходя из расходов, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Указанное правило предполагает вариативность поведения кредитора, который может восстановить свое право, а затем взыскивать с должника сумму понесенных расходов либо установить сумму расходов, которая будет понесена им в будущем для выполнения тех же самых действий, и требовать взыскания таковых.

Так, если рассматривать ранее приведенный пример, связанный с неисполнением продавцом обязанности по передаче вещи в собственность покупателя, покупатель вправе приобрести такую же вещь у иного продавца и потребовать уплаченную им стоимость с неисправного продавца или доказывать в судебном процессе стоимость аналогичной вещи и взыскивать сумму на основании доказанных им предположений о расходах, которые он должен будет понести для восстановления нарушенного права (приобретения такой же вещи). Правило о возможности взыскания расходов, которые лицо, чье право нарушено, понесет для восстановления нарушенного права, безусловно, установлено в интересах кредитора, который может не затрачивать собственных средств на восстановление нарушенных прав, но сделать это за счет средств должника.

Выбор способа определения размера причиненных убытков оставлен на усмотрение кредитора (в рамках процессуального права реализуется в форме самостоятельного определения истцом предмета исковых требований).

При выборе способа определения размера подлежащих возмещению убытков всегда следует исходить из конкретной ситуации. Так, при неисполнении подрядчиком по договору строительного подряда обязанности передать в собственность заказчика недвижимую вещь (п. 2 ст. 703 ГК РФ) у заказчика есть следующие варианты определения размера подлежащих возмещению убытков:

1) в размере уплаченной суммы по договору строительного подряда - умаление в имуществе заказчика;

2) в размере суммы, которая была затрачена на приобретение аналогичного недвижимого имущества (если к моменту обращения в суд вещь была приобретена в собственность у третьего лица);

3) в размере суммы, которую заказчик будет должен затратить на приобретение аналогичной недвижимой вещи или же уплатить иному подрядчику за создание такой же вещи - в размере рыночной стоимости вещи или же рыночной стоимости работ.

Все из упомянутых способов определения размера реального ущерба являются взаимоисключающими, кредитор может избрать только один из них, одновременное использование таковых невозможно. Следует отметить, что если кредитор до момента обращения с требованием к должнику восстановил нарушенное право, понес соответствующие расходы (в нашем примере - приобрел недвижимую вещь), допускается взыскание исключительно расходов, которые были понесены, использование иных способов определения размера реального ущерба недопустимо, даже если кредитор может обосновать в рамках судебного процесса большую сумму расходов, чем он фактически понес. Указанное обстоятельство обусловлено компенсационной природой гражданской ответственности за нарушение обязательств, что исключает обогащение кредитора в любой форме.

4. Упущенная выгода - это неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Упущенная выгода подлежит взысканию с неисправного должника наряду с убытками в форме реального ущерба.

Так, несвоевременное выполнение работ по завершению строительства может привести к тому, что заказчик по договору строительного подряда не сможет своевременно приступить к использованию недвижимого имущества и в связи с этим, например, не получить за период просрочки подрядчика арендных платежей от потенциальных арендаторов. При определении размера упущенной выгоды (недополученного дохода) следует учитывать, что понятие такого дохода не равно понятию денежного оборота кредитора за определенный период, но, напротив, является синонимом понятия прибыль, соответственно, размер упущенной выгоды должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

В приведенном примере размер упущенной выгоды должен определяться как разница между суммой всех возможных арендных платежей за период просрочки и затратами, связанными с эксплуатацией недвижимого имущества, заработной платой работникам и т.д. (учету подлежат все виды затрат).

5. Из самого понятия убытков и способов определения их размера усматривается широкая свобода выбора кредитора.

Практика показывает, что только надлежащая оценка всей совокупности обстоятельств позволит избрать надлежащий способ защиты права, корректно определить форму, в которой следует отыскивать убытки, с тем чтобы полностью восстановить имущественное положение кредитора.

Так, если с момента заключения договора строительного подряда произошло существенное увеличение цен на недвижимое имущество, представляется абсолютно нерациональным отыскание убытков (в форме реального ущерба) в размере суммы, оплаченной по договору, т.к. таковая не позволит в полном объеме восстановить нарушенное право. Обратная динамика цен (снижение цен с момента заключения договора) позволит сделать вывод о том, что более обоснованным является взыскание суммы, уплаченной по договору.

При взыскании убытков в форме упущенной выгоды следует учитывать, что суды весьма осторожно подходят к взысканию таковых, что обусловлено дополнительным характером упущенной выгоды по отношению к реальному ущербу, соответственно, представляется обоснованным скрупулезный подход к доказыванию оснований возложения на должника ответственности в форме взыскания упущенной выгоды.

Судебная практика: Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

При рассмотрении дел, связанных с возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 15 подлежат возмещению как понесенные к моменту предъявления иска убытки, так и расходы, которые сторона должна будет понести для восстановления нарушенного права. Поэтому, если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), стоимость соответствующих вещей (товаров), работ или услуг должна определяться по правилам п. 3 ст. 393 Кодекса и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены (Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.96 N 6/8).

Практика показывает, что подавляющее большинство исков о взыскании убытков в форме реального ущерба, а тем более в форме упущенной выгоды, отклоняются исключительно по процессуальным основаниям - вследствие неспособности истца (кредитора) доказать основания возложения ответственности в указанной форме на ответчика (должника). В связи с этим особую актуальность приобретает четкое понимание того, что именно подразумевается под основаниями ответственности за нарушение обязательств.

6. Гражданский кодекс РФ особое внимание уделяет взаимоотношениям двух основных форм гражданско-правовой ответственности - убытков и неустойки. Причем варианты соотношения убытков и неустойки лежат в основании самой значимой классификации видов неустоек: зачетная, штрафная, исключительная и альтернативная.

По общему правилу если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Это зачетная неустойка. Договором или законом может быть установлено иное.

§ 4. Основания ответственности за нарушение обязательств

Определение. Состав гражданского правонарушения. Деяние

и его противоправность. Наличие отрицательных последствий

(убытков). Причинная связь между нарушением субъективных

гражданских прав и убытками. Вина нарушителя. Особенности

ответственности в предпринимательской сфере. Понятие

непреодолимой силы. Особенности возмещения упущенной

выгоды. Доказывание оснований ответственности в суде.

Особенности субъектного состава. Обстоятельства,

влияющие на размер ответственности.

1. Под основанием ответственности следует понимать фактические обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение обязанности должника уплатить кредитору неустойку или возместить причиненные убытки.

В науке гражданского права выработаны многочисленные теории относительно того, что является основанием ответственности за нарушение обязательств, вместе с тем универсальной конструкцией, которая получила признание в судебной практике, является состав гражданского правонарушения, который в плоскости процессуального права приобретает форму предмета доказывания по делам, связанным с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Авторитетное мнение: Определение того, что такое гражданское правонарушение, представляет свои - и притом чрезвычайные - трудности... Мы сплошь и рядом являемся причиной вреда для других, не неся за то никакой ответственности (я открываю конкурентный магазин, чем подрываю вашу торговлю; я беру то место, которое хотели занять вы, и т.д.). Очевидно, таким образом, не всякое причинение вреда другому составляет ответственное правонарушение, и поэтому первой задачей гражданского права является отграничение области этих последствий (И.А. Покровский).

Состав гражданского правонарушения включает в себя ряд "элементов":

- деяние;

- наличие отрицательных последствий (убытков);

- причинная связь между нарушением субъективных гражданских прав и убытками;

- вина нарушителя.

Каждый из упомянутых элементов должен отвечать определенным критериям, установленным законом, с тем чтобы эти элементы могли в совокупности образовывать состав гражданского правонарушения и являться основанием для возложения на должника обязанности по уплате неустойки или возмещению причиненных убытков. Отсутствие любого из элементов, дефект любого из элементов состава гражданского правонарушения исключает возможность возложения ответственности на должника в любой форме.

Авторитетное мнение: Под составом (гражданского) правонарушения понимается юридически значимая нормативная характеристика нарушителя (субъекта правонарушения), противоправного виновного деяния, вредных последствий (вреда), причинной связи между деянием и вредным последствием. Иногда в качестве отдельных элементов состава называют противоправность и вину лица. Поскольку, однако, указанные категории являются оценочными, правильнее их рассматривать как важнейшие характеристики деяния и как условия возложения ответственности (Т.И. Илларионова).

2. В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК РФ основанием ответственности является деяние, которое по своей сути является неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Неисполнением является полное безразличное отношение должника к содержанию обязательства, то есть должник вовсе не предпринимает никаких усилий к тому, чтобы совершить в пользу другого лица определенное действие в соответствии с предписаниями ст. 309 ГК РФ. В свою очередь, ненадлежащее исполнение имеет место, когда должник исполняет обязательство, однако при этом нарушает любое из правил, установленных главой 22 ГК РФ.

Деяние может иметь форму:

а) действия;

б) бездействия.

Гражданский закон не устанавливает каких-либо различий в правовых последствиях в зависимости от того, является ли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства действием или бездействием.

Деяние как элемент состава гражданского правонарушения должно быть противоправным, другими словами, необходимо установить противоправность неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, отсутствие оснований не исполнять обязательство, установленных законом или договором.

Судебной практикой выработана опровержимая презумпция противоправности любого деяния, которое по своей сути является неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Обязанность по опровержению указанной презумпции возлагается на должника. Так, должник может доказывать, что он правомерно не исполнял обязательство по основаниям ст. 328 ГК РФ или же обосновывать просрочку кредитора - п. 1 ст. 406 ГК РФ. В свою очередь, кредитор не обязан доказывать противоправность в принципе. Отсутствие доказательств правомерного неисполнения обязательства влечет неизбежный вывод о противоправности соответствующего деяния должника.

3. Другими условиями гражданско-правовой ответственности (элементами состава гражданского правонарушения), как уже отмечалось, являются: наличие убытков, причинная связь, вина нарушителя.

Первое. Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо наличие убытков в том смысле, в котором этим термином оперирует ст. 15 ГК РФ.

Зачастую указывается, что неустойка, как особая форма гражданской ответственности, не зависит от размера причиненных убытков и может быть взыскана в полном объеме независимо от наличия или отсутствия убытков как таковых. Следует отметить некоторую некорректность указанной позиции. Несмотря на то обстоятельство, что в соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, а в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК РФ предусмотрена возможность взыскания штрафной неустойки, тем не менее обязательным условием взыскания неустойки является установление факта причинения убытков, что проистекает из положений ст. 333 ГК РФ, а также позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, который указал, что применение ст. 333 ГК РФ является обязанностью суда независимо от позиции должника, при применении указанной нормы суд обязан исследовать соотношение испрашиваемой суммы неустойки и размера причиненных убытков (п. 1 информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.07.1997 N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ"). Указанные обстоятельства обусловливают обязательность такого элемента гражданского правонарушения, как убытки.

Второе. Необходимо наличие причинной связи между деянием должника и последствиями - наступившими для кредитора убытками, то есть объективной связи между действием должника и результатом его деяния. Убытки должны выступать в качестве объективного следствия поведения именно должника, связь не должна быть случайной.

Например, удар в стекло влечет его разрушение, однако необязательно влечет за собой причинение вреда лицу, находившемуся за окном; несвоевременное исполнение обязанности по поставке двигателя неизбежно влечет нарушение обязанности по сборке и передаче самолета, однако не обязательно влечет за собой нарушение графика полетов.

Общепризнанным является то обстоятельство, что причинно-следственная связь является философской категорией, подлежит установлению в каждом конкретном случае с учетом конкретных обстоятельств, выработка универсального "рецепта причинно-следственной связи" вряд ли возможна. Каждое событие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств является уникальным, влечет самые различные последствия, что обусловливает необходимость детального скрупулезного анализа самого деяния во взаимосвязи с последствиями.

Анализ практики применения законодательства показывает, что существует два полярных случая - причинно-следственная связь очевидна и не требует обоснования (неоплата товара безусловно влечет убытки в размере стоимости товара) и причинно-следственная связь сложна к установлению (неоплата товара - отсутствие денежных средств у продавца для погашения кредита - уплата штрафных санкций в пользу банка). В последнем случае единых критериев, по которым можно было бы судить о наличии причинно-следственной связи, не существует. Доказывать философскую категорию иначе чем искусством убеждения решительно невозможно, соответственно, каждый раз обоснование анализируемого обстоятельства во многом зависит от взглядов конкретного судьи, рассматривающего дело, и от способности участника процесса мотивированно доказывать свою точку зрения.

Третье. Необходима вина лица, не исполнившего обязательство или исполнившего его ненадлежащим образом, то есть соответствующее психологическое отношение данного лица к своему противоправному поведению и его результатам.

По общему правилу ответственность за нарушение обязательств наступает исключительно за вину. Гражданский закон (в отличие от закона уголовного) различает только две формы вины:

а) умысел и

б) неосторожность.

При этом следует обратить внимание, что форма вины в гражданском праве имеет правовое значение только в случаях, прямо указанных в законе. По общему правилу закон безразличен к форме вины, возложение ответственности за нарушение обязательств или же размер подлежащих взысканию убытков не поставлены в зависимость от формы вины.

В отличие от уголовного права, в праве гражданском действует презумпция вины лица, не исполнившего или же исполнившего обязательство ненадлежащим образом. Лицо, обратившееся в суд с требованием о взыскании убытков или неустойки, не обязано доказывать наличие вины должника, напротив, отсутствие таковой в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должен доказывать должник (ответчик). Если последним соответствующие доказательства представлены не будут (независимо от причин, по которым должник этого не сделал), он будет считаться в силу установленной презумпции виновным в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства.

4. В обязательствах, связанных с осуществлением одной из сторон предпринимательской деятельности, ответственность предпринимателя наступает независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Указанное правило имеет весьма принципиальное значение, потому что, коль скоро закон не связывает наступление ответственности с виновностью участника гражданского оборота, вина не подлежит обсуждению при рассмотрении вопроса о привлечении неисправного должника к ответственности за нарушение обязательства. По гражданскому или арбитражному делу вина не будет входить в предмет доказывания, а все доказательства в обоснование отсутствия вины, представляемые должником (ответчиком), подлежат отклонению как не имеющие отношения к рассматриваемому делу.

Единственное обстоятельство, которое может быть основанием для сложения ответственности с лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, является непреодолимая сила (форс-мажор), под которой понимаются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК РФ). При этом законом особо отмечается, что к непреодолимой силе не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Согласно сформировавшейся позиции указанные обстоятельства входят в понятие предпринимательского риска, соответственно, не могут служить основанием для сложения ответственности с должника - субъекта предпринимательской деятельности.

Понятие непреодолимой силы - это понятие, устанавливаемое в каждом конкретном случае и только судом, который соотносит фактические обстоятельства дела с признаками непреодолимой силы, установленными законом, и делает вывод о наличии или отсутствии соответствующих обстоятельств. Заранее предопределить обстоятельства, которые являются непреодолимой силой, по соглашению сторон в договоре решительно невозможно. Не случайно закон указывает, что непреодолимой силой являются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства, соответственно, идентификация любого обстоятельства как форс-мажорного в договоре никакого правового значения иметь не будет ни при каких обстоятельствах, должник, ссылающийся на непреодолимую силу как на основание для сложения ответственности, должен будет доказывать, что таковая имела место, что обстоятельства, на которые он ссылается, отвечают признакам, установленным п. 3 ст. 401 ГК РФ; простой ссылки на договор недостаточно.

В заключаемых предпринимателями договорах практически всегда присутствует раздел "Обстоятельства непреодолимой силы" или "Форс-мажор", в котором определяются соответствующие основания сложения ответственности с должника. Традиционно к таковым стороны относят: природные катаклизмы, забастовки, пожар, наводнение, войны (объявленные или необъявленные), восстания, мятежи, саботаж, взрывы, эмбарго, несчастные случаи, ограничения, вводимые правительствами (включая реквизицию, перераспределение, квотирование и ценовой контроль) и многочисленные другие. Представляется, что на интуитивном уровне участники гражданского оборота осознают, что никакого юридического значения соответствующий раздел договора не имеет. Проведите эксперимент: в перечень обстоятельств, которые стороны определили как обстоятельства непреодолимой силы, включите любой абсурд, например, "вероломное нападение антропоморфных мутировавших клоунов-убийц из космоса" или "Страшный суд". Вы убедитесь, что 9 из 10 контрагентов даже не заметят этого "обстоятельства непреодолимой силы".

Судебная практика очень широко трактует понятие предпринимательского риска (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). В число обстоятельств, которые можно квалифицировать как обстоятельства непреодолимой силы, никогда не будут включены обстоятельства, не выходящие за пределы нормального предпринимательского риска, на практике к таковым относятся исключительно явления природного характера. Соответственно, из всех приведенных примеров к обстоятельствам непреодолимой силы будут отнесены исключительно природные явления, гипотетически можно предположить, что войны также попадут в круг соответствующих обстоятельств. Даже тот абсурдный пример, который приведен ранее, если бы имел место, был бы квалифицирован как обстоятельство непреодолимый силы, но никак не все остальные: они находятся в пределах предпринимательского риска.

5. Основания ответственности должника в форме возмещения упущенной выгоды имеют определенные особенности, которые обусловлены природой упущенной выгоды - дополнительных обременений, возлагаемых на должника в дополнение к реальному ущербу и основанных на предположении о возможности получения кредитором доходов, если бы его право не было нарушено. Коль скоро речь идет о дополнительных имущественных последствиях для должника, к тому же основанных на предположении о возможности получения кредитором доходов, к основаниям ответственности в обозначенной форме предъявляются повышенные требования. Судебной практикой в качестве юридически значимых обстоятельств, подлежащих установлению, с тем чтобы с должника могли быть взысканы убытки в форме упущенной выгоды, в соответствии с п. 4 ст. 393 ГК РФ признаются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. Заявляя требования о взыскании упущенной выгоды, кредитор помимо ранее указанных обстоятельств должен доказать, что им были заключены договоры, проведена рекламная кампания, предприняты иные меры, которые имели своей целью получение дохода, однако именно эти меры не привели к получению ожидаемого дохода в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником. Как показывает практика, в подавляющем большинстве случаев истцам не удается доказать основание ответственности за нарушение обязательств в форме упущенной выгоды, прежде всего в связи с невыполнением положений п. 4 ст. 393 ГК РФ.

6. Обобщая изложенное в отношении оснований ответственности за нарушение обязательств, следует обратить особое внимание на то, что с точки зрения процессуального права основания ответственности образуют обстоятельства, подлежащие доказыванию по иску о привлечении к ответственности за нарушение обязательств (см. ст. 56 ГПК РФ и ст. 65 АПК РФ), именуемые в процессуальном праве предметом доказывания.

Кредитор (истец), обратившийся в суд с требованием о взыскании убытков, должен доказать:

- наличие обязательственного правоотношения;

- нарушение своего права и нарушение должником (ответчиком) своих обязательств;

- размер убытков, возникших у кредитора (истца) в связи с нарушением должником (ответчиком) своих обязательств;

- наличие причинно-следственной связи между деянием должника (ответчика) и возникшими у кредитора (истца) убытками.

При заявлении требований о взыскании упущенной выгоды кредитор (истец) должен доказать предпринятые им меры для получения выгоды и сделанные с этой целью приготовления.

7. Особенности субъектного состава правоотношения, возникающего в связи с нарушением должником обязательств, заключаются в следующем.

Субъектами правоотношения, возникающего в связи нарушением обязательств, являются стороны соответствующего обязательства, если законом не установлено иное.

Так, если в течение действия договора аренды, заключенного сторонами в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, предмет договора был поврежден и в связи с этим арендатор не имеет возможности надлежащим образом исполнить обязанность, предусмотренную ч. 1 ст. 622 ГК РФ (возврат предмета договора аренды в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа), кредитора (арендодателя) не интересуют причины, по которым это произошло. Важен сам факт ненадлежащего исполнения обязанности арендатора по возврату имущества в том состоянии, в котором он его получил; сам факт ненадлежащего состояния предмета договора аренды является достаточным основанием для возложения на арендатора ответственности в форме возмещения убытков (реального ущерба), выражающихся в уменьшении стоимости вещи, коль скоро при осуществлении предпринимательской деятельности ответственность строится на началах причинения вреда. Даже известность личности причинителя вреда, лица, повредившего вещь, не дает оснований кредитору - арендодателю предъявить требования к таковому по основаниям ст. 393 ГК РФ. Для арендодателя должником в указанной части всегда является сторона обязательственного правоотношения - арендатор, и именно к нему и предъявляются требования.

Закону известен лишь узкий круг исключений из правила о том, что ответственным лицом перед кредитором всегда является его должник в соответствующем обязательстве.

Первое исключение - субсидиарная ответственность иного, чем субъект правоотношения, лица по основаниям, предусмотренным законом, иным правовым актом или договором.

Второе исключение имеет отношение к случаям, когда должник возлагает исполнение обязательства на иное, чем он, лицо - ответственность должника за третьих лиц, которых он привлек к исполнению обязательства, например, ст. 706 ГК РФ. Ответственность должника за действия его работников (ст. 402 ГК РФ) не имеет отношения к возложению ответственности за действия должника на третье лицо или наоборот, поскольку действия работников должника в силу прямого указания закона являются действиями самого должника, что особенно ярко проявляется в отношении юридических лиц.

8. Обстоятельства, влияющие на размер ответственности должника.

Законом установлен ряд обстоятельств, зависящих от поведения кредитора, с которыми связывается изменение объема ответственности должника. К числу таковых отнесены упречные действия кредитора: вина кредитора и просрочка кредитора. Во всех случаях таковые являются основанием для снижения ответственности должника.

В соответствии с п. 1 ст. 404 ГК РФ основаниями для снижения ответственности должника являются следующие.

Первое - обоюдная вина в нарушении обязательства должником и кредитором. Так, подрядчик, к которому предъявлен иск о взыскании убытков, причиненных просрочкой выполнения работ, может возражать против иска, ссылаясь на систематическое нарушение заказчиком обязанности по оплате работ и предоставлению материалов, что явилось, наряду с иными обстоятельствами, причиной просрочки.

Второе - неосмотрительные действия кредитора в момент причинения ему убытков, способствовавшие увеличению таковых. Так, продавец, которому предъявлен иск о возмещении убытков, причиненных передачей товара ненадлежащего качества, может возражать против иска, ссылаясь на то, что покупатель, обнаружив неисправность переданного товара, тем не менее продолжал его использование, что увеличило размер причинных убытков.

Третье - бездействие кредитора в момент причинения ему убытков, несмотря на то что кредитор мог уменьшить их размер. Так, арендодатель, к которому предъявлен иск о возмещении убытков, причиненных несвоевременным исполнением обязанности по проведению капитального ремонта, может возражать против иска, ссылаясь на то обстоятельство, что кредитор (истец) имел возможность предотвратить убытки полностью или в части посредством самостоятельного проведения соответствующих работ.

Обязанность доказывания названных оснований возлагается на должника в обязательстве (ответчика), коль скоро установление таковых находится в его интересах. Вместе с тем размер ответственности зависит и от действий самого кредитора, поэтому представляется обоснованным разумному кредитору заблаговременно учитывать это обстоятельство и в момент причинения ему убытков следует предпринять меры для уменьшения таковых. При этом не имеет значения, достигли ли соответствующие меры желаемого результата, юридически значимым является сам факт принятия таких мер.

Изменение размера ответственности в связи с обозначенными ранее обстоятельствами является правом суда, конкретное снижение размера ответственности должника является исключительной прерогативой суда и решается в каждом случае с учетом конкретных обстоятельств.

§ 5. Уплата процентов за пользование

чужими денежными средствами

Понятие и значение. Функции. Уплата процентов и неустойка.

Уплата процентов как плата за капитал. Черты

ответственности за пользование чужими денежными

средствами. Основания возложения обязанности по уплате

процентов: противоправное деяние, вина. Определение размера

и форма расчета процентов. Особенности судебного взыскания

долга и процентов.

1. Взыскание неустойки и возмещение убытков являются общими, универсальными мерами ответственности, применяемыми к неисправному должнику.

Особой мерой ответственности является взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами. В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Если бы можно было устроить конкурс между нормами ГК РФ с целью избрания той, по поводу которой идет наибольшее количество научных и практических споров, то ст. 395 ГК РФ, безусловно, была бы в числе фаворитов.

По поводу правовой природы процентов за пользование чужими денежными средствами в юридической литературе изначально не складывалось единого мнения. Высказывались точки зрения, что данная конструкция:

- неустойка (пеня) за нарушение денежного обязательства (А. Попов, Э. Гаврилов);

- форма возмещения убытков (О.Н. Садиков) в виде абстрактного размера упущенной выгоды (В.А. Белов);

- плата за пользование чужими денежными средствами как самостоятельная юридическая категория (Л.А. Лунц, М.Г. Розенберг, М.И. Брагинский);

- особый вид ответственности (В. Хохлов, В.В. Витрянский, Б.И. Пугинский).

Положения ст. 395 ГК РФ являются очень важной нормой, обеспечивающей стабильность гражданского оборота и прежде всего так называемую платежную дисциплину, поскольку правила об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами применяются в любом случае независимо от разновидности договора. Это исключает возможность для участников гражданского оборота, по тем или иным причинам имеющим возможность навязывать условия обязательств своим контрагентам, злоупотреблять своими правами и фактически "безнаказанно" не исполнять денежные обязательства перед своими контрагентами.

Судебная практика: Весьма подробное разъяснение вопросов применения ст. 395 ГК РФ содержится в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами".

2. Анализ действующего законодательства, а также практики его применения позволяет констатировать, что положения ст. 395 ГК РФ в действующем законодательстве играют следующую роль.

Во-первых. Собственно ответственность за неисполнение денежного обязательства. В этом случае ответственность наступает в связи с неправомерным удержанием денежных средств, уклонением от их возврата, иной просрочки в их уплате. В данном случае по своей природе ст. 395 ГК РФ наиболее близка к законной неустойке.

Рассматривать положения ст. 395 ГК РФ как случай "законной неустойки" возможно независимо от указания закона на то, что любая просрочка исполнения денежного обязательства влечет за собой возможность возложения на должника обязанности уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, однако в некоторых случаях законодатель прямо отсылает к ст. 395 ГК РФ, например, п. 4 ст. 488, ст. 588, п. 1 ст. 811 ГК РФ.

Следует отметить, что острой необходимости в существовании указанных норм нет. Коль скоро применение ст. 395 ГК РФ в той части, в которой она определяет последствия просрочки исполнения денежного обязательства, не зависит от указания на то в законе, соответственно, исключение п. 4 ст. 488, ст. 588, п. 1 ст. 811 ГК РФ из текста ГК РФ никак бы не повлияло ни на права кредитора, ни на обязанности должника.

Во-вторых. Ответственность за неисполнение неденежного обязательства - в чистом виде законная неустойка.

Так, в соответствии с п. 4 ст. 487 ГК РФ в случае, когда продавец не исполняет обязанность по передаче предварительно оплаченного товара, на сумму предварительной оплаты подлежат уплате проценты в соответствии со ст. 395 ГК РФ со дня, когда по договору передача товара должна была быть произведена, до дня передачи товара покупателю (см. также п. 2 ст. 835, ст. 856 ГК РФ). В рассматриваемом случае должник (продавец) не исполняет обязанность по передаче товара, которая денежной не является, однако несет ответственность как за неисполнение денежного обязательства в силу прямого указания закона.

В п. 4 ст. 487 ГК РФ определены все составляющие, необходимые для исчисления неустойки: обстоятельства, в связи с которыми неустойка подлежит уплате, сумма, на которую начисляется неустойка, период исчисления и размер неустойки. Пункт 4 ст. 487 ГК РФ отсылает к ст. 395 ГК РФ, которая применяется в данном случае исключительно в части определения размера неустойки, но ни в какой иной части.

В-третьих. Обязанность по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие неосновательного получения таковых или сбережения за счет другого лица. В данном случае ст. 395 ГК РФ в чистом виде выступает как "плата за капитал". В отличие от ранее рассмотренных случаев, когда проценты за пользование денежными средствами носят характер штрафной санкции, уплата процентов в связи с неосновательным получением денежных средств или сбережений за счет другого лица может быть не связана с противоправными действиями лица, неосновательно получившего и сберегшего таковые за счет кредитора. Более того, неосновательность получения или сбережения может быть связана как с неосмотрительными, так и откровенно виновными действиями кредитора. Едва ли не единственный случай применения ст. 395 ГК РФ в указанной части установлен положениями главы 60 ГК РФ и, в частности, п. 2 ст. 1107 ГК РФ.

Безотносительно того, в связи с чем должник обязан уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами, последние следует оценивать как плату за капитал. Пользование любым имуществом имеет свою цену, так, не составит особого труда установить стоимость найма жилого помещения, стоимость проката автомобиля. Аналогично указанному, пользование деньгами тоже "стоит денег".

Видится, что в данном случае применима аналогия с договором аренды (исключительно условная аналогия, никак не связанная с правовой конструкцией договора): получая денежные средства от кредитора, должник должен уплатить "арендную плату", которая имеет специфический способ исчисления - в виде процентов от размера "арендованного имущества".

Именно в этом существо ст. 395 ГК РФ, которая устанавливает стоимость использования денег, которая и подлежит уплате кредитору. При этом следует обратить внимание и на то обстоятельство, что деньги, не уплаченные кредитору, - это по-прежнему деньги кредитора, с экономической точки зрения кредитор расценивает несвоевременно возвращенные деньги как переданные должнику. В свою очередь, для должника удержанные деньги кредитора есть не что иное, как кредит, ведь нет никакой разницы для должника - не возвратить долг в размере 1000000 рублей или же взять кредит на ту же сумму в банке; за кредит надо платить независимо от того, в какой форме он предоставлен, в свою очередь, уплата процентов за необоснованное удержание денежных средств кредитора имеет лишь вероятный характер и зависит от того, воспользуется ли кредитор своим правом на взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами в судебном порядке.

Именно в этом и заключается правовая природа процентов за пользование чужими денежными средствами - это плата за капитал, стоимость денег, которую неисправный должник или лицо, необоснованно получившее или сберегшее денежные средства, должно заплатить кредитору.

3. Ответственность за пользование чужими денежными средствами характеризуется следующими специфическими чертами.

Во-первых, размер данной формы ответственности фиксируется законом в процентном отношении к сумме чужих денежных средств. Размер этих процентов определяется по общему правилу существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. Договором или законом может быть предусмотрен иной размер процентов.

Во-вторых, ответственность за пользование чужими денежными средствами всегда носит зачетный характер по отношению к другой форме ответственности - возмещению убытков. В связи с этим, если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму указанных процентов, кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

В-третьих, проценты за пользование чужими средствами взимаются по общему правилу по день уплаты суммы этих средств кредитору.

4. Основания для возложения обязанности уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами:

- деяние;

- противоправность деяния;

- вина.

Деяние как основание ответственности в данном случае всегда имеет форму бездействия - неисполнения денежного обязательства, которое определено в п. 1 ст. 395 ГК РФ как неправомерное удержание денежных средств, уклонение от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица (кредитора).

Денежное обязательство может иметь самые различные основания возникновения, однако следует учитывать, что обязанность платить деньги должна базироваться на нормах гражданского законодательства. Просрочка исполнения денежного обязательства, установленного договором, - наиболее частый, но не единственный случай возникновения денежного обязательства. Теоретически почти все из оснований, упомянутых в п. 1 ст. 8 ГК РФ, могут быть основаниями возникновения обязанности платить деньги. При определении возможности взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в том случае, если основанием является не договор, сделка, а иной юридический факт, следует установить, определен ли размер денежного обязательства, определен ли момент возникновения обязанности и только после установления указанных обстоятельств можно вести речь о применении ст. 395 ГК РФ.

Судебная практика: Весьма показательным в указанной части является разъяснение Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 08.10.1998 N 13, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 14 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами", касающееся возможности взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами за просрочку уплаты сумм, подлежащих выплате в возмещение причиненного вреда (п. 23). В указанном акте толкования ст. 395 ГК РФ указано, что проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы в том числе и в связи с возникновением обязанности должника возместить причиненные кредитору убытки независимо от оснований возникновения обязанности возмещения убытков, будь то положения ст. 393 ГК РФ или же ст. 1064 ГК РФ. В упомянутом случае убытки могут быть взысканы за период с момента вступления в силу решения суда о взыскании суммы убытков до момента фактического исполнения решения суда.

Очевидно, что в данном случае основанием платить денежные средства (основанием денежного обязательства) является судебное решение как юридический факт, которое определяет размер подлежащего возмещению вреда в деньгах. Предположение о возможности начисления процентов на сумму подлежащего возмещению вреда с момента его причинения является некорректным, поскольку до момента вступления решения суда в законную силу размер долга просто неизвестен и, соответственно, должник не имеет возможности исполнить обязательство, а кредитор - исчислить размер процентов.

Подобная логика применима в отношении любого другого обязательства. Так, в соответствии со ст. 931 ГК РФ договор страхования риска ответственности за причинение вреда считается заключенным в пользу лиц, которым может быть причинен вред (выгодоприобретателей). В соответствии со ст. 430 ГК РФ с момента выражения намерения третьим лицом, в пользу которого заключен соответствующий договор, последний вступает со всеми правами кредитора в правоотношение, возникшее из договора. Соответственно, несмотря на то что лицо, которому был причинен вред лицом, застраховавшим свою ответственность, не является стороной договора страхования ответственности, на стороне страховщика возникает обязательство по выплате суммы в возмещение причиненного вреда в пользу лица, которому причинен вред. На сумму подлежащего возмещению вреда с момента, когда страховщика можно признать просрочившим, подлежат начислению проценты.

В решении же суда определяется размер долга, момент возникновения обязанности уплаты денег определяется в соответствии с нормами процессуального права - решение суда является обязательным к исполнению с момента вступления его в законную силу.

Противоправность ненадлежащего исполнения денежного обязательства презюмируется. Кредитор должен доказать обстоятельства, указанные в п. 1 ст. 395 ГК РФ. Обязанность по доказыванию оснований для удержания денежных средств или правомерности неисполнения денежного обязательства возлагается на должника.

Понятие "чужих денежных средств" трактуется широко, под таковыми следует понимать не только денежные средства кредитора, по каким-либо причинам в отсутствие правового основания оказавшиеся у должника, но и денежные средства, подлежащие уплате кредитору. Для должника денежные средства становятся чужими с момента наступления срока уплаты таковых кредитору.

Ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК РФ, наступает только в отношении тех обязательств, в которых денежные средства являются средством платежа, но не товаром в том смысле, в котором термином "товар" оперирует п. 1 ст. 454 ГК РФ. В отличие от общего правила ответственности за неисполнение обязательства последствия неисполнения денежного обязательства правового значения не имеют и находятся за пределами состава гражданского правонарушения, необходимость в установлении таковых отсутствует, применение ст. 395 ГК РФ не ставится в зависимость от наличия или отсутствия последствий. Коль скоро последствия не имеют юридического значения для целей применения ст. 395 ГК РФ, соответственно, не имеет никакого значения и причинно-следственная связь.

В соответствии с общими правилами об ответственности вина имеет значение при применении положений ст. 395 ГК РФ, однако следует отметить, что в подавляющем большинстве случаев сложение ответственности с должника в связи с невиновностью последнего исключается, поскольку едва ли не единственной причиной, по которой не исполняется денежное обязательство, является отсутствие денег. Коль скоро деньги можно почерпнуть из самых различных источников, такие обстоятельства, как бездействие контрагентов, невыплата заработной платы, никакого правового значения не имеют. Ответственность в форме уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами будет возложена на неисправного должника в любом случае.

5. Для определения размера подлежащих уплате процентов за пользование чужими денежными средствами необходимо установить период просрочки исполнения денежного обязательства (начало и окончание периода просрочки), размер просрочки и размер ставки рефинансирования.

Особенностью определения суммы, на которую начисляются проценты, является то, что из состава долга необходимо исключить суммы налогов, подлежащие перечислению в бюджеты соответствующих уровней, если таковые включены в сумму долга.

Судебной практикой выработано правило, согласно которому коль скоро суммы налогов подлежат безусловному перечислению в бюджет, соответственно, вести речь о пользовании таковыми как о пользовании денежными средствами кредитора не имеет оснований и, соответственно, при определении суммы, на которую начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами, суммы налогов исключаются. Чаще всего указанное правило касается налога на добавленную стоимость. Если таковой входит в сумму долга, то проценты подлежат начислению на остаток суммы долга, из которого исключен размер налога на добавленную стоимость.

При определении периода просрочки следует руководствоваться правилами главы 11 ГК РФ. Начало периода - момент, с которого должник считается просрочившим применительно к правилам ст. 314 ГК РФ, окончание периода - момент исполнения денежного обязательства. Упомянутые правила применяются, если иные правила исчисления периода просрочки не определены законом. Особенности определения размера процентов за пользование чужими денежными средствами в том случае, если обязательство к моменту обращения в суд не исполнено, будут рассмотрены далее.

Пунктом 1 ст. 395 ГК РФ установлены правила определения размера процентов. Если долг был уплачен должником добровольно, то таковые определяются существующей в месте жительства кредитора (а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. Под учетной ставкой понимается ставка рефинансирования, которая устанавливается Центральным банком РФ.

Размер ставки рефинансирования устанавливается распорядительными актами Банка России, которые издаются в форме телеграмм или указаний. С 1 декабря 2008 года в соответствии с Указанием Центрального банка РФ от 28 ноября 2008 года N 2135-У "О размере ставки рефинансирования Банка России" установлена ставка рефинансирования в размере 13 процентов годовых.

Если проценты за пользование чужими денежными средствами взыскиваются в судебном порядке, то по усмотрению суда в пределах заявленных истцом требований может быть применена учетная ставка банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. На данный момент в подавляющем большинстве случаев суды применяют ставку рефинансирования, которая действовала на момент предъявления иска.

В момент принятия части первой ГК РФ правило о вариативности размера процентов за пользование чужими денежными средствами было весьма актуальным вследствие частого и весьма серьезного изменения размера ставки рефинансирования. В настоящее время указанное правило утратило свою остроту.

Правило о применении ставки рефинансирования, установленной Центральным банком РФ, применимо исключительно в отношении денежных обязательств, выраженных в валюте Российской Федерации. В отношении обязательств, правомерно выраженных в иностранной валюте, указанное правило неприменимо, так как Центральный банк РФ не устанавливает ставки рефинансирования в отношении иностранных валют.

Судебная практика: В этом случае, как указано в п. 52 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ 01.07.1996 N 6 и Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ", размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора.

В России такие данные можно почерпнуть в Бюллетене банковской статистики, официальном издании Центрального банка РФ, выходящем ежемесячно (электронная версия - www.cbr.ru/publ).

6. Формула для расчета суммы процентов за пользование чужими денежными средствами имеет следующий вид:

A x B x C / 100 / 360 = D,

где A - сумма долга без учета включенных в нее налогов;

B - количество дней просрочки;

C - размер ставки рефинансирования;

D - сумма процентов.

Так, на сумму в 100000 рублей при просрочке исполнения денежного обязательства в 45 дней (условный период просрочки с 26 декабря 2008 года по 10 февраля 2009 года) при ставке рефинансирования, действующей на 10 февраля 2009 года, в размере 13% годовых размер процентов за пользование чужими денежными средствами составит 1625 рублей.

7. Особенности применения ст. 395 ГК РФ при взыскании суммы долга и процентов в судебном порядке.

Зачастую неисправные должники, не намеренные исполнять обязательства в части уплаты суммы основного долга, не уплачивают и суммы процентов. Соответственно, при взыскании суммы долга и процентов в судебном порядке наиболее очевидным представляется осуществление суммы расчета процентов за пользование чужими денежными средствами на дату предъявления иска, коль скоро кредитор на момент предъявления иска не может спрогнозировать дату вынесения решения и может исключительно увеличивать размер исковых требований в части суммы процентов за пользование чужими денежными средствами за счет увеличения периода начисления процентов.

Вместе с тем закон предоставляет кредитору возможность заявить требования по основаниям п. 3 ст. 395 ГК РФ и требовать проценты за пользование чужими средствами по день уплаты суммы этих средств кредитору.

В судебной практике указанное правило получило развитие, суды выносят решения о взыскании процентов за заявленный истцом период в твердой денежной сумме с указанием условий начисления процентов на остаток суммы основного долга вплоть до даты полного погашения суммы долга. Естественно, истец должен заявить требования соответствующим образом, суд не примет такое решение по своей инициативе.

Если взять за основу ранее приведенный пример, то требование о взыскании процентов за определенный период с начислением таковых до момента исполнения денежного обязательства будет иметь следующий вид:

"На основании ст. 395 ГК РФ прошу взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 26 декабря 2008 года по 10 февраля 2009 года в сумме 1625 рублей с начислением процентов на сумму долга в размере 100000 рублей по ставке 13% годовых начиная с 11 февраля 2009 года по день фактической оплаты".

При обоснованности требований истца решение суда в точности отразит просительную часть искового заявления и будет предъявлено к исполнению именно в таком виде. Начисление процентов до момента полного погашения долга в соответствии с расчетом, указанным в решении суда, и фактическое взыскание таковых с учетом положений ст. 319 ГК РФ будет осуществлять служба судебных приставов.

Следует отметить, что в отношении любого вида неустоек постановление такого судебного акта невозможно, поскольку закон не допускает возможности взыскания неустойки до момента полного исполнения обязательства в порядке, аналогичном ст. 395 ГК РФ. При взыскании неустойки истец может требовать исключительно взыскания твердой денежной суммы за обозначенный им период.

Судебная практика: При определении размера процентов в соответствии с п. 7 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ 08.10.1998 N 13, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от N 14 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами" подлежит применению ст. 333 ГК РФ в том случае, если определенный в соответствии со ст. 395 ГК РФ размер процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства.

При применении указанного правила следует учитывать, что уменьшению может быть подвергнута не сумма процентов (в ранее рассмотренном примере - 1625 рублей), а размер ставки процентов (в ранее рассмотренном примере - 13%): именно последний может быть пересмотрен судом в сторону уменьшения по обстоятельствам, указанным в ст. 333 ГК РФ. Видится, что реальное применение указанного разъяснения высших судебных инстанций может иметь место исключительно в том случае, если стороны, воспользовавшись диспозитивным правилом п. 1 ст. 395 ГК РФ, определили размер ставки процентов в договоре выше, чем ставка рефинансирования, установленная Центральным банком РФ.

Представляется, что ст. 333 ГК РФ не может быть ни при каких обстоятельствах применена в том случае, если при взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами истец апеллирует к ставке рефинансирования, установленной Банком России. Предположение об обратном может привести к абсурдному выводу о том, что Банк России некомпетентен и не может определить реальную "стоимость денег". Практика применения законодательства на данный момент сложилась таким образом, что фактически суды отказывают в применении ст. 333 ГК РФ, если при расчете процентов использовалась ставка рефинансирования Банка России, при этом речь идет не об исключении применения упомянутой нормы, а об отсутствии факта несоразмерности размера ставки процентов последствиям просрочки исполнения денежного обязательства.

Указанное совместное разъяснение Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в части установления возможности применения ст. 333 ГК РФ при взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами неоднократно подвергалось более чем обоснованной критике. Вместе с тем следует обратить внимание на то обстоятельство, что в момент принятия совместного постановления ставка рефинансирования, установленная Банком России, составляла 60% годовых, что было критичным в отношениях кредитор - должник, соответственно, что касается применения ст. 333 ГК РФ при взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования Банка России, следует расценивать указанное правило как вынужденную меру, интересы кредитора были принесены в жертву интересам экономического оборота в целом.

Самая высокая ставка рефинансирования в России действовала в период с 15 октября 1993 года по 28 апреля 1994 года, когда она находилась на уровне 210%. В среднем в начале 1990-х годов данный показатель превышал 150%.

В настоящее время указанное правило утратило свою актуальность и фактически работает тогда и только тогда, если ставка процентов за пользование чужими денежными средствами определена по соглашению сторон.

В завершение следует отметить, что одновременное взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами как законной неустойки за просрочку исполнения денежного обязательства и неустойки независимо от разновидности последней (зачетная, штрафная, исключительная, альтернативная), предусмотренной договором, не допускается. Судебная практика в качестве основания к отказу удовлетворения требований об одновременном взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки, предусмотренной договором, указывает на недопустимость применения двух мер ответственности за одно правонарушение.

Литература

Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976.

Витрянский В.В. Ответственность за нарушение обязательств: Комментарий к ГК РФ // Хозяйство и право. 1995. N 11.

Илларионова Т.И. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер/ Свердловск, 1980.

Илларионова Т.И. Система гражданско-правовых охранительных мер. Томск, 1985.

Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. М., 1955.

Матвеев Г.К. Основания гражданско-правовой ответственности. М., 1970.

Розенберг М.Г. Ответственность за неисполнение денежного обязательства. М., 1995.

Тархов В.А. Ответственность по советскому гражданскому праву. Саратов, 1973.

Глава 29. ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§ 1. Понятие прекращения обязательств

Понятие и черты. "Автономность" обязательства.

Прекращение обязательства и истечение

срока исковой давности.

1. Прекращение обязательства - это прекращение прав и обязанностей, составляющих содержание обязательственного правоотношения.

При прекращении обязательства права и обязанности сторон по данному обязательству прекращаются. Должник перестает быть обязанным совершить в пользу кредитора действия, составляющие предмет обязательства, либо воздержаться от совершения определенных действий, а кредитор, в свою очередь, не вправе требовать совершения должником предусмотренных обязательством действий, то есть обязательственно-правовая связь между должником и кредитором отпадает.

2. Гражданско-правовая конструкция прекращения обязательства характеризуется следующими чертами.

Во-первых. Обязательство может быть прекращено полностью или в части. Так, например, исполнение обязательства по частям влечет частичное прекращение обязательства. При этом в оставшейся части обязательство будет продолжать существовать.

Во-вторых. Обязательство прекращается на будущее время. По общему правилу исполнение, полученное до его прекращения, не подлежит возврату.

В-третьих. Прекращение основного обязательства влечет прекращение дополнительных (акцессорных) обязательств.

Исключением является банковская гарантия, которая действует независимо от основного обязательства.

В-четвертых. Если стороны в связи с прекращением обязательства понесли убытки, то эти убытки подлежат возмещению.

Судебная практика: Если иное не вытекает из соглашения сторон, расторжение договора влечет прекращение обязательств на будущее время и не лишает кредитора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторжения договора суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).

3. Гражданско-правовые обязательства по отношению к своим субъектам обладают известной самостоятельностью и автономностью. Обязательства по общему правилу не прекращаются вследствие замены одной или даже обеих сторон. Более того, стороны могут неоднократно меняться, но обязательство остается прежним, ожидая наиболее естественного прекращения путем надлежащего исполнения либо прекращения по иным законным основаниям. Само по себе обязательство "не умирает".

4. Как отмечалось выше, обязательство может быть срочным или без определенного срока (до востребования). Но в любом случае обязательство не прекращается на основании истечения срока исковой давности. Истечение срока исковой давности лишь затрудняет осуществление кредитором своих прав, поскольку он лишен возможности прибегнуть к судебной защите. Но само обязательство никаким образом не изменяется и при истечении срока исковой давности.

§ 2. Основания прекращения обязательств

Понятие. Виды оснований прекращения обязательств. Общие и

специальные основания прекращения обязательств.

1. Основания прекращения обязательств - это обстоятельства, при наступлении которых обязательство прекращается.

По своей правовой природе основания прекращения обязательств являются юридическими фактами.

Авторитетное мнение: Такой результат наступает в силу действия правопрекращающих юридических фактов, составляющих основания (способы) прекращения обязательств. Одни из них погашают обязательство по воле его участников, удовлетворяя при этом имущественный интерес кредитора и тем самым достигая основной цели обязательства (Е.А. Суханов).

Различаются две группы оснований прекращения обязательств:

а) общие, предусмотренные нормами главы 26 Гражданского кодекса Российской Федерации и

б) специальные, предусмотренные нормами других законов, иных правовых актов, не содержащиеся в главе 26 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Специальные основания прекращения обязательств обусловлены спецификой конкретного обязательства. Стороны своей волей могут установить специальные основания прекращения обязательств в договоре. Следует отметить, что такие основания не должны противоречить закону.

2. Общие основания прекращения обязательств предусмотрены Гражданским кодексом (гл. 26):

- надлежащее исполнение;

- отступное;

- зачет встречного требования;

- новация;

- прощение долга;

- совпадение должника и кредитора в одном лице;

- невозможность исполнения;

- принятие специального акта государственного органа;

- смерть гражданина (должника или кредитора), участвовавшего в обязательстве личного характера;

- ликвидация юридического лица.

3. Общие основания прекращения обязательств принято подразделять на две группы:

а) прекращение обязательств по воле участников (в результате сделки): исполнение, отступное, зачет, новация, прощение долга;

Из истории цивилистики: Договаривающиеся стороны могут уничтожить договор по обоюдному согласию во всякое время, но в договоре, заключенном с казною, если бы польза обеих сторон требовала остановить действие договора и обе стороны были бы на то согласны, исполнение сего не может иметь места без разрешения высшего начальства (Ст. 1545 Свода законов гражданских Российской империи).

б) прекращение обязательств независимо от воли участников (в результате иных юридических фактов): невозможность исполнения, смерть гражданина, издание акта государственного органа, совпадение должника и кредитора в одном лице, ликвидация юридического лица.

Из истории цивилистики: О.С. Иоффе основания прекращения обязательств также разделял на две группы: а) прекращение обязательств в результате их осуществления. Сюда войдут исполнение, зачет, соглашение сторон о замене одного обязательства другим - новация; б) собственно прекращение обязательств. Оно вызывается соответствующим соглашением сторон, а также совпадением должника и кредитора в одном лице, изменением плана, невозможностью исполнения, смертью гражданина или ликвидацией юридического лица.

§ 3. Основания прекращения обязательства

по воле участников

Исполнение. Отступное. Зачет. Новация. Прощение долга.

1. К основаниям прекращения обязательств по воле участников (по сделке) относятся:

а) исполнение;

б) отступное;

в) зачет;

г) новация и

д) прощение долга.

2. Исполнение.

Наиболее распространенным способом прекращения обязательства по воле сторон является его исполнение (передача имущества, выполнение работ, оказание услуг, совершение иных действий, составляющих предмет обязательства).

Судебная практика: Обязанность Российской Федерации по возмещению расходов юридическим лицам обусловлена самим фактом предоставления льгот гражданам, имеющим право на их получение, и соответствующее обязательство Российской Федерации может быть прекращено только путем его исполнения (Определение ВАС РФ от 26.12.2008 N 17115/08).

Обязательство прекращается только надлежащим исполнением, соответствующим условиям обязательства о предмете, сроке, месте, способе и субъектах исполнения.

Ненадлежащее исполнение обязательства не прекращает его, а лишь порождает дополнительные права и обязанности сторон (возмещение убытков, взыскание неустойки и т.п.).

3. Отступное.

Обязательство может быть прекращено предоставлением кредитору взамен исполнения отступного, в частности, вместо выполнения работ должник передает имущество, уплачивает деньги и т.п. При этом размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются соглашением сторон (ст. 409 ГК РФ).

Судебная практика: Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

В тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных статьей 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).

Организация и субъект Российской Федерации в лице полномочного органа заключили договор поручительства. Ввиду того, что обеспеченное таким образом обязательство не было исполнено в срок, поручитель предоставил субъекту Российской Федерации типографский станок в качестве отступного. Оборудование закреплено на праве хозяйственного ведения за государственным унитарным предприятием (информационное письмо ВАС РФ от 13.11.2008 N 126).

Отступное следует отличать от прощения долга, поскольку отступное носит возмездный для должника характер, и от новации, т.к. предоставление отступного прекращает юридическую связь сторон, при новации же обязательство лишь изменяется.

4. Зачет.

Обязательство прекращается зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК РФ).

К зачету допускаются требования, удовлетворяющие следующим условиям.

Первое. Требования должны быть встречными: в обязательствах участвуют одни и те же лица, являющиеся одновременно и должником, и кредитором. Исключением являются случаи зачета при уступке требования - должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое требование к первоначальному кредитору (абз. 1 ст. 412, п. 1 ст. 832 ГК РФ), а также в отношениях по поручительству, когда поручитель может выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник (ст. 364 ГК РФ).

Второе. Требования должны быть однородными, то есть предмет требований должен быть определен одними и теми же родовыми признаками (например, деньги).

Авторитетное мнение: Однородными являются те обязательства, предметы которых относятся к вещам одного и того же рода (например, деньги засчитываются в счет денег, картофель в счет картофеля и т.д.) (О.С. Иоффе).

Третье. Срок исполнения требований наступил либо не указан или определен моментом востребования.

Обязательства прекращаются зачетом полностью, если требования равны. В случае неравенства требований обязательства прекращаются частично.

Зачет совершается по заявлению одной из сторон (ст. 410 ГК РФ) либо по соглашению сторон.

В случаях, предусмотренных законом или договором, зачет не допускается, в частности:

а) по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью;

б) по требованиям о взыскании алиментов и о пожизненном содержании;

в) по требованиям, к которым подлежит применению срок исковой давности, и этот срок истек (ст. 411 ГК РФ) и т.д.

5. Новация.

Новацией называется замена первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ).

Путем новации могут быть заменены только предмет или способ исполнения.

При новации происходит прекращение первоначального обязательства и возникает новое.

Судебная практика: Обязательство векселедателя уплатить векселедержателю денежную сумму по первоначально выданным ему векселям было прекращено выдачей новых векселей на согласованных условиях, то есть на основании статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации (новация). Исходя из пункта 3 указанной статьи новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Ввиду отсутствия подобного соглашения прекращение первоначальных вексельных обязательств на условиях их новации повлекло прекращение и обеспечивающего их обязательства - договора о залоге доли (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2007 N 13999/06).

Новация не допускается в отношении обязательств:

а) по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью;

б) по уплате алиментов.

При новации вместе с первоначальным обязательством прекращаются и связанные с ним дополнительные обязательства, если иное не будет установлено соглашением сторон.

Обязательство как юридическая связь между субъектами не прерывается, оно приобретает другой характер. Так, обязательства, следующие из договора купли-продажи, в соответствии со ст. 818 ГК РФ могут быть заменены обязательствами займа.

Судебная практика: Для прекращения обязательства новацией требуется согласование сторонами существенных условий обязательства, которым стороны предусмотрели прекращение первоначального обязательства. Условие соглашения о новации, которым предусмотрено сохранение связанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником, ничтожно. Соглашение о новации между взыскателем и должником, совершенное на стадии исполнительного производства, но не утвержденное судом в качестве мирового соглашения, является незаключенным (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103).

6. Прощение долга.

Прощение долга - это безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, то есть от обязанности совершить в пользу кредитора определенные действия либо воздержаться от определенных действий.

Согласно п. 1 ст. 572 ГК РФ действия одной стороны обязательства по прощению долга по отношению к другой стороне являются договором дарения, то есть к прощению долга применяются все те условия, которые установлены законом для договора дарения. Например, прямо запрещено дарение (и, следовательно, прощение долга) между коммерческими организациями.

Прощение долга кредитором должнику не может быть совершено, если оно нарушает права других лиц на имущество кредитора.

§ 4. Прекращение обязательства по основаниям,

не зависящим от воли его участников

Совпадение должника и кредитора в одном лице.

Невозможность исполнения. Издание акта государственного

органа. Смерть гражданина. Ликвидация юридического лица.

1. К основаниям прекращения обязательств, не зависящим от воли его участников, относятся:

а) совпадение должника и кредитора в одном лице;

б) невозможность исполнения;

в) издание акта государственного органа;

г) смерть гражданина;

д) ликвидация юридического лица.

2. Совпадение должника и кредитора в одном лице.

Обязательство прекращается, когда обе стороны обязательства (кредитор и должник) совпадают в одном лице (ст. 413 ГК РФ).

Из истории цивилистики: Обстоятельством, вызывающим совпадение в одном лице активного и пассивного субъектов, до этого времени разъединенных, служит общее преемство (универсальное правопреемство). Вследствие наследования прежний должник наследодателя становится субъектом всех прав последнего, а следовательно, и права на собственное действие. Частное преемство не может привести к такому результату, потому что оно представляет собой исполнение, а не слияние (совпадение должника и кредитора в одном лице) (Г.Ф. Шершеневич).

Совпадение должника и кредитора может иметь место при наследовании, при реорганизации юридического лица. Возможны совпадения должника и кредитора в одном лице и в договорных обязательствах, например, при выкупе арендатором арендуемого имущества.

3. Невозможность исполнения.

Под невозможностью исполнения обязательства понимается наступление таких обстоятельств, которые исключают возможность исполнения обязательства в натуре. Например, случайная гибель предмета обязательства и т.п.

Судебная практика: Учитывая, что в силу закона наследник отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества (статья 1175 Гражданского кодекса РФ), при отсутствии или недостаточности наследственного имущества кредитное обязательство прекращается невозможностью исполнения соответственно полностью или в недостающей части наследственного имущества (пункт 1 статьи 416 Гражданского кодекса РФ) (Определение ВС РФ от 11.11.2008 N 36-В08-26).

Необходимо различать собственно прекращение обязательства в связи с невозможностью исполнения и ответственность, связанную с неисполнением обязательства по вине должника или кредитора. Отсутствие денежных средств, неисполнение обязательств третьими лицами и подобные обстоятельства не освобождают должника. В этих случаях сторона, не исполнившая обязательство, обязана возместить другой стороне убытки. Возникает обязательство по возмещению убытков. Лишь действительно непредвиденные и непреодолимые обстоятельства (наводнение, гибель индивидуального предмета и т.д.) могут быть основанием прекращения обязательства.

Авторитетное мнение: Невозможность исполнения чаще всего касается случаев, когда предметом обязательства являются индивидуально-определенные вещи. В отношении вещей, определенных родовыми признаками, практически невозможно доказать их полное отсутствие в обороте ("род никогда не погибает"), поэтому, например, невозможность исполнения никогда не может прекратить денежное обязательство (Л.А. Лунц, И.Б. Новицкий).

При прекращении обязательства невозможностью исполнения каждая из сторон вправе требовать от своего контрагента возврата всего, что сторона исполнила по обязательству, не получив соответствующего встречного удовлетворения. Не имеет права требовать возвращения исполненного им по обязательству должник, по вине которого наступила невозможность исполнения этого обязательства (п. 2 ст. 416 ГК РФ).

4. Издание акта государственного органа.

Вследствие издания акта государственного органа исполнение обязательства может стать невозможным полностью или частично, что влечет прекращение обязательства полностью или в соответствующей части.

Это основание прекращения обязательств является одним из случаев невозможности исполнения обязательства.

В случае признания в установленном порядке недействительным акта государственного органа, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.

Вместе с тем не всякий акт государственного органа является основанием прекращения обязательства. В частности, акт государственного органа об отзыве лицензии на занятие соответствующей деятельностью обязательство не прекращает.

Судебная практика: Отзыв у должника лицензии, вызванный неправомерными действиями лицензиата, и неисполнение в связи с этим обязательства не являются основанием прекращения обязательств должника в результате издания акта государственного органа, связанного с лишением лицензии на осуществление определенного вида деятельности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).

5. Смерть гражданина.

Обязательство прекращается со смертью должника или кредитора, если оно неразрывно связано с личностью должника или кредитора либо исполнение его не может быть произведено без личного участия должника или предназначено лично для кредитора (ст. 418 ГК РФ).

В остальных случаях смерть лица, участвовавшего в обязательстве, влечет переход соответствующих прав и обязанностей к наследникам указанного лица.

В качестве примера прекращения обязательства со смертью должника и кредитора можно привести договор простого товарищества (совместной деятельности). По общему правилу (ст. 1050 ГК РФ) этот фидуциарный договор, основанный на личных доверительных отношениях, прекращается. Равно прекращаются и обязательства, из него вытекающие.

Судебная практика: В случае смерти абонента, если с ним не проживали другие лица, обязательство прекращается и договор расторгается (Решение ВС РФ от 02.08.2000 N ГКПИ00-617).

6. Ликвидация юридического лица.

Ликвидация юридического лица (должника или кредитора) влечет его прекращение без передачи соответствующих прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Это общее правило, отличающее данное основание от оснований прекращения обязательств вследствие смерти должника и кредитора.

Судебная практика: Из пункта 6 статьи 63 ГК РФ следует, что в данной норме речь идет об удовлетворении требований кредиторов ликвидируемого (то есть находящегося в процессе ликвидации), а не ликвидированного учреждения. В случае предъявления кредитором требования к ликвидируемому юридическому лицу (учреждению) собственник имущества последнего несет субсидиарную ответственность по долгам учреждения. При непредъявлении кредитором соответствующего требования к учреждению, находящемуся в процессе ликвидации, он лишается права на предъявление требования к субсидиарному должнику. Материалы дела свидетельствовали о том, что истец соответствующее требование в процессе ликвидации учреждения не заявлял, следовательно, он утратил право на взыскание задолженности с собственника имущества учреждения по не заявленным им в процессе ликвидации требованиям (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).

Законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидируемого юридического лица может быть возложено на другое лицо (ст. 419 ГК РФ). К таким обязательствам относится, в частности, обязательство по возмещению вреда жизни или здоровью, в котором юридическое лицо являлось должником.

Литература

Бациев В.В. Обязательство, осложненное условием об отступном (замене исполнения). М.: Статут, 2003.

Бевзенко Р.С., Фахретдинов Т.Р. Зачет в гражданском праве. М.: Статут, 2006.

Будман Ш.И., Павлодский Е.А. Невозможность исполнения обязательств в современном договорном праве // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей памяти С.Н. Братуся. М.: Городец, 2000.

Генкин Д.М. К вопросу о влиянии на обязательство невозможности исполнения // Сборник статей по гражданскому и торговому праву. Памяти профессора Габриэля Феликсовича Шершеневича. М.: Статут, 2005.

Камалитдинова Р.А. Развитие доктрины невозможности исполнения обязательств в различных правовых системах // Актуальные проблемы гражданского права. Выпуск 4. Сборник статей под редакцией М.И. Брагинского. М.: НОРМА, 2002.

Крашенинников Е.А. Договорный зачет. Очерки по торговому праву: Сб. науч. тр. / Под ред. Е.А. Крашенинникова. Вып. 10. Ярославль, 2003.

Мурзин Д.В., Мурзина Н.Ю. Новация в российском договорном праве / Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М.: Статут, 2000.

Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. М.: Статут, 2005.

Павлов А.А. Прощение долга / Сборник статей к 55-летию Е.А. Крашенинникова: Сб. науч. тр. / Отв. ред. П.А. Варул. Ярославль, 2006.

Пустовалова Е.Ю. Судьба требований кредиторов при банкротстве должника (глава III. "Правовые проблемы, связанные с особенностями прекращения обязательств в законодательстве о несостоятельности (банкротстве)"). М.: Статут, 2003. (В серии "Актуальные проблемы законодательства о банкротстве".)

Сарбаш С.В. Прекращение обязательств зачетом в арбитражной практике // Хозяйство и право. 2001. N 10.

Тарасенко Ю. Смерть должника как основание прекращения поручительства // Корпоративный юрист. 2006. N 5.

Шилохвост О.Ю. О прекращении обязательств прощением долга // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1998.

Шилохвост О.Ю. Отступное в гражданском праве России. М.: Статут, 1999.

Алфавитно-предметный указатель

Абсолютное гражданское правоотношение 65, 190

Абсолютный характер вещных прав 294

Аванс 563

Автономия воли 23

Автономная некоммерческая организация 126

Акты государственных органов и органов местного самоуправления 48, 202

Акты гражданского состояния 84

Акционерное общество 102, 109

Акция 112, 174

Альтернативное обязательство 515

Аналогия (права, закона) 53

Артель (производственный кооператив) 114

Ассоциации и союзы (объединения юридических лиц) 123

Банковская гарантия 555

Банкротство гражданина 79

Банкротство юридического лица 97

Безвозмездные сделки 214

Бездокументарные ценные бумаги 173, 178, 472

Безнадзорные животные 331

Бенефициар 557

Бесхозяйные вещи 322

Бесхозяйственно содержимые культурные ценности 362

Бремя содержания имущества 305

Брошенные вещи 327

Валютные ценности 165

Вексель 174

Вещи 133, 140

Вещи, изъятые из оборота 136, 143

Вещи, ограниченные в обороте 143

Вещное право 60, 294

Вещно-правовая природа залога 537

Вещно-правовые иски 463

Вещно-правовые способы защиты 461

Вещные правоотношения 60

Виды вещей 141

Виды общей собственности 396

Виды юридических лиц 98

Виндикационный иск 463

Владение 296, 302

Внешний управляющий 97

Возмездные сделки 214

Возникновение правоспособности 74

Выдел доли 411

Выделение (реорганизация юридических лиц) 94

Выкуп 361

Гарант 557

Генеральная доверенность 260

Гибель вещи 354

Главная вещь 146

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество 157

Государственная регистрация сделок 224

Государственная собственность 310

Государственное или муниципальное унитарное предприятие 116

Государственные корпорации 126

Государство 127

Гражданин (физическое лицо) 70

Гражданская правосубъектность 69

Гражданское законодательство 43

Гражданское правоотношение 55

Гражданско-правовая ответственность 566

Давность владения 336

Движимое имущество 142, 161

Двусторонняя реституция 240

Дееспособность 69, 74

Деликт 204

Деловая репутация 191

Деньги 162

Диспозитивность 24

Добросовестный владелец 468

Доверенность 252

Договор 203, 212

Доказывание истцом права собственности 465

Должник 492

Доля 397

Достоинство 194

Дочернее общество 113

Драгоценные металлы 167

Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним 157

Единый государственный реестр юридических лиц 90

Жилое помещение 454

Зависимое общество 113

Задаток 562

Законная неустойка 533

Законное представительство 250

Закрытое акционерное общество 111

Залог 181, 537

Замена должника 506

Защита гражданских прав 277

Защита личных неимущественных прав 191

Земельный участок как недвижимое имущество 443

Именная ценная бумага 176

Имущественная обособленность 87

Имущественные отношения 20

Имущественные права 180

Имущественный комплекс 160

Имущество 134

Имя гражданина 72

Индивидуально-определенная вещь 150

Индоссамент 176

Интеллектуальные права 185, 186

Ипотека 546

Иск об освобождении имущества от ареста 476

Иск о признании права собственности 475

Исполнение обязательства 508

Исполнительный орган 107, 112

Источники гражданского права 43

Казенное предприятие 118

Казна 129, 311

Клад 333

Классификация недействительных сделок 229

Классификация сделок 211

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) 104

Коммерческие организации 98

Коммерческое представительство 251

Компенсация морального вреда 192

Конклюдентные действия 223

Коносамент 174

Консенсуальные сделки 214

Конфискация 370

Корпорации 101

Кредитор 492

Ликвидационная комиссия 96

Ликвидационный баланс 96

Ликвидация юридического лица 95

Лица 67

Место исполнения обязательства 516

Место нахождения юридического лица 89

Метод гражданского права 22

Мнимые сделки 239

Множественность лиц 493

- активная 494

- пассивная 494

- смешанная 495

Момент возникновения права собственности на вновь созданное недвижимое имущество 318

Муниципальная собственность 312

Наследование 348

Находка 329

Национализация 369

Негаторный иск 473

Недвижимое имущество 153

Недействительность сделок 227

Незаконное владение 466

Неимущественные правоотношения 65, 190

Некоммерческие организации 99, 119

Некоммерческие партнерства 125

Нематериальные (личные неимущественные) блага 188

Неодушевленные вещи 148

Неосновательное обогащение 204

Неполная дееспособность несовершеннолетних 75

Непотребляемые вещи 152

Неуправомоченный отчуждатель 334

Неустойка 532

Ничтожные сделки 221, 228, 231

Нотариально удостоверенные сделки 218

Обеспечение исполнения обязательств 530

Облигация 174

Оборотоспособность объектов гражданских прав 136

Обращение взыскания 358

Общая долевая собственность 397

Общественные и религиозные организации 99, 100, 122

Общество с дополнительной ответственностью 108

Общество с ограниченной ответственностью 106

Объекты

- гражданских прав 132

- интеллектуальных прав 185

- обязательственных прав 489

Объявление гражданина умершим 83

Обычай делового оборота 49

Обязательственное право 60, 484

Обязательственно-правовые иски 462

Обязательственные правоотношения 485

Обязательство 486, 488, 491

Ограниченные вещные права 427

Односторонние сделки 210, 345

Односторонняя реституция 240

Одушевленные вещи 148

Опека 81

Органы акционерного общества 112

Органы юридического лица 92

Ордерная ценная бумага 175, 176

Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских прав 199

Основания гражданско-правовой ответственности 582

Основные начала гражданского права 25

Оспоримые сделки 228, 231

Осуществление гражданских прав 264

Ответственность (гражданско-правовая) 566

Отказ от права собственности 355

Открытое акционерное общество 111

Отлагательное условие сделки 213

Отменительное условие сделки 213

Относительное правоотношение 64

Очереди кредиторов при ликвидации юридического лица 96

Пандектная система 11

Патронаж 82

Пеня 534

Первоначальное приобретение субъективного права 206

Первоначальные способы приобретения права 317

Передаточный акт 94

Передоверие 256

Перемена лиц в обязательстве 501

Перепоручение 526

Переработка (спецификация) 320

Переход доли в праве общей долевой собственности 403

Письменная форма сделки 215

Плата за пользование чужими денежными средствами 593

Плоды 321

Пожизненное наследуемое владение землей 449

Полное товарищество 103

Полномочие 246

Пользование как правомочие собственника 303

Попечительство 81

Поручительство 551

Постоянное (бессрочное) пользование землей 448

Потребительские кооперативы 99, 122

Потребляемые вещи 152

Правовые последствия недействительности сделок 240

Право оперативного управления 118, 124, 438

Правопреемство 94, 404

Право следования 548

Право собственности 301, 307

- на жилое помещение 456

- на земельный участок 444

- право частной собственности в объективном смысле 375

- право частной собственности в субъективном смысле 375

- право частной собственности граждан 376

- право частной собственности юридических лиц 380

Правоспособность физического лица 69, 71

Правоспособность юридического лица 90

Правосубъектность физического лица 69

Правосубъектность юридического лица 91

Право хозяйственного ведения 118, 430

Пределы осуществления субъективных гражданских прав 265

Предмет исполнения обязательства 512

Предмет регулирования гражданского права 19

Предпринимательская деятельность 21

Представитель 244

Представительство 93, 243

- в силу закона 248

- коммерческое представительство 251

- основанное на акте государственного органа или органа местного самоуправления 249

- основанное на доверенности 250

Преимущественное право покупки 406

Прекращение права собственности 353

Преобразование (реорганизация юридических лиц) 94

Приватизационный чек 174

Приватизация 349, 351, 387

Признаки юридического лица 87, 88

Признание гражданина безвестно отсутствующим 83

Принадлежность 146

Принципал 557

Принципы гражданского права 27

Принципы исполнения обязательств 509

Приобретательная давность 337

Присоединение (реорганизация юридических лиц) 94

Притворные сделки 239

Причинение вреда 204

Пробел в законодательстве 53

Продукция 147, 321

Производное приобретение субъективного права 207

Производные способы приобретения права собственности 317, 348

Производственный кооператив 100, 114

Публичная собственность 387

Публично-правовые образования 127

Публичные сервитуты 430, 450

Работа 182

Равенство участников гражданских правоотношений 25

Раздел общего имущества 414

Разделение (реорганизация юридических лиц) 94

Распоряжение как правомочие собственника 303

Реальные сделки 214

Регрессная ответственность 561

Реквизиция 368

Реорганизация юридических лиц 93, 349

Репутация 194

Реституция 240, 470

Риск случайной гибели 305

Родовые вещи 150

Рукоприкладчик 218

Самовольная постройка 340, 447

Самозащита гражданских прав 279

Самооборона 279

Сберегательная книжка на предъявителя 174

Сберегательный сертификат 174

Сделки 203

- по отчуждению имущества 343

- с пороками воли 237

- с пороками содержания 234

- с пороками субъектного состава 236

Сервитут 428, 450

Сингулярное правопреемство 57, 504

Система гражданского права 11, 35

Слияние (реорганизация юридических лиц) 93

Сложные вещи 145

Собственность 297

Совместная собственность 416

Содержание гражданского правоотношения 58, 264

Содержание обязательственного правоотношения 489

Солидарное обязательство 495

Способы защиты гражданских прав 281

Способы (основания) приобретения права собственности 315

Сроки

- доверенности 255

- исковой давности 232, 283, 465, 474

- исполнения обязательства 519

- осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей 272

Суброгация 504

Субсидиарная ответственность 572

Субъект гражданского правоотношения 56, 67

Субъективное вещное право 295

Субъективное гражданское право 58, 191, 199, 264

Субъекты исполнения обязательства 525

Судебные решения 202

Титульный владелец 480

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) 104

Требования к осуществлению гражданских прав 266

Удержание 548

Универсальное правопреемство 57

Унитарное предприятие 100, 102, 116

Условия действительности сделок 226

Условия удовлетворения вещно-правовых исков 479

Услуги 183

Устная форма сделки 223

Учредительные документы юридического лица 90

Учреждение 124

Фактическое владение 481

Факультативное обязательство 516

Физические и нравственные страдания 192

Физическое лицо (гражданин) 70

Филиал 93

Фондовые биржи 126

Фонды 123

Формы защиты гражданского права 277

Форма сделки 214

Хозяйственное общество 101, 102

Хозяйственное товарищество 100, 102

Холдинг 124

Ценная бумага 170

Ценная бумага на предъявителя 175, 176

Цессия 502

Цивилистика 37

Частный сервитут 429, 450

Чек 174

Честь 194

Члены семьи собственника жилого помещения 459

Шикана 268

Штрафная неустойка 534

Элементы гражданского правоотношения 56

Эмансипация 76

Эмиссионные ценные бумаги 174

Юридическая обязанность 206

Юридические лица 87

Юридически заменяемые вещи (родовые вещи) 150

Юридический состав 62

Юридический факт 61, 199, 490

Явка безвестно отсутствующего 83

Явка гражданина, объявленного умершим 84

КонсультантПлюс
надежная правовая поддержка

www.consultant.ru

Страница 2 из 153